Concepto de derecho administrativo

Conceptos

Derecho administrativo, funcin pblica y administracin publica

Se relacionan ya que preliminarmente el derecho administrativo es el derecho aplicable a la

administracin pblica; Administrativo: es lo relativo al acto de administrar, administrar es dirigir.
Ordenar y disponer de los medios para el logro de una finalidad, organizar cosas, personas o
funciones.

Desde el punto de vista de derecho administrativo nos interesa la administracin en el mbito

pblico.

Montesquieu plantea la idea de distinguir entre las tres clsicas funciones o poderes estatales:
Legislativo, Ejecutivo y jurisdiccional. Montesquieu nos dice que para proteger la libertad de los
individuos era necesario crear rganos separados para cada funcin, quien hace leyes no las
ejecuta ni resuelve conflicto, quien juzga ni crea ni ejecuta normas, etc. Un poder frena a otro
poder.

Esta distincin se plante de manera tajante en sus orgenes, pero en la actualidad las clsicas
funciones del estado se confunden dentro de los rganos encargados de ejercerlas.

La funcin ejecutiva se divide en tres subfunciones:

Subfuncion gubernativa: gobernar polticamente el Estado, dividir funciones polticas dentro de

los que el derecho permite; Ej.: poltica internacional, disponer de las fuerzas armadas, declarar
la guerra, etc.

Subfuncion ejecutiva: ejecutar las leyes, a travs de la potestad reglamentaria, consiste en que el
poder del rgano ejecutivo de dictar normas generales (con menor nivel de abstraccin que las
leyes) que permiten la aplicacin prctica de las leyes.

Subfuncion administrativa: no es solamente ejercida por el rgano administrativo, sino por otros
rganos, una corriente nueva dice que el derecho administrativo es aplicable a todo tipo de
rganos que ejecuten actividad administrativa.

La funcin ejecutiva conceptualmente se puede separar de la funcin administrativa, pero en la

prctica esto no ocurre, a modo de ejemplo, en los ministerios se realizan los reglamentos, los
cuales posibilitan la funcin administrativa, adems esto deben de estar organizados a la ora de
realizarlos y esta organizacin se rige por parte de la administracin.

De esta forma se puede ver a los rganos administrativos ejerciendo funciones normativas en la
dictacin de reglamentos o decretos con fuerza de ley a travs del ejercicio de la potestad
reglamentaria, o en la funcin jurisdiccional podemos ver los auto acordados que son de carcter
administrativo al interior de esta, o el congreso nacional administra servicios que lo complementa,
como lo es el caso de la biblioteca del congreso nacional.

Primordialmente ejercen sus funciones, pero por razones prcticas realizan otras funciones, e
incluso varios rganos pueden concurrir en el ejercicio de una funcin o fiscalizarse entre s.
Perspectivas de la administracin publica

La administracin pblica es el conjunto de entes que actan con personalidad jurdica de Derecho
pblico, propia o compartida y que forma parte del poder ejecutivo, y se rige por el derecho
administrativo.
Este es un concepto ambiguo, por lo que es necesario hacer precisiones:
Criterio funcional: es aquella que sirve al inters pblico

Criterio orgnico: conjunto de rganos creados por el derecho de naturaleza jurdico-

administrativa.

Criterio formal: es el conjunto de funcionarios administrativos y el ejercicio de la actividad

administrativa por estos.

En trminos tericos el criterio forma y orgnico no son copulativos.

Definicin positiva y negativa de administracin

Positiva material: Administrativo dice relacin con la actividad estatal dirigida a la satisfaccin de
necesidades pblicas -> el problema es que deja fuera a rganos que realizan esta satisfaccin
fuera de la administracin.

Negativa: Es administrativo aquello que no es jurisdiccional, ni legislativo

La funcin administrativa es difcil de conceptualizar, al igual que el derecho administrativo. En

ese sentido se diferencia de acorde al criterio las distintas definiciones.

Criterio funcional

*Ni idea como se escriben todos los nombres en francs, as que los escrib como se oan en el
parntesis.

1.- Dugut (Digui): Decano de la universidad de burdeos, Francia; lo que califica la funcin
administrativa es su finalidad -> es la actividad destinada al mejor servicio del inters general
(Escuela del servicio pblico). Donde hay servicio Publio hay derecho administrativo.

Las dificultades: el concepto e bien comn e inters pblico son variables, cambian con el tiempo,
el territorio, cultura, desarrollo econmico, social, asuntos polticos, etc. Las caractersticas del
inters pblico en chile son diversas, a inicios de siglo era el orden pblico, en 1939, producto de
un terremoto se crea la Corfo e inician las empresas estatales, en los 90s empieza la privatizacin
del sector pblico, por lo que es difcil determinar cul es el inters pblico.

2.- Mauris Haoviou (Mauris Hoviu): escuela contrapuesta parcialmente a digui, francs; lo que
califica al derecho administrativo y la funcin administrativa no es la finalidad, sino los medios
segn los cuales se ejerce la funcin administrativa. Cuando el Estado acta por medio de la
administracin pblica, el estado acta utilizando las prerrogativas de derecho pblico, estamos
ante el derecho administrativo.

Las dificultades del concepto: el problema se da desde la dcada del 80 hasta hoy en da, ya que
existe el fenmeno de la huida del derecho privado, materias que antiguamente eran
administradas por el derecho administrativo ahora son administradas por el derecho privado; Ej.:
Las corporaciones culturales de las municipalidades son personas jurdicas de derecho privado,
existen varias empresas estatales organizadas como S.A., concesiones, privatizaciones de
empresas estatales. La frontera entre derecho administrativo o administracin pblica y
administracin privada se ha vuelto muy difusa.

3.- Jorge Mevel: Decano de la Universidad de Pars, Francia, contemporneo; el problema de los
otros conceptos es que no toman en consideracin los elementos orgnicos constitucionales, es
el conjunto de actividades de gobierno y las autoridades descentralizadas, distinta de las
relaciones exteriores y relaciones entre la administracin, que se rigen por un rgimen de
prerrogativas pblicas. Le agrega un elemento orgnico al concepto.

Las dificultades de este concepto son las mismas que el anterior, no se hace cargo del problema
del fenmeno de la huida del derecho administrativo.

4.- Prof. Rene Chapls: francs; toma el concepto de Mevel y le agrega la idea de servicio pblico, ...
para una finalidad de servicio pblico.

El conjunto de actividades de gobierno y las autoridades descentralizadas, distinta de las

relaciones exteriores y relaciones entre la administracin, que se rigen por un rgimen de
prerrogativas pblicas para una finalidad de servicio pblico.

Las dificultades son las mismas que con los conceptos anteriores

5.- Alemania planteo un concepto negativo de funcin administrativa, que no es. Este viene de la
escuela alemana de Heguel y Maller; es toda actividad del Estado que no es legislativa ni judicial.

Las dificultades de este concepto es que no explica que es la funcin administrativa, adems hay
rganos que son de naturaleza judicial o legislativa que ejercen funciones materialmente
administrativas.

Criterio Orgnico

Eduardo Garca de Guerria: Espaol ( se prendi esta mierda); se centra su anlisis en la divisin
de poderes y la personalidad jurdica del Estado. La administracin es la nica persona jurdica
que es y debe ser persona jurdica, el judicial y el legislativo no lo necesitan, dice que incluso el
Estado no debe ser persona jurdica sino solo la administracin en el mbito interno, a nivel
internacional debe de serlo. El Estado no es un ente substancial nico, no subsiste por s mismo,
esta viene del dogma alemn de Kelsen para resolver el problema de soberana entre el Kiser y
el pueblo, se da al Estado una sustanciacin nica; en el caso ingles no existe el Estado en esa
poca como concepto, son 3 cosas que lo componen, la corona, el parlamento y los tribunales,
no existe el Estado que rena y funcione perfecto, en eso se cae el estado Keslseniano. Los
parlamentos son elegidos por el pueblo, y es este e que se autoimpone normas a travs de sus
representantes y los tribunales aplican este derecho, no como rganos encargados de imponer
una voluntad estatal; en cambio la administracin no es representante del pueblo ni encargado
de decir el derecho, sino que es el e instrumento que est al servicio del pueblo, gestionar el
inters pblico y para realizar ese servicio la administracin debe realizar una serie de actos
jurdicos que comprometen su responsabilidad, debe ser persona jurdica para asumir dicha
responsabilidad.

