ESTATUTO DA CIDADE E A PRESERVAO DO

PATRIMNIO CULTURAL FEDERAL:

COMPATIBILIZANDO A GESTO. (1)
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Sonia Rabello - Professora Titular da Faculdade de Direito da Universidade do Estado

do Rio de Janeiro

In: Daniel Roberto Fink. (Org.). Temas de Direito Urbanstico 4. 1 ed. So Paulo. SP.:
Imprensa Oficial do Estado de So Paulo, 2005, v. , p. 39-52.

I - INTRODUO

Sempre que uma lei entra em vigor, h no sistema jurdico um perodo de novas definies e
acomodaes. Uma lei nova mais um elemento deste grande e complexo sistema, e
sempre implica na alterao do seu funcionamento. Isto toma especial relevncia se
levarmos em conta que o sistema jurdico no uma elaborao terica, ou uma proposta
idealizada que alguns cidados fazem para a sociedade onde vivem, mas sim um elemento
dinmico dentro do contexto social que o fio condutor da ordem social, em permanente
reconstruo atravs de sua contnua apropriao pelos cidados.

Ao nos inteirarmos, paulatinamente, do Estatuto da Cidade ECi - (lei federal 10.257

de 10 de Julho de 2001), vemos que, pela densidade de suas disposies, ele pode trazer
uma profunda alterao nas regras sociais urbanas, especialmente naquelas relativas aos
direitos e obrigaes dos cidados relacionados com a cidade, com repercusses de ordem
jurdica. Estas obrigaes envolvem todo tipo de interesses pblicos e privados:
administrao pblica dos trs nveis de governo, relaes proprietrias (inclusive as de
posse), servios pblicos, participao comunitria, interesses ambientais e de preservao
cultural, dentre inmeros outros.

Da porque importante iniciarmos nossa reflexo com a seguinte indagao: o

novo Estatuto da Cidade (ECi) inovou o sistema at ento vigente relativo s relaes
jurdicas sobre preservao do patrimnio cultural e planejamento urbano?

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II - ALGUMAS PALAVRAS SOBRE COMPETNCIA PARA GESTO DE
INTERESSES PBLICOS.

O surgimento da lei federal denominada Estatuto da Cidade, a lei 10.257 de 10 de Julho de

2001, reacendeu, em todos quantos lidam com a administrao pblica urbana, a
preocupao de se estabelecer, de modo mais claro, os nveis e o mbito da competncia
executiva de gesto do planejamento urbano e da proteo do patrimnio cultural brasileiro.
Ter clareza sobre a extenso da competncia de atuao de rgos pblicos uma tarefa
difcil, mesmo quando diz respeito administrao de interesses pblicos em um mesmo
nvel de governo. H, muitas vezes, sobreposicionamento de atuao de rgos
encarregados de cuidar de interesses pblicos diversos, mas que, eventualmente, tratam ou
atuam sobre o mesmo objeto, como o caso das cidades (2).

Quem trabalha na administrao pblica municipal no desconhece as

perplexidades, e no raro os conflitos, fruto de disputas por espaos de atuao, que por
vezes acontecem entre os rgos de cultura encarregados da preservao de espaos e
imveis urbanos, e aqueles encarregados do planejamento urbano (3). Estas disputas
acabam por ser resolvidas pelo tempo, ou pela persistncia de alguns tcnicos que insistem
na implantao das aes atravs de seus rgos, ou ainda pelas chefias que tenham,
momentaneamente, mais prestgio junto ao chefe do Executivo. Porm, muito poucas vezes
explicitado, de forma clara e consistente, as regras ou procedimentos necessrios ao
balizamento destes conflitos (4).

Se isto acontece dentro de um mesmo nvel de governo, podemos imaginar a enormidade

de conflitos que surgem - uma verdadeira esgrima de interesses pblicos - quando se
considera a competncia dos rgos da administrao pblica estadual e federal, que
tambm podem ter a cidade como palco e objeto de sua atuao.

Deste modo, podemos imaginar o quanto difcil e delicada a misso do planejador

urbano municipal que tem a tarefa de compatibilizar o planejamento da cidade com os
inmeros interesses pblicos federais e estaduais que tambm podem se materializar nas
cidades, por fora das competncias que a Unio e os Estados detm, tais como: meio
ambiente, moradia, transportes metropolitanos, servios pblicos de telefonia, gua e
esgoto, energia eltrica, segurana pblica, investimentos industriais e culturais, ensino
mdio e superior, sade pblica em geral. Estes interesses podem ser, ou so geridos por
rgos de outros nveis de governo. Neste rol h de se incluir a competncia federal (e

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estadual) para dispor e gerir a preservao e a proteo do patrimnio urbano tombado pela
Unio, e pelos Estados.

Compreender esta realidade e harmonizar estes mltiplos interesses o desafio e a

misso do administrador pblico de qualquer nvel de governo, em prol no s da eficincia
de sua ao, como tambm da transparncia administrativa, to fundamental para se
viabilizar a cidadania.

Focando, especialmente, os aspectos relativos competncia para gesto dos

interesses pblicos do planejamento urbano e da proteo do patrimnio cultural que
iremos abordar os seguintes aspectos neste trabalho:

1. A Lei 10.257/2001, o ECi - trouxe alguma alterao significativa na competncia dos

entes, ou rgos que tratam dos interesses pblicos urbanos, ou mais precisamente,
daqueles que tratam da proteo do patrimnio cultural? Ou seja: a lei criou alguma nova
competncia para o Municpio?

2. O instituto do tombamento, uma vez mencionado no Estatuto da Cidade, como um

instrumento poltico-jurdico de planejamento urbano, poder continuar a ser usado
independentemente deste planejamento? Mesmo sem sua previso no plano diretor? O
fato de o tombamento ser mencionado no Estatuto da Cidade, em alnea diversa da
limitao administrativa, teria alterado esta sua natureza jurdica (de limitao)?

III - COMPETNCIA FEDERAL DE PROTEO DO PATRIMNIO

CULTURAL E COMPETNCIA MUNICIPAL DE PLANEJAMENTO:
COMPETNCIAS A SEREM CONCILIADAS

Quanto primeira indagao, podemos dizer que qualquer resposta que se possa
dar, no momento, no ser nem definitiva, e nem exaustiva. No poderemos respond-la
definitivamente porque a histria do Direito nos mostra que as leis, ao longo do tempo de
suas vigncias, vo tomando contornos e formatos que so imprevisveis (5). assim
porque a lei vai sendo lida e relida dentro do sistema jurdico onde ela opera e, com o
tempo, com o lidar na sua aplicao, arestas vo sendo aparadas, os mistrios vo se
esclarecendo e, como uma criana em crescimento, os seus contornos vo tomando a
forma que lhe ser prpria; ela vai assumindo, aos poucos, sua verdadeira identidade no
contexto do sistema jurdico. Somos todos ainda, juristas e no juristas que operam com o

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novo Estatuto da Cidade seus intrpretes da primeira hora. E isto nos recomenda cautela
e bom senso, de modo a no comprometer a boa conformao gradual da lei.

Contudo, temos de ousar responder pergunta, j que os fatos sociais no

aguardam uma maturao terica prolongada. Porm, dentro desta cautela que podemos
dizer que o Estatuto da Cidade no alterou qualquer competncia relativa aos interesses da
preservao do patrimnio cultural e aos interesses urbansticos.

