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AUFSTZE

Die modifizierte Unterlassungserklrung in


Tauschbrsenfllen
Von RA Dr. Bernd Lorenz, Essen*

Bei Abmahnungen fgt der Abmahnende regelmig eine Sach- und Rechtslage, aber gleichwohl rechtsverbindlich
Unterlassungserklrung bei. Diese vorgefertigten Unterlas- abzugeben. Dafr wird im Internet angefhrt, dass die Unter-
sungserklrungen gehen oftmals ber das erforderliche Ma lassungserklrung sonst als Schuldeingestndnis zu werten
hinaus. Aus diesem Grunde wird vielfach empfohlen eine sei. Es bestnde die Gefahr, dass die Unterlassungserklrung
sog. modifizierte Unterlassungserklrung abzugeben. Dieser als Anerkenntnis der gegnerischen Ansprche anzusehen sei.
Beitrag geht der Frage nach, welchen Inhalt eine fr den Ab- Dieses Anerkenntnis soll durch eine entsprechende Formulie-
gemahnten mglichst gnstige Unterlassungserklrung ha- rung vermieden werden.
ben sollte. Die Frage, ob eine Unterlassungserklrung als Anerkenntnis
anzusehen ist, ist umstritten. Nach einer Auffassung stellt
A. Einleitung eine uneingeschrnkte Unterlassungserklrung ein Aner-
kenntnis dar.4 Nach zutreffender Ansicht werden mit einer
Abmahnungen werden blicherweise vorgefertigte Unterlas- Unterlassungserklrung weder ein gesetzlicher Unterlas-
sungserklrungen beigefgt. Die Formulierung und Abgabe sungsanspruch noch ein Kostenerstattungsanspruch aner-
einer wirksamen Unterlassungserklrung ist jedoch nicht kannt.5 Die Unterlassungserklrung sagt nichts darber aus,
Aufgabe des Abmahners, sondern des Abgemahnten. Der aus welchem Grunde der Unterlassungsvertrag zustande
Service des Abmahners eine vorgefertigte Unterlassungser- gekommen ist. Der Abgemahnte kann auch freiwillig eine
klrung beizufgen, die nur noch unterschrieben werden Unterlassungserklrung abgeben, wenn er der Auffassung ist,
braucht, kann ihre Tcken haben. Vielfach gehen die vorge- dass gar kein gesetzlicher Unterlassungsanspruch besteht.
fertigten Unterlassungserklrungen weit ber das rechtlich Durch eine freiwillige Unterlassungserklrung kann ein
erforderliche Ma hinaus. Die Abgemahnten sollen zu Hand- Gerichtsverfahren vermieden werden. Dies kann fr den
lungen verpflichtet werden, auf die der Abmahnende gar kei- Abgemahnten aus Kostengrnden von Interesse sein. Ein
nen Anspruch hat. etwaiges Anerkenntnis ist deshalb mit einer Unterlassungser-
klrung nicht verbunden.
Mit der Abgabe und Annahme einer Unterlassungserklrung
kommt ein Unterlassungsvertrag zustande.1 Der Unterlas- Im Hinblick auf die umstrittene Frage des Anerkenntnisses ist
es sinnvoll eine entsprechende Einschrnkung in die Unter-
sungsvertrag ist ein auf Unterlassung einer bestimmten Ver-
lassungserklrung aufzunehmen. Die Unterlassungserklrung
letzungsform gerichtetes Dauerschuldverhltnis.2 Mit einem
kann wirksam ohne Anerkennung einer Rechtspflicht6 und
Vertrag kann der Abgemahnte zu allen mglichen Dingen
ohne Prjudiz fr die Sach- und Rechtslage7 abgegeben wer-
verpflichtet werden. Es steht den Parteien frei auch solche
den, sofern dies mit Rechtsbindungswillen geschieht. Die
Unterlassungspflichten zu vereinbaren, auf die gar kein
Formulierung, dass die Abgabe der Unterlassungserklrung
gesetzlicher Anspruch besteht.3 Insofern ist bei der Verwen-
ohne Anerkennung einer Rechtspflicht und ohne Prjudiz fr
dung von vorgefertigten Unterlassungserklrungen Vorsicht
die Sach- und Rechtslage geschieht, dient dann der Klarstel-
geboten. Die Formulierungen der vorgefertigten Unterlas-
lung, dass mit der Unterlassungserklrung das Bestehen eines
sungserklrungen sollten stets genau geprft werden. Die
gesetzlichen Unterlassungsanspruchs nicht anerkannt wird.
Unterlassungserklrung ist ggf. zu modifizieren, indem ein-
Damit werden auch etwaige Kostenerstattungsansprche fr
zelne Formulierungen herausgestrichen und andere eingefgt
werden. * Der Autor ist Rechtsanwalt, Fachanwalt fr IT-Recht und Fachanwalt fr
Urheber- und Medienrecht bei STS Schulz Tegtmeyer Sozien in Essen.
Im Internet kursieren zahlreiche Tipps und Muster zu modi- 1 BGH, Urt. v. 17.09.2009, Az.: I ZR 217/07, NJW-RR 2010, 1127, Abs. 17;
fizierten Unterlassungserklrungen in Tauschbrsenfllen. BGH, Urt. v. 18.05.2006, Az.: I ZR 32/03, NJW-RR 2006, 1477, Abs. 14;
Im Folgenden werden diese Empfehlungen nher untersucht Teplitzky, Wettbewerbsrechtliche Ansprche und Verfahren, 9. Aufl. 2007,
Kap. 12 Rn. 1.
und typische Formulierungen in Unterlassungserklrungen 2 BGH, Urt. v. 12.07.1995, Az.: I ZR 176/93, NJW 1995, 2788, 2789;
errtert. Am Ende werden Muster fr modifizierte Unterlas- Ahrens/Achilles, Der Wettbewerbsprozess, 6. Aufl. 2009, Kap. 7 Rn. 38;
Khler/Bornkamm, Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb, 29. Aufl.
sungserklrungen vorgestellt. 2011, 12 UWG Rn. 1.113.
3 OLG Hamm, Urt. v. 01.12.2009, Az.: 4 U 106/09, juris Rn. 44.
4 KG, Urt. v. 16.08.1977, Az.: 5 U 2942/76, WRP 1977, 793, 795; AG Berlin-
B. Formulierungen in Unterlassungserklrungen Charlottenburg, Urt. v. 09.09.2002, Az.: 213 C 167/02; Burchert, WRP 1977,
795, 796.
5 Ahrens/Scharen, a.a.O., Kap. 11 Rn. 39; Hess WRP 2003, 353; Khler/Born-
I. Ohne Anerkennung einer Rechtspflicht und ohne Prjudiz kamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.111.
fr die Sach- und Rechtslage 6 LG Paderborn, Urt. v. 22.06.2010, Az.: 6 O 61/10, juris Rn. 26;
Ahrens/Achilles, a.a.O. (s. o. Fn. 2), Kap. 7 Rn. 21; Khler/Bornkamm, a.a.O.
(s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.111; Schricker/Loewenheim/Wild, Urheber-
Vielfach wird empfohlen die Unterlassungserklrung ohne recht, 4. Aufl. 2010, 97 Rn. 123.
Anerkennung einer Rechtspflicht und ohne Prjudiz fr die 7 Schricker/Loewenheim/Wild, a.a.O. (s. o. Fn. 6), 97 Rn. 123.

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die Abmahnung nicht anerkannt.8 Schon gar nicht liegt zungsformen erfasst sein sollen, dann lsst sich oftmals nicht
darin ein Anerkenntnis von Schadensersatzansprchen. sicher bestimmen, was zum Kern der Unterlassungsverpflich-
tung gehrt.
II. nderung der gesetzlichen Bestimmungen oder nderung Weiterhin ist zu beachten, dass die Unterlassungshandlung
der oder Klrung durch die hchstrichterliche Recht- hinreichend bestimmt ist. Die bloe Wiederholung von
sprechung gesetzlichen Tatbestandsmerkmalen gengt fr die hinrei-
chende Bestimmtheit grundstzlich nicht.16 Die Unterlas-
Der Unterlassungsvertrag kann gem 158 Abs. 2 BGB auch
sungserklrung ist zu konkretisieren, indem das verletzte
unter der auflsenden Bedingung der nderung der gesetz-
Werk und die zu unterlassende Handlung genau bezeichnet
lichen Bestimmungen oder der Klrung durch oder der nde-
werden. Die Wiederholung von gesetzlichen Tatbestands-
rung der hchstrichterlichen Rechtsprechung geschlossen
merkmalen kann allerdings dann ausreichen, wenn der
werden.9 Einer solchen Einschrnkung bedarf es in der
gesetzliche Verbotstatbestand eindeutig und konkret
Unterlassungserklrung jedoch nicht. Im Falle der nderung
bestimmt ist oder der Anwendungsbereich einer Rechtsnorm
der gesetzlichen Bestimmungen oder anderweitigen hchst-
durch eine gefestigte Auslegung geklrt ist.17
richterlichen Entscheidungen hat der Unterlassungsschuld-
ner die Mglichkeit den Unterlassungsvertrag gem 314
2. Tauschbrsenflle
Abs. 1 BGB aus wichtigem Grund zu kndigen.10 Die Kndi-
gungsmglichkeit ist vorzugswrdig. Durch die Kndigungs- In Tauschbrsenfllen beziehen sich die vorgefertigten Unter-
erklrung erklrt der Unterlassungsschuldner ausdrcklich lassungserklrungen oftmals auf das gesamte Werkrepertoire
die Beendigung des Unterlassungsvertrags zu einem des Rechteinhabers. Das gesamte Werkrepertoire kann bei
bestimmten Zeitpunkt. Damit kann ein Streit ber den Zeit- einer groen Plattenfirma durchaus Zehntausende von ver-
punkt der Beendigung des Unterlassungsvertrags vermieden schiedenen Titeln umfassen. Es besteht fr den Abgemahn-
werden. Bei einer auflsenden Bedingung kann der Zeitpunkt ten vielfach keine Notwendigkeit eine derart weit gefasste
der Beendigung streitig werden, wenn bspw. sich widerspre- Unterlassungserklrung abzugeben. Ein gesetzlicher Unterlas-
chende OLG-Entscheidungen vorliegen. sungsanspruch besteht grundstzlich nur hinsichtlich des
konkret verletzten Werkes.18 Wenn der Abgemahnte nach
III. Beschreibung und Eingrenzung der Verletzungsform einem konkreten Werk in einer Tauschbrse gesucht hat,
besteht nur hinsichtlich des konkreten Werks ein Unterlas-
1. Allgemeines sungsanspruch. Die Unterlassungserklrung ist deshalb auf
Die Verletzungsformen sind in vorgefertigten Unterlassungs- das konkret verletzte Werk zu begrenzen. Die Folge ist dann
erklrungen oftmals sehr weit gefasst, um alle mglichen Ver- zwar, dass der Rechteinhaber wegen eines anderen Verstoes
letzungsformen zu erfassen. Insofern ist auf eine Eingrenzung erneut eine Abmahnung aussprechen kann. Dies ist aber
der Verletzungsform zu achten. Im Einzelfall ist deshalb zu regelmig hinzunehmen, da andernfalls die Haftung in der
prfen, hinsichtlich welcher Unterlassungshandlungen ein Unterlassungserklrung ins Uferlose ausgedehnt wrde.
gesetzlicher Unterlassungsanspruch besteht. Sachdienlich ist Anders kann der Fall allerdings liegen, wenn der Abgemahn-
es regelmig, die Reichweite der Unterlassungserklrung auf te eine Vielzahl von Rechtsverletzungen begangen hat,
den gesetzlichen Unterlassungsanspruch zu begrenzen. Es indem er z.B. die Top 100 heruntergeladen und ffentlich
besteht keine Notwendigkeit eine darber hinausgehende zugnglich gemacht hat. Bei einer Vielzahl von Rechtsverlet-
Unterlassungserklrung abzugeben. Dafr reicht es aus, ledig- zungen kann ein ber die verletzten Werke hinausgehender
lich die konkrete Verletzungsform in der Unterlassungserkl- Unterlassungsanspruch bestehen. Wenn das Verhalten des
rung zu beschreiben. Die Unterlassungsverpflichtung umfasst
regelmig auch im Kern gleich gelagerte Rechtsverste.11 8 Khler/Bornkamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.109, 1.112; a.A. AG
Oberhausen, Urt. v. 06.08.1999, Az.: 36 C 240/99, WRP 2000, 137.
Die Unterlassungsverpflichtung ist nicht auf die konkrete 9 BGH, Urt. v. 01.10.1996, Az.: VI ZR 206/95, NJW 1997, 1152, 1154; BGH,
Verletzungsform beschrnkt, sondern erfasst auch im Kern Urt. v. 01.04.1993, Az.: I ZR 136/91, NJW-RR 1993, 1000, 1002;
Fezer/Bscher, Lauterkeitsrecht, 2. Aufl. 2010, 8 Rn. 187; Teplitzky, a.a.O.
gleichartige Verletzungsformen. Dies entspricht dem gesetz- (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 8.
lichen Unterlassungsanspruch.12 10 BGH, Urt. v. 05.03.1998, Az.: I ZR 202/95, NJW 1998, 2439; BGH, Urt. v.
26.09.1996, Az.: I ZR 194/95, GRUR 1997, 386, 388; BGH, Urt. v.
Im Einzelfall kann eine Auslegung aber auch ergeben, dass 26.09.1996, Az.: I ZR 265/95, NJW 1997, 1702, 1703; Ahrens/Achilles,
die Unterlassungsverpflichtung auf die konkret beschriebene a.a.O. (s. o. Fn. 2), Kap. 7 Rn. 44; Fezer/Bscher, a.a.O. (s. o. Fn. 9), 8 Rn.
191 f.; Teplitzky, a.a.O. (s.o . Fn. 1), Kap. 20 Rn. 25.
Verletzungsform beschrnkt sein soll. Wenn der Abmahnen- 11 BGH, Urt. v. 11.09.2008, Az.: I ZR 58/06, NJW-RR 2009, 470, Abs. 18; BGH,
de eine abstrahierte Fassung der Unterlassungsverpflichtung Urt. v. 17.07.1997, Az.: I ZR 40/95, NJW 1997, 3087, 3088; Khler/Born-
kamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.123; Fezer/Bscher, a.a.O. (s. o.
vorgibt, und der Abgemahnte dann eine auf die konkrete Ver- Fn. 9), 8 Rn. 175; Schricker/Loewenheim/Wild, a.a.O. (s. o. Fn. 6), 97
letzungsform beschrnkte Unterlassungserklrung abgibt, Rn. 129; Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 16.
kann hierin eine Beschrnkung auf die konkrete Verletzungs- 12 Ahrens/Deutsch, a.a.O. (s. o. Fn. 2), Kap. 1 Rn. 57; Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn.
1), Kap. 8 Rn. 16.
form liegen. Die Unterlassungsverpflichtung besteht dann 13 OLG Hamm, Urt. v. 16.12.2010, Az.: 4 U 118/10, juris Rn. 20; OLG Hamm,
nur fr die genannte Verletzungsform.13 Wenn die Unterlas- Urt. v. 14.05.2009, Az.: 4 U 192/08, MIR 2009 Dok. 186 S. 5, URL:
http://miur.de/2028; Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 16.
sungserklrung allerdings hinter dem gesetzlichen Unterlas- 14 BGH, Urt. v. 25.04.2002, Az.: I ZR 296/99, NJW-RR 2002, 1613, 1614; BGH,
sungsanspruch zurckbleibt, besteht dieser insofern fort.14 Urt. v. 17.07.1997, Az.: I ZR 40/95, NJW 1997, 3087, 3088; Khler/Born-
kamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.123; Fezer/Bscher, a.a.O. (s. o.
Wild weist zutreffend darauf hin, dass die Kerntheorie in der Fn. 9), 8 Rn. 177.
Praxis Schwierigkeiten bereitet.15 Zunchst einmal stellt sich 15 Schricker/Loewenheim/Wild, a.a.O. (s. o. Fn. 6), 97 Rn. 129.
16 BGH, Urt. v. 24.11.1999, Az.: I ZR 189/97, NJW 2000, 1792, 1793; Teplitz-
bei modifizierten Unterlassungserklrungen die Auslegungs- ky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 51 Rn. 8a.
frage, ob auch im Kern gleichartige Verletzungsformen erfasst 17 BGH, Urt. v. 16.11.2006, Az.: I ZR 191/03, GRUR 2007, 607, Abs. 16; BGH,
Urt. v. 13.03.2003, Az.: I ZR 143/00, NJW 2003, 3046, 3047.
sein sollen oder ob eine Beschrnkung auf die konkrete Ver- 18 OLG Kln, Beschl. v. 20.05.2011, Az.: 6 W 30/11, MIR 2011 Dok. 55 S. 3,
letzungsform vorliegt. Wenn im Kern gleichartige Verlet- URL: http://miur.de/2333.

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Abgemahnten zu erkennen gibt, dass er wahllos verschiedene dann ohne ein Verschulden garantiehnlich haften. Hierfr
Werke verletzt und Urheberrechtsverletzungen an allen mg- sind allerdings gesonderte Anhaltspunkte im Wortlaut der
lichen Werken in Kauf nimmt, erstreckt sich der gesetzliche Unterlassungserklrung erforderlich.24 Die fehlende Erwh-
Unterlassungsanspruch auf das gesamte Werkrepertoire des nung des Verschuldenserfordernisses reicht dafr nicht aus.
Rechteinhabers. Unterlassungserklrungen sind in einem solchen Fall so aus-
zulegen, dass die Vertragsstrafe nur bei einem schuldhaften
In vorgefertigten Unterlassungserklrungen ist teilweise vorge-
Handeln verwirkt ist.
sehen, dass sich der Abgemahnte verpflichten soll, das Werk
nicht mehr zu vervielfltigen und ffentlich zugnglich zu In vielen vorgefertigten Unterlassungserklrungen wird das
machen. Diese Formulierung geht ber das rechtlich erforder- Verschuldenserfordernis nicht erwhnt. Auch wenn es der
liche Ma hinaus. Nach 53 Abs. 1 S. 1 UrhG ist die Privatko- h.M. entspricht, dass der Unterlassungsschuldner nur fr
pie grundstzlich erlaubt. Der Abgemahnte darf bspw. auch schuldhafte Zuwiderhandlungen haftet, sollte man zur Klar-
weiterhin von einer Musik-CD eine Privatkopie anfertigen. Der stellung die Formulierung schuldhaft in die Unterlassungs-
Abgemahnte darf allerdings keine offensichtlich rechtswidrig erklrung aufnehmen. So knnen sptere Streitfragen von
hergestellte oder ffentlich zugnglich gemachte Vorlage ver- vornherein vermieden werden.
wenden. Aus diesem Grunde ist auch schon das bloe Her-
unterladen von geschtzten Werken ber Tauschbrsen rechts- VI. Vertragsstrafe
widrig.19 Die Unterlassungserklrung ist auf Vervielfltigungen
aus Tauschbrsen zu begrenzen, damit das Recht des Abge- Eine Unterlassungserklrung ist nur dann geeignet, die
mahnten auf Anfertigung von Privatkopien gewahrt bleibt. Wiederholungsgefahr zu beseitigen, wenn sie eine Vertrags-
strafe vorsieht.25 Nur bei Vereinbarung einer Vertragsstrafe
Soweit in modifizierten Unterlassungserklrungen die Ver- ergibt sich ein hinreichender Abschreckungscharakter gegen-
vielfltigung als zu unterlassende Handlung gnzlich wegge- ber weiteren Rechtsverletzungen. Eine Unterlassungserkl-
lassen wird und nur auf die ffentliche Zugnglichmachung rung mit einer Vertragsstrafe wird als strafbewehrte Unterlas-
abgestellt wird, greift diese Formulierung zu kurz. Da auch sungserklrung bezeichnet.26 Die Bezeichnung als strafbe-
das bloe Herunterladen von geschtzten Werken ber wehrte Unterlassungserklrung schadet nicht.
Tauschbrsen rechtswidrig ist, ist der Abgemahnte diesbezg-
lich auch zur Unterlassung verpflichtet. Whrend frher regelmig wegen der Zustndigkeit des
Landgerichts vorgegebene Betrge von 5.001,00 B als Ver-
tragsstrafe vereinbart wurden, setzt sich inzwischen mehr
IV. Unter Ausschluss einer natrlichen Handlungseinheit oder
und mehr der sog. Hamburger Brauch durch. Beim Hambur-
rechtlichen Einheit
ger Brauch wird keine bestimmte Summe als Vertragsstrafe
Frher sahen vorgefertigte Unterlassungserklrungen oftmals bestimmt, sondern vielmehr eine angemessene Vertragsstra-
vor, dass sich der Unterlassungsschuldner unter Ausschluss fe. Die Vertragsstrafe kann der Unterlassungsglubiger im
des Fortsetzungszusammenhangs zur Unterlassung verpflich- Einzelfall festlegen. Die Festlegung hat gem 315 Abs. 1
ten soll. Das Institut des Fortsetzungszusammenhangs ist BGB nach billigem Ermessen zu erfolgen und ist der Hhe
durch die h.M. inzwischen aufgegeben worden.20 Aber auch nach gerichtlich berprfbar. Durch diese Vereinbarung wird
hnliche Formulierungen wie die der natrlichen Hand- einer willkrlichen Festlegung durch den Unterlassungsglu-
lungseinheit oder einer rechtlichen Einheit sind regelmig biger entgegengewirkt. Der Hamburger Brauch bietet den
aus der vorgefertigten Unterlassungserklrung herauszustrei- Vorteil, dass die Vertragsstrafe im Einzelfall entsprechend der
chen. Es ist kein Grund ersichtlich, warum sich der Unterlas- Schwere und Folgen der Zuwiderhandlung festgelegt werden
sungsschuldner nicht auf eine natrliche Handlungseinheit kann.27 Er wird den Parteiinteressen besser gerecht. Eine Ver-
oder rechtliche Einheit berufen darf, wenn die entsprechen- tragsstrafe muss bei geringfgigen Versten nicht automa-
den Voraussetzungen dafr vorliegen. Durch einen entspre-
chenden Ausschluss wird dieses Recht dem Unterlassungs- 19 Begrndung Zweiter Korb BT-Drs. 16/1828, 26, URL: http://dipbt.bundes-
schuldner in ungerechtfertigter Weise abgeschnitten. Der tag.de/dip21/btd/16/018/1601828.pdf; Lorenz, RdJB 2008, 312, 317; Schri-
cker/Loewenheim/Loewenheim, a.a.O. (s. o. Fn. 6), 53 Rn. 20.
Unterlassungsglubiger hat keinen Anspruch auf einen ent- 20 BGH, Beschl. v. 18.12.2008, Az.: I ZB 32/06, NJW 2009, 921, Abs. 14; BGH,
sprechenden Verzicht.21 Urt. v. 25.01.2001, Az.: I ZR 323/98, NJW 2001, 2622, 2624; Fezer/Bscher,
a.a.O. (s. o. Fn. 9), 8 Rn. 203; Khler/Bornkamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12
UWG Rn. 1.148; Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 30.
V. Schuldhafte Zuwiderhandlung 21 Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 30.
22 BGH, Urt. v. 22.01.1998, Az.: I ZR 18/96, NJW 1998, 3342, 3343; BGH, Urt.
Die Vertragsstrafe wird nur verwirkt bei einer schuldhaften v. 29.06.1972, Az.: II ZR 101/70, NJW 1972, 1893; Ahrens/Achilles, a.a.O.
Zuwiderhandlung gegen die Unterlassungsverpflichtung. (s. o. Fn. 2), Kap. 10 Rn. 8; Erman/Schaub, BGB, 12. Aufl. 2008, 339 Rn.
7; Fezer/Bscher, a.a.O. (s. o. Fn. 9), 8 Rn. 202; Herberger/Martinek/R-
339 S. 2 BGB spricht zwar nicht ausdrcklich von einem mann/Beater, juris PraxisKommentar BGB, 5. Aufl. 2010, 339 Rn. 46;
Verschulden. Es entspricht aber der heute h.M., dass die Ver- Palandt/Grneberg, BGB, 70. Aufl. 2011, 339 Rn. 15;
Prtting/Wegen/Weinreich/Medicus/Strner, BGB, 6. Aufl. 2011, 339 Rn.
wirkung der Vertragsstrafe auch bei einem Versto gegen 1 f.; Scker/Rixecker/Gottwald, Mnchener Kommentar zum BGB, 5. Aufl.
Unterlassungspflichten ein Verschulden voraussetzt.22 Das 2007, 339 Rn. 38; a.A. Brox/Walker, Allgemeines Schuldrecht, 35. Aufl.
Schutzbedrfnis des Schuldners ist bei Unterlassungspflich- 2011, 11 Rn. 11.
23 BGH, Urt. v. 28.01.1997, Az.: XI ZR 42/96, NJW-RR 1997, 686, 688; BGH,
ten nicht geringer als bei Handlungspflichten. Der Unterlas- Urt. v. 29.06.1972, Az.: II ZR 101/70, NJW 1972, 1893, 1895;
sungsschuldner muss bei der Zuwiderhandlung entweder Erman/Schaub, a.a.O. (s. o. Fn. 22), 339 Rn. 6.
fahrlssig oder vorstzlich nach 276 Abs. 1 S. 1 BGB han- 24 Ahrens/Achilles, a.a.O. (s. o. Fn. 2), Kap. 10 Rn. 8; juris-PK-BGB/Beater,
a.a.O. (s. o. Fn. 22), 339 Rn. 49.
deln. Dabei kann ihm auch ein Verschulden des gesetzlichen 25 BGH, Urt. v. 21.02.2008, Az.: I ZR 142/05, NJW 2008, 2590, Abs. 14; BGH,
Vertreters oder eines Erfllungsgehilfen nach 278 Abs. 1 S. 1 Urt. v. 17.11.1960, Az.: I ZR 87/59, GRUR 1961, 138, 140; Khler/Born-
kamm, a.a.O. (s. o. Fn. 2), 12 UWG Rn. 1.113; Schricker/Loewen-
BGB zugerechnet werden. heim/Wild, a.a.O. (s. o. Fn. 6), 97 Rn. 123; Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1),
Kap. 7 Rn. 10.
Es besteht allerdings die Mglichkeit das Verschuldenserfor- 26 Ahrens/Deutsch, a.a.O. (s. o. Fn. 2), Kap. 1 Rn. 59.
dernis abzubedingen.23 Der Unterlassungsschuldner wrde 27 Teplitzky, a.a.O. (s. o. Fn. 1), Kap. 8 Rn. 22.

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tisch 5.001,00 B betragen, sondern kann im Einzelfall auch II. Strerhaftung


niedriger anzusetzen sein.
Es gibt Flle, in denen der Abgemahnte die Urheberrechts-
verletzung selber nicht begangen hat, aber als Anschlussin-
VII.Abmahnkosten und Schadensersatz haber fr die Rechtsverletzungen von Dritten haftet. Eine
Vielfach werden vorgefertigte Unterlassungserklrungen mit Haftung des Anschlussinhabers kann bei einem ungesicher-
einem Anerkenntnis von Kostenerstattungs- und Schadenser- ten oder unzureichend gesicherten WLAN in Betracht kom-
satzansprchen verbunden. Kostenerstattungs- und Scha- men.30 Die Frage, wann der Anschlussinhaber fr Rechtsver-
densersatzansprche haben aber nichts mit der Unterlas- letzungen von Familienangehrigen oder Freunden haftet, ist
sungserklrung zu tun. Bei der Frage, ob der Abgemahnte umstritten.31 Ebenso ist die Frage umstritten, wann der Inha-
Unterlassung, Ersatz der Abmahnkosten und Schadensersatz ber eines Hotels oder Internetcafes fr die Rechtsverletzun-
schuldet, handelt es sich um verschiedene Fragen. Dass der gen seiner Gste haftet.32 In bestimmten Fllen kann der
Abgemahnte Unterlassung schuldet, bedeutet nicht automa- Anschlussinhaber als Strer auf Unterlassung haften.
tisch, dass er auch Schadensersatz schuldet. Wenn der Abge- Wenn der Abgemahnte als Strer haftet, braucht er sich grund-
mahnte nur als Strer haftet, schuldet er zwar Unterlassung, stzlich nur zu verpflichten, dass er es Dritten nicht mehr
aber keinen Schadensersatz.28 Weiterhin werden oftmals ermglicht, die Rechtsverletzung zu begehen. Er braucht sich
berhhte Abmahnkosten geltend gemacht. Im Urheberrecht nicht dazu zu verpflichten, dass er die Rechtsverletzung selber
sind die Kosten der Abmahnung gem 97a Abs. 2 UrhG nicht begeht. Da der Abgemahnte in der Vergangenheit nicht
auf 100,00 B begrenzt, sofern es sich um eine erstmalige als Tter aufgetreten ist, braucht er sich auch nicht selber zur
Abmahnung auerhalb des geschftlichen Verkehrs und Unterlassung zu verpflichten. Wer beim Filesharing nur als St-
einen einfach gelagerten Fall mit einer nur unerheblichen rer haftet, braucht sich nicht dazu zu verpflichten, dass er sel-
Rechtsverletzung handelt. Die Anwendung dieser Vorschrift ber an einer Tauschbrse nicht mehr teilnimmt.33
auf Tauschbrsenflle ist umstritten.29 Die Frage, ob jemand
Unterlassung schuldet, ist also von der Frage des Schadenser- Eine modifizierte Unterlassungserklrung kann in Tauschbrsen-
satzes und der Hhe der Abmahnkosten zu trennen. Ein fllen wie folgt aussehen, wenn der Abgemahnte als Strer haftet:
Anerkenntnis von Kostenerstattungs- und Schadensersatzan-
sprchen gehrt nicht in die Unterlassungserklrung, allen- Strafbewehrte Unterlassungserklrung
falls in einen gesonderten Vergleich.
Hiermit verpflichtet sich

C. Muster fr Tauschbrsenflle Name, Anschrift


Unterlassungsschuldner
I. Tterschaftliche Haftung
gegenber
Eine modifizierte Unterlassungserklrung kann in Tauschbr-
senfllen wie folgt aussehen, wenn der Abgemahnte als Tter
Name, Anschrift
haftet:
Unterlassungsglubiger
ohne Anerkennung einer Rechtspflicht und ohne Prjudiz
Strafbewehrte Unterlassungserklrung
fr die Sach- und Rechtslage, gleichwohl rechtsverbind-
Hiermit verpflichtet sich lich, es zu unterlassen, es Dritten zu ermglichen, das Werk
Titel des Knstlers Name ohne Einwilligung des Unterlas-
Name, Anschrift sungsglubigers ber Peer-to-Peer-Netzwerke herunterzula-
Unterlassungsschuldner den oder in Peer-to-Peer-Netzwerken zu verbreiten.

gegenber Der Unterlassungsschuldner verpflichtet sich gegenber


dem Unterlassungsglubiger fr jeden Fall der schuldhaften
Zuwiderhandlung eine angemessene Vertragsstrafe zu zah-
Name, Anschrift
len. Die Hhe der Vertragsstrafe wird nach billigem Ermes-
Unterlassungsglubiger
sen durch den Unterlassungsglubiger bestimmt. Sie kann
ohne Anerkennung einer Rechtspflicht und ohne Prjudiz im Streitfall vom zustndigen Gericht berprft werden.
fr die Sach- und Rechtslage, gleichwohl rechtsverbind-
lich, es zu unterlassen, das Werk Titel des Knstlers Name _____________________________________________________
ohne Einwilligung des Unterlassungsglubigers ber Peer- Ort, Datum Unterschrift
to-Peer-Netzwerke herunterzuladen oder in Peer-to-Peer-
Netzwerken zu verbreiten.
28 BGH, Urt. v. 12.05.2010, Az.: I ZR 121/08, VuR 2010, 358.
29 Vgl. BMJ, Pressemitteilung vom 24.01.2007, juris; BGH Pressemitteilung Nr.
Der Unterlassungsschuldner verpflichtet sich gegenber 101/2010 vom 12.05.2010, Az.: I ZR 121/08, abrufbar unter http://www.bun
dem Unterlassungsglubiger fr jeden Fall der schuldhaften desgerichtshof.de; LG Kln, Urt. v. 21.04.2010, Az.: 28 O 596/09, MMR
Zuwiderhandlung eine angemessene Vertragsstrafe zu zah- 2010, 559; Lutz, VuR 2010, 337, 344 ff.; Solmecke/Kost, K&R 2009, 772, 773.
30 BGH, Urt. v. 12.05.2010, Az.: I ZR 121/08, VuR 2010, 358.
len. Die Hhe der Vertragsstrafe wird nach billigem Ermes- 31 Vgl. OLG Frankfurt a.M., Beschl. v. 20.12.2007, Az.: 11 W 58/07, VuR
sen durch den Unterlassungsglubiger bestimmt. Sie kann 2008, 73; LG Dsseldorf, Urt. v. 27.05.2009, Az.: 12 O 134/09, MMR 2009,
im Streitfall vom zustndigen Gericht berprft werden. 780; LG Mannheim, Urt. v. 29.09.2006, Az.: 7 O 76/07, MMR 2007, 267;
LG Hamburg, Beschl. v. 21.04.2006, Az.: 308 O 139/06, MMR 2007, 131;
AG Frankfurt a.M., Urt. v. 25.03.2010, Az.: 30 C 2598/08-25, CR 2011, 130.
32 Vgl. LG Hamburg, Beschl. v. 25.11.2010, Az.: 310 O 433/10, K&R 2011, 215;
_____________________________________________________ LG Frankfurt a.M., Urt. v. 18.08.2010, Az.: 2-6 S 19/09, K&R 2011, 214.
Ort, Datum Unterschrift 33 BGH, Urt. v. 12.05.2010, Az.: I ZR 121/08, VuR 2010, 358; OLG Frankfurt,
Urt. v. 21.12.2010, Az.: 11 U 52/07, MMR 2011, 420.

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P a u l P o p e s c u , Ve r s c h u l d e n s u n a b h n g i g e S t r e r h a f t u n g f r d e n W L A N - A n s c h l u s s | AUFSTZE

D. Fazit
Vorgefertigte Unterlassungserklrungen sollten stets genau fizieren und entsprechend der Reichweite des gesetzlichen
geprft werden. Die Unterlassungserklrung ist ggf. zu modi- Unterlassungsanspruchs anzupassen.

Verschuldensunabhngige Strerhaftung fr den


unzureichend gesicherten WLAN-Anschluss1
Von RA Dr. Paul Popescu, Pforzheim*

Mit dem am 12.05.2010 verkndeten und in allen Medien- als solcher eines urheberrechtlich geschtzten Werkes zu
spektren verffentlichten Urteil des BGH erhoffte sich der einer Beseitigungs- und Unterlassungspflicht, bei Vorliegen
magebliche Fachkreis endlich die lngst ersehnte Leitsatz- von Verschulden sogar zu einer Schadensersatzpflicht des
entscheidung zumindest aber ein paar wegweisende Aus- Handelnden.7 Fr die Haftungsfrage sehr problematisch sind
fhrungen zu den Voraussetzungen einer unerheblichen stets die Flle, in denen der in Anspruch Genommene fr den
Urheberrechtsverletzung nach dem Ausnahmetatbestand des Urheberrechtsversto allerdings ohne konkrete Kenntnis
97a Abs. 2 UrhG. Doch am Ende war die Enttuschung gro: hiervon lediglich einen kausalen Tatbeitrag leistet, in dem
Whrend die Pressemitteilung explizit diesen Sondertatbe- er etwa wie in der hier diskutierten Entscheidung seinen
stand erwhnte, schweigen die Urteilsgrnde zu dieser The- privat genutzten W-LAN-Router8 nicht oder nur unzurei-
matik ganz. Vielmehr wird lediglich ganz am Schluss der Ent- chend absichert und hierdurch Dritten ber seinen Internet-
scheidung und nur in einem einzigen Satz der in den anschluss Zugang zu den Tauschbrsen verschafft, welche
Vorinstanzen zugrundegelegte Streitwert von 10.000 Euro in illegal und eigenverantwortlich urheberrelevante Daten
Frage gestellt, den das Berufungsgericht erneut zu berpr- ffentlich zugnglich machen. Der BGH ist der Auffassung,
fen hat. Das Urteil ist jedoch aus einem ganz anderen Grund dass der nicht gewerblich handelnde WLAN-Anschlussinha-
von enormer Bedeutung, weil es sich mit der Haftungsbe- ber nach den Grundstzen ber die Strerhaftung aufgrund
wertung eines fr die von einem Dritten eigenverantwortlich nicht vorgenommener Absicherungspflichten auf Unterlas-
begangene Rechtsverletzung nur mittelbar geleisteten Bei- sung in Anspruch genommen werden knne. Die berwie-
trags befasst und damit erneut zu einer der nach wie vor gende Literaturmeinung geht darber hinaus und verlangt
hchstumstrittensten und ungelsten Kernfrage des deut- zudem eine schadensersatzrechtliche Verantwortlichkeit.9
schen Zivilrechts Bezug nimmt. Der nachfolgende Beitrag Der Autor vertritt eine differenzierende Ansicht. Fr die Pra-
setzt sich mit dieser Entscheidung kritisch auseinander. xis ist die Klrung dieser Fragen vor allem fr die Streitflle
von Bedeutung, wer die Kosten fr eine vorprozessuale
Abmahnung zu tragen hat.10
A. Einleitung
Es gibt kaum ein anderes strafbewehrtes Verhalten wie das 1 Zugleich Besprechung von BGH, Urt. v. 12.05.2010, Az.: I ZR 121/08 = VuR
Filesharing 2, welches trotz groflchig angelegter Ermitt- 2010, 358 ff.
* Der Autor ist Rechtsanwalt in der Kanzlei Ladenburger Neifeind Schmcker &
lungen der Strafbehrden sowie zahlreich erfolgter Zivil- Homann und Lehrbeauftragter an der HS Pforzheim.
rechtsahndungen3 stetig zugenommen hat, weiterhin 2 Zum Begriff im Einzelnen vgl. Widmaier-Ritterhoff/Neubert, Mnchener
zunimmt und hierdurch der Film- und Musikindustrie jhr- Anwaltshandbuch Strafverteidigung, 1. Aufl. 2006, Rn. 127 ff. Die Straf-
barkeit ergibt sich aus den 106 ff UrhG.
lich einen Schaden in betrchtlicher Hhe verursacht.4 Files- 3 S. beispielhaft zu den im Jahr 2006 bundesweit stattgefundenen Groak-
haring bezeichnet vereinfacht ausgedrckt den unberech- tionen der Polizei und Staatsanwaltschaft Somelcke, MMR 2006, XXIII.
4 Nach einer Studie der Harvard-konomen Felix Oberholzer-Geeweil und
tigten Austausch urheberrechtlich geschtzter Werke im Coleman Strum im Jahr 2004 soll Filesharing keinerlei negativen wirt-
Internet mittels sogenannter Client-Software.5 Das sind schaftlichen Auswirkungen haben, vgl. hierzu den Bericht in MMR-Aktuell
Computerprogramme, mit denen die Inhaber einen Netz- 2010, 304973.
5 Widmaier-Ritterhoff/Neubert a.a.O. (s. o. Fn. 2), Rn. 128.
werk-Zusammenschluss in Form virtueller Tauschbrsen 6 Es gibt eine Vielzahl von Programmen, welche jeweils technisch unter-
bewirken und auf diese Weise jedem Mitglied einen uneinge- schiedlich ausgestaltet sind und welche vereinzelt Einschrnkungen in
Bezug auf den automatischen Uploadvorgang ermglichen. Zu den Einzel-
schrnkten und kostenlosen Zugriff auf alle zum Zeitpunkt heiten vgl. etwa Kster/Jrgens, MMR 2002, 420, 421 ff; Widmaier-Ritter-
der jeweiligen Internetverbindung im Netz vorhandenen hoff/Neubert a.a.O. (s. o. Fn. 2), Rn. 128 ff.
Daten gewhrleisten. Die Besonderheit dieser Tauschbrsen 7 Spindler/Schuster-Spindler, Recht der elektronischen Medien, 2. Aufl. 2009,
UrhG, 97, Rn. 1 ff.
liegt vor allem darin, dass jeder einzelne Abschnitt einer her- 8 Unter einem W-LAN (Wireless-LAN, im folgenden WLAN) ist der drahtlo-
untergeladenen Datei whrend der Dauer des Downloadvor- se Zugang zum Internet mittels Funkwellenbertragung zu verstehen,
gangs gleichzeitig allen Teilnehmern zum Herunterladen zur BeckOK StGB Computerkriminalitt Weidemann, Stand 01.12.2010, Edi-
tion 13, Rn. 16. Die drahtlose Verbindung erfolgt ber das Router-Gert,
Verfgung steht6, wodurch die eigentliche urheberrechtliche das ber den PC mit einem persnlichen Kennwort vor einem unberech-
Haftung nach 97 UrhG verwirklicht wird. Danach fhren tigten Zugriff Dritter geschtzt werden kann.
9 Zu dem Standpunkt der Literatur im Einzelnen vgl. unten auf S. 329 sowie
unter anderem die unbefugte Vervielfltigung sowie das Fn. 41.
ffentliche Zugnglichmachen, nicht jedoch der Download 10 Schack, FS Reuter, S. 1167, 1169.

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