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El esfuerzo procesal dirigido a establecer si los hechos existieron de la manera que se establece
en la hiptesis acusatoria, debe desarrollarse tendiendo a la reconstruccin conceptual de esos
hechos, mediante la prueba, pues sta es la que inducir a los rastros o huellas que haya dejado
el hecho (ej. rotura, mancha) en el cuerpo de la vctima (lesin) o en la psiquis de las personas, o
de los resultados de experimentaciones cientficas (ej. la pericia demostr que la mancha era de
sangre) o razonamientos generalmente fundados en reglas de la experiencia (ej. indicios)
referidos a aqullas pruebas. Los medios de prueba entonces, aparecen como el procedimiento
establecido por la ley tendiente a logar el ingreso del elemento de prueba en el proceso. 1
I) PERICIAL
La pericia es el medio probatorio, por el cual se intenta obtener para el proceso, un dictamen
fundado en especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o
la valoracin de un medio de prueba. Como se requiere de conocimientos especficos que el Juez
o Fiscal no poseen, solicita la colaboracin del perito para obtener el elemento de prueba
pertinente y til para el esclarecimiento del hecho investigado.
La diferencia existente entre un testigo y el perito, est radicada en que el primero percibe
espontneamente o accidentalmente el hecho y el inters por su percepcin es sobreviniente. En
cambio el perito conoce y concluye por encargo judicial y en virtud de un inters procesal
preexistente a su misin.
TRMITE DE LA PERICIA
1.- Tiene que ser decretado en la investigacin por el Fiscal o Juez si esta a cargo del juez de
instruccin- y en el juicio por el juez de cmara o correccional, segn el caso pero en esta
instancia siempre a pedido de parte.
2.- Debe ser notificada a las partes, fijndoles un plazo para que tenga la posibilidad de nombrar
un perito legal habilitado a su costa, llamado perito de control, que se encargar de fiscalizar la
pericia a realizar por el perito oficial. As como el Juez o Fiscal no tienen los conocimiento
necesario, el abogado defensor tampoco, razn por la cual se le da la posibilidad de proponer un
perito que controlar la actuacin del perito oficial. Es una extensin del derecho de defensa.
3.- Est dentro de las facultades del Fiscal o Juez fijar un plazo para su realizacin.
4.- Debe designarse un perito oficial, el que puede ser recusado por las partes por los mismos
motivos que se recusa a un juez. A diferencia del perito oficial, el de control es designado a pedido
de parte y no presta juramento, por lo tanto no incurre en falso testimonio si dictamina en sentido
1
Cfr. Cafferata Nores Jos I. Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Crdoba Comentado,
Tomo 1, pg 473 y sgte., edit. Mediterrnea, Crdoba 2003
5.- El CPP Cba. se enrola, en principio, en el sistema de la designacin de perito nico, salvo que
se estime indispensable que sean ms (art. 236 CPP Cba.). La ley no distingue entre
nombramiento simultneo o sucesivo de varios peritos, por lo cual durante el cumplimiento de la
pericia por parte del perito inicialmente nombrado, puede, si considera oportuno la intervencin
con otros peritos, nombrarlos. Tambin puede ocurrir que la necesidad de nombrar ms de un
perito surja en virtud de que el nico designado se haya expedido insuficientemente, o haya
evidenciado ineptitud, o que la pericia sea anulada. Es posible, asimismo, la designacin, an de
oficio, de otros expertos en caso de que haya informe con discrepancia fundamentales (art. 241
CPP Cba.). Estos nuevos peritos podrn reexaminar y valorar los dictmenes, o hacer de nuevo la
pericia, si a criterio del juez o fiscal fuera factible o necesario.
Se establece que quien sea designado como perito oficial tendr el deber de aceptar el cargo (art.
233 CPP Cba.). La ley consagra un deber cvico de quien tiene especficos conocimientos
cientficos, tcnicos o artsticos, el de colaborar con la administracin de justicia en la funcin
pericial, an cuando se trate de un simple particular. Claro que se le reconoce como
contraprestacin de sus servicios, el derecho a percibir honorarios (art. 246 CPP Cba.). Tanto la
obligacin de concurrir como la de cumplir el encargo pericial estn impuestos bajo amenaza de
sancin penal (art. 243 CP). Sin embargo, si el perito designado tuviere un grave impedimento,
quedar eximido del deber de desempear el cargo y deber poner el juez o fiscal en
conocimiento de esa situacin al ser notificado de la designacin (art. 233 CPP Cba.), lo cual
importa que aquella no lo libera del deber de comparendo.