No h, na lei 10.257/2001 (ECi) nenhum artigo que se refira questo de

distribuio de competncias, mesmo porque, pelo regime federativo brasileiro, isto (a
repartio de competncias) tema que s pode ser tratado pelo texto constitucional
federal, jamais por uma lei ordinria. O que h no ECi, no seu art. 4 inciso I, a referncia
aos planos nacionais, regionais, estaduais, que j se encontravam mencionados na
Constituio Federal (6), e certamente nas constituies estaduais. Neste sentido, podemos
afirmar que a referida lei federal consolidou o sistema jurdico constitucional vigente,
reforando precipuamente a competncia municipal para dispor e gerir o uso do solo urbano
(7), sem comprometer ou excluir as competncias dos demais entes federativos Estados e
Unio no que concerne a seus interesses pblicos especficos, tambm incidentes sobre a
propriedade e sobre este mesmo espao. Consequentemente, embora o Estatuto da
Cidade reafirme a competncia do Municpio para o planejamento municipal, especialmente
atravs do plano diretor (art.4, III, a), isto no implicou na alterao das competncias
constitucionais, federal ou estadual, de legislar e de proteger o patrimnio cultural,
estabelecendo restries sobre bens imveis em ncleos urbanos, especialmente atravs
do tombamento. A competncia legislativa para dispor sobre proteo do patrimnio cultural
est referida no art.24, inciso VII da Constituio Federal. E a competncia executiva para
agir nesta proteo, comum aos trs nveis de governo da Federao, encontra-se
explicitamente referida no art.23 inciso III da Carta.

Ao se referir a este conjunto de competncias que se materializam sobre o mesmo

objeto, a cidade, M Sylvia DI PIETRO afirma: Por esta razo, (...) os sujeitos gestores da
urbanstica no so s as autoridades pblicas habilitadas a programar e controlar as
transformaes do territrio; existem, ao lado da disciplina urbanstica, outras disciplinas
normativas setoriais, voltadas para a tutela de interesses especficos, como paisagens, bens
culturais, segurana ssmica, etc, que habilitam vrios sujeitos a intervir. Realiza-se,
portanto, um sistema complexo de tutela, em que cada poder pblico atua de forma
autnoma com vistas proteo daquele especfico interesse que lhe atribudo (8).
necessrio, portanto, aprofundar a compreenso jurdica de como compatibilizar estas

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competncias autnomas na sua origem (como se referiu a Jurista), com um
funcionamento administrativo sincrnico e harmnico dos entes da Federao.

Neste sentido, tambm chama a ateno o art.2 inciso XII do Estatuto da Cidade que inclui,
dentre as diretrizes legais que balizam as polticas pblicas urbansticas, a proteo,
preservao e recuperao do meio ambiente natural e construdo, do patrimnio cultural,
histrico, artstico, paisagstico e arqueolgico. Este dispositivo da lei faz com que
desdobremos a primeira pergunta, relativa as competncias para proteo do patrimnio
cultural e para o planejamento urbano, ainda nas seguintes indagaes: sendo o
planejamento urbano responsabilidade bsica dos Municpios, e tendo a proteo e
preservao do patrimnio cultural como uma de suas diretrizes, como compatibilizar as
responsabilidades de preservao do patrimnio cultural urbano da Unio e dos Estados
com os diversos interesses pblicos de planejamento municipal? E ainda: de que modo o
Municpio cumprir a diretriz de proteo e preservao do patrimnio cultural, no mbito do
planejamento urbano da cidade? Quais as suas responsabilidades?

Antes de entrarmos de forma mais precisa nas respostas, reafirme-se que estamos
tratando aqui das aes de proteo do patrimnio cultural que tm por objeto ncleos ou
stios urbanos. neste caso que ocorrem as sobreposies de regras de interesse pblico,
em funo da proteo do patrimnio cultural ou do planejamento urbano, sobre o mesmo
objeto a cidade, ou parte dela (9). Deste modo, interessa-nos especialmente os casos nos
quais o rgo federal (ou estadual) de proteo do patrimnio cultural fixa regras que se
materializam em ndices de uso e ocupao do solo, visando proteger o bem tombado ou o
seu entorno. Exemplo disto so os ndices urbansticos estabelecidos para parte da rea do
bairro do Jardim Botnico, no Rio de Janeiro, para proteo do entorno (10) do Corcovado,
bem natural urbano tombado pela Unio (11).

Esta situao no se confunde com outras formas de proteo do patrimnio imobilirio

urbano, e que vm se tornando comum nas legislaes de planejamento urbano municipal,
que a do zoneamento cultural (embora sejam bastante semelhantes quanto aos efeitos
produzidos). No caso do zoneamento cultural um rgo municipal estaria autorizado,
mediante previso contida na legislao urbanstica municipal primria, a reconhecer e criar
reas de Proteo Cultural, comumente conhecidas pela sigla APACs (12). Quando isto
ocorre, prprio Municpio quem cria, dentro do seu planejamento, zonas especiais onde se
excetua a aplicao dos dispositivos ordinrios de uso e ocupao do solo, substituindo-os
por regras especiais que visam a proteo urbanstica da rea indicada.

