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A mi grupo de compaeros
de clases quienes me brindan el apoyo y
la ayuda que necesito.
AGRADECIMIENTO
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 1
Quiero agradecer a aquellas
personas que con su apoyo constante
hacen posible la realizacin del presente
trabajo monogrfico.
Un agradecimiento especial
al Dr. Marco Prez Ramrez, por sus
enseanzas y por haber hecho crecer en
cada uno de nosotros la semilla de la
investigacin.
INTRODUCCIN
MARCO TERICO
Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador otorga al trabajador en
forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente, y usualmente no tienen
relacin directa con la cantidad o calidad de los servicios prestados.
Las gratificaciones como pagos que, segn acuerdo de partes o por mandato legal, efecta
el empleador al trabajador en fechas memorables predeterminadas o con motivo de la
ocurrencia de determinados eventos, constituyendo un reconocimiento al trabajador por su
contribucin al desarrollo de la empresa
FACTORES
POSITIVOS:
MTODOS Y TCNICAS:
MTODOS
Inductivo-deductivo.
Analtico-sinttico.
TCNICAS
Lectura.
Apuntes.
Subrayado de texto
Informticas
OBJETIVOS
GENERAL
ESPECFICOS
Tratar de conocer de manera sucinta cuales son los beneficios sociales remunerativos
en el sistema jurdico laboral peruano.
Analizar el expediente sobre pago de beneficios sociales, el cual tiene como una de
sus pretensiones el pago de gratificaciones ordinarias (Fiestas Patrias y Navidad),
motivo del presente trabajo monogrfico.
INDICE
Dedicatoria.2
Agradecimiento.. 3
Introduccin... 4
CAPITULO 1
LA REMUNERACIN Y LOS BENEFICIOS SOCIALES
1. Remuneracin ...11
1.1.Consideraciones Previas11
1.2.Definicin..12
1.3.Caractersticas17
1.4.Naturaleza Jurdica Remunerativa y No Remunerativa....17
2. Beneficios sociales..20
2.1.Concepto....20
2.2.Participacin en la Utilidades y Patrimonios del trabajador.21
2.3.En la Legislacin...22
2.4.Beneficios Sociales Remunerativos..22
2.5.Beneficios No Remunerativos..23
CAPITULO II
LAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS
1. Antecedentes..26
2. Definicin ..26
3. Clasificacin27
3.1.Por la fuente que los origina.27
3.2.Por su periodicidad de pago28
4. Remuneracin Ordinaria..29
4.1.Definicin..29
4.2.Gratificacin Ordinaria por Fiestas Patrias...29
4.2.1. Marco Legal.29
CAPITULO III
ANLISIS DE EXPEDIENTE
Demanda.. 52
Contestacin de demanda.... 56
Acta de Audiencia nica. 59
Continuacin de Audiencia nica59
Sentencia de primera instancia..63
Apelacin de sentencia por el demandante...65
Sentencia de segunda instancia.66
Casacin ...67
Conclusiones.68
Bibliografa...69
Anexos...70
- Casos Prcticos ...74
- LeyN27735.91
- D.S. N 005-2002-TR..95
-Jurisprudencia....97
- Expediente N0224-2000100
1. La Remuneracin
Esta contraprestacin es tan esencial e importante, que a nivel de los derechos consagrados
como Derechos Humanos, por tratados como la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre y de los pactos Internacionales sobre Derechos Humanos (como el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (16.12.1966), el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos (16.12.1966), la Declaracin Americana de
los Derechos y Deberes del Hombre (adoptado en 1948) y la Convencin Americana de
Derechos Humanos (adoptado en 1969), se establece la proscripcin de la servidumbre y
de la esclavitud, de tal manera que toda persona que trabaje tiene el derecho a percibir una
remuneracin satisfactoria y equitativa.
Nuestro sistema jurdico cuenta con una estructura normativa que delimita los
alcances de la remuneracin y los conceptos remunerativos que la integran los que
son base de cmputo para la determinacin de los beneficios sociales, as como de las
aportaciones tributarias y legales. A la vez, las normas legales describen los conceptos no
remunerativos (tales como las condiciones de trabajo, transporte, gratificacin
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 11
extraordinarias, entre otros) que no constituyen un sobrecosto para el empleador1 y no se
consideran para el clculo de los complementos y suplementos que perciben los
trabajadores y, en general, para cualquier beneficio social. Pero, adems de los conceptos
aludidos, los trabajadores perciben otros conceptos que no necesariamente pueden ser
incorporados dentro de los supuestos legales, como las indemnizaciones, la pliza del
seguro de vida, las propinas, etc.
Traducido de otra manera, este derecho est consagrado como el principio laboral que
nadie puede realizar un trabajo determinado sin la debida retribucin. Resulta, entonces
necesario efectuar un delicado anlisis para determinar la naturaleza jurdica de la
remuneracin que puede percibir el trabajador. Dicha apreciacin no es gratuita, tiene
importantes consecuencias legales dado que, de ella, se podr determinar si se generan
costos adicionales al empleador o mayores derechos patrimoniales al trabajador en una
eventual demanda por pago de beneficios sociales.
1.2. Definicin
1
Estudios sobre la incidencia de los costos remunerativos para el empleador peruano pueden verse, entre otros,
CHACALTANA, Juan. Los costos laborales en el Per, en: Inseguridad Laboral y competitividad. AA.W. (editores: Vctor
Tokman y Daniel Martnez). OIT, Lima, 1999. p. 205 y ss; y CHIENDA, Alfredo. Costos laborales en el Per. III Congreso
Regional de las Amricas, Separata especial, Lima. 1999, p. 23 y SS.
2Informe Legal del Dr. Tulio Obregn Sevillano, abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asesor
Legar a nivel nacional e internacional.
3 El artculo 24 de la Constitucin de 1993 indica que: El trabajador tiene derecho u una remuneracin equitativa y suficiente
que procure, para l w su familia, el bienestar material y espiritual. El pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador. Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado
con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores.
4 Un alcance sobre el contenido de este artculo puede verse en MARCENARO, Ricardo. El trabajo en la nueva Constitucin,
ed. Cuzco SA., Lima, t 995, p. t 13 y SS.; ZAVALA COSTA, Jaime. Remuneraciones y jornada de trabajo, en: Asesora
Laboral. Enero de 1994. p. 21 y 55; 5 sobre la remuneracin mnima vital en concreto, puede apreciarse la revista Asesora
Laboral del mes de abril de 2000, p. 15 y ss.
5
ALVAREZ CHAVEZ, Vctor. Derecho Laboral Individual. Ediciones Jurdicas. Mayo 2008. Lima, Per. Pag.349.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 13
El doctor Jorge Toyama Miyagusuku6, define a la remuneracin como todo lo que percibe
el trabajador por los servicios prestados, sea en dinero o en especie, incluyndose aquellos
conceptos que se perciben con ocasin del trabajo7. Desde otra perspectiva, se puede indicar
que la remuneracin comprende los conceptos que representan una ventaja, ahorro o
beneficio patrimonial8 para el trabajador y su familia -ya sea en bienes o servicios- sin tener
en cuenta la condicin, el plazo o la modalidad de entrega9 ni tampoco la denominacin que
se le atribuya.
