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AUTO SUPREMO N 277/2014

FECHA AUTO:2014-10-07
SALA PLENA

SENTENCIA: 277/2014.
FECHA: Sucre, 7 de octubre de 2014
EXPEDIENTE N: 151/2008.
PROCESO: Contencioso Administrativo.
PARTES: Estacin de Servicio Tero Tero de Chichita contra la Superintendencia General del Sistema de
Regulacin Sectorial SIRESE actualmente Ministerio de Hidrocarburos y Energa.
MAGISTRADO RELATOR: Pastor Segundo Mamani Villca
Pronunciada en el proceso contencioso administrativo seguido por la Estacin de Servicio Tero Tero de Chichita
contra la Superintendencia General del Sistema de Regulacin Sectorial, actualmente reemplazada por el Ministerio
de Hidrocarburos y Energa (MHE).

VISTOS EN SALA PLENA: La demanda contencioso administrativa de fs. 20 a 28; la contestacin a la demanda de
fs. 53 a 58; la providencia que determina la renuncia al derecho de rplica y autos para sentencia de fs. 62; los
memoriales de apersonamiento de los nuevos representantes legales de la autoridad demandada de fs. 69 y 75,
respectivamente; los antecedentes procesales y los de emisin de la resolucin impugnada.
CONSIDERANDO I: Que Rodrigo Remy Aquino Alvarado, representante legal de la Estacin de Servicio Tero Tero
de Chichita (E.S. Tero Tero), mediante memorial de fs. 20 a 28, se apersona e interpone demanda contencioso
administrativa, contra la Superintendencia General del Sistema de Regulacin Sectorial (SIRESE), impugnando la
Resolucin Administrativa (Resolucin de Recurso Jerrquico) N 1596 de 17 de diciembre de 2007 y haciendo una
relacin de los antecedentes de emisin de la resolucin impugnada, expresa que:
1.- La Superintendencia de Hidrocarburos (SH) dispuso formular Cargo contra la E.S. Tero Tero, por presunta
infraccin al art. 6 del Reglamento de Calidad de Carburantes y Lubricantes (RCCL), aprobado mediante Decreto
Supremo (DS) N 26276 de 5 de agosto de 2001, al haberse establecido que el producto que comercializ incumple
las especificaciones de calidad determinadas en el Reglamento. En base al procedimiento sancionador establecido
en la Ley N 2341 de Procedimiento Administrativo (LPA) y su Reglamento, la SH emiti la Resolucin Administrativa
(RA) SSDH N 0076/2007 de 23 de enero, declarando probado el cargo y revoc la Licencia de Operaciones de la
E.S. Tero Tero. Manifiesta que, contra sta resolucin interpuso los recursos de Revocatoria y Jerrquico, acusando
la existencia de graves violaciones al orden constitucional y la conculcacin de normas que rigen el procedimiento
administrativas, sin embargo, fue rechazado el Recurso de Revocatorio y posteriormente confirmado ste mediante
resolucin jerrquica.
2.- La E.S. Tero Tero manifiesta que, la SH no cumpli con lo dispuesto por las Normas ASTM, viciando de nulidad
absoluta el procedimiento de toma de muestras y consecuentemente el procedimiento administrativo sancionatorio,
debido a que la sancin debi basarse en la comprobacin fehaciente de los hechos y no en presunciones, cuyo
cumplimiento debe regirse a lo establecido por el pgfo. I del art. 33 de la Ley N 2341 LPA, que seala: "La
administracin pblica notificar a los interesados todas las resoluciones y actos administrativos que afecten a sus
derechos subjetivos o intereses legtimos", por lo tanto ratifica, que la SH no cumpli con la obligacin de notificar a
la E.S. a momento de aperturar y remitir las muestras al exterior (Arica Chile), causndole indefensin, privndole
de usar su derecho de observar oportunamente las condiciones en las que fueron transportadas y almacenadas las
muestras; verificar el estado y codificacin de los precintos de seguridad.
Denuncia que la SH tom 42 das desde el momento de la toma de muestra hasta la emisin del anlisis completo,
cuando el Reglamento de Calidad otorga al ente regulador solo 15 das para realizar los anlisis, perodo en el que
la muestra fue almacenada y transportada por tierra conforme a lo sealado en las RA SSDH N 0076/2007 y RA
SSDH N 0489/2007 y verificado en la inspeccin administrativa realizada a los laboratorios de SGS Bolivia S.A.,
aspecto sobre el que no se pronunci la Superintendencia General y se limit simplemente a emitir afirmaciones
inexistentes.
En lo referente a la toma de muestras y los informes tcnicos evacuados por ODECO, observ vicios tcnicos en la
aplicacin correcta de las normas ASTM y API consagrados en el Manual de Medidas estndar del petrleo,
asimismo, observ vicios legales en la aplicacin de la norma en particular, en los siguientes puntos: La norma
ASTM D-4057 y sus documentos de referencia en la norma ASTM D-5854 (Prctica estndar para el manejo de
muestras lquidas del petrleo y productos del petrleo) precisa en su art. 7.4, que Los envases plsticos debern
estar construidos de materiales adecuados para el manejo y almacenaje de gasolina, diesel oil, fuel oil y lubricante,
el art. 7.4.1., En ninguna circunstancia los envases plsticos debern estar construidos en polietilenos no-lineales,
contrariamente, en el envase utilizado por la empresa SGS el almacenamiento del producto se produjo en un
plstico convencional, no normalizado, ni homologado por procedimiento alguno de calidad para el almacenaje y
transporte de muestras de carburantes lquidos.