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 Quando, porm, o rgo de proteo do patrimnio federal, ou estadual, tomba um
stio urbano em funo do seu interesse cultural, este ato administrativo estar criando,
diretamente, uma significativa rea de articulao de interesses com o Municpio. Em
funo deste ato de proteo, o Municpio ter que recepcionar, ou absorver,
necessariamente, na sua atividade de gesto urbanstica (13), aquela imposio, mesmo
que no a explicite, diretamente, no corpo de suas leis (14).

comum ouvir a seguinte pergunta: estabelecidas as diretrizes de preservao pelo rgo

federal, obrigado o Municpio, para cumpri-las, integr-las no texto de suas leis
municipais? Penso que no. Mas no por no faz-lo que poder deixar de cumpri-las.
De fato, o Municpio pode at ter outras regras para o mesmo local, mas estas tero sua
eficcia suspensa, na medida em que forem incompatveis com a aplicao simultnea das
diretrizes federais; aplica-se, no caso, a sistemtica preconizada no 4 do art.24 da
Constituio Federal (15). Outrossim, nos aspectos em que a normativa federal for
compatvel com as normas municipais, ambas devem ser aplicadas; por exemplo: se a
norma municipal for mais restritiva do que a federal (ou estadual), aquela ser a aplicvel.

A tcnica da suspenso da eficcia de norma do ente de menor hierarquia (16) muito

compreensvel e prtica. Isto porque sendo as normas municipais de uso e ocupao do
solo, editadas pelo Municpio, juridicamente legtimas, outro ente no tem a competncia
constitucional de revog-las. Por isso, quando por fora de outro interesse constitucional, o
outro ente poltico edita normas que so com ela antagnicas, a soluo no a revogao
da norma municipal, mas sim a suspenso de sua eficcia enquanto viger o antagonismo
normativo. Esta soluo permite que, alterada a norma superior e superado o
antagonismo, a norma de menor hierarquia retome imediatamente sua eficcia. Deste
modo, preserva-se o exerccio das competncias constitucionais pelos entes polticos, e se
faz, automaticamente, os ajustes normativos, sem necessidade de constantes processos
legislativos de adaptao.

Neste ponto j podemos delinear a resposta primeira pergunta: a vigncia do Estatuto da

Cidade, obrigando o Municpio a prover as cidades de mais de 20.000 habitantes de
planejamento urbanstico, no excluiu, afastou, ou eliminou a incidncia de outros interesses
pblicos na cidade, e que se impem obrigatoriamente no seu stio, com ampla repercusso
no seu planejamento urbano. Consequentemente, os administradores urbanos municipais
no podem desconhecer, desrespeitar, ou facilitar o desrespeito, a quaisquer destes
interesses pblicos federais, ou estaduais, traduzidos em critrios de uso e ocupao do
solo.

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 conveniente lembrar que a lei federal 9.605/1998 (17) incluiu, no seu texto, os crimes
contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural (arts. 62 a 65), equiparando-os aos
crimes ambientais. Relaciona a seguir, no mesmo texto legislativo, os crimes contra a
administrao ambiental aqueles praticados por funcionrio pblico - dentre os quais o de
conceder o funcionrio pblico licena, autorizao ou permisso em desacordo com as
normas ambientais, para atividades, obras ou servios cuja realizao depende de ato
autorizativo do Poder Pblico (art.67).

Destarte, quando a administrao federal, ou estadual, estabelece o tombamento de

uma rea urbana (e seu entorno), esta imposio deve ser considerada, e respeitada, pelos
agentes pblicos municipais quando praticarem atos de gesto urbana, pelos quais so
constitucionalmente competentes (18). Consequentemente, qualquer licenciamento de obra
s poder ser deferido pelo Municpio se forem observadas as restries impostas pela
pessoa jurdica de direito pblico que tutela o tombamento e seu entorno.

Contudo, s possvel cumprir uma determinao quando se conhece o seu contedo, e os

seus limites estes, necessariamente relacionados sua motivao. Isto significa dizer que
o ato de imposio de tombamento nos ncleos tombados, como alis obrigatrio para
qualquer ato da administrao pblica, ter de ter clara a demarcao de seu objeto fsico
(que , por decorrncia, o limite de incidncia das obrigaes), bem como especificadas as
regras que devero, a partir de ento, ser observadas. E a razo prtica disto simples:
no se pode cumprir aquilo que no se conhece! A especificao da rea tombada, seu
entorno, e as restries bsicas que dela decorrem , ao meu ver, condio necessria para
a efetividade dos efeitos do tombamento, e decorrente lgico do princpio constitucional da
publicidade (19).

Neste sentido que podemos sugerir ser impossvel ao Municpio pretender cumprir a
diretriz disposta no art.2, inc.XII, do Estatuto da Cidade, se o rgo do patrimnio no
especificar quais so, para cada local e circunstncia de tombamento, as diretrizes mnimas
que quer ver cumpridas para proteo do interesse pblico federal.

Como se pode ver, a compatibilizao da gesto dos interesses pblicos de proteo

do patrimnio cultural e de planejamento urbano no tarefa simples: depende,
fundamentalmente, da clareza das diretrizes aplicveis s reas e ncleos tutelados, ainda
que se reconhea no ser este um trabalho simples para os rgos de proteo do
patrimnio cultural. Porm, uma vez realizada esta tarefa, mecanismos de gesto podero
ser utilizados para facilitar a administrao destes interesses, e tambm os interesses dos

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administrados: o caso da delegao de competncia para exame e aprovao de projetos,
para fins de licenciamento.

A delegao um mecanismo de administrao pblica que tm sido muito pouco utilizado

entre rgos pblicos de diferentes nveis de governo. Imaginamos que isto possa decorrer
ou de uma desconfiana injustificada entre rgos da administrao pblica, ou de uma
atitude bastante conservadora, e altamente centralizada de gesto administrativa (e,
portanto, muito pouco recomendvel, em termos de eficincia). Nada justifica que um
processo de licenciamento de obra, geralmente simples e ordinrio, tenha que percorrer um
tortuoso caminho, at por outras cidades, para que seu exame, quando as regras a ele
aplicveis j esto definidas. Esta situao no se justifica, no se sustenta! E ela ,
frequentemente, a maior causa de irritao e de insatisfao do cidado para com a
Administrao. claro que no caso de um projeto especial, - um projeto que pretenda ver
excetuada para si a regra geral, - este dever ser objeto de detido exame, e justificada e
exaustiva motivao. Mas, via de regra, estas so poucas excees, que no ocorrem no
dia a dia da Administrao. Resta lembrar ainda que, nas gestes delegadas, o delegante
sempre manter o controle e a fiscalizao dos termos e dos limites da delegao, sob pena
de ineficcia dos atos praticados fora de seus parmetros.

O que significa, portanto, a diretriz, no Estatuto da Cidade, submetendo o planejamento

proteo e preservao do patrimnio cultural? Significa, ao meu ver, a obrigao do rgo
federal estabelecer, com clareza, suas diretrizes mnimas para a proteo de cada stio
tombado e seu entorno, e, por outro lado, do Municpio observar, na gesto do
planejamento, estas regras estabelecidas. Portanto, urge um esforo para estabelecer
estas diretrizes que podero, e at devero se formuladas com rapidez, com transparncia,
e, quando possvel, com participao social. Sem elas, os Municpios no estaro
informados, suficientemente, de suas obrigaes para com o zelo pelo patrimnio cultural;
sem elas, o disposto contido no art. 2, inc.XII apenas retrica, uma regra oca, j que
despida de um contedo material que lhe d eficcia.

IV - TOMBAMENTO COMO LIMITAO ADMINISTRATIVA E

INSTRUMENTO DA POLTICA DE PROTEO DO PATRIMNIO
CULTURAL.

Tratemos agora do segundo aspecto.

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 O Estatuto da Cidade, no seu art.4, ao listar os instrumentos jurdicos do
planejamento urbano, refere-se expressamente ao tombamento de bens imveis ou de
mobilirio urbano (inc.V, alnea d). O tombamento a referido junto com outros institutos
jurdicos, listados nas vrias alneas dos seis incisos do referido art.4, objetivando,
simplesmente, exemplificar os vrios instrumentos que podem ser usados na gesto do
planejamento urbano. Contudo, esta listagem de instrumentos , sob o ponto de vista
metodolgico, no sistemtica, podendo levar o leitor desavisado a equvocos conceituais.

No caso especfico do tombamento deve ser ressaltado o fato do texto legal mencionar, no
mesmo inciso (V) a limitao administrativa em uma alnea (c), e o tombamento em outra
(d); ou seja, gnero e espcie do conceito (limitao administrativa e tombamento,
respectivamente) em alneas diversas, dando a impresso de que um no estaria contido no
outro.

Isto, infelizmente, no ocorre somente com o tombamento, mas tambm com vrios outros
instrumentos do planejamento, tal como com o zoneamento ambiental, que , alis, uma
forma de limitao administrativa, alm de ser, tambm, uma tcnica de planejamento
contida no instrumento plano diretor (art.4, inc.III, a), e no instrumento disciplina do
parcelamento, uso e ocupao do solo (art.4, inc.III, b); seguindo o mesmo raciocnio,
tambm o zoneamento no poderia ser listado na lei desconsiderando qualquer destes
gneros onde ele tambm estaria subtendido.

Estas imprecises, que exemplificam alguns equvocos tcnicos do texto legal, no

comprometem a finalidade do Direito posto, j que o que se quis foi, to somente, listar
sugestes de instrumentos que, conquanto previstos em outros diplomas legais, poderiam, e
podem servir gesto dos interesses urbansticos, sem nenhuma inteno legal de lhes
transmutar a natureza jurdica. Portanto, o tombamento segue sendo um instituto jurdico
que tem a natureza de limitao administrativa, consagrada pela doutrina jurdica
majoritria, e pela jurisprudncia ptria.

Finalmente, falta dizer se o tombamento se tornou, a partir de sua meno no Estatuto da

Cidade, precipuamente um instrumento de planejamento urbano.

A Constituio Federal de 1988 disps, em dois lugares diversos de seu texto, sobre os dois
interesses pblicos: o urbanismo, mencionado no captulo de Poltica Urbana (art. 182 e
183), e o interesse pblico da proteo dos bens culturais (arts. 215 e 216). Neste ltimo
captulo, menciona, explicitamente, o tombamento como um meio de proteo do

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patrimnio cultural, que pode ser utilizado por qualquer das entidades polticas: Unio,
Estados e Municpios.

O tombamento tem sido, por excelncia, o instrumento de preservao do patrimnio

cultural brasileiro. Tornou-se, por isto, muito conhecido; quase um sinnimo de qualquer ato
de proteo do patrimnio cultural. Isto induz a que muitos pensem ser ele o nico, ou o
melhor instrumento de proteo legal ao patrimnio cultural. Esta, no entanto, no uma
boa concluso. Por fora da permanncia histrica do Decreto-lei 25/37, vigente at os dias
de hoje, e certamente em funo da excelncia do seu texto, o tombamento o instrumento
de preservao mais difundido, e mais sedimentado juridicamente. Mas existem outras
formas de proteo, diversas do tombamento, que podem ser usadas para outros bens
culturais, tais como aquela destinada proteo do patrimnio arqueolgico (20), ou aquela
destinada proteo dos bens mveis produzidos no Pas at o final do perodo monrquico
(21).

Contudo, tal a importncia do tombamento, como uma categoria de limitao ao direito de

propriedade que o Estatuto da Cidade no quis ignor-lo, como no ignorou a
desapropriao, a servido, o imposto imobilirio urbano, as unidades de conservao,
todas mencionados no referido art.4 (22). Portanto, a simples referncia, exemplificativa,
do tombamento como um instrumento de poltica urbana (23) no lhe consagra a
exclusividade de uso para tal fim. Em funo disto, o tombamento poder ser utilizado no
s pelo Municpio, no mbito do seu planejamento urbano, como tambm, e principalmente,
pela Unio e pelos Estados no mbito das suas competncias constitucionais e legais de
proteo do patrimnio cultural, conforme preconiza a prpria Constituio Federal.

No demais lembrar que o 1 do art.4 do ECi, talvez para espancar qualquer dvida,
explicitamente determinou que: Os instrumentos mencionados neste artigo regem-se pela
legislao que lhes prpria, observado o disposto nesta lei.

vista do exposto podemos concluir que a categoria jurdica do tombamento

continua sendo um instrumento prprio para preservao cultural, podendo, tambm, ser
usado como um instrumento de planejamento urbano.

Enfim, necessrio que se reafirme que todas estas consideraes expostas neste
texto so perfunctrias. O assunto ainda ser motivo de muito maior aprofundamento, ao
longo do tempo, quando o Estatuto da Cidade estiver sendo posto em prtica, ao lado dos

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outros instrumentos de gesto de interesses pblicos, e que continuam em vigor, como o
caso do tombamento, regido pelo famoso Decreto-lei 25/37.

Notas:

1 Este texto foi elaborado a partir da exposio do tema, feito pela autora, no Seminrio Estatuto da
Cidade e Patrimnio Cultural Urbano: ensaio a partir dos stios brasileiros do Patrimnio Mundial,
patrocinado pela Unesco e pela Caixa Econmica Federal (Olinda, Pernambuco, em 31 de Julho de
2002).

2 Atualmente, no mbito federal, foi criado o Ministrio das Cidades (lei n10.683/2003), em cuja
competncia est inserida a poltica de desenvolvimento urbano (art.27, inciso III, alnea a).

3 A proteo do patrimnio cultural , em geral, atribuda Secretaria da Cultura, enquanto que o

planejamento urbano tarefa da Secretaria de Urbanismo ou de Planejamento.

4 Entendo que o primeiro passo para minimizar as reas de conflito o reconhecimento de sua
existncia. Apenas depois disto que ser possvel buscar os mecanismos de conciliao de
interesses de atuao, em prol da eficincia administrativa e, consequentemente, do interesse
pblico.

5 Um grande jurista brasileiro do final do sculo XIX, Lafayette Pereira, j nos falava destas inmeras
possibilidades de releitura que os textos legais vo tomando, ao longo de sua vigncia. O Direito
objetivo, isto , as fontes, encerram os princpios reguladores; esses princpios, porm, restringem-se
lgica dos jurisconsultos e casustica da prtica, desabrocham de consequncias, tomam os mais
largos desenvolvimentos e recebem aplicaes surpreendentes. Denvolta com as regras expressas,
subsistem as regras latentes, germens fecundos que o legislador, formulando o pensamento e a
necessidade do seu tempo, depositou no texto da lei, sem uma conscincia clara do assunto. A
cincia e a prtica arrancam aquelas regras dos meios em que permanecem ocultas e, dando-lhes
uma preciso luminosa, as reduzem a mximas definitivas. Ainda mais: a combinao dos diversos
elementos fornecidos pelos textos permite cincia a formao de novas noes e novas regras.

Assim, de gerao em gerao, a doutrina, ainda tendo por base a mesma coleo de textos,
progride, muda de fisionomia, enriquece-se, aperfeioa-se. (grifos nossos). In: Direito das Coisas.
2 ed. Porto. Imprensa Moderna. S.d.

6 Ver art.21, IX da Constituio Federal.

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7 Quanto gesto territorial do espao urbano dispe o art.30, inc.VIII da Constituio Federal:
Art.30 - Compete aos Municpios: (...) VIII - promover o adequado territorial, mediante planejamento e
controle do uso, do planejamento e da ocupao do solo urbano.

8 Di Pietro, M Sylvia Z., in: Poder de Polcia em Matria Urbanstica, Revista Temas de Direito
Urbanstico, Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, vol.I, 1999, p.29-30.

9 Convm lembrar que a dimenso de stios urbanos protegidos pode variar, bastando recordarmos
de casos como de Ouro Preto, Olinda, Diamantina (ncleos e paisagem), Salvador (Pelourinho),
Recife (bens na rea central), Jaboato (parque, rea parcialmente ocupada, de forma desordenada,
por populao de baixa renda), Rio de Janeiro (Floresta da Tijuca), Corumb, Petrpolis (que inclui
rios e encostas...), etc.

10 O termo entorno o sinnimo tcnico, comumente usado, do termo vizinhana de bem tombado,
mencionado no art.18 do Decreto-lei 25/37.

11 Estas regras esto materializadas na atual Portaria n104 de 22 de Maio de 2000, (que atualizou a
Portaria n1 de 9 de Outubro de 1985) do Iphan (Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional), que estabelece a altura dos prdios no Jardim Botnico, Rio de Janeiro. O mesmo
acontece em inmeras outras hipteses, que tendem a se multiplicar, com o tempo, dentre as quais
podemos mencionar, tambm a ttulo de exemplo: entorno de bens tombados do Morro da Conceio
no Rio de Janeiro, rea de entorno de bens tombados em Belm do Par, ncleo tombado e seu
entorno na cidade de Tiradentes, ncleo tombado e seu entorno em Petrpolis, ncleo tombado e
entorno de Diamantina, etc.

12 Sobre o processo de municipalizao de reas de proteo, bem como sobre a previso de reas
de interesse de preservao, superpostas ao zoneamento Ades (reas de Diretrizes Especiais) na
legislao urbanstica da Regio Metropolitana de Belo Horizonte, ver referncia em: Feres, Luciana
Rocha. Evoluo da legislao brasileira referente ao patrimnio cultural. In: Fernandes, Edsio, e
Rugani, J.: Cidade, Memria e Legislao. Ed. IAB-MG. Belo Horizonte. 2002. P.17-26.

13 Usamos aqui o termo gesto urbanstica para a atividade, exclusivamente municipal, de

licenciamento obras de uso e ocupao do solo urbano, isto , de deferimento, ou no, do alvar de
demolio ou construo. Entendemos que esta atividade est prevista no j referido inciso VIII do
art.30 da Constituio Federal. Esta atividade, no entanto, no exclui a necessidade de aprovao do
projeto, diretamente ou por delegao, pelas demais autoridades pblicas s quais tenha sido
deferido algum poder de polcia, em funo de limitaes administrativas de ordem diversa da
urbanstica.

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14 Neste sentido, implicitamente, Di Pietro, op.cit. p.30: Da a idia, por exemplo, de que o plano de
ordenao da cidade, denominado Plano Diretor pelo art.182 da Constituio, deve levar em conta
todas aquelas normas postas por outras administraes setoriais voltadas para a proteo dos
interesses pblicos correlatos. Um plano diretor no pode deixar de considerar as reas urbanas
cobertas por vegetao, a existncia de parques (...), a existncia de bens culturais protegidos pelo
tombamento ou suscetveis de proteo, (...).

15 Art.24: (...) 4: A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei
estadual, no que lhe for contrrio.

16 Menor hierarquia no deve ser entendido como de menor importncia jurdica, mas sim de menor
abrangncia territorial de interesses que, por este motivo, deve ceder prevalncia, em caso de
antagonismo normativo, ao ente de maior abrangncia territorial de interesses.

17 A lei federal 9.605 de 12 de Fevereiro de 1998 : Dispe sobre as sanes penais e

administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, e d outras
providncias.

18 Ver art.30, inc. VIII da Constituio Federal.

19 O princpio da publicidade est explicitamente mencionado no art.37, caput da Constituio

Federal.

20 Lei federal n3.924/1961

21 Lei federal n 4.845/1965

22 A desapropriao um excelente exemplo: apesar de mencionada no inciso V do mesmo art.4,

ela continua a ser uma categoria jurdica usada para inmeros outros fins alm daqueles especficos
do urbanismo.

23 O art. do art.4 do Estatuto da Cidade, ao se referir aos instrumentos da poltica urbana,

menciona o tombamento, (...) entre outros (...).

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