La persona jurdica o grupo de personas jurdicas dentro del Estado, la nica real persona jurdica
es la administracin, tanto la funcin legislativa como judicial no necesitan personalidad jurdica
para su ejercicio, la administracin emite actos que deben ser imputables a una persona jurdica.
La personalidad jurdica del Estado como un todo es un mito, la nica persona jurdica es la
administracin, las otras funciones son representadas por el fisco, el cual forma parte de la
administracin.

La idea del Estado como persona jurdica sustancial es una idea alemana para convalidar la idea
del Kiser con la monarqua constitucional.

Garca de Guerria dice que est centrada en la administracin, pero como hay rganos que
realizan actividades materialmente administrativas, este nos dice que son solo materialmente
administrativas, no el fin pblico, sino que para permitir el funcionamiento de esos rganos, su
finalidad es el apoyo. El hecho es que a veces no hay una sola administracin pblica, sino que
varias (municipalidades). En el caso chileno da a entender que en chile el fisco las representas a
estas.

Shnaider: El Estado es una colaboracin institucionalizada de los ciudadanos. Nada justifica

encubrir los problemas de la organizacin estatal dotndola de personalidad jurdica nica, un
ente sustantivo y adems dotado de personalidad jurdica nica. La ley no es una manifestacin
del Estado, sino expresin de la voluntad del pueblo.

Conrad Jese: A la concepcin actual de Estado no puede sustentarse como una unidad sustantiva,
se empieza a expandir producto de la segunda guerra mundial y lo que ocurri en el lado sovitico,
existen realmente los actores histricos reales, partidos polticos, etc., que internan esta idea; ni
menos un Estado que le sustraiga un carcter psquico, una idea de Estado.

Javier Philip: La administracin es una institucin pblica subordinada a una autoridad a una
autoridad de carcter poltico.

Institucin pblica: formada por rganos que por regla general son de la administracin pblica
que ejercen funciones de servicio pblico y con los medios de actuacin denominada
prerrogativas de poder pblico.

Reconoce que no tiene valor absoluto en la actualidad. Esta institucin pblica est subordinada
a la autoridad poltica, las decisiones son tomadas por los rganos de eleccin popular, la
administracin ejecuta lo dispuesto por estas entidades de orden pblico, sin perjuicio de que las
autoridades administrativas tienen un amplio margen de apreciacin y decisin.

Bermdez: Es el conjunto formado por los funcionarios administrativos, los entes administrativos
y el ejercicio de la funcin administrativa.

Caractersticas de la administracin (pag. 20 y sgts. Libro Bermdez)

-La administracin es una organizacin social: esta se ocupa de la comunidad y est orientada al
inters pblico; dicho inters no es fijo, sino que responde a los tiempos, al momento poltico y
social. El inters pblico puede coincidir total o parcialmente con el inters individual, pero
tambin contraponrsele.

-La administracin es una organizacin permanente: pertenece al Estado y el Estado tiene

permanencia; no toda actividad administrativa responde al inters pblico, sino al inters del
Estado, el que no necesariamente ser coincidente, Ej.: El consejo de defensa del Estado protege
al inters del Estado, que est en contraposicin de particulares o al inters pblico.

-La administracin es activa: La administracin actualiza al caso la norma general y abstracta

contenida en la ley, por regla general acta de oficio, la administracin acta de propia iniciativa,
no requiere parte para hacerlo, pero debe de ajustarse en su actuacin al ordenamiento jurdico
y las directrices del gobierno. Igualmente puede pedrsele a la administracin que actu.

-La administracin toma medidas concretas para delimitar casos particulares: la administracin
realiza cosas especficas de su materia, concretas.

- La administracin es multiforme: se puede diferenciar la administracin de otro tipo de

entidades.

Multiformidad de la administracin

-Segn el objeto de la administracin: Distinguimos entre administracin educacional, de obras,

financiera, tributaria, de investigacin, de defensa, ambiental, etc., habr tantos objetos como
tareas se decida asumir por el gobierno en un momento determinado.

-Segn las finalidades de la administracin: Atiende a los diversos fines para los que un
determinado rgano administrativo fue creado, puede encontrarse:

Administracin del orden pblico o gubernativa: Tiene por funcin todo a lo relativo a el
trnsito, el orden pblico, el control de epidemias (sanitaria), etc., las funciones
tradicionales as llamadas.
Administracin prestacional: Es la encargada de satisfacer los derechos econmicos y
sociales, que tiende a garantizar y mejorar las condiciones de vida de los ciudadanos
(ayuda social, educacional, etc.) a travs de la mantencin de establecimientos pblicos
(escuela, transporte, hospitales, etc.)
Administracin directiva: Se encarga de la direccin de un amplio espectro de actividades
(social, econmico, cultural, etc.), siendo su instrumento tpico de direccin el plan que a
su vez utiliza la subvencin como herramienta. La administracin directiva se vale de la
administracin prestacional para subvencionar.
Administracin tributaria: proporciona los recursos econmicos al Estado.
Administracin de necesidades administrativas: encargada de proporcionar los medios
humanos y materiales para el cumplimiento de las tareas administrativas, Ej.: Servicio
civil se encarga de la seleccin de personal de alta direccin pblica.

-Segn los efectos para el ciudadano de los medios jurdico-administrativos: permite distinguir
entre administracin prestacional y administracin interventora:
 Administracin interventora: es aquella que interviene en la esfera jurdica del ciudadano,
limitando su libertad y/o propiedad, todo conforme a la ley, imponindole obligaciones y
cargas (impuestos)
Administracin prestacional: es aquella que otorga una prestacin o privilegio al
ciudadano por la va de la actividad de fomento.

-Segn la forma jurdica de la administracin: aqu se distinguen 2 tipos:

1. La administracin soberana que acta con prerrogativas de inters publico

2. La administracin pblica que acta externamente conforme a las normas de derecho
privado ->caso: las empresas estatales.

-Segn el grado de atadura legal de la administracin: En general la administracin est toda ella
unida y regida por el principio de juridicidad, sin embargo segn la intensidad de la vinculacin se
puede distinguir entre potestad reglada y potestad discrecional.

Potestad reglada: la administracin acta conforma lo que la ley dicta, de manera rgida,
sin margen de apreciacin.
Potestad discrecional: aquellas en que el legislador otorga margen de apreciacin y toma
de decisiones que ms conforme estn al inters pblico.

-Segn la forma de actuacin: Se habla de la administracin directa cuando es ella misma, la

administracin del estado a travs de sus rganos y autoridades, la que acta. Es indirecta cuando
acta a travs de personas jurdicas que ella misma crea, a travs de sociedades, entidades,
corporaciones o fundaciones.

Concepto de administracin publica

Bermdez: La administracin publica es el conjunto de entes que cuentan con personalidad

jurdica de Derecho pblico, sea propia o compartida, que forman parte del poder ejecutivo y se
rigen por el derecho administrativo.

Concepto legal de administracin pblica: El TC en la sentencia rol 39-86 ha entendido de manera

amplia el concepto del articulo 38 CPR, haciendo sinnimas las expresiones Administracin del
Estado y administracin publica, siendo la administracin publica un concepto orgnico. Artculo
1 inciso 2 LBGAE: La administracin del Estado estar constituida por los Ministerios, las
Intendencias, las Gobernaciones y los rganos y servicios pblicos creados para el cumplimiento de
la funcin administrativa, incluidos la Contralora General de la Republica, el Banco Central, las
Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las
Municipalidades y las empresas publicas creadas por ley. Hay rganos que no forman parte del
poder ejecutivo, como el banco central o CGR, definicin de carcter orgnico y amplio.

Historia del derecho administrativo

Cuando existe administracin y no existe sujecin de esta al derecho, no hay derecho

administrativo.
En la poca romana, en el imperio no se hablaba de derecho administrativo, pero s de
administracin pblica, realizada en torno al orden pblico. En la edad media se mantiene dicha
situacin, pero con poder disperso, producto del feudalismo.

En el renacimiento con la concentracin del poder poltico en el Estado al monarca tena como
objetivo despojar a los nobles del poder politoco real, instaurndose el deber de dejar de necesitar
de ellos.

En Francia Luis XIV se determina que la corona debe tener su propia administracin, siendo el
ejrcito del monarca de carcter administrativo. En este mbito entra el Palacio de Versalles, que
era llama la jaula de oro, en a que los nobles de las provincias se juntaban ah dejando sus feudos
sin administracin alguna, quitndoles de esta forma poder a los nobles, entre los siglos XVII y XVIII
con el absolutismo comienza a surgir la administracin pblica centralizada, no existe el derecho
administrativo. Se instaura la doctrina de que el rey no se equivoca.

Con el paso del tiempo y el decaimiento del absolutismo se va afirmndose la idea de que la
administracin debe estar sujeta a derecho.

Administracin de polica: no exista un el derecho administrativo, Estado de polica. Polica se

entenda en su sentido poltico de administracin pblica, gran parte de su actuacin era para
mantener el orden pblico, inmunidad jurisdiccional del rey.

Con la revolucin francesa instalada, entra en crisis la inmunidad jurisdiccional de la administracin

y se expone que la administracin debe de estar cometida a la ley, instaurndose el dogma de
infalibilidad de la ley. Pero se produce un problema, esta permita a los jueces controlar la legalidad
de la actuacin administrativa, existe una desconfianza en los jueces, por ello el sistema de control
de la administracin se realiza separado del judicial, ley de 19 de Agosto de 1890, interpretacin
rgida del principio de separacin de poderes.

La administracin es su propio Juez -> Impugnaciones a la administracin se controlan a si misma

a travs de recursos administrativos.

En 1859 se restablece el consejo de Estado, que vena de la monarqua absoluta y asesoraba al

monarca en la realizacin de las leyes. Ahora tena 2 funciones: asesora jurdica al gobierno y
resolver litigios que suciten entre la administracin y los particulares o entre otras
administraciones.

Entre 1859 y 1872 el consejo de Estado desarrolla mecanismos jurisprudenciales que le permiten
revisar a la administracin, recursos por exceso de poder, permiti examinar la legalidad de los
actos de la administracin.

La caracterstica revisaba lo contencioso objetivo, tanto la posibilidad de recurrir como la actividad

del tribunal no estn dirigidas a la proteccin de derechos subjetivos, sino que persiguen la
salvaguarda de la legalidad de la actuacin administrativa. En virtud de esto no puede dar
indemnizaciones, solo puede pedirse que se anule una actuacin de la administracin.

Siglo XIX hasta 1872 exista una justicia retenida, haba que reclamar al consejo de Estado, pero no
haba cosa juzgada, sino una opinin que era pasada al ministro (juez) que decida, lo cual lo haca
a instancia del consejo del Estado, puesto que siempre seguan la opinin del consejo. El recurso
por exceso de poder era en definitiva un recurso administrativo.

En lo contencioso subjetivo, era el llamado contencioso pleno, la creacin jurisprudencial del

consejo del Estado, procedimiento de impugnacin de la actividad administrativa que lo que
persigue es la satisfaccin de una necesidad que ha sido omitida por la actividad administrativa.

Son mecanismos de control de la administracin.

1872, la ley del 24 de Mayo, se termina con la justicia retenida y se dota al Consejo de defensa del
Estado de la potestad para decidir, se convierte en un verdadero tribunal aparte del poder judicial,
integrado por jueces de la administracin, pasando a una justicia delegada, terminando con la
justicia retenida. Se crea el tribunal de conflictos que tiene por funcin resolver los conflictos e
competencia que se susciten entre la administracin y el poder judicial, esta dicta el Fallo Blanco
del 18 de febrero de 1873.

En la ciudad de burdeos, en 1872, una nia, Agnes blanco es herida por un carro perteneciente a
la fbrica estatal de tabaco, su padre inicia un proceso ante el tribunal civil de burdeos contra los
obreros que llevaban el carro, adems, pide hacer efectiva, en forma solidaria, la responsabilidad
del Estado, como responsable civil por la imprudencia de sus empleados.

El representante del estado, impugna la competencia del tribunal civil ante un tribunal de
conflictos, siendo el 18 de febrero de 1873, este tribunal seala que la responsabilidad del Estado
por los daos causados por sus empleados no se regula por los principios establecidos en el Cdigo
Civil; se estima que la responsabilidad tiene reglas especiales que varan segn las exigencias del
servicio y la necesidad de conciliar los derechos del estado con los particulares. Corresponde, por
tanto, al juez administrativo, y no a los tribunales ordinarios, valorar tal responsabilidad. Hay nace
el derecho administrativo.

Nacen dos derechos; uno aplicable a las relaciones inter privados, y otro, aplicable a las relaciones
entre la administracin publica y particulares.

El tribunal de conflictos resuelve un conflicto de competencia entre la administracin y la justicia,

habilitacin de competencia al consejo de Estado, que tiene reglas distintas al derecho civil, con
un inters pblico. Desde ese momento aparece como disciplina y conceptualmente el derecho
administrativo.

La importancia del fallo blanco es que el derecho aplicable es distinto, es un derecho propio, que
en Francia es un derecho jurisprudencial.

En Francia el derecho administrativo est constituido en la base del servicio pblico y las
prerrogativas de poder pblico, las cuales vienen del absolutismo.

Derecho administrativo en Inglaterra

En la edad media, poca romanizacin en Inglaterra, monarqua distintas a las continentales,

penetracin del derecho germnico, ms primitivo que el romano y basado en la costumbre.

En 1051 llega Guillermo el conquistador, Duke de Normanda. Los normandos eran descendientes
de vikingos, noruegos. Conquistan Inglaterra y ah se establecen, Guillermo se da cuenta de que
los nobles son duelos y seores de grandes extensiones de terreno, por ello el poder del rey es
mnimo en Francia. Crea procedimiento para evitar que el feudalismo prospere igual en Inglaterra,
a travs de la otorgacin de pequeos pedazos de terreno otorgados a los nobles en distintos
espacios, sin poder real para competir.

En Francia de centraliza el poder a travs de la dictacin de leyes, en cambio en Inglaterra la

monarqua concentra el poder a travs de la designacin de jueces que recorran todo el pas,
trayendo consigo la misin de unificar el derecho que exista en el pueblo, generando un derecho
comn con bases constitudinarias, pero que generan sentencias que producen precedentes, las
cuales han de ser sacado principios, de este nace el Common Law.

El common law funciona a base de principios etraido de un precedente, motivo jurdico de la

sentencia (racio desidentio). Adems hay razonamientos adicionales que no son necesarios para la
sentencia (Robiten dicta). Una vez que algo se decide, no se mueve de aqu.

Precedentes del tribuna superior no se pueden cambiar, en 1960 la cmara de lores cambia por
primera vez un precedente; se cambian los precedentes cuando se aplican tcnicas de las
restricciones, nuevo caso que no va acorde al precedente, o que el tribunal deje sin efecto el
precedente cuando se hace incompatible con la realidad social, injusto, etc.

Cuando surge el common law, en el renacimiento, se acenta el procedimiento de centralizacin

del poder y surge el absolutismo por un corto periodo, ya que hay una revolucin y los reyes son
depuestos y muertos. En esa situacin la nobleza inglesa otorga la corona a cambio de que se
respeten los derechos de la carta magna, el absolutismo duro poco, que en verdad no hubo.