Acusa que no se realiz una valoracin del agravio presentado sobre los resultados expresados en el certificado de
anlisis de combustible liquido laboratorio petroqumico 0600924 emitido por la Empresa SGS Bolivia S.A., con
respecto a la norma ASTM D-86, que comprueba claramente una mala aplicacin de los criterios de toma de
muestras utilizados por SGS Bolivia S.A., toda vez que de acuerdo a la Tabla 2 ASTM D-86, el producto Diesel Oil
es clasificado dentro del Grupo 2. Con relacin a su almacenaje manifiesta que, se evidenci tcnicamente que en
los hechos no se ha cumplido con la norma, por cuanto no se almacenaron las muestras a la temperatura que la
norma establece (por debajo de 10C).
Establece como prueba inobjetable de la mala manipulacin y no aplicacin de normas ASTM, la diferencia obtenida
entre las pruebas realizadas por los laboratorios SGS Bolivia y SGS Chile, que para el mismo parmetro, existe una
diferencia entre ambos informes de 5 C, considerando que el segundo anlisis se realiz 31 das despus y luego
de exponer las muestras a diversas condiciones adversas.
Por lo que acusa que la SH, no cumpli con lo dispuesto por las Normas ASTM y asimismo la SGS Bolivia S.A. no
aplic las directrices de seleccin de materiales de envase establecidos en el Apndice Tabla X 1.4 de la norma
ASTM D-5854, causndole perjuicio e indefensin.
3.- La E.S. Tero Tero denuncia que la SH no cumpli con la obligacin de notificar a la Estacin de Servicio antes de
remitir las pruebas al laboratorio acreditado en el exterior, y que no es suficiente que el operador de la E.S. firme el
Acta porque no est capacitado tcnicamente para observar el procedimiento de toma de muestras y la
Superintendencia no puede dar por bien hecha una actuacin irregular por el simple hecho de que el operador firm
el acta, por lo tanto, acusa de habrsele causado indefensin, al no haber tenido la oportunidad de ejercer su
derecho a observar las condiciones de almacenaje y transporte de la muestra, ratificando su observacin de
incumplimiento de las normas ASTM.
4.- Refiere que la SH no cumpli con lo dispuesto por el art. 28 del Reglamento de Calidad modificado por la
disposicin adicional sexta del Reglamento a la LPA aprobado por DS N 27172, ya que dicho artculo establece
claramente, que en caso de que la infraccin administrativa sea grave o reiterada, la SH iniciar el procedimiento de
caducidad y revocatoria establecido en el Reglamento a la Ley de Procedimiento Administrativo aprobado por DS N
27172, citando para el efecto los arts. 82, 83. I del antes citado DS y 110 de la Ley N 3058.
Que en el caso de autos, tanto la Superintendencia General como la Superintendencia de Hidrocarburos
desconocieron el contenido del modificado art. 28 del Reglamento de Calidad, el mismo que expresamente dispone
que en los casos de revocatoria por una infraccin administrativa grave como la que constituye el incumplimiento de
especificaciones de calidad, se debe cumplir previamente lo previsto por el artculo 81 y siguientes del DS N 27172
a fin de imponer la revocatoria de la Licencia, situacin que en el presente proceso no fue considerada y en
consecuencia fue incumplida por la Superintendencia de Hidrocarburos y la Superintendencia General.
Consecuentemente, manifiesta que la Licencia de operacin expedida por la Superintendencia no se encuentra
ligada a un contrato donde se establezca un procedimiento especial para la revocatoria de Licencia, es por eso que
el Reglamento a la LPA DS N 27172 en sus arts. 82 y 83 establecen el procedimiento que debe seguirse para la
revocatoria de licencia, que da al administrado la oportunidad de corregir su conducta antes de quedar fuera de
operaciones su Licencia por revocatoria, lgica que es totalmente contraria a la adoptada por la Superintendencia
que, errnea y arbitrariamente, pretende hacer creer que sigui el procedimiento establecido en los arts. 80 y 81 del
DS 27172.
Afirma el demandante, que la SH utiliz un procedimiento administrativo diferente al exigido por Ley, incurriendo de
acuerdo a lo establecido en el art. 35 inc. c) de la Ley N 2341 LPA, en actos nulos de pleno derecho que fueron
dictados prescindiendo total y absolutamente del procedimiento legalmente establecido, nulidad denunciada que no
fue considerada ni por la Superintendencia de Hidrocarburos ni por la Superintendencia General, eludiendo su
obligacin de responder a los agravios expuestos por los administrados en sus recursos administrativos.

5.- Refiere que la Licencia de Operaciones solo tiene validez de un ao calendario y a la fecha la Estacin de
Servicio cuenta con una nueva Licencia de Operaciones, por lo tanto, considera que la revocatoria de la Licencia de
Operaciones resulta un despropsito jurdico por cuanto no se respet el procedimiento establecido en los arts. 82 y
83 del DS 27172.
La Superintendencia otorga una Autorizacin de Construccin y Operacin que tiene una vigencia de 10 aos y
previo cumplimiento de requisitos tcnicos legales otorga una Licencia de Operaciones que tiene una vigencia de 1
ao, en ese sentido manifiesta, que la normativa determina de manera precisa que la sancin por alterar la calidad
del producto es la Revocatoria de la Licencia de Operaciones y no otro documento, erradamente la SH pretende la
clausura definitiva de la E.S., pretensin que considera un despropsito que vulnera cualquier idea de inversin
privada y el derecho al trabajo.
6.- Acusa tambin, que la Superintendencia desconoci el valor legal de las garantas jurdicas y el respeto al
procedimiento administrativo, aplic el DS N 28173 cuando en su contenido no establece una disposicin expresa
que disponga la vigencia del DS N 26276, instrumento jurdico que no es aplicable al presente caso de autos que en
mrito a lo dispuesto por la nueva Ley de Hidrocarburos no esta vigente.
Asimismo, refiere que el citado DS N 28173 debido a sus caractersticas particulares -vigencia transitoria- no
dispone de manera expresa la vigencia del DS N 26821, que durante la vigencia de la Ley N 1689 y en mrito a
que la misma modific el art. 69 del Reglamento para la Construccin y Operacin de Estaciones de Servicio
aprobado por DS N 24721, por ello declara que es evidente que el sustento jurdico utilizado por la
Superintendencia en la RA SSDH N 0076/2007, a momento de declarar la revocatoria de la Licencia de Operacin,
es nulo de pleno derecho conforme lo establece en el art. 35 inc. d) de la Ley N 2341, por cuanto el DS N 28173 no
dispone la vigencia transitoria del DS N 26821.
Manifiesta que sta afirmacin se sostiene en el nuevo rgimen de sanciones contenido en el DS N 29158 de 13 de
junio de 2007, en el que se encuentra la sancin por incumplimiento de especificaciones de calidad, el citado
Decreto Supremo, dispone sanciones pecuniarias y no realiza referencia alguna al anterior rgimen sancionatorio
contenido en el DS 26821, toda vez que el mismo no est vigente
7.- Manifiesta que la SH actu como Juez y Parte, porque no consider ninguno de los argumentos y pruebas
presentadas durante la fase de descargos y en la va recursiva; que los fundamentos de su resolucin son ms bien
defensa de la posicin adoptada por la SH de revocar la Licencia de Operacin de la E.S. Tero Tero, con
argumentos que no corresponden a derecho.
Denuncia que existi una violacin al principio de bilateralidad o contradiccin en un procedimiento infractorio, por
estar encargado de perseguir y acusar la comisin de una infraccin y resolver sobre la responsabilidad emergente,
asimismo ocult elementos de juicio decisivos, incorpor pruebas luego de clausurado el termino probatorio,
fundamentando nica y exclusivamente su resolucin con base en posiciones arbitrarias contenidas en los informes
ODECO-SGS Bolivia; desconoci pruebas de descargo aportadas por la propia empresa acusada de haber cometido
la infraccin al art. 6 del Reglamento de Calidad, desconoci su procedimiento administrativo y no utiliz el
procedimiento correcto para la revocatoria de la Licencia de Operacin previsto en los arts. 82 y 83 DS 27172, y
finalmente, seala que el presente agravio no fue contestado por la Superintendencia General en la RA N 1596 de
17 de diciembre de 2007.
8.- Que la Superintendencia no consider la aplicacin de la Ley ms benigna, cuando la RA N 1596 concluye que
"...del anlisis de la sancin dispuesta en el DS 29158 y la sancin impuesta a la estacin de servicio de acuerdo a
la normativa vigente a momento de sustanciarse el proceso sancionador correspondiente desarrollado ampliamente
en los puntos precedentes, se concluye que en el presente caso no es pertinente la aplicacin de la garanta de la
ley ms benigna", de lo que advierte que la Superintendencia General no consider, que como consecuencia de la
aplicacin de los principios del derecho penal al procedimiento administrativo sancionador, la ley aplicable a un caso
vigente al momento de los hechos puede ser modulada cuando con posterioridad se dicta una norma ms benigna,
ello significa que si luego de la realizacin de una conducta sancionable segn la ley preexistente, se produce una
modificacin legislativa que aplica sanciones ms benignas para el administrado, quita al hecho el carcter punible
porque establece una sancin de menor efecto y ser dicha ley (la ms favorable) la aplicable al hecho que se juzga,
an cuando no hubiere estado en vigencia al momento en que se configur la infraccin administrativa, fundamento
con el que dice haber solicitado oportunamente a la administracin la aplicacin de la sancin prevista en el DS N
29158 de 13 de junio de 2007, que no fue debidamente respondida ni a favor ni en contra.

De cuyo anlisis deduce, que las Resoluciones Administrativas RA N 0076/2007, la RA N 0489/2007 y la RA N


1596, no realizaron una correcta valoracin de las argumentaciones y prueba presentada por la E.S. Tero Tero, no
existe una debida fundamentacin de sus actos administrativos, cuando conforme a lo establecido en el art. 4 inc. d)
de la Ley N 2341 LPA, dice "... la administracin investigar la verdad material...", investigacin que no puede obviar
la prueba y argumentos ofrecidos por los administrados, la resolucin definitiva debe contener adems del derecho,
los hechos y antecedentes.
9.- Concluye denunciando que los actos desde la Toma de Muestras hasta los informes presentan omisiones
tcnicamente insubsanables, en los que no se consigna la temperatura ambiente a momento de la toma de muestras
y la realizacin de las pruebas en los supuestos laboratorios, las actas de verificacin que cumplen sus propias
especificaciones, estas omisiones causaron indefensin al administrado, violando los principios de: sometimiento
pleno a la ley, buena fe, imparcialidad y publicidad, establecidos en el art. 4 de la Ley N 2341 LPA, as mismo
refiere existir vulneracin de los arts. 18. I y II, 32, 33 y 35 de la Ley N 2341 LPA, 81, 82 y 83 del DS 27172 de 23
de abril de 2002 y 16. II y 228 de la C.P.E.
Por las consideraciones expuestas, solicita la reparacin de la violacin de las normas legales que cita y pide la
anulacin de los actos administrativos.
CONSIDERANDO II: Que admitida la demandada por decreto de fs. 31, fue corrida en traslado y citada la autoridad
demanda y se apersona Efran Oscar Durn Sanjines, en representacin legal de la Superintendencia General del
SIRESE y contesta negativamente la demanda, manifestando que la Resolucin impugnada se encuentra
plenamente respaldada con fundamentos slidos, constituyndose sta en el fundamento de su respuesta,
aadiendo que:
1.- Referente a la aplicacin correcta de lo establecido en el art. 7.3.4 de la norma ASTM D-86, no es aplicable en el
caso; manifiesta que el parmetro en discusin es el punto de inflamacin y no el de Destilacin Engler, por lo tanto,
el nm. 8. 4 de la norma ASTM D-93 establece que la muestra puede ser almacenada a temperatura de hasta 35C
y no de 10C. Por otro lado refiere que el Informe de Calidad SGS-SCZ- JUL -16 y el certificado de anlisis de
combustible lquido laboratorio petroqumico 0600924, emitidos por la Empresa SGS Chile Ltda., el parmetro de
Destilacin Engler cumpli con los valores establecidos por el Reglamento de Calidad de Carburantes y Lubricantes
RCCL (DS 26276, modificado por el DS 27064), aspecto que demostrara que la muestra fue almacenada de
acuerdo a lo norma ASTM D-86. Concluye por lo tanto, que el argumento del demandante carece de fundamento,
porque no corresponde la norma ASTM D-86 como mtodo de ensayo del punto de inflamacin, ni de la gravedad
especfica.
Asimismo manifiesta que ninguna de las normas ASTM analizadas hace referencia a las condiciones de presin en
las que debe almacenarse la muestra, la nica precaucin a la que hacen referencia es que la muestra debe ser
mantenida en un contenedor firmemente cerrado para prevenir la prdida de componentes voltiles, aspectos que
determin que SGS Bolivia y la Superintendencia no incumplieran las normas ASTM a momento de tomar la
muestra, almacenarla y transportarla al laboratorio encargado de realizar el anlisis completo.
Por lo tanto, afirma que no habiendo existido trasvasijado de la muestra, se determin que no existi manipulacin
de la misma, aspecto que no oblig a la Superintendencia ni al Laboratorio SGS Bolivia S.A., a notificar a la Estacin
antes de enviar las muestras al Laboratorio SGS Chile Ltda., por lo que considera el argumento de la demanda sin
sustento legal con relacin a la falta de notificacin.
2.- El demandante consider prueba inobjetable de la mala manipulacin y la no aplicacin de las normas ASTM, a
la diferencia obtenida entre las pruebas realizadas en los laboratorios SGS Bolivia S.A. y SGS Chile Ltda., en un
parmetro de 5C uno del otro. Al respecto manifiesta, que ambos resultados se encuentran fuera del valor mnimo
permitido por el DS N 27064 que modifica el DS N 26276 (valor mnimo permitido 38C), existiendo la infraccin en
ambos resultados no existe contradiccin o incongruencia alguna, por lo que considera que el fundamento de la E.S.
Tero Tero carece de fundamento.
3.- Con relacin a que la SH no cumpli con lo dispuesto por el art. 28 del Reglamento de Calidad modificado por la
disposicin adicional sexta del Reglamento a la LPA aprobado por DS N 27172, haciendo una relacin de citas
legales administrativas y entre ellos los arts. 80 al 83 del DS N 27172, relacionado a la infraccin, procedimiento de
caducidad y revocatoria de la Licencia de Operaciones, manifiesta que en el caso de autos, la sancin
correspondiente se encuentra establecida en el art. 69 del Reglamento de Construccin y Operacin de Estaciones
de Servicio de Combustibles Lquidos DS N 24721, modificado por el art. 2 del DS N 26821, por lo tanto, la
Superintendencia de Hidrocarburos dio cumplimiento a lo previsto en los arts. 80 y 81 del DS N 27172,
considerando que no corresponde mayor argumentacin de orden legal.

4.- Respecto a la Licencia de Operaciones que tiene validez de un ao calendario y que a la fecha la E.S. Tero Tero
cuenta con una nueva Licencia de Operaciones, indica que es evidente que la SH autoriz a la E.S. Tero Tero que
opere como Estacin de Servicio y desde ese momento se constituy en una Empresa sujeta a regulacin por la
Superintendencia y obligada al cumplimiento de las normas en general, de las disposiciones legales y
reglamentarias del sector de hidrocarburos, su incumplimiento como ocurri en el caso, origina la revocatoria de sa
Licencia de Operaciones.
5.- Sobre la aplicacin de la ley ms benigna, refiere que es un despropsito que la demandante alegue que el DS
N 20158 de 13 de junio de 2007, constituya la ley ms benigna y solicite su aplicacin, porque nicamente ley
parcialmente del art. 14 del citado Decreto Supremo, conformndose con tomar conocimiento de la sancin
pecuniaria sin advertir que, sin perjuicio de la sancin administrativa que corresponda, debe remitirse antecedentes y
detenidos ante el Ministerio Pblico para el inicio de la accin penal correspondiente.
Por lo tanto se evidencia que la aplicacin retroactiva del DS N 20158 como la ley ms benigna, contrariamente a lo
argumentado por el demandante, agravara su situacin y vulnerara el principio reformatio in peius,
consiguientemente, la sancin impuesta a la E.S. Tero Tero de acuerdo a la normativa vigente en el momento de
sustanciarse el proceso sancionador correspondiente, fue la norma aplicable del DS N 26276, modificado por el DS
N 27064.
Por lo expuesto, solicita se declare improbada la demanda, por estar la Resolucin impugnada emitida acorde a lo
establecido en la normativa legal vigente al hecho generador.
CONSIDERANDO III: Que as vistos los antecedentes del proceso, la fundamentacin de derecho y reconocida
como se encuentra la competencia del Tribual Supremo de Justicia en su Sala Plena para la resolucin de la
controversia, tomando en cuenta la naturaleza del proceso contencioso administrativo que reviste las caractersticas
de un juicio de puro derecho, en el que el tribunal slo analiza la correcta aplicacin de la ley a los hechos expuestos
en este caso por la parte demandante, corresponde realizar el control judicial sobre los actos ejercidos por la
Superintendencia General del SIRESE, ahora dependiente del Ministerio de Hidrocarburo y Energa (MHE).
Consecuentemente, al existir denuncia de vulneracin de normas legales, corresponde su anlisis y consideracin,
estableciendo que el objeto de la presente controversia se refiere a determinar: 1) Si existieron vicios tcnicos en la
aplicacin correcta de las normas ASTM y API consagrados en el Manual de Medidas estndar del petrleo, viciando
de nulidad absoluta el procedimiento de toma de muestras y consecuentemente el procedimiento administrativo
sancionatorio; 2) Si se aplic correctamente el procedimiento administrativo establecido en el DS 27172 Reglamento
a la Ley de Procedimiento Administrativo para el SIRESE de 15 de septiembre de 2003, para la aplicacin del
procedimiento de caducidad y revocatoria de la Licencia de Operaciones de la E.S. Tero Tero de Chichita, y si existi
vulneracin a los principios de presuncin de inocencia, debido proceso y legalidad objetiva, durante su aplicacin.
En ese marco y de la compulsa de los datos procesales cursantes en el Anexo de fs. 1 a 160 de obrados, se llega a
las siguientes conclusiones:
1.- Con la finalidad de tener una nocin clara de los antecedentes que se suscitaron y motivaron la presente
demanda, es conveniente inicialmente presentar un sumario de los hechos:
Que en base al Acta de Muestreo de la Verificacin de Calidad de Combustibles Lquidos N 000385 y el Informe
ODECO 0208/2006 de 25 de septiembre, se estableci que el 15 de julio de 2006 se tomaron muestras de diesel oil
de la E.S. Tero Tero, la cul como producto del Anlisis Bsico y Completo realizado por las Empresas SGS Bolivia
S.A. y Chile Ltda., respectivamente, mediante Informes de Calidad y Anlisis SGS-SZC-JUL-16 y 0600924-001 de
31 de agosto de 2006, registraron un punto de inflamacin menor o por debajo de los valores mnimos permitidos de
38 C para el Punto de Inflamacin y 0.80 para la Gravedad Especfica, establecidos por el DS N 27064 de 6 de
junio de 2003 y por el DS N 26602 de 20 de abril de 2002, los que modificaron el Reglamento de Calidad de
Carburantes y Lubricantes. Con base en esos antecedentes, la SH formul cargos a la Estacin, como presunta
responsable de comercializar diesel oil fuera de las especificaciones de calidad establecida en el art. 6 del
Reglamento DS N 26276, luego de aplicado del procedimiento respectivo y no habiendo la Estacin desvirtuado los
cargos establecidos, mediante Resolucin Administrativa SSDH N 0076/2007 de 23 de enero, resolvi declarar
probado el cargo de 10 de octubre de 2006, por infraccin al art. 6 del Reglamento de Calidad de Carburantes y
Lubricantes aprobado por DS N 26276, revocando la Licencia de Operaciones de la E.S. Tero Tero de Chichita.
sta resolucin dio origen al Recurso de Revocatoria, formulado por la E.S. Tero Tero, que fue resuelto por
Resolucin Administrativa de Recurso de Revocatoria SSDH N 0489/2007 de 9 de mayo (fs. 96 a 103; del Anexo de
fs. 1 a 160), pronunciada por la Superintendencia de Hidrocarburos, que con los argumentos contenidos en el
recurso, resolvi Rechazar el Recurso de Revocatoria, confirmando ntegramente la Resolucin Administrativa
SSDH N 0076/2007 de 23 de enero.
Ante ste hecho, fue interpuesto Recurso Jerrquico, que fue resuelto mediante la Resolucin Administrativa de
Recurso Jerrquico N 1596 de 17 de diciembre de 2007 (fs. 143 a 153; del Anexo de fs. 1 a 160), pronunciada por
la Superintendencia General del SIRESE, que resolvi confirmar la Resolucin Administrativa de Recurso de
Revocatoria SSDH N 0489/2007 de 9 de mayo.
2.- Ingresando al control de legalidad sobre la correcta aplicacin de la ley a los hechos expuestos por las partes, se
tiene que conforme lo establecido en el art. 24 de la Ley N 3058 Ley de Hidrocarburos (LH) de 17 de mayo de 2005,
el ente regulador de las actividades de comercializacin de productos hidrocarburferos derivados es la
Superintendencia de Hidrocarburos del SIRESE, en cuya competencia tiene adems de las establecidas en la Ley
N 1660 Ley del SIRESE de 28 de octubre de 1994: a) Proteger los derechos de los consumidores, y b) Otorgar
concesiones, licencias y autorizaciones para las actividades sujetas a regulacin -art. 25-, a cuyo efecto el art. 69 del
Reglamento para la Construccin y Operacin de Estaciones de Servicio de Combustibles Lquidos y de Calidad de
Carburantes y Lubricantes, aprobado por DS N 24721 de 23 de julio de 1997 y modificado por DS N 26821 de 25
de octubre de 2002, establece que la SH puede sancionar a la Empresa con la Revocatoria de la Licencia de
Operaciones en los siguientes casos, para autos: inc. c) Alteracin de la calidad de los carburantes comercializados.
2.1 Conforme a lo establecido en la Ley N 1660 SIRESE y Ley N 3058 LH y la SH en atencin del Reglamento de
la Ley de Procedimiento Administrativo para el Sistema de Regulacin Sectorial SIRESE (RLPA-SIRESE) aprobado
mediante DS N 27172 de 15 de septiembre de 2003 y en aplicacin de los arts. 75 al 80 del Reglamento
precedentemente citado, tiene la facultad de iniciar una investigacin a denuncia o de oficio cuando considere la
existencia de una infraccin a las normas legales y reglamentarias, estableciendo que una vez concluida la
investigacin en caso de existir indicios, puede formular cargos y disponer la apertura de un trmino de prueba para
la presentacin de todos los alegatos y pruebas que considere pertinentes, concluido el proceso, emitir una
resolucin que imponga al responsable la sancin que corresponda.
En el caso de autos, de la revisin del expediente administrativo se establece que la Superintendencia realiz las
actuaciones administrativas conforme a procedimiento, porque: a) En base a los Informes de Anlisis Bsico y
Completo, emiti el Informe ODEC 0076/2007 INF de 7 de mayo, por existir indicios de incumplimiento a las
especificaciones de calidad del diesel oil comercializado por la E.S. Tero Tero, de acuerdo al Reglamento de
Calidad; b) Concluida la investigacin la Superintendencia, mediante Auto de 10 de octubre de 2006 (fs. 7 a 8 del
Anexo, de fs. 1 a 160) formul cargos contra la E.S., por la supuesta infraccin del art. 6 del Reglamento de Calidad
y otorg un perodo de prueba de diez das hbiles administrativos para que el administrado conteste y presente
prueba contra los cargos formulados; c) Habiendo el administrado respondido y presentado pruebas de descargo, se
someti al perodo de prueba de 20 das, en el que hizo producir prueba; d) Valorado los antecedentes probatorios,
la Superintendencia emiti la RA N SSDH 0076/2007 de 23 de enero, declarando probados los cargos formulados e
impuso como sancin la revocatoria de la Licencia de Operaciones de la E.S. Tero Tero.
Del control de legalidad efectuado en el presente caso se evidencia que la Superintendecia de Hidrocarburos
sustanci el procedimiento administrativo sancionador a travs de una investigacin de oficio, en sujecin al
ordenamiento jurdico administrativo DS N 27172 de 15 de septiembre de 2003, (arts. 75 a 80), cuyos actos
procedimentales fueron de conocimiento del ahora demandante, quin pese a estar legalmente notificado no
desvirtu los cargos imputados, consiguientemente, se cumplieron todos los requisitos establecidos en la normativa
aplicada, por lo que no puede alegarse violacin al principio de presuncin de inocencia, debido proceso y legalidad
objetiva. En lo referente a la sancin a la infraccin, sta se encuentra establecida en el art. 69 del Reglamento de
Estaciones modificado por el art. 2 del DS N 26821, aplicada en la RA SSDH 0076/2007 de 23 de enero.
2.2 Del mismo modo, se debe tener presente y observar el cumplimiento del art. 6, del DS N 26276, de 5 de agosto
de 2001, que textualmente seala: "Queda expresamente prohibida la realizacin de cualquier acto o actividad
especificados en el artculo 3 del presente Reglamento sobre carburantes y lubricantes que no cumpla con las
especificaciones de calidad indicadas en los Anexos A y B del presente Reglamento, sea para consumo propio o
comercializacin en el mercado interno.". Es fundamental tomar en cuenta en este tipo de actividad, el grado de
especializacin, complejidad y de tecnologa, razn por la cual en su momento se realiz anlisis basado en las
disposiciones legales contenidas en el ordenamiento jurdico vigente y los resultados obtenidos fueron desfavorables
para el administrado, estableciendo que el diesel comercializado por ste no cumple con las especificaciones de
calidad establecido en el DS N 26276.
Que segn informe de la Direccin de ODECO Hidrocarburos ODEC 0076/2007 INF de 7 de mayo, la calidad de los
recipientes plsticos utilizados por S.G.S. Bolivia S.A. para la recoleccin manual, manipuleo y almacenaje de
muestras de diesel oil, cumplen con las especificaciones establecidas por la norma ASTM 4057. Que para el envo
de muestra para Anlisis Completo no requiere trasvasijado, aspecto corroborado por la correspondencia del N de
sello 30698 del Informe de Anlisis de Combustible N 0600924 que corresponde al mismo nmero del precinto de
seguridad colocado en la muestra con N de precinto 030652 para el correcto Anlisis Completo realizado por el
laboratorio SGS Chile Ltda., en tal sentido con tales medidas de seguridad, no es necesario que la empresa
verificadora SGS Bolivia S.A. tenga obligacin de notificar al administrado a momento de realizar la remisin de
muestra de diesel oil al laboratorio en el extranjero con el fin de realizar Anlisis Completo.
2.3 En lo referente al cumplimiento de las normas ASTM, el procedimiento de recoleccin de muestra y su anlisis
fue efectuado bajo la aplicacin del estndar ASTM D-93, a travs de los cuales se estableci el mtodo para
determinar el Punto de Inflamacin y el valor de Gravedad Especfica de productos de petrleo, en el caso de autos
se realizaron dos anlisis periciales de prueba, una realizada por SGS-Bolivia S.A. y la otra SGS-Chile Ltda., bajo la
aplicacin de la norma ASTM D-93, ambos resultados proporcionaron un valor de Punto de Inflamacin (limite
38,0C) y un valor de Gravedad Especfica (limite 0.80) inferior al permitido conforme a norma, lo que origin la
infraccin cometida por la E.S. Tero Tero, incumpliendo con el Reglamento de Calidad en su art. 6 que prohbe la
comercializacin de carburantes que no cumplan con las especificaciones de calidad, habindose de esta manera
configurado una infraccin administrativa prevista en la norma legal vigente.
Sobre el punto, el demandante alega que los resultados expresados en los certificados de anlisis del combustible
en cuestin, en referencia a la aplicacin de la norma ASTM D-86, fue producto de una mala aplicacin de los
criterios de toma de muestras, cuando de acuerdo a la tabla 2 ASTM D-86+ (tabla 3) se establece que las muestras
del grupo 2, deben almacenarse a una temperatura por debajo de 10C, si la muestra no es analizada
inmediatamente despus de su recoleccin. Al respecto y de la interpretacin de las normas ASTM aplicadas en el
presente caso, se infiere que el punto de inflamacin debe ser verificado en base al mtodo de la norma ASTM D-93
y la gravedad especfica en razn de la norma ASTM D-1298, consiguientemente, el parmetro de discusin es el
punto de inflamacin y no el de Destilacin Engler al que si corresponde la norma observada por el demandante, por
lo tanto en el caso no corresponde aplicar la norma ASTM D-86 como mtodo de ensayo del punto de inflamacin, ni
de la gravedad especfica, de lo que se infiere que, existi correcta aplicacin de las normas ASTM D-93, por lo que
no existe vulneracin e infraccin a la norma administrativa aplicada.
2.4 Otro de los puntos observados por el demandante, se refiere a que entre la toma de muestra efectuada por SGS
Bolivia S.A. y el anlisis realizado por SGS Chile Ltda., existe un tiempo de 42 das, periodo en el que fue
almacenada y transportada la muestra por tierra, incumpliendo la aplicacin correcta de los principios establecidos
en las normas ASTM D-4057, ASTM D-5854 y ASTM D-86. De la lectura de la norma ASTM D-4057, se establece
que en ninguno de sus numerales seala el tiempo que debe existir entre la toma de muestra y la realizacin del
anlisis, asimismo, no determina el procedimiento para la toma de muestras y su almacenamiento, no especifica que
la muestra debe ser mantenida en una temperatura menor a 10 C, lo que s recomienda es mantener firmemente
cerrado el envase de la muestra para evitar la prdida de elementos voltiles y protegerlo de la luz y la temperatura,
sin especificar los niveles mximos de stos parmetros, es ms, adicionalmente la nota 9, aclaratoria del punto
7.3.4, seala que, sino se cuenta con las instalaciones necesarias para almacenar por debajo de 10 C, la muestra
tambin puede ser almacenada a una temperatura por debajo de los 20 C, siempre y cuando el envase que
contiene la muestra se mantenga firmemente cerrado y libre de filtraciones.
Por lo tanto, se determina que SGS Bolivia S.A. y en consecuencia la Superintendencia, no han incumplido con las
normas ASTM a momento de tomar las muestras, almacenarlas y transportarlas a los laboratorios encargados de
realizar los anlisis respectivos.
3.- El art. 2 del DS N 26821 de 25 de octubre de 2002, que modific el art. 69 del Reglamento para Construccin y
Operacin de Estaciones de Servicio de Combustibles Lquidos, aprobado mediante DS N 24721, de 23 de julio de
1997, dispone: "La Superintendencia sancionar a la Empresa con la Revocatoria de la Licencia de Operacin en los
siguientes casos: (...) c) Alteracin de la calidad de los carburantes comercializados", sancin correctamente
aplicada a la E.S. Tero Tero a travs de la RA SSDH 0076/2007 de 23 de enero.
El art. 81 del DS. N 27172 de 15 de septiembre de 2003, expresa: "Art. 81.- (REMISIN). Los procedimientos de
caducidad, licencias, autorizaciones y registros se sujetarn a las disposiciones establecidas en las leyes,
reglamentos y contratos vigentes en los sectores regulados por el Sistema de Regulacin Sectorial - SIRESE; a falta
de stas, se sustanciarn de conformidad a lo prescrito en los Artculos siguientes del presente reglamento."
Es absolutamente clara la disposicin anterior, pues cuando se refiere a remisin, lo hace en sentido gramatical, es
decir, que remite a las leyes, contratos y reglamentos vigentes en los sectores regulados por el SIRESE y slo a falta
de estos instrumentos, as como de la regulacin correspondiente por el Sistema de Regulacin Sectorial, se
aplicarn los artculos siguientes al 81 del DS N 27172, considerando que ste es Reglamentario de la LPA, para el
SIRESE.
La actividad petrolera en cuanto a toda su cadena productiva se encuentra regulada, en lo que hace a la aplicacin
del SIRESE, a partir de la promulgacin de la Ley N 1600, de 28 de octubre de 1994. Por otra parte, el DS N 26821
es una norma especial en este mbito de actividad y cumple precisamente con el postulado de proteccin del
sistema regulatorio, expresado en el inc. b) del artculo 1 de la Ley N 1600, que seala: "b) Tanto los intereses de
los usuarios, las empresas y dems entidades reguladas, cualesquiera fuera su forma y lugar de organizacin o
constitucin, como los del Estado, gocen de la proteccin prevista por ley en forma efectiva."
4.- Con relacin a la aplicacin de la ley ms benigna, se establece que la aplicacin de la sancin prevista en el DS
N 29158 de 13 de junio de 2007 solicitada por el impugnante, se advierte que la aplicacin de dicha norma,
transfigurara el hecho como infraccin sancionada administrativamente por el Estado, en lo puramente
administrativo, al mbito del ilcito penal en la calificacin del mismo hecho como transgresin penal, por lo que su
aplicacin agravara la situacin jurdica del administrado en franca vulneracin al principio reformatio in peius
implicancia que la consecuencia jurdica de una persona no puede ser aumentada si una persona condenada por un
ilcito solicita la revisin de la sancin que le ha sido impuesta, correspondiendo la aplicacin de la norma vigente al
momento de los hechos cuales son el DS 26276 modificado por el DS 27064.
5.- Finalmente, en cuanto a las garantas del administrado acusadas de infringidas por la Administracin, fue en
aplicacin del art. 16 de la CPE (1967), concordante con el art. 115. II de la CPE (2009), y los arts. 71 al 79 de la Ley
N 2341 LPA, que ellas han sido observadas y cumplidas, habiendo tenido oportunidad el demandante de impugnar
las resoluciones de los inferiores en grado hasta agotar el procedimiento administrativo, mediante Recursos de
Revocatoria y Jerrquico, por lo que no se halla mrito para afirmar que se hubieran afectado negativamente sus
derechos a travs de la vulneracin o violacin de las disposiciones legales acusadas de infringidas.
Del anlisis precedente, ste Tribunal de Justicia concluye que la Resolucin Administrativa Jerrquico RA N 1596
de 17 de diciembre de 2007, fue emitida en cumplimiento de la normativa legal citada, no habindose encontrado
infraccin o vulneracin de derechos en el procedimiento administrativo, particularmente en la resolucin impugnada,
actos administrativos sobre los que la autoridad jurisdiccional ejerce control de legalidad de los actos realizados en
sede administrativa, en consecuencia, conforme a los fundamentos expuesto corresponde confirmar en todas sus
partes la Resolucin Administrativa Jerrquica impugnada.
POR TANTO: La Sala Plena del Tribunal Supremo de Justicia del Estado Plurinacional de Bolivia, en ejercicio de la
atribucin conferida en el art. 10. I de la Ley N 212 de 23 de diciembre de 2011 Ley de Transicin para el Tribunal
Supremo de Justicia, lo dispuesto en los artculos 778 y 781 del Cdigo de Procedimiento Civil y en virtud de los
fundamentos expuestos, declara IMPROBADA la demanda contencioso administrativa, interpuesta por la Estacin
de Servicio Tero Tero de Chichita contra La Superintendencia General del Sistema de Regulacin Sectorial
SIRESE, actualmente Ministerio de Hidrocarburos y Energa de fs. 22 a 24, y en la que impugna las Resoluciones
Administrativas Jerrquico RA N 1596 de 17 de diciembre de 2007, dictada por la Superintendencia General del
SIRESE actualmente remplazada por el Ministerio de Hidrocarburos y Energa, as como las Resoluciones
Administrativas RA SSDH N 0489/2007 de 9 de mayo y la RA SSDH N 0076/2007 de 23 de enero.
Procdase a la devolucin de los antecedentes administrativos remitidos a ste Tribunal.
No suscribe la Magistrada Rita Susana Nava Duran por emitir voto disidente.
Regstrese, notifquese y archvese.

Fdo. Jorge Isaac von Borries Mndez


PRESIDENTE
Fdo. Rmulo Calle Mamani
DECANO
Fdo. Antonio Guido Campero Segovia
MAGISTRADO
Fdo. Pastor Segundo Mamani Villca
MAGISTRADO
Fdo. Gonzalo Miguel Hurtado Zamorano
MAGISTRADO
Fdo. Norka Natalia Mercado Guzmn
MAGISTRADA
Fdo. Maritza Suntura Juaniquina
MAGISTRADA
Fdo. Fidel Marcos Tordoya Rivas
MAGISTRADO

Fdo. Sandra Magaly Mendivil Bejarano


Secretaria de Sala
Sala Plena