No son considerados remuneracin aquellos conceptos que se encuentren excluidos
legalmente o que, por definicin, no ingresen dentro de esta institucin.
Veremos a continuacin la definicin concreta que las normas laborales tienen sobre la
remuneracin:
Artculo 6 de la LPCL seala que es remuneracin para todo efecto legal el integro
de lo que el trabajador recibe por sus servicios, en dinero o en especie, cualesquiera
sean la forma o denominacin que se les d, siempre que sea de su libre disposicin.
Artculo 10 del Reglamento de la Ley de Fomento del Empleo (FE aprobado por
Decreto Supremo N 001-96-TR:
El concepto de remuneracin definido por los artculos 39y 40 de la Ley -hoy
artculos 6y 7 de la LPCL-, es aplicable para todo efecto legal, cuando sea
considerado como base de referencia, con la nica excepcin del Impuesto a la
Renta que se rige por sus propias normas.
La jurisprudencia ha recogido en sus diferentes pronunciamientos lo
mencionado anteriormente, A modo de ejemplo, en la casacin N052-
2001, la Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de
justicia ha sealado lo siguiente:
(..) la remuneracin es el resultado de una contraprestacin entre el
servicio que se presta y el pago de este servicio (...) .
6 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. ... Edicin---
7 Un riguroso estudio sobre las remuneraciones puede encontrarse en PIZARRO DIAZ, Mnica.
La remuneracin en el Per. Anlisis jurdico laboral. Estudio Gonzlez y Asociados, Lima,
2006.
8 LOPEZ BASANTA, Justo. El salario, en: AAVV. instituciones de derecho del trabajo y de la seguridad social
(coordinadores: DE BUEN, Nstor y MORGADO, Emilio). AIADTSS-LNAM, Mxico, 1997, p. 447.
9 En el mismo sentido, puede verse MORALES CORRALES, Pedro, Remuneraciones, en:
Actualidad Laboral. Lima, Junio 1999, p. 9.
As, las prestaciones que percibe el trabajador deben ser calificadas, en principio, dado el
concepto totalizador y la vis atractiva11 o la concepcin total y comprensiva de cuantos
beneficios perciba como contraprestacin de sus servicios, como remunerativas. Si existiera
alguna duda sobre los alcances de un concepto que percibe el trabajador, debera
privilegiarse por el carcter remunerativo de las mismas12. Ciertamente, se debe analizar en
cada caso para determinar si un concepto tiene carcter remunerativo. No obstante ello, llama
la atencin que las normas tengan un acercamiento a la remuneracin desde el lado de lo
contraprestativo sin tener en cuenta las retribuciones que se reciben en vacaciones,
licencias, invalidez, etc13.
10 A ttulo de ejemplo, puede verse el artculo 128 del Cdigo de Trabajo de Colombia, el artculo
95 del cdigo de Trabajo de Ecuador, el artculo 133 de la Ley Orgnica de Trabajo de Venezuela, los artculos 457 y 458 de la
Ley de Consolidacin de Leyes de Trabajo de Brasil, el artculo 361 del cdigo de Trabajo de Honduras y el artculo 141 del
Cdigo de Trabajo de Panam. Al respecto puede verse OIT. La reforma laboral en Amrica Latina. Un anlisis comparado.
OIT, Lima, 2000.
11 Las frases corresponden a MONEREO PEREZ, a propsito de la frmula legal espaola, muy parecida a la peruana.
Respecto del contenido de la reforma espaola, vase MONEREO PREZ, Jos Luis. Ob. cit., p. 13 y ss.
12 Un anlisis mayor sobre la definicin legal sobre remuneracin, puede encontrarse en nuestro artculo: Conceptos
extraordinarios en la liquidacin de beneficios sociales: naturaleza y tributos aplicables, en: Asesora Laboral, Lima, mayo de
1998, pp. 12 y SS.
13 MERCADER USINA, Jess. Modernas tendencias en la ordenacin salarial, ed. Arazandi, Pamplona, 1996, p. 97.
14 El Convenio de la OIT N95, no ratificado por el Per -por ende, tiene carcter de recomendacin- indica que slo es posible
un pago parcial de la remuneracin en especie.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 15
mientras estuvo vigente la Contribucin al Fondo Nacional de Vivienda o Impuesto
Extraordinario de Solidaridad, se deben seguir las pautas establecidas en las normas
laborales15.
No importa modalidad,
Dinero o especie Si es especie, el IGV es separado.
tipo de moneda.
15 Por todas las resoluciones del Tribunal Fiscal vase la Resolucin N841-4-97 del 2 de
septiembre de 1997, para las aportaciones a la Seguridad Social y la Resolucin N 964-3- 98 deI 12 de noviembre de 1998,
para la Contribucin al Fonavi- hoy Impuesto Extraordinario de Solidaridad.
16
Un comentario interesante desde esta perspectiva puede verse en FERRO DELGADO, Vctor. El concepto de
remuneracin, en: Asesara Laboral, Lima, octubre de 1998, pp. 16-17.
Si hay duda, es
Presuncin Regulacin salarial es general, amplia.
remuneracin.
salarial.
1.3. Caractersticas
Las Remuneraciones constituyen una contraprestacin17.
Carcter oneroso del trabajo.
Deben ser de libre disposicin18.- Lo que implica que los montos remunerativos
pagados al trabajador deben ser utilizados a su libre albedro en los gastos que
considere pertinente.
Son intangibles.- Pudiendo ser cobrada slo por el trabajador y excepcionalmente y
siempre que medie carta poder firmada solemnemente por el trabajador, podra ser
cobrado por su esposa, padres o hijos.
Tienen carcter preferencial o de prevalencia.- En casos de quiebra o liquidacin
de la empresa las remuneraciones y beneficios sociales del trabajador tienen
carcter preferencial o de prevalencia frente a otros crditos del empleador.
Son inembargables.- Las remuneraciones de los trabajadores son inembargables,
Las deudas ordinarias de los trabajadores no originan motivo de embargo, salvo
por excepcin y siempre que medie autorizacin judicial en los casos de la pensin
alimenticia.
Si bien todo pago o suma de dinero que recibe el trabajador es remuneracin, excepto
aquellos que por ser destinados a determinados gastos necesarios para la prestacin
del propio servicio son considerados como condicin de trabajo, nuestra legislacin,
recurriendo a la ficcin jurdica, establece que determinados pagos no tengan el
carcter de remuneracin.
a) Remuneracin Computable
Se considera como remuneracin, a la remuneracin bsica y a todas las
cantidades que regularmente perciba el trabajador en dinero o en especie como
contraprestacin de su labor, cualquiera sea su origen o la denominacin que se
les d, siempre que sean de su libre disposicin19.
Se considera remuneracin regular aquella percibida habitualmente (mensualmente)
por el trabajador, aun cuando sus montos puedan variar en razn de incrementos u
otros motivos20.
b) Remuneracin no Computable
Se excluyen los siguientes conceptos los mismos que se encuentran
contemplados en el Art. 19 y 20 del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios:
2.1. Concepto
As, existe un antecedente legislativo que ya no est vigente, pero que sin duda ilustra
sobre el contenido del concepto beneficio social, pues ste contina usndose desde
prcticamente el inicio del Derecho del Trabajo en el pas. Nos referimos al reglamento
de la Ley N 491622. La norma regul la CTS en su fase primigenia y el seguro de vida,
que segn la definicin reglamentaria no hay duda que tenan la calidad de beneficios,
a los que los usos y costumbres plasmados en la legislacin, jurisprudencia y tambin en
la doctrina, se le agreg el calificativo de sociales; es decir: beneficios sociales, o
como lo definira Cabanellas: beneficio laboral o de los trabajadores.
Pues bien, todas las dems normas que las leyes vigentes estipulan a favor de
trabajadores, tienen la calidad de derechos o beneficios, a los que debe agregarse el
calificativo de sociales, que obviamente tienen una naturaleza distinta a la
remuneracin, que se abona al trabajador como contraprestacin de su labor.
Sin embargo, nadie puede dudar que al ao 1995, hace 14 aos, se encontraban
plenamente regulados en el Per a favor de los trabajadores derechos o beneficios
sociales como los descansos remunerados, asignacin familiar para trabajadores no
sujetos a negociacin colectiva, seguro de vida, participacin de trabajadores en las
utilidades, gratificaciones, CTS y descanso pre y posnatal, etctera.
21 Definicin dada por Pedro Morales C., Abogado laboralista. Ex presidente de la Sociedad Peruana de Derecho de Trabajo y
de la Seguridad Social.
22 La Ley N 4916 fue derogada por la Ley N 26513 en 1995, quedando sin efecto su reglamento.
Existen adems otras normas que consagran diversos beneficios sociales, como las
gratificaciones legales (Ley N 27735), la asignacin familiar para los trabajadores no
sujetos a negociacin colectiva (Ley N 25129), la participacin de los trabajadores en
las utilidades de la empresa (D. Leg. N 892), entre otras.
CAPTULO II
Todos aquellos montos que se otorgan al trabajador para el cabal desempeo de
su labor, o con ocasin de sus funciones, tales como movilidad, viticos, gastos
de representacin, etc.
La alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la
calidad de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de
servicios.
1. Antecedentes
La nueva norma equilibra el clculo de este derecho al sujetarlo a los criterios de la CTS,
eliminando alcances que respondan ms bien a la antigua Ley N12015 y que
obviamente significaban, en mltiples casos, irracionalidad. La Ley N 27735 ha sido
reglamentada por D.S. N2 005-2002- TR del 03.07.2002 modificado por D.S. N 017-
2002-TR del 04.12.2002.
2. Definicin
Las gratificaciones son aquellas sumas de dinero que el empleador otorga al trabajador
en forma adicional a la remuneracin que percibe mensualmente, y usualmente no tienen
relacin directa con la cantidad o calidad de los servicios prestados23.
Se define a las gratificaciones como aquellos pagos que, segn acuerdo de partes o por
mandato legal, efecta el empleador al trabajador en fechas memorables
23 TOYAMA MIYAGUSUKU, Jorge. Los Contratos de Trabajo y otras Instituciones del Derecho Laboral. .. Edicin---
3. Clasificacin
Las gratificaciones forman parte de los beneficios sociales que corresponden a los
trabajadores como parte del vnculo laboral. En el Per stas pueden ser clasificadas de
dos formas:
a) Gratificaciones Voluntarias:
Son aquellas originadas en la decisin unilateral del empleador, quien las otorga
sin estar obligado a ello, en determinada poca del ao o en ciertas circunstancias
significativas para el trabajador o el centro de trabajo. Esta clase de gratificaciones
no pueden ser exigidas por el trabajador, sin embargo un antiguo criterio
jurisprudencial, an aplicado por los Magistrados Laborales y reconocido por la
Doctrina Nacional, ha determinado que si son otorgadas por dos aos
consecutivos, su abono se convierte en obligatorio para el empleador.
b) Gratificaciones Convencionales:
Son aquellas que nacen del acuerdo individual entre trabajador y empleador, o de
un convenio colectivo entre la organizacin sindical y el empleador, quienes
pactan el monto y la oportunidad en que deban ser percibidas. Por derivarse de un
acuerdo de partes, estas gratificaciones tienen carcter obligatorio.
c) Gratificaciones Legales:
Legales o a titulo de liberalidad, se encuentran reguladas por la Ley 27735 y su
Reglamento (Decreto Supremo No. 005-2002-TR), y son aquellas que
corresponden obligatoriamente a los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la
24ARVALO VELA JAVIER. Manual de Legislacin Laboral Tomo 1. Editorial Cultura Cuzco.
Lima Per. Ao 2003. Pg. 241 - 252.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 27
actividad privada por motivo de Fiestas Patrias y Navidad. El monto es
equivalente a una remuneracin ordinaria mensual que perciba el trabajador.
a) Gratificaciones Ordinarias.
Son aquellas que se pueden haber originado en una liberalidad, pero dada la
frecuencia con que se han otorgado han adquirido el carcter de obligatorias.
Si bien las gratificaciones ordinarias no se encuentran reguladas legalmente, nuestra
jurisprudencia mayoritaria reconoce como obligatorias a las gratificaciones que se
han entregado por un mismo motivo, por dos (2) aos consecutivos.
b) Gratificaciones Extraordinarias.
25Artculo 7 del Decreto Supremo No. 003-97-TR, Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo No. 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral; complementado con el inciso a del Decreto Supremo No. 001-97-TR, Texto nico
Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 28
(siendo base de clculo de los conceptos remunerativos antes sealados y de los
aportes sociales).
4. GRATIFICACIONES ORDINARIAS:
AGUINALDO DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD
4.1.Definicin
4.2.3. DEFINICIN
La gratificacin ordinaria por 28 de julio o Fiestas Patrias, es el beneficio social al
cual posee derecho todo trabajador sujeto al rgimen laboral de la actividad privada
al igual que los socios - trabajadores de las cooperativas de trabajadores, sea cual
fuera la modalidad del con- trato de trabajo (a plazo indeterminado, a plazo fijo o
modal o a tiempo parcial) y el tiempo de prestacin de servicios del referido
trabajador; por el que el empleador debe de pagar un monto equivalente a la
remuneracin mensual regular percibida por el trabajador.
Das no laborados por caso fortuito y/o fuerza mayor(salvo que el MTPE NO
compruebe la inexistencia o improcedencia de la causal invocada)
Otros:
- Lactancia Materna. SI
- Eventos Deportivos Internacionales. SI
- Eventos Deportivos Oficiales. SI
- Infraccin Administrativa (salvo que el trabajador fuera responsable, por accin u SI
omisin, de la infraccin cometida).
- Donacin de rganos y tejidos humanos.
Periodo de prueba SI
29 Artculo 3 de la Ley N 27735, concordado con el artculo 3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
Alimentacin en dinero SI
Asignacin familiar SI
Comisin o destajo SI
Remuneracin vacacional SI
Gratificaciones extraordinarias NO
Remuneracin en especie SI
En el caso de que el trabajador cuente con menos de seis (6) meses de servicio y se
encuentre laborando hasta el 15 de julio, percibir la gratificacin por Fiestas Patrias en
forma proporcional a los meses efectivamente laborados.
COMISIONISTAS O DESTAJEROS
El trabajador comisionista, destajero y en general cualquier tipo de trabajador que
perciba una remuneracin principal imprecisa, que cuente con menos de seis
(6) meses de servicios pero con por lo menos un (1) mes del mismo y se encuentre
laborando hasta el 15 de julio, posee derecho al pago de una gratificacin
proporcional, siendo que la remuneracin computable para ello se establecer en
base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo efectivo laborado30.
30 Artculo 17 del Decreto Supremo N 001-97-TR, concordado con el artculo 3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR
31 Artculo 5 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 36
COMISIONISTAS O DESTAJEROS
Si el vnculo laboral con el trabajador comisionista, destajero y en general cualquier
tipo de trabajador que perciba una remuneracin principal imprecisa, se extingue,
contando l con menos de seis (6) meses de servicios pero con por lo menos un (1)
mes del mismo, el referido trabajador cesado posee derecho al pago de una
gratificacin trunca, siendo que la remuneracin computable para ello se establecer
en base al promedio diario de lo percibido durante el tiempo efectivamente
laborado32.
TRABAJADOR ARTISTA
El empleador que contrate artistas y/o trabajadores vinculado a la actividad artstica
abonar mensualmente al Fondo de Derechos Sociales del Artista un sexto (1/6) de
la remuneracin percibida por el artista y/o el trabajador tcnico vinculado a la
actividad artstica33.
CONSTRUCCIN CIVIL
La gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias ser equivalente a siete stimos (7/7)
de 40 jornales bsicos, la cual deber de hacerse efectiva en la semana anterior al 28
de julio, salvo caso de retiro o despido anterior a tal fecha. Al respecto es importante
tener en cuenta las siguientes consideraciones:
32 Artculo 17 del Decreto Supremo N 001-97-TR, concordado con el artculo3 del Decreto Supremo N 005-2002-TR.
33 Artculo 37 de la Ley N 28131.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 37
a. El trabajador labor en una misma obra un perodo completo de siete
(7) meses, por lo que percibir en forma ntegra la gratificacin por
Fiestas Patrias.
b. Si el trabajador labora en una obra un perodo menor a siete (7) meses, percibir
tantos stimos del monto de la gratificacin ordinaria, como meses calendario
completos haya laborado en esa obra.
c. Tanto en los casos de ingreso como en los de cese del trabajador en la obra, antes
de cumplir un (1) mes calendario, ste percibir tantas partes proporcionales del
stimo del monto de cada una de la gratificacin citada como das haya laborado.
d. Son computables los das en que dure el descanso mdico del trabajador
debidamente certificado, con el lmite de sesenta (60) das al ao34.
Gratificacin
Gratificacin Gratificacin pro-
por Fiestas proporcional porcional por da de
Catego- Bsico por mes de
ra diario Patrias (7/7 de trabajo (1/7 trabajo (1/30 de
40 jorna- les 1/7 de 40 jornales
bsicos) de 40 jorna- les bsicos)
bsicos)
TRABAJADOR PORTUARIO
Los derechos laborales se calculan y abonan por jornada o destajo. El pago de la
gratificacin ordinaria por Fiestas Patrias as como los otros beneficios sociales se
efectan semanalmente y en forma cancelatoria, correspondiendo a la gratificacin
34 R.S.D. No 258-77, R.S.D. No. 531-81, R.S.D No.479-82, R.D. No 1352-82 y el Convenio Colectivo entre la Federacin de
Trabajadores de Construccin Civil y CAPECO por el perodo 2004-2005.
TRABAJADOR AGRARIO
Los trabajadores agrcolas tendrn derecho a percibir una remuneracin diaria
(RD) no menor a S/. 21.46 (veintiuno con 46/100 nuevos soles)38, siempre y cuando
laboren ms de cuatro (4) horas diarias en promedio. Dicha remuneracin
incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y a las Gratificaciones
ordinarias por Fiestas Patrias y Navidad, actualizndose en el mismo porcentaje que
los incrementos de la Remuneracin Mnima Vital39. Reincidimos en mencionar
que a este rgimen no se aplicar la inafectacin y Bonificacin Extraordinaria
contemplada en la Ley N 29351 y su Reglamento, Decreto Supremo N 007-2009-
TR, al no ser posible disgregar el monto pagado por concepto de gratificacin
ordinaria por Fiestas Patrias o Navidad.
38 La Ley N 27360 originalmente estipulaba un monto de S/. 16.00 (diecisis con 00/100 nuevos soles) pero debido a los
aumentos de la Remuneracin Mnima Vital, la nueva remuneracin bsica diaria a lo consignado.
39 Artculo 7, numeral 2, de la Ley N 27360.
Para tal efecto, no se encuentran sujetos a esta norma los trabajadores de los
regmenes especiales, pues se rigen por sus propias leyes, as como a aquellos
trabajadores sujetos a convenios colectivos, siempre que le fuera ms favorable.
Cabe indicar, que este benecio se aplica a los trabajadores, sea cual fuere su
modalidad del contrato de trabajo, es decir, se encuentran sujetos a este benecio
los trabajadores con contrato a plazo indefinido, a plazo fijo o sujeto a modalidad,
los trabajadores a tiempo completo, a tiempo parcial e inclusive para los que laboren
menos de cuatro (4) horas, requisito que resulta exigible para el caso de las CTS y
vacaciones. Asimismo, los socios trabajadores de las cooperativas tienen tambin
derecho al benecio de las graticaciones.
40 Precisamos, que no forman parte de la remuneracin computable los conceptos contemplados en el artculo 19 del Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios. Por ejemplo: graticaciones
extraordinarias, condicin de trabajo, canasta familiar, etc.
- El descanso vacacional.
- La licencia con goce de remuneraciones.
- Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que
originan el pago de los subsidios.
- El descanso por accidente de trabajo que este remunerado o pagado con subsidios
de seguridad social.
- Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo
efecto legal.
En caso que el trabajador cuente con menos de seis meses, percibir la gratificacin
en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse, de la misma
forma que corresponde el pago para los trabajadores que han laborado durante el
semestre, es decir, en la primera quincena del mes de diciembre.
Cabe indicar, que el pago de las graticaciones truncas se efecta dentro de las
48 horas siguientes de haberse producido el cese, juntamente con el pago de todos
los beneficios sociales.
4.3.8. INCOMPATIBILIDADES
La percepcin de las graticaciones es incompatible con cualquier otro bene-
cio econmico de naturaleza similar que con igual o diferente denominacin, se
reconozca al trabajador en cumplimiento de las disposiciones legales especiales,
convenios colectivos o costumbre, en cuyo caso deber otorgarse el que sea ms
favorable al trabajador. Por ejemplo, es el caso de un convenio colectivo, que de
otorgase mayores beneficios, se preferir las estipulaciones contenidas en el
mismo, que a las sealadas en la legislacin de la materia.
5. GRATIFICACIN EXTRAORDINARIA
5.1. DEFINICIN
41 El literal a) del artculo 19 indica que no son remuneraciones las Gratificaciones Extraordinarias u otros pagos que perciba el
trabajador ocasionalmente, a titulo de liberalidad del empleador o que hayan sido materia de convencin colectiva, o aceptadas
en los procedimientos de conciliacin o mediacin, o establecidas por resolucin de la Autoridad Administrativa de Trabajo o
por laudo arbitral. Se incluye en este concepto a la bonificacin por cierre de pliego.
42A titulo ilustrativo puede verse la sentencia recada en el Expediente N 1844-80, expedida por el Tribunal de Trabajo de
Lima. En Manual de Jurisprudencia Laboral. Op. cit. Pgs. 200-201.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 46
extraordinarias con una periodicidad mayor a un ao sin que puedan ser calificadas
como ordinarias con carcter remunerativo, siguiendo el criterio de periodicidad
previsto en el artculo 18 de la LCTS.
En consecuencia, cada vez que pueda determinarse que la entrega de gratificaciones-
o de cualquier otro concepto de similar naturaleza que tenga diferente
denominacin- no es excepcional o infrecuente- y eso solo se logra apreciando
varias entregas en el tiempo-, estaremos ante gratificaciones ordinarias y son
consideradas como una remuneracin.
Pese a lo expuesto, debemos indicar que las disposiciones del Sistema Privado de
Pensiones (SPP) y del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR), han
establecido un concepto ms amplio y muy discutible sobre los alcances del trmino
gratificacin extraordinaria. En efecto, las disposiciones del SPP y SCTR43 han
sealado que las gratificaciones extraordinarias se ordinarizan cuando se entregan a
todos los trabajadores o a un grupo de estos por perodos iguales o inferiores a los
seis meses durante dos aos consecutivos.
(.) que, una cantidad otorgada a ttulo de gracia, significa que se ha hecho una
concesin gratuita, un acto de liberalidad motivado por el puro deseo de dar
43 Para el SCTR, vase la definicin de remuneracin mensual prevista en la Tercera Disposicin Final del Decreto Supremo
N 003-98-SA y, para el caso del SPP, puede apreciarse el artculo 92 de la Resolucin N 080-98-EF/SA
44 A modo de ejemplo puede revisarse el pronunciamiento de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la corte Suprema
de Justicia, recado en las Casaciones N 1557-97-LIMA y N 1257-97-LIMA.
Solamente queremos sealar que existen dos dispositivos que, por vez primera,
habran regulado el tema de la ordinarizacin de las gratificaciones extraordinarias.
Tanto la Resolucin N 080-98-EF/SAFP (normas sobre aportes y afiliacin del
Sistema Privado de Pensiones) como el Decreto Supremo N 003- 98-SA (normas
tcnicas sobre el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo) indican que una
gratificacin extraordinaria se convierte en ordinaria cuando es abonada a la
generalidad de los trabajadores o a un grupo de ellos, durante dos aos consecutivos,
cuando menos en periodos semestrales.
45 Al respecto, puede verse RENDN VSQUEZ, Jorge. Derecho del Trabajo Individual. Ed. Edial, Lima, 1995, pg. 292-
293.
46 Idem.
DEMANDA
II. PETITORIO
Demanda IGUALDAD DE DERECHOS, dndose trmino al trato discriminado,
demanda CUMPLIMIENTO DE NORMAS LEGALES y PAGO DE
BENEFICIOS SOCIALES, por la suma de 5/57,713.23, que incluye:
Labora diariamente durante 12 horas diarias los siete das a la semana, y que
solo se le cancela por las 8 horas trabajadas, laborando 4 horas extras,
adicionales a la jornada normal, pero que no se le cancela por horas extras.
V. MEDIOS PROBATORIOS
Declaracin de Parte:
Que prestar el representante de la Empresa Agroindustrial Pomalca, lng.
Jorge Llosa Drago, en forma personal, conforme al pliego interrogatorio
que en sobre cerrado adjunta.
Documentos:
Boletas de pago quincenal, con las que prueba su relacin laboral con la
demandada.
Comunicado N 024-RRPP.POM.97, de fecha Julio de 1997, que pone de
conocimiento los acuerdos y disposiciones administrativas ms relevantes,
emitidos por el Directorio, al mes de Julio de 1999, en el que se acord por
unanimidad: Aprobar el pago de gratificaciones por fiestas patrias por el
monto de una remuneracin total para cada trabajador, entre otros
conceptos y acuerdos tomados.
III. PETITORIO
Se declare infundada la demanda.
Que, no es la primera vez que el actor demanda a la empresa por los mismos
conceptos pretendiendo sorprender al Juzgado.
V. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Ampara la presente en los siguientes dispositivos legales:
Mediante la presente, se resuelve: Tener por comparecido al proceso a Don Jorge Eduardo
Llosa Drago, en representacin de la empresa demandada, por sealado su domicilio
procesal; por contestada la demanda; correr traslado de la excepcin de cosa juzgada por
el plazo de 3 das; por ofrecidos los medios probatorios, selese la AUDIENCIA NICA
para el da 28/12/2000 a horas 9:30 a.m., bajo apercibimiento de llevarse a cabo con la
parte que concurra.
Realizada el 31/05/2001, a horas 1:00 pm. en presencia del demandante Mariano Rubio
Delgado.
Diligencia que se realiza con intervencin del Secretario Seor Jos Fernndez Fernndez
y sin la concurrencia del representante de la Empresa demandada.
El Seor Juez del Segundo Juzgado Laboral, Dr. Miguel ngel Lozano Gasco, dispuso se
realice la audiencia con las siguientes formalidades.
SANEAMIENTO PROCESAL
El demandante formula pretensiones de naturaleza laboral relacionadas con la CTS. y
otros beneficios labores, conceptos remunerativos que se encuentran regulados en la Ley
Procesal del Trabajo.
El demandante comparece al proceso para ejercer su propio derecho, as como tambin la
demandada se apersona a travs de su apoderado judicial.
Se declara saneado el proceso por existir una relacin jurdica procesal vlida.
PUNTOS CONTROVERTIDOS:
CONSIDERANDO:
Conforme a lo dispuesto en el artculo 27 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo,
corresponde al trabajador probar la existencia del vnculo laboral y al empleador
demandado le corresponde probar el cumplimiento de las obligaciones contenidas en las
normas legales.
Que en autos se encuentra debidamente acreditada la relacin laboral entre el accionante y
la demanda con las boletas de pago, con las copias certificadas del expediente judicial N
027-95, seguido entre las mismas partes ante el Primer Juzgado Laboral de esta ciudad. De
todo ello se establece que la relacin laboral entre las partes se inici el dos de mayo de
mil novecientos ochenta y nueve, tal como fue declarado en la sentencia del antes citado
proceso. Y el vnculo laboral se mantiene vigente, en la condicin laboral del demandante
como obrero rentado.
El demandante peticiona el pago de varios conceptos, entre ellos:
Gratificaciones de Fiestas patrias y Navidad desde 1992 al 2000, debiendo tenerse en
cuenta la Ley N 25139 vigente desde el 15/12/1989. Que del los informes revisorios se
establece que las nicas gratificaciones que se le adeudan al demandante son las que
corresponde a los perodos siguientes:
a) Julio y Diciembre de 1992, la remuneracin a dicha data fue de 124.00 (conformada por
el bsico de 31.118.00, movilidad S14.00 y asignacin familiar 3/1.20) entonces por
ambas gratificaciones le corresponde la suma de S/248.00.
b) Gratificacin de Julio 1997, existe un saldo de S136.00.
c) Navidad 1997, existe un saldo de 3/.112.00.
FALLA
El impugnante alega que el pago de gratificaciones y que data del 28/05/2002, en la cual
se establece el pago de gratificaciones truncas, esto quiere decir que as la relacin laboral
no sea efectiva al momento que corresponde el pago este debe ser efectuado, en
contraposicin de la Ley N 25139 (del 14/12/1989 que tuvo vigencia hasta el 28/05/2002)
pero que se aplica ultractivamente para los que cesaron antes de esta fecha o sus reclamos
corresponde a situaciones laborales anteriores; en el proceso materia de anlisis, de
acuerdo a los aos de labor que cita el demandante en el petitorio corresponden a los aos
(1992 - 1997) aos en que la ley aplicable es la ley vigente en ese tiempo, que segn las
normas aplicables en el tiempo es la ley 25139.
Se desprende que no se encontraba vigente la norma 27735 al momento de ocurridos los
hechos por lo tanto no es aplicable en el pago de gratificaciones, puesto que la ley si bien
en materia laboral es ultractiva, no lo es su aplicacin retroactiva.
Por tales fundamentos,
2. Nuestro sistema jurdico cuenta con una estructura normativa que delimita los
alcances de la remuneracin, as tenemos que entre los beneficios sociales
remunerativos tenemos: La gratificacin ordinaria (aguinaldo de Fiestas Patrias y
Navidad), asignacin familiar y bonificacin por tiempo de servicios. Y entre los
beneficios no remunerativos tenemos: las condiciones de trabajo, transporte,
gratificacin extraordinarias, entre otros.
3. Muy aparte de la clasificacin por su periodicidad de pago donde estn las clases de
gratificaciones materia de la presente monografa, tambin encontramos las
gratificaciones por su fuente de origen: Gratificaciones voluntarias, Gratificaciones
Convencionales y las Gratificaciones Legales.
CONCEPTO
EFECTO Y FORMA DE CLCULO BASE LEGAL
REMUNERATIVO
Desayuno, almuerzo o refrigerio de medio da, comida ocena (en dinero o especie; con o
sin rendicin de cuenta). Ley N 27735,
Alimentacin Principal SI
Slo comprende la alimentacin principal que constituye prestacin alimentaria por Arts. 2 y 3. NTE.
aumento directo_(Ley_N28051).
Asignacin o
No es concepto computable siempre que sea enmonto razonable y se encuentra Ley N 27735, Art.
Bonificacin Por NO
debidamente sustentada. 2. NTE.
Educacin
Asignacin Por
Fallecimiento Ley N 27735, Art.
NO Por constituir un pago por nica vez y no ser concepto computable.
(Padres, Cnyuges e 2. NTE.
Hilos)
Asignacin por Se otorga por una sola vez al ao. Comprende tambin otras similares (Da de la Madre, Ley N 27735, Art.
NO
Cumpleaos del Padre, etc.). No es remuneracin. 2. NTE.
Asignacin por
Movilidad Siempre que est supeditada a la asistencia al centro de trabajo y que razonablemente Ley N 27735, Art.
NO
o Transporte cubra el respectivo traslado. 2. NTE.
(Pasajes_o monto_Fijo)
Bonificacin por Cierre De Se trata de sumas que tienen ano naturaleza similar a las gratificaciones extraordinarios. Ley N 27735, Art.
NO
Pliego No es remuneracin. 2. NTE.
NTE: Arts. 32 y 50 del D.S. N 005-2002-TR, Reglamento dolo Ley N027735.zZZ (1) los efectos Consignados sobre
este concepto pueden ser objeto de cuestionamiento, pero consideramos que nuestra interpretacin se ajusta a lo que
legalmente constituye remuneracin.
CONCEPTO
EFECTO Y FORMA DE CLCULO BASE LEGAL
REMUNERATIVO
Se refiere e la suma que se otorga por una vez cada 5 aos. Tiene ey N 27335, Arts. r y
Bonificacin Por No
NO naturaleza similar a la gratificacin extraordinaria y no se otorga r.
Quinquenio.
regularmente. TE
Percibido regularmente (mensual o diario) de libre disposicin, por Ley N 27335, Arts. 2 y
Bonificacin Por Zona SI laboraren una determinada zona geogrfica. Monto percibido en el mes i.
de cmputo. TE.
Se refiere a las que sedan por una sala vez y por alguna razn
Ley N27135, Arts. 2 y
Gratificaciones especifica. Comprende otros pagos que perciba el trabajador
NO .
Extraordinarias ocasionalmente a titulo de liberalidad del empleador. No tienen
ITE.
frecuencia anual ni menor a un ao.
ey N27135, Arte. 2 y
Por no constituir remuneracin regular ya que se trata de una
Gratificaciones Ordinarias .
NO remuneracin peridica.
Anuales .
..
CE.
)L N 25981 (AnteFlormehlq or
Incremento Fonavi 10% Res, de 2da instancia a sala
Es un incremento por trasladarse al trabajador la totalidad de fa
Sentencia Casatoria NO Laborsi Exp. N431- s94-BS (St
Contribucin al FONAVI. No constituye remuneracin.
N 77597 Lima () 60195 se consjderaba ompulable.
TE.
CONCEPTO
EFECTO Y FORMA DE CLCULO BASE LEGAL
REMUNERATIVO
Por similares alcances a sentencia casatoria N775-97 Lima sobre incremento Ley N 27335, Arte. 2 y
Incremento 3.3% (SNP) NO
F0NAVI 3. NTE.
No son Remuneraciones
Movilidad, viticos, Siempre que se otorguen al trabajador para el cabal desempeo de su labor o con
Ley N 27335, Arte. 2.
Gastos de representacin, NO ocasin de sus funciones. En general comprende todo lo que razonablemente
NTE.
vestuario participacin legal cumple el objetivo antes senalado y no constituya beneficio o ventaja patrimonial
para el trabajador.
Participacin Adicional en
No son Remuneraciones Ley N 27335, Arte. 2.
las utilidades NO
Se refiere a la otorgada por acto unilateral, en convenio individual o colectivo. NTE.
(D. L. N 892, Art. 1 0)
Bienes que la empresa entrega a sus trabajadores, de su propia produccin, en Ley N 27335, Arte. 2.
Racin de Productos NO
cantidad razonable para el consumo directo del trabajador y su familia. NTE.
Cuando no constituya Alimentacin Principal segn Art. 12 del TUO del D. L. Ley N 27335, Arts. 2.
Refrigerio (1) NO
N650. Ej.: refrigerio por sobretiempo. NTE.
2003.
La pregunta que se hace su empleador es si le tendr que otorgar algn monto por
concepto de gratificaciones as como por bonificacin extraordinaria
SOLUCION:
Para efectos de determinar el monto que le corresponde al Sr. Jimnez por concepto de
gratificacin y bonificacin extraordinaria, es necesario contar al igual que lo que sucede
con el clculo de la CTS - con dos datos: la remuneracin computable y el perodo a
computar. No obstante, en este caso, antes de proceder con conocer esta informacin,
primero debemos determinar si tiene derecho o no a percibir este beneficio laboral. Para
ello, nos remitimos a la Ley
N 27735, Ley que regula el otorgamiento de las Gratificaciones para los Trabajadores del
Rgimen de la Actividad Privada por Fiestas Patrias y Navidad y su reglamento, el Decreto
Supremo N 005-2002-TR.
De conformidad con estas dos normas, para tener derecho a la gratificacin o un monto
proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como mnimo 1 mes en el semestre
correspondiente, por lo que en ese caso, percibir la gratificacin respectiva en forma
proporcional a los meses efectivamente trabajados.
SOLUCIN:
Como se seal en el primer caso, de conformidad con la Ley N 27735, para tener derecho
a la gratificacin o un monto proporcional de ella, el trabajador debe haber laborado como
mnimo un mes en el semestre correspondiente, por lo que en ese caso, percibir la
gratificacin respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados.
Aplicando lo citado al caso descrito advertimos que, por intencin del legislador que redact
la norma, para efectos de calcular el perodo laborado necesario para percibir la gratificacin
de diciembre, debemos asumir que el trabajador, al 15 de diciembre (fecha lmite para el
otorgamiento de la gratificacin), ya cumpli con laborar 1 mes dentro del semestre
completo Julio Diciembre; por lo tanto, en el caso consultado, el trabajador, para efectos
del clculo de su gratificacin, tendra como perodo laborado 1 mes cuando en realidad, al
15 de diciembre, slo tendra 15 das.
Ahora bien, en cuanto al monto al cual ascendera su gratificacin, debemos mencionar que
en el caso de este trabajador, la remuneracin base que se tomara en cuenta sera S/. 580.00
toda vez que la Remuneracin Mnima Vital vigente durante el mes de diciembre de este
ao es S/. 580.00.
Una vez determinado el perodo as como la remuneracin computable, procedemos con
efectuar el clculo respectivo:
Monto de la gratificacin: Remuneracin computable / 6 x el nmero de meses
laborados dentro del semestre
Monto de la gratificacin: 580 / 6 x 1
Monto de la gratificacin: S/. 96.67 Nuevos Soles
Adicionalmente, durante este ltimo semestre, el Sr. De Souza ha venido percibiendo una
serie de montos por concepto de horas extras.
Frente a esta situacin, el Sr. Da Silva, advirtiendo esta circunstancia particular, por lo
que se apersona a nuestra oficina para requerir nuestra asesora respecto de si el Sr. De
Souza tiene derecho a percibir gratificacin y si esto es as y lo ms importante a
cunto ascendera este monto.
Para poder darle una respuesta correcta a su interrogante, le solicitamos nos proporcione
la siguiente informacin:
SOLUCIN:
Para efectos de determinar cul es la remuneracin computable que se debe tomar en cuenta
para el clculo de las gratificaciones en el supuesto de percibir una remuneracin fija
mensual as como remuneraciones complementarias, variables e imprecisas, es necesario
remitirnos a lo que seala la Ley N 27735 y el Decreto Supremo N 005-2002-TR.
As, segn el artculo 2 de esta ley, el monto de cada una de las gratificaciones es
equivalente a la remuneracin que perciba el trabajador en la oportunidad en que
corresponde otorgar el beneficio. Para este efecto, se considera como remuneracin, a la
remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el trabajador
en dinero o en especie como contraprestacin de su labor, cualquiera sea su origen o la
denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin.
Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios, aprobado por Decreto Supremo N 001-97-
TR (). En el caso de remuneraciones complementarias de naturaleza imprecisa se
considera regular cuando el trabajador lo ha percibido cuando menos tres meses en el
perodo de seis meses, computable para el clculo de la gratificacin correspondiente. En
este caso, para su incorporacin a la remuneracin computable, se suman los montos
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 76
percibidos y su resultado se divide entre seis. Es igualmente exigible el requisito establecido
en el prrafo anterior, si el perodo a liquidarse es inferior a seis meses.
Pues bien, aplicando lo citado al caso descrito tenemos que, en primer lugar que, para efectos
del clculo de la gratificacin por Navidad del Sr. De Souza, debemos tomar lo siguiente:
La remuneracin bsica (por cuanto es la remuneracin fija regular percibida
durante todo el semestre Julio - Diciembre);
La bonificacin por productividad (por cuanto por ms que haya sido denominado
de esta manera, en la realidad, se trata de un monto fijo que no est sujeto al real
desempeo sino ms bien a un criterio de regularidad).
Ahora bien, habiendo hallado este monto, procedemos con incorporarlo a la remuneracin
computable:
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 77
Remuneracin computable para efectos del clculo de las gratificaciones:
Remuneracin bsica: S/. 1,400.00 Nuevos Soles.
Bonificacin mensual: S/. 300.00 Nuevos Soles.
Horas extras: S/. 178.33 Nuevos Soles
Remuneracin S/. 1,878.33 Nuevos Soles
Computable:
Finalmente, conjuntamente con este importe, el Sr. Da Silva deber otorgarle al Sr. De
Souza la suma de S/. 169.05 por concepto de la bonificacin extraordinaria del 9%.
SOLUCIN:
Si bien las disposiciones normativas que regulan el otorgamiento de las gratificaciones
presentan un texto que muchas veces no es clara y por lo tanto se constituye como tema de
varias interpretaciones, en este caso, debemos sealar que de conformidad con el artculo 7
de la Ley N 27735 (si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha en que
corresponda percibir el beneficio, pero hubiera laborado como mnimo un mes en el
semestre correspondiente, percibir la gratificacin respectiva en forma proporcional a los
meses efectivamente trabajados), el requisito indispensable que debe cumplir todo
trabajador para adquirir el derecho de percibir gratificacin es que haya cumplido como
mnimo 1 mes de prestacin de labores en la empresa. Esto se encuentra complementado
con lo previsto por el artculo 5, numeral 5.1 del reglamento de la ley (Decreto Supremo
N 005-2002-TR) el cual seala que el derecho a la gratificacin trunca se origina al
momento del cese del trabajador, siempre que tenga cuando menos un mes ntegro de
servicio.
En este punto debemos precisar que si bien ambos artculos se encuentran referidos
estrictamente a gratificaciones de trabajadores que ya no se encuentran laborando para la
quincena de julio o diciembre, dichas normas le son igualmente aplicables para aquellos
casos en los cuales los trabajadores no hayan laborado durante el semestre completo Enero
Junio y por lo tanto tengan derecho a una gratificacin no completa sino proporcional.
Las preguntas que nos hace el Dr. Aguilar son las siguientes:
Existe alguna infraccin por el no pago puntual de sus gratificaciones?
Dichos pagos extemporneos debieron efectuarse con los intereses correspondientes?
SOLUCIN:
En primer lugar debemos sealar que, con respecto a la primera pregunta, la respuesta esa
afirmativa toda vez que el hecho de no pagar ntegra u oportunamente las gratificaciones
implica la comisin de una infraccin grave (caso expuesto en la revista de la primera
quincena del mes de julio de este ao). Ahora bien, con relacin a la segunda pregunta, le
indicamos que, efectivamente, el pago debi haber sido efectuado con el inters legal laboral
correspondiente por tratarse de un pago fuera del plazo de vencimiento. Por tal motivo, el
Sr. Aguilar fue requerido para que nos indicara la fecha exacta del pago de dichos beneficios
sociales. Esto fue lo que nos manifest:
FECHA EN LA
FECHA DE
CUAL SE PAGO LA FECHA DE PAGO MONTO
VENCIMIENTO
GRATIFICACIN
Con toda esta informacin, lo que nos queda por sealar es que para efectos del clculo de
los intereses legales laborales aplicables al presente caso debemos utilizar la siguiente
frmula:
Como se puede advertir, para poder aplicar estas frmulas al caso concreto, debemos contar
con los factores acumulados de dos das: fecha de pago y fecha de vencimiento de la
obligacin. Para ello, debemos recurrir a la informacin que se encuentra publicada en la
Pgina Web de la Superintendencia de Banca y Seguros (SBS), http://www.sbs.gob.pe:
MES AL QUE
CORRESPONDE Julio Diciembre Julio Diciembre Julio
LA 2008 2008 2009 2009 2010
GRATIFICACIN
Fecha de pago
1.68444 1.69968 1.72042 1.72844 1.73665
efectivo
Fecha de
vencimiento 1.68349 1.69896 1.71981 1.72810 1.73620
de la obligacin
Una vez obtenido esta informacin procedemos con efectuar los siguientes clculos:
Monto de la gratificacin impaga : S/. 210.00 Nuevos Soles + (S/. 210.00 * 0.095%)
Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,280.00 Nuevos Soles + (S/. 1,280.00 * 0.061%)
Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,350.00 Nuevos Soles + (S/. 1,350.00 * 0.034%)
Monto de la gratificacin impaga : S/. 1,270.00 Nuevos Soles + (S/. 1,270.00 * 0.045%)
RESPUESTA:
Los montos que el Sr. Aguilar debi recibir por concepto de gratificaciones de los meses de
julio y diciembre del ao 2008, julio y diciembre del 2009 y julio de este ao son:
La pregunta que nos hace el Sr. Woods es la siguiente: estoy incurriendo en alguna
infraccin a pesar de que no tengo pensado pagar el mismo 15?. Si la respuesta es
afirmativa, en ese caso podra evitar la imposicin de la multa correspondiente si pago
una parte de dicha gratificacin el mismo 15 dejando pendiente el saldo para los primeros
das de agosto?
SOLUCIN:
Para dar respuesta al caso planteado debemos remitirnos a la Ley General de Inspeccin de
Trabajo as como a su reglamento (Ley N 28806 y Decreto Supremo N 019-2006-TR), los
cuales sealan que constituye infraccin grave referida a las relaciones laborales:
Ahora bien, con respecto al importe de la multa que el Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo, a travs de cualquiera de sus inspectores le impondr, vara dependiendo de si
se trata de una infraccin leve, grave y muy grave (en este caso, el segundo) y el nmero de
trabajadores afectado. Segn la Ley General de Inspeccin del Trabajo el monto de la multa
es tal como sigue:
Infraccin Grave:
La base imponible vara de 6 a 10 UITs (S/. 21,600 Nuevos Soles a S/. 36,000 Nuevos Soles).
No obstante, estos montos son graduados en funcin de los trabajadores afectados; en este
caso, el nmero de ellos asciende a 15 por lo que la tasa a aplicar es de 11 a 15%. Esto, en
trminos de nmeros enteros, va de S/. 2,376 Nuevos Soles a S/. 5,400 Nuevos Soles).
Finalmente, este monto se reduce en un 50% si es que la empresa infractor es una empresa
acogida al REMYPE, es decir, si se trata de micro o pequea empresa.
Gratificaciones Ordinarias y Extraordinarias 85
En conclusin, el Sr. Woods cometi infraccin al no haber pagado de manera ntegra y
oportuna la gratificacin por Fiestas Patrias por lo que es pasible de la imposicin de una
multa que puede variar de S/. 2,376 Nuevos Soles a S/. 5,400 Nuevos Soles.
Su empleador, viendo lo particular del caso, se apersona a nuestra empresa para que le
absolvamos la siguiente consulta, tendr que pagarle la totalidad de la gratificacin a
pesar de que no estuvo laborando efectivamente durante todo el mes de junio?
SOLUCIN:
El caso que se nos plantea se presenta como una excepcin a la norma general del trabajo
continuo e ininterrumpido durante todo el semestre para efectos de adquirir el derecho a
percibir la gratificacin por Fiestas Patrias en su totalidad. En ese sentido, debemos
determinar si la normatividad vigente permite el pago de dicho beneficio social a pesar de
no contar con la totalidad de la prestacin efectiva durante todo el semestre enero junio
2010.
En efecto, la Ley N 27735 mediante su artculo 6 dispone que para tener derecho a la
gratificacin es requisito que el trabajador se encuentre laborando en la oportunidad en que
corresponda percibir el beneficio o estar en uso del descanso vacacional, de licencia con
goce de remuneraciones percibiendo subsidios de la seguridad social o por accidentes de
trabajo, salvo lo previsto en artculo siguiente.
Ahora bien, en lo que respecta a su reglamento, este caso se encuentra reafirmado por lo
sealado en el artculo 2 de dicha norma el cual establece que:
El derecho a las gratificaciones ordinarias se origina siempre que el trabajador se
encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre,
respectivamