Arbitragem no direito societrio italiano

ARBITRAGEM NO DIREITO SOCIETRIO ITALIANO

Revista de Arbitragem e Mediao | vol. 43/2014 | p. 285 - 296 | Out - Dez / 2014
DTR\2014\21111

Diego Corapi
Licenciado em Direito na Universidade La Sapienza, em Roma, em 1962. Professor
Emrito da Universidade La Sapienza, em Roma. De 1997 2010 atuou como Professor
e Diretor do Instituto de Direito Comparado na Faculdade de Direito da Universidade.
Membro da Academia Internacional de Direito Comparado; da Henry Capitant
Association, Diretoria Executiva da Associao Italiana de Arbitragem; das comisses da
Revista de Direito Comercial e Direito das Obrigaes; da Revista de Arbitragem e
Direito Privado da Europa e da Revista de Arbitragem e Mediao. Membro da American
Trial Lawyers Association; da London Court for International Arbitration e da
International Bar Association. Advogado em Roma desde 1964.

rea do Direito: Comercial/Empresarial; Arbitragem

Resumo: Neste artigo o autor aborda a questo da arbitrabilidade objetiva e subjetiva na
arbitragem societria, sob a perspectiva do direito italiano, traando paralelo com o
direito brasileiro. Em especial, trata da legislao italiana consubstanciada no Decreto
Legislativo 5/2003, o qual autoriza a utilizao da arbitragem como mtodo de soluo
de litgios societrios. Critica o autor o fato de o direito italiano proibir expressamente
que uma clusula compromissria seja introduzida nos estatutos das sociedades abertas.

Palavras-chave: Arbitragem - Sociedades - Direito societrio - Itlia - Decreto

Legislativo 5/2003 - So ciedades por aes - Sociedades limitadas - Acordos de
acionistas.
Abstract: In this article the author looks at the question of objective and subjective
arbitrability involving corporate matters, from an Italian law perspective, drawing
comparisons with Brazilian law. In particular, the author examines Italian legislation such
as the Legislative Decree No. 5/2003, which authorises the use of arbitration as a
dispute resolution method in corporate disputes. The author criticises the fact that Italian
law expressly prohibits the inclusion of arbitration agreements in bylaws of public
companies.

Keywords: Arbitration - Companies - Corporate law - Italy - Legislative decree No.

5/2003 - Corporations - Private companies - Shareholders' agreements.
Sumrio:

*
1 A importncia da arbitragem, como tcnica alternativa de soluo de controvrsias
(ADR) cresceu nas ltimas dcadas.

Nos dias atuais ningum mais duvida da legitimidade da arbitragem ou seja de uma
tcnica de desempenho de uma atividade jurisdicional por particulares.

Aps a elaborao da Conveno de New York de 1958 sobre o Reconhecimento e a

execuo das sentenas arbitrais e a sua adoo em muitos pases (inclusive Brasil),
aps a introduo tanto na Europa quanto no Brasil de leis que reconhecem a autonomia
do compromisso ou clusula compromissria (o princpio Kompetenz-Kompetenz) e a
eficcia da sentena arbitral, e, no Brasil, aps a declarao de sua constitucionalidade
pelo STF em 2011, a arbitragem floresceu na prtica do comrcio interno e internacional,
e se colocou ao lado do processo civil como uma tcnica adequada de soluo de
controvrsias.

As suas vantagens so bem conhecidas e apreciadas: a possibilidade de escolher os

prprios juzes ou rbitros, a independncia, a imparcialidade e a competncia destes, a
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 Arbitragem no direito societrio italiano

celeridade e a flexibilidade do procedimento.

Mas, na realidade a arbitragem uma tcnica adequada para soluo de controvrsias

que podem surgir na vida dos contratos entre duas partes que disputam sobre direitos e
obrigaes contrapostas, que no tocam diretamente os interesses dos terceiros ou
interesses gerais.

A aplicao da arbitragem a outras formas de relaes jurdicas que podem ser

relevantes para terceiros ou ser de interesse geral, alvo de uma interveno especfica
das leis de diferentes pases: por exemplo, a arbitragem nos contratos de trabalho, ou
nos contratos com os consumidores.

Mas tambm na aplicao da arbitragem na rea dos contratos comerciais e financeiros

podem ser necessrias regras peculiares, em particular quando as relaes contratuais
envolvem mais de duas partes.

Arbitragens multipartes encontram se com frequencia nas relaes commerciais

internacionais (mais ou menos um tero de todos os procedimentos arbitrais iniciados no
1
ano 2012 na ICC envolvem mais de duas partes) e as legislaes ou a jurisprudncia de
diferentes pases oferecem diversas solues dos problemas que a presena de mais de
2
duas partes suscitaria.

As sociedades nascem por acordo entre as partes, mas criam uma relao na qual
direitos e obrigaes das partes so reconhecidos s atravs de regras de funcionamento
dos rgos societrios.

As sociedades de capitais tem uma organizao complexa e reconhecida como pessoa

jurdica (ou ao menos como sujeito) titular de prprios direitos e obrigaes em relao
aos scios e aos terceiros.

A arbitragem concebida, sobretudo, para resolver controvrsias de natureza

contratual, mas a soluo de uma controvrsia societria no pode ser limitada s s
partes (mais ou menos numerosas) de qualquer contrato de sociedade.

A soluo da controvrsia envolvendo a mesma sociedade, produz inevitveis

consequncias a terceiros que tem relaes com ela.

Portanto para que uma sentena arbitral produza seus efeitos a todos os interessados
necessria no s a adeso de todos os scios clusula, mas tambm necessrio
prever a possibilidade que todos os terceiros interessados participem do procedimento.

Da diferentes questes sobre a arbitragem nas sociedades:

a) se e de qual maneira a clusula arbitral do estatuto de uma sociedade pode vincular

todos os scios, mesmo os que no a aprovaram explicitamente (e os que votaram
contra a sua introduo sucessiva no estatuto, e vincular tambm todos os
administradores e membros do rgo fiscal da sociedade (arbitrabilidade subjetiva);

b) quais direitos e obrigaes dos scios ou dos administradores e membros do rgo

fiscal, quais decises da sociedade podem ser objeto de uma arbitragem (arbitrabilidade
objetiva);

c) se e de qual maneira todos os interessados podem ser informados e eventualmente

participarem numa arbitragem societria iniciada s por alguns deles;

d) qual eficcia pode ser reconhecida a uma sentena arbitral, que decide uma
controvrsia relativa aplicao de regras societrias;

e) se e de qual maneira a arbitragem, segundo uma clusula estatutria diferente da

clusula ou conveno de arbitragem pelas controvrsias entre scios sobre questes
relativas aos acordos na gesto dos direitos societrios (shareholders agreements).
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 Arbitragem no direito societrio italiano

Uma anlise das solues destas questes no direito brasileiro e no direito italiano pode
oferecer uma comparao til para um melhor entendimento e uma eventual reviso e
aprimoramento.

2 Consta que no Brasil, como em muitos outros pases as clusulas arbitrais nos
estatutos societrios so vlidas e eficazes e bem difusas na prtica.

A Lei das Sociedades por Aes 6.404, de 1976, reconheceu no art. 129 que um estatuto
pode estabelecer a arbitragem como procedimento no caso de empate nas assembleias
gerais.

Uma das alteraes mais importantes da Lei das Sociedades por Aes 10.203, de 2001,
foi a insero no art. 109 do pargrafo 3: O estatuto da sociedade pode estabelecer que
as divergncias entre os acionistas e a companhia, ou entre os acionistas controladores e
os acionistas minoritrios, podero ser solucionadas mediante arbitragem, nos termos
em que especificar.

No existem outras normas legislativas e na prtica ainda se discute se a introduo da

clusula compromssoria deve ser aprovada por unanimidade ou por voto majoritrio dos
3
scios.

O projeto de reforma da lei sobre arbitragem (Projeto de Lei do Senado 406, de 2013)
com o objetivo de preencher lacunas atualmente existentes em benefcio das
companhias, tenta dar uma soluo questo da arbitrabilidade subjetiva, permitindo,
de forma clara e organizada, a utilizao da arbitragem para dirimir conflitos societrios
mediante modificao estatutria, aprovada em Assembleia Geral, com qurum
qualificado de pelo menos metade das aes com direito a voto, que obrigar a todos os
acionistas.

Protege, todavia, os acionistas minoritrios, ao assegurar a estes o direito de retirada se

discordarem da deliberao que institui a conveno de arbitragem.

Suspende tambm a eficcia da deliberao que aprova a incluso da conveno da

arbitragem no estatuto social at o decurso do prazo de 30 dias, previsto na lei
societria para o exerccio do direito de retirada, evitando que entre a data da
deliberao e o trmino do prazo do recesso exista dvida sobre a competncia do Poder
Judicirio para resolver eventuais conflitos.

O projeto de reforma tem algumas outras importantes regras em consonncia com uma
proposta presente no projeto de lei do novo Cdigo de Processo Civil: a interrupo da
prescrio na data do requerimento de instaurao da arbitragem, ainda que extinta a
arbitragem por ausncia de jurisdio; os meios de interao do Poder Judicirio com
o rbitro, na parte que trata das tutelas de urgncias e da carta arbitral.

Estas regras quando forem aprovadas, confirmaro que a arbitragem reconhecida

como um verdadeiro procedimento alternativo, mas deixaro abertas as questes da
arbitrabilidade objetiva, da participao de todos os interessados ao procedimento
arbitral e da eficcia da sentena arbitral nas relaes da sociedade com os terceiros.

As solues destas questes so por enquanto baseadas nas regras gerais da arbitragem
de direito comum ou do processo civil.

A arbitrabilidade objetiva, ou seja a possibilidade de uma controvrsia societria ser

resolvida pelos rbitros, est definida somente na aplicao da regra geral estabelecida
no art. 1 da Lei de Arbitragem: as pessoas capazes de contratar podero valer-se da
arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.

3 No sistema italiano a regulamentao da arbitragem de direito comum encontra-se

nos arts. 806-840 do Cdigo de Processo Civil, que foram reformados com a Lei
28/1983, a Lei 25/1994 e o Decreto Legislativo 40/2006.
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 Arbitragem no direito societrio italiano

Ao lado destas regras esto outras regras legislativas para diversas formas de
arbitragens especiais que podem ter por objeto somente controvrsias especficas,
como, por exemplo, em matria trabalhista (Lei 183, de 04.11.2010), em matria de
obras pblicas (Decreto Legislativo 163, de 12.04.2006, alterado pelo Decreto
Legislativo 53, de 20.03.2010).

A arbitragem em controvrsias societrias tambm foi objeto de uma regulamentao

especial, estabelecida com o Decreto Legislativo 5, de 17.01.2003 em atuao da
4
reforma do direito das sociedades de capitais ditada da Lei 377, de 03.10.2001.

Este decreto introduziu uma ambiciosa reforma do processo ordinrio em matria

societria, que aps alguns anos foi abolida pelas dificuldades encontradas na sua
aplicao.

Mas os ltimos trs artigos do decreto (art. 35-37), que tratam da arbitragem nas
clusulas estatutrias sobreviveram e continuam sendo aplicados como regras
inderrogveis desta forma de arbitragem no s s sociedades de capitais (societ per
azioni, societ in accomandita per azioni, societ a responsabilit limitata), mas tambm
como estabelecido pelo art. 12, 3, da Lei 377/2001 aos outros tipos de
sociedades empresriais (societ in nome collettivo, societ in accomandita semplice),
5
ficando excluda s a societ semplice.

Quando as partes decidem pelo inserimento de uma clusula compromissria no estatuto

da sociedade, a aplicao das regras do Decreto Legislativo 5/2003 imperativa: a
sentena da Corte de Cassao 15892, de 20.07.2011 recusou a teoria do duplo
binrio, ou seja da livre escolha entre a arbitragem especial e a arbitragem de direito
comum para a soluo das controvrsias societrias.

O motivo desta soluo que somente a aplicao das regras introduzidas com o
decreto 5/2003 pode garantir que os objetivos da arbitragem sejam realizados segundo
as caratersticas prprias das controvrsias societrias.

Assim, para garantir a arbitrabilidade subjetiva estas regras impem que a clusula
compromissria estatutria vincule a sociedade e todos os seus scios (inclusive aqueles
cuja qualidade de scio seja objeto da controvrsia): art. 34, 3. Quando o objeto da
clusula inclui controvrsias promovidas por ou contra administradores, liquidadores ou
membros do rgo fiscal, eles tambm ficam vinculados (art. 34, 4).

A introduo, alterao ou eliminao da clusula compromissria estatutria pode ser

deliberada pela assembleia dos scios com um qurum de dois teros do capital social. O
scio dissidente ou ausente tem seu direito de retirada nos noventa dias sucessivos
deliberao (art. 34, 6).

Para assegurar a possibilidade de todos os interessados a participarem do procedimento

arbitral a clusula deve prever que a nomeao dos rbitros seja remitida a um sujeito
estranho sociedade (por exemplo uma instituio de arbitragem) e, caso este sujeito
no faa a nomeao, ao presidente do tribunal do local da sede legal da sociedade (art.
34, 2).

Cada scio ou outro sujeito interessado tem o direito de interveno no procedimento

arbitral iniciado de acordo com a clusula compromissria estatutria (art. 35, 2).

Para oferecer a todos os scios e a outros sujeitos interessados a possibilidade de tomar

conhecimento do incio de um procedimento arbitral, o pedido de arbitragem deve ser
depositado no Registro das sociedades comerciais na Cmara de Comrcio (art. 35, 1).

A deciso dos rbitros (o lodo) vincula a sociedade (art. 35, 4) e de reflexo todos os
scios e outros interessados.

Para garantir a arbitrabilidade objetiva, o decreto prev que o objeto da clusula sejam
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 Arbitragem no direito societrio italiano

as controvrsias entre os scios ou entre os scios e a sociedade, sobre direitos

disponveis relativos relao societria (art. 35, 1).

A interpretao e aplicao desta norma provocou um debate na doutrina e diferentes

decises na jurisprudncia, sobre a possibilidade de submeter arbitragem
controvrsias sobre a nulidade das deliberaes da assembleia.

Aps a reforma da arbitragem comum de 2006 parece possvel superar o debate e as

diferentes decises.

Isto porque a reforma eliminou a aplicao s arbitragens do art. 1972 do Cdigo Civil
relativo a intransigibilidade dos litgios sobre negcios ilcitos, e tambm porque a
recente deciso (ordinanza) da Corte de Cassao, Sesses Unidas, n. 24153 de
08.10.2013 confirmou o carter de plena jurisdio da arbitragem ao lado do Poder
Judicirio.

possvel agora afirmar que na lei italiana, todas as controvrsias societrias podem ser
objeto de arbitragem, mesmo as controvrsias relativas a decises que interessarem
diretamente os terceiros (como impugnaes das deliberaes sobre o balano e as
contas da sociedade).

O carter de jurisdio particular da arbitragem societria ao lado do Poder Judicirio

recebe uma confirmao da norma da arbitragem comum (art. 819, 1, do Cdigo de
Processo Civil) que prev que os rbitros possam reconhecer questes no arbitrveis
quando a deciso sobre elas prejudicial deciso submetida na arbitragem.

Outra confirmao do carter jurisdicional da arbitragem est na norma da arbitragem

societria (art. 35, 5) que excepcionalmente a respeito do princpio ainda
irremovvel na legislao italiana da arbitragem comum confere aos rbitros o poder
de conceder uma liminar para suspender a eficcia das deliberaes impugnadas com o
pedido arbitral.

Sempre tendo em conta os reflexos a todos os scios e a terceiros de uma deciso em

matria societria, as normas do decreto estabelecem que os rbitros devem decidir
aplicando as regras de direito e no da equidade quando devem resolver uma questo
prejudicial no arbitrvel e quando devem tratar da validade de uma deliberao da
assembleia (art. 36).

4 A regulamentao da arbitragem no Decreto Legislativo 5/2003 pode ter aplicao

s com a introduo de uma clusula compromissria estatutria.

claro que s se o compromisso uma clusula do estatuto societrio ser possvel

estabelecer: que este compromisso vincula a sociedade e todos os scios, os
administradores, os liquidadores e os membros do conselho fiscal; que o compromisso
possa ser introduzido ou eliminado com uma deliberao pela maioria dos scios (com
direito de retirada dos scios ausentes ou contrrios): em geral, que todos os scios e
todos os interessados tenham direito de participar do procedimento arbitral (assim como
tero direito de participar dos processos societrios dos tribunais do Poder Judicirio).

A arbitragem societria fica assim claramente distinta da conveno de arbitragem ou

clusula compromissria inserida nos acordos dos scios relativos a seus direitos e
obrigaes numa sociedade.

Estas convenes de arbitragem ou clusulas compromissrias no podem obter os

mesmos resultados da clusula compromissria estatutria.

Acordos entre scios so frequentes e de grande relevncia (accordi ou patti parasociali:

art. 2.341-bis e art. 2.341-ter do Cdigo Civil italiano), mas vinculam s os scios que
participarem deles. A previso de uma arbitragem como mecanismo de soluo das
controvrsias que podem surgir na vida destes acordos tambm freqente, mas pode
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 Arbitragem no direito societrio italiano

vincular s as partes do acordo.

5 O decreto legislativo 5/2003 introduziu tambm no art. 37 um procedimento pela

resoluo de conflitos na gesto das sociedades.

Os atos constitutivos das sociedades a responsabilidade limitata (s.r.l.) e das sociedades

no de capitais podem prever clusulas que remetam a um terceiro ou a mais terceiros,
a soluo de divergncias entre os administradores a respeito das decises sobre a
gesto da sociedade.

Este tipo de procedimento, que nomeado arbitrato gestionale, diferente da

arbitragem porque no tem o objetivo de resolver uma controvrsia com uma deciso de
carter jurdico, mas de encontrar a soluo mais conveniente pela sociedade caso os
6
administradores divergem .

6 No geral as normas do Decreto Legislativo 5/2003 sobre as clusulas

compromissrias estatutrias podem ser consideradas positivamente.

Estas normas oferecem uma soluo clara e definitiva s questes da arbitrabilidade

subjetiva e objetiva e garantem que os litgios endossocietrios sejam decididos
respeitando os direitos dos scios e de todos os terceiros interessados.

Para obter este resultado as normas do decreto consideram que as sociedades tm

carter de contrato associativo e que para desenvolver a sua atividade devem criar uma
organizao comum, que atue segundo regras procedimentais. Da a diferente estrutura
dos direitos e obrigaes dos participantes dentro da sociedade e, por outro lado, a sua
relevncia externa na frente dos terceiros.

Para conseguir a soluo clara e definitiva das questes da arbitrabilidade societria, as

normas do decreto devem ser rigidamente inderogveis e devem tambm sacrificar
alguns caracteres prprios da arbitragem; isto : para garantir uma igual participao
a todos os scios e outros sujeitos interessados foi excludo s partes que iniciarem um
procedimento o direito de escolher os rbitros; pela mesma razo e para permitir que
a arbitragem e as suas consequncias aos terceiros sejam conhecidas a
confidencialidade do procedimento arbitral foi suprimida.

Estes sacrifcios foram inevitveis e tm uma justificativa no objetivo a ser alcanado

pelas normas.

7 Porm, ha um ponto da regulamentao italiana que no pode ser compartilhado.

O sistema brasileiro admite clusulas compromissrias estatutrias em todas as formas

de sociedade e, junto a Cmara de Arbitragem do Mercado, mais de 160 empresas
contemplam esta clusula.

Ao contrrio, o art. 34 do Decreto Legislativo 5/2003 probe expressamente que uma

clusula compromissria seja introduzida nos estatutos das sociedades abertas, ou seja
das sociedades que fazem recurso ao mercado de capital de risco, segundo o art.
2.325-bis do Cdigo Civil.

Esta proibio no tem, na minha opinio, nenhuma razo de ser.

A Justificao do decreto que a estabeleceu no a explica. Os comentrios desta regra

se limitam a sugerir que a aplicao da clusula compromissria nas sociedades abertas
encontraria dificuldades, como por exemplo: o nmero potencialmente muito elevado
das partes num procedimento; a falta de conhecimento das clusulas do estatuto por
parte dos scios que so geralmente pequenos investidores; os maiores custos da
arbitragem em comparao com aqueles dum processo do Poder Judicirio.

Na realidade estas dificuldades no existem, ou no so to graves a ponto de

impedirem um funcionamento eficiente da arbitragem.
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 Arbitragem no direito societrio italiano

Nem todos os scios das sociedades abertas so pequenos investidores. Os investidores

institucionais tm um papel muito importante no mercado de capitais e especialmente os
estrangeiros apreciariam as vantagens que uma clusula compromissria estatutria
pode oferecer.

Por outro lado, a situao dos pequenos investidores no diferente seja qual for o tipo
de procedimento ao qual devam fazer recurso. O importante para eles a possibilidade
7
de pleitearem juntos e no terem o nus da prova muito pesado.

As dificuldades que poderia encontrar a aplicao da clusula compromissria estatutria

poderiam ser enfrentadas com normas especficas na regulamentao da Bolsa de
Valores pela quotao destas sociedades. Mesmo o custo das arbitragens poderia ser
sujeito regulamentao obrigatria.

Em geral as normas introduzidas pelo Decreto Legislativo 5/2003 parecem adequadas

proteo dos scios investidores e dos terceiros.

paradoxal que esta regulamentao inderrogvel, to completa e respeitosa dos

direitos dos scios e dos terceiros no possa atualmente ser utilizada nas sociedades que
mais precisariam dela.

Propostas de modificao desta situao esto sendo apresentadas por uma Comisso
pela Reforma da Arbitragem instituda pelo Ministrio da Justia, pela Assonime
(Associazione italiana delle Societ per Azioni) e pela AIA Associazione Italiana per
lArbitrato (da qual fao parte).

8 As anotaes que precedem podem se concluir com uma reflexo de carter

comparatstico sobre a normativa das clusulas compromissrias estatutrias na Itlia e
no Brasil.

Ambos os sistemas reconhecem a validade e a eficcia deste tipo de clusula.

As regras das leis brasileiras parecem limitadas e a soluo das questes fundamentais
da arbitrabilidade subjetiva e objetiva nesta rea ainda confiada, sobretudo,
jurisprudncia e doutrina.

As regras das leis italianas so mais completas e tentam enfrentar as questes da

arbitrabilidade subjetiva e objetiva considerando as caractersticas prprias da estrutura
das sociedades e a relevncia delas frente a terceiros.

Da uma regulamentao necessariamente rigorosa, a qual mais do que em outros

setores exprime a tendncia a aproximar o procedimento arbitral ao processo civil do
Poder Judicirio (tendncia batizada na Itlia convogliamento, ou seja, comboio da
arbitragem na direo do processo civil).

9 Apndice

Art. 12, 3, Legge 3 ottobre 2001, n. 366 Delega al Governo per la riforma del diritto
societario:

Il Governo pu altres prevedere la possibilit che gli statuti delle societ commerciali
contengano clausole compromissorie, anche in deroga agli articoli 806 e 808 del codice
di procedura civile, per tutte o alcune tra le controversie societarie di cui al comma 1.
Nel caso che la controversia concerna questioni che non possono formare oggetto di
transazione, la clausola compromissoria dovr riferirsi ad un arbitrato secondo diritto,
restando escluso il giudizio di equit, ed il lodo sar impugnabile anche per violazione di
legge.

D.lg. 17 gennaio 2003, n. 5 Definizione dei procedimenti in materia di diritto

societario e di intermediazione finanziaria, nonch in materia bancaria e creditizia, in
attuazione dellarticolo 12 della L. 3 ottobre 2001, n. 366, Titolo V. DellArbitrato:
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 Arbitragem no direito societrio italiano

Articolo 34 Oggetto ed effetti di clausole compromissorie statutarie

1. Gli atti costitutivi delle societ, ad eccezione di quelle che fanno ricorso al mercato del
capitale di rischio a norma dellarticolo 2325-bis del codice civile, possono, mediante
clausole compromissorie, prevedere la devoluzione ad arbitri di alcune ovvero di tutte le
controversie insorgenti tra i soci ovvero tra i soci e la societ che abbiano ad oggetto
diritti disponibili relativi al rapporto sociale.

2. La clausola deve prevedere il numero e le modalit di nomina degli arbitri, conferendo

in ogni caso, a pena di nullit, il potere di nomina di tutti gli arbitri a soggetto estraneo
alla societ. Ove il soggetto designato non provveda, la nomina richiesta al presidente
del tribunale del luogo in cui la societ ha la sede legale.

3. La clausola vincolante per la societ e per tutti i soci, inclusi coloro la cui qualit di
socio oggetto della controversia.

4. Gli atti costitutivi possono prevedere che la clausola abbia ad oggetto controversie
promosse da amministratori, liquidatori e sindaci ovvero nei loro confronti e, in tale caso,
essa, a seguito dellaccettazione dellincarico, vincolante per costoro.

5. Non possono essere oggetto di clausola compromissoria le controversie nelle quali la

legge preveda lintervento obbligatorio del pubblico ministero.

6. Le modifiche dellatto costitutivo, introduttive o soppressive di clausole

compromissorie, devono essere approvate dai soci che rappresentino almeno i due terzi
del capitale sociale. I soci assenti o dissenzienti possono, entro i successivi novanta
giorni, esercitare il diritto di recesso.

Articolo 35 Disciplina inderogabile del procedimento arbitrale

1. La domanda di arbitrato proposta dalla societ o in suo confronto depositata presso

il registro delle imprese ed accessibile ai soci.

2. Nel procedimento arbitrale promosso a seguito della clausola compromissoria di cui

allarticolo 34, lintervento di terzi a norma dellarticolo 105 del codice di procedura civile
nonch lintervento di altri soci a norma degli articoli 106 e 107 dello stesso codice
ammesso fino alla prima udienza di trattazione. Si applica larticolo 820, comma
secondo, del codice di procedura civile.

3. Nel procedimento arbitrale non si applica larticolo 819, primo comma, del codice di
procedura civile; tuttavia il lodo sempre impugnabile, anche in deroga a quanto
previsto per larbitrato internazionale dallarticolo 838 del codice di procedura civile, a
norma degli articoli 829, primo comma, e 831 dello stesso codice.

4. Le statuizioni del lodo sono vincolanti per la societ.

5. La devoluzione in arbitrato, anche non rituale, di una controversia non preclude il

ricorso alla tutela cautelare a norma dellarticolo 669-quinquies del codice di procedura
civile, ma se la clausola compromissoria consente la devoluzione in arbitrato di
controversie aventi ad oggetto la validit di deliberare assembleari agli arbitri compete
sempre il potere di disporre, con ordinanza non reclamabile, la sospensione dellefficacia
della delibera.

5bis. I dispositivi dellordinanza di sospensione e del lodo che decide sullimpugnazione

devono essere iscritti a cura degli amministratori, nel registro delle imprese.

Articolo 36 Decisione secondo diritto

1. Anche se la clausola compromissoria autorizza gli arbitri a decidere secondo equit

ovvero con lodo non impugnabile, gli arbitri debbono decidere secondo diritto, con lodo
impugnabile anche a norma dellarticolo 829, secondo comma, del codice di procedura
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civile quando per decidere abbiano conosciuto di questioni non compromettibili ovvero
quando loggetto del giudizio sia costituito dalla validit di delibere assembleari.

2. La presente disposizione si applica anche al lodo emesso in un arbitrato

internazionale.

Articolo 37 Risoluzione di contrasti sulla gestione di societ

1. Gli atti costitutivi delle societ a responsabilit limitata e delle societ di persone
possono anche contenere clausole con le quali si deferiscono ad uno o pi terzi i contrasti
tra coloro che hanno il potere di amministrazione in ordine alle decisioni ad adottare
nella gestione della societ.

2. Gli atti costituitivi possono prevedere che la decisione sia reclamabile davanti ad un
collegio, nei termini e con le modalit dagli stessi stabilite.

3. gli atti costitutivi possono altres prevedere che il soggetto o il collegio chiamato a
dirimere i contrasti di cui ai commi 1 e 2 pu dare indicazioni vincolanti anche sulle
questioni collegate con quelle espressamente deferitegli.

4. La decisione resa ai sensi del presente articolo impugnabile a norma dellarticolo

1349, comma secondo, del codice civile.

* Este artigo foi apresentado como relatrio ao I Congresso Internacional de Direito

Privado ocorrido em So Paulo entre 12 e 14.05.2014.

1 ICC 2012 Statistical Report em ICC Bulletin, n. 5 2013.

2 Sobretudo a respeito da exigncia de assegurar um igual direito das partes na

nomeao dos rbitros. Na Italia o art. 816 quater do Cdigo de Processo Civil
subordina o desenvolvimento de uma arbitragem multipartes a duas condies: (a) que
todas as partes sejam vinculadas conveno da arbitragem; (b) que cada parte tenha
o mesmo poder acerca de nomeao dos rbitros (isto : quando uma terceira pessoa
nomeia os rbitros; quando as partes escolhem os rbitros de comum acordo; quando o
autor nomeia um rbitro, todos os rus reunidos escolhem um outro rbitro e o terceiro
rbitro ser designado pelos dois rbitros). Se as duas condies no foram respeitadas,
a arbitragem deve-se dividir em vrios procedimentos quantas so as partes.

3 V. Pedro A. Batista Martins, Arbitragem no direito societrio, So Paulo, Quartier

Latino, 2012.

4 V. o texto destas normas no pargrafo 9 Apndice.

5 Para uma anlise destas normas v. o meu artigo Appunti in tema di arbitrato
societario, no prelo na Rivista del diritto commerciale e delle obbligazioni, Piccin, Padua.

6 Sobre este procedimento v. o meu artigo Notas sobre arbitragem economica nas
sociedades, em Revista de Arbitragem e Mediao, vol. 3, p. 155, So Paulo: Ed. RT,
2004.

7 O importante seria a possibilidade de uma ao coletiva (class action) e de uma forma

de discovery. Mas exatamente a dificuldade de ter estes tipos de remdios que a
doutrina italiana critica em relao, no ao procedimento arbitral, mas a todas as formas
de processo societrio. Pela mesma razo a recente deciso da Corte Suprema dos
Estados Unidos Amex vs. Italian Colors Restaurant (000-US n. 12-133) que, no
obstante uma forte dissenting opinion, estabeleceu a legitimidade de uma clusula
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 Arbitragem no direito societrio italiano

arbitral que exclude o recurso class action ou a outros mecanismos pela reunio de
procedimentos arbitrais, teve como consequncia a declarao da SEC de no autorizar
sociedades com clusulas compromissrias estatutrias daquele tipo.

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