Consiste en actuar con sometimiento a las directivas que se le impartan (art. 238 CPP Cba.),
observando las disposiciones legales que reglamentan su accionar; es expedirse con
responsabilidad y veracidad sobre los motivos a elucidar y en mantener en todo momento reserva
de todo cuanto conociere con motivo de su actuacin (Art. 245 CPP Cba.).
En el desempeo de su cargo, el perito tendr libertad para evacuar los puntos sometidos a su
examen mediante operaciones que crea convenientes y con los mtodos que le parezcan
apropiados. Es lo que se denomina libertad cientfica en la tarea pericial.
Consiguientemente, en lo que atae a los criterios tcnicos, al mtodo, a las reglas en que el
perito se inspira, el juez no tiene poder alguno de direccin, salvo que el rgano que orden la
medida quiera conocer los resultados que se pueda llegar con determinada tcnica, caso en el
cual ordenar su adopcin. Tambin tendr poder de direccin cuando fuere necesario destruir o
alterar los objetos analizados (lo que podra impedir la repeticin de la pericia) o hubiere
discrepancia entre los expertos sobre el modo de conducir las operaciones, casos a los que
debern informar al juez o fiscal antes de proceder, quien decidir en definitiva (art. 239 CPP
Cba.).
a) La opinin del perito no obliga al magistrado, quien al valorar la prueba es libre de aceptar o
rechazar total o parcialmente el dictamen. Pero, para hacerlo, debe fundamentar su aceptacin o
rechazo, para que las partes puedan controlar los motivos de su decisin. Pero esta facultad de
apartarse de las conclusiones periciales, deber ser utilizado con todo cuidado y en carcter
restrictivo.
1) aclaracin: si bien slo para el debate y luego de la lectura de la parte sustancial del dictamen
presentado por peritos, se autoriza la formulacin de preguntas aclaratorias a estos rganos de
prueba (art. 392 CPP Cba.), cuando sus conclusiones sean oscuras o confusas o requieran
precisiones, la misma atribucin existir en la investigacin penal preparatoria.
2) ampliacin: consistir en la proporcin de nuevos puntos a los mismos peritos para el caso de
que el dictamen pericial fuese insuficiente a los fines del descubrimiento de la verdad. Si bien su
procedencia se halla expresamente prevista para la etapa del juicio (art. 400 CPP Cba.), con
mayor razn tendr vigencia durante la instruccin.
3) renovacin: consistir en su repeticin a cargo de otros peritos, sobre los mismos puntos que
fueron objeto de la originariamente ordenada (Art. 241 CPP Cba.).-
II) TESTIMONIAL
CONCEPTO: es la declaracin de una persona fsica, no sospechada por el mismo delito, recibida
en el curso del proceso penal, acerca de lo que pueda conocer, por percepcin de sus sentidos,
sobre los hechos investigados, con el propsito de contribuir a la reconstruccin conceptual de
stos2.
2
Cafferata Nores Hairabedin, ob. cit., pg. 104
a) Debe tratarse de una persona real, pues slo stas pueden percibir y transmitir sus
percepciones. Las personas jurdicas se expresan por medio de sus representantes, en
cuyo caso sern testigos stos y no aqullas.
b) La ley dispone que a los fines de que el testigo comparezca se libre citacin de oficio o
por peticin de parte-, y en el caso de que se presente espontneamente ello se har
constar (art. 222 C.P.P. Cba.).
c) El testigo, al declarar, realiza una manifestacin de conocimiento, que por regla general lo
har oralmente (art. 132 C.P.P. Cba.), salvo que tenga algn impedimento fsico que no se
lo permita (art. 133 C.P.P. Cba.), o se le brinde algn tratamiento preferencial (art. 228
C.P.P. Cba.).
d) La declaracin debe tener lugar dentro del proceso. Las manifestaciones extrajudiciales no
son testimonio en sentido propio salvo que sean ratificadas.
e) El testigo declarar sobre lo que conozca sobre: el hecho delictivo investigado, las
circunstancias que lo agraven, atenen, justifiquen o influyan en la punibilidad, y al dao
que hubiese ocasionado (art. 303 inc. 1,2 y 5 CPP Cba.); los posibles autores, cmplices o
instigadores del delito, y a las condiciones personales y sociales de stos, los motivos que
hubieren podido determinarlos a delinquir etc. (art. 303 inc. 3 y 4). Asimismo la declaracin
podr versar sobre otros hechos de inters para la investigacin, como por ejemplo, si para
controlar la veracidad de otro testigo se interroga al declarante sobre las relaciones de
aqul con el imputado.
f) El conocimiento que puede tener el testigo sobre los hechos investigados deber haberlo
adquirido antes de ser llamado y por percepcin sensorial, expresar lo que vio, oy, oli,
gust o toc.
g) se admite, sin embargo, opiniones del testigo (por ej. El testigo que al relatar un hecho que
no es unvocamente amenazador, puede agregar su opinin acerca del efecto intimidante)
o conclusiones (si el testigo vio al imputado caminar zigzagueante, lo oy hablar
defectuosamente y percibi olor a alcohol en su aliento, podr declarar que aqul estaba
ebrio), que completen la narracin de sus percepciones, o inherentes a stas, o que
constituyan juicios de comparacin.
h) Al testigo se lo escucha porque se espera obtener de l algn dato til para descubrir la
verdad, es decir, idneo para proporcionar conocimiento sobre los hechos investigados y
lograr su reconstruccin conceptual. Esta finalidad probatoria es caracterstica del
testimonio, el cual no perder su condicin de tal por el mero hecho de que el declarante
no aporte ningn dato de inters, pues su declaracin fue recibida con dicho propsito.
CAPACIDAD TESTIFICAL4
3
Cfr. Idem anterior
4
Cfr Idem anterior, pg. 106
a) el art. 218 del C.P.P. establece como regla general que se interrogar a toda persona
que conozca los hechos investigados, no excluyendo a ninguna persona fsica. En
consecuencia, slo carecer de capacidad para ser testigo quien por deficiencia fsica
o psquica no est absolutamente en condiciones de percibir con sus sentidos, o
pudiendo percibir, no pueda trasmitir sus percepciones del modo previsto por la ley.
Ms an, de acuerdo a las disposiciones de los arts. 133, 135 ltimo prrafo y 227 del
C.P.P, surge que pueden testificar los menores (an cuando no presten juramento, art.
227 CPP), los sordo, los mudos y los sordomudos, aunque no sepan escribir (art. 123
CPP) y los ciegos (art. 135). Tambin podrn declarar los dementes (aunque se los
excluye como testigos de actuacin, art. 136 CPP), pues la enfermedad mental no
siempre quita o altera toda facultad intelectual y se puede localizar en determinados
centros de la actividad psquica, dejando ms o menos inmunes a los dems.
Es preciso dejar en claro que la amplitud de criterio en cuanto a la capacidad testifical, slo se
justifica en atencin a la facultad del juez de valorar el testimonio de acuerdo a las reglas de la
sana crtica racional. (Art. 193 C.P.P.).
Incompatibilidades5
No obstante la amplitud consagrada en el art. 218 CPP Cba. hay algunas situaciones que impiden
la prestacin del testimonio.
b) No es posible actuar como testigo y como defensor del imputado o de las otras partes
(querellante particular, actor civil etc.). Sin embargo es posible distinguir lo siguiente: 1) si
se asumi el cargo sin tener conocimiento anterior sobre el hecho que se investiga, no
podr ser testigo acerca de lo que haya conocido con posterioridad, por el secreto
profesional. Pero podr, renunciando a su cargo, declarar a favor de su cliente (previa
autorizacin de ste) sobre hechos o circunstancias advertidas en el desempeo de su
actividad. 2) si conoci el hecho antes de su designacin como defensor, no podr
intervenir en el proceso en este ltimo caso y deber declarar como testigo. 3) en ningn
caso podr acumular simultneamente la condicin de testigo y abogado defensor,
patrocinante o mandatario.
5
Cfr. Idem anterior, pg. 108
OBLIGACION DE TESTIFICAR6
Salvo las excepciones establecidas por la ley, toda persona tendr la obligacin de concurrir al
llamamiento judicial y declarar la verdad de cuanto supiere y le fuera preguntado (art. 219 CPP).
La disposicin consagra dos deberes:
I) Deber de comparendo: El CPP impone a toda persona el deber de concurrir a la sede del
tribunal a fin de atestiguar. La norma es de simple aplicacin cuando el testigo reside en la ciudad
en donde el tribunal acta, o en sus proximidades. Empero si reside en un lugar distante del
juzgado, o sean difciles los medios de transporte, slo podr ser obligado a comparecer cuando
por la gravedad del hecho investigado y la importancia del testimonio el juez lo considere
necesario (en cuyo caso deber fijar la indemnizacin que corresponda). De lo contrario, se
encomendar su declaracin por exhorto o mandamiento a la autoridad de su residencia (art. 223
CPP). Si el testigo vive fuera de los lmites de la provincia, no podr ser obligado a concurrir y
tendr derecho a prestar su declaracin ante el juez que tenga jurisdiccin en el lugar de su
domicilio. A este magistrado se le deber encargar la recepcin del testimonio mediante exhorto,
caso en el cual a obligacin del testigo consistir en concurrir al Tribunal exhortado (ley 6425).
Si el testigo no se presenta a la primera citacin, podr ser conducido al tribunal por la fuerza
pblica (art. 225 y 175); y si carece de domicilio o hay temor fundado de que se oculte o se fugue,
se podr ordenar su inmediato arresto, medida que durar el tiempo indispensable para recibir la
declaracin, el que nunca exceder veinticuatro horas (art. 226 CPP). Adems, la
incomparecencia injustificada puede hacer incurrir al testigo en el delito previste por el art. 243 del
Cdigo Penal.
Excepciones
La ley prev una serie de excepciones en cuanto al deber de concurrencia, fundadas en diversos
motivos:
1) las personas que no pueden concurrir al tribunal por estar fsicamente impedidas
(enfermedad, vejez etc.) sern examinadas en su domicilio (art. 229) o en donde se halle
(establecimiento asistencial etc.).
2) Se les podr relevar de la obligacin de comparecer al presidente de la Nacin, los
gobernadores de provincias, los intendentes municipales y los funcionarios que por el
ejercicio de sus funciones residan en el exterior. En estos casos la declaracin de tales
personas ser prestada por informe escrito en el cual expresen que atestiguan bajo
juramento. La excepcin se funda en la jerarqua de la investidura pblica del sujeto, la que
podra ser empaada por su presencia ante el tribunal y especialmente ante el pblico en
el caso del debate oral, y por efecto del contradictorio al interrogrsele por los acusadores
y defensores. No obstante lo dicho, los dignatarios mencionados podrn renunciar al
tratamiento especial y someterse a las normas comunes.
II) Deber de declarar: La ley impone al testigo la obligacin de declarar la verdad de cuanto
supiere y le fuere preguntado (art. 229 CPP) lo cual tiene una doble proyeccin:
6
Cfr. Idem anterior, pg. 117
7
Cfr. Idem anterior, pg. 110
REGIMEN DE LA DECLARACIN8
La ley regula tanto el ofrecimiento como la recepcin del testimonio. Tambin hay normas sobre la
valoracin de ste.
a) Ofrecimiento
Sobre el punto es necesario distinguir entre las distintas etapas del proceso:
1) Durante la investigacin penal preparatoria, las partes tienen la mera facultad de proponer
diligencias probatorias incluido la testimonial-, que no est empero, correspondida por un
deber del Fiscal de recibirlas. Si el fiscal dispone tomar la declaracin lo har ms por su
pertinencia y presunta utilidad para el descubrimiento de la verdad, que por corresponder a
un derecho de las partes.
2) En el juicio, en cambio, existe un verdadero derecho de ofrecer prueba que puede ser
testimonial- con la correlativa obligacin del tribunal de recibirla, salvo que fuese
evidentemente impertinente o superabundante. El ofrecimiento deber ser realizado por
escrito, mediante la presentacin de una lista de testigos, con indicacin de sus datos
personales. Slo si se tratase de testigos que no hayan declarado antes en el proceso
(testigos nuevos) se deber expresar, bajo pena de inadmisibilidad, los hechos sobre los
8
Cfr. Idem anterior, pg. 120
B) Recepcin
El CPP Cba. regula todos los aspectos referidos a la recepcin del testimonio.
1.-Declaraciones separadas: cada testigo declarar por separado, para evitar que la deposicin de
uno influya en el otro, restndole sinceridad y espontaneidad. Slo existir una declaracin
conjunta cuando se haya ordenado un careo, es decir cuando dos testigos o un testigo y el
imputado, hayan manifestado circunstancias distintas sobre un mismo aspecto esencial y con la
finalidad de que se superen esas discrepancias
2.- Publicidad y reserva: Es preciso distinguir las diferentes etapas del proceso:
a) durante la instruccin, la recepcin del testimonio ser pblica para las partes, con las
siguientes precisiones: antes de la declaracin del imputado, se la har en forma secreta sin que
ninguna de las partes, a excepcin del fiscal, pueda intervenir-. Despus de la declaracin, slo se
guardar reserva si el Juez hubiera ordenado el secreto de sumario. No obstante, an en estas
hiptesis, no regir el secreto cuando, por enfermedad u otro impedimento, el testigo no pueda
presumiblemente deponer durante el juicio, caso en el cual se deber posibilitar la participacin de
los defensores, bajo pena de nulidad. Los terceros extraos no podrn conocer el tener de las
declaraciones testimoniales.
b) En el juicio, la recepcin de los testimonios deber ser pblica, no slo para las partes, sino
tambin para terceros, salvo que ste ltimo aspecto afecte la moral o la seguridad pblica, caso
en el cual deber recibrselos a puertas cerradas.
3.-Oralidad: puesto que el testigo ser interrogado verbalmente y transmitir lo que sabe
declarando en forma oral, deber comparecer en persona ante el tribunal, tanto durante la
instruccin como en el juicio.
9
Cfr. Idem anterio, pg. 127
III) ALLANAMIENTO
Son mal llamados medios de prueba, ya que en realidad son medidas auxiliares de la prueba.
Concepto: es el ingreso a una morada o local cerrado protegido constitucionalmente para realizar
una actividad con fines procesales.
El allanamiento es considerada una medida para algunos de carcter coercitiva porque restringe
derechos- tendiente a: 1) aplicar una medida de coercin, como puede ser procurar la detencin
de una persona; 2) buscar elementos de prueba que sirvan para acreditar el hecho o la
participacin del imputado.
Una cuestin que fue objeto de distintos planteamientos, es si el derecho a la inviolabilidad del
domicilio es irrenunciable, es decir, si el permiso del dueo de la casa puede obviar la exigencia
de una orden de allanamiento. Tanto el Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, como la Corte
Suprema de la Nacin Argentina, sostienen que el consentimiento es vlido para evitar una orden
de allanamiento, es decir, que si el interesado en el derecho a la intimidad o a la propiedad
permiti que entraran sin orden, el permiso para el allanamiento es vlido, pero tiene tres
requisitos:
b) que sea prestado por el interesado (que sea el dueo del domicilio o una persona interesada en
preservar la intimidad del lugar)
c) que sea expreso, el consentimiento no se presume, tiene que ser dado expresamente.
1) Cuando el allanamiento va a recaer sobre una morada, debe hacerse de da, salvo: los
casos graves y urgentes, y cuando se haya ingresado de da y que el procedimiento se
prolongue hasta la noche.
2) Tiene que ser dispuesto y ejecutado por un juez: sin embargo la ley autoriza que lo
pueda legar en la polica. Es decir, que el Fiscal, an cuando est a cargo de la
investigacin no puede disponer un allanamiento, si lo considera necesario deber
requerrselo al Juez respectivo.
3) La orden debe ser escrita, fundada (debe constar los motivos por los cuales se
presume que en determinadas casa o local hay elementos o personas relacionadas al
delito) y determinadas en cuanto al lugar y al objeto (secuestro y/o detencin).
1.- cuando haya un incendio, inundacin o cualquier tipo de catstrofe de la cual se pueda
presumir que la propiedad est amenazada o la vida de las personas que se encuentran adentro.
2.- cuando una persona est siendo perseguida por la polica para su aprehensin y se introduce
en una casa propia o ajena.
3.- cuando desde el interior de una casa hay una demanda de auxilio por cualquier tipo de seal
(ej. Gritos, alarma).
4.- cuando se han visto personas ingresar a la propiedad con la aparente intencin de cometer un
delito (ej. alguien ingresando a una vivienda por la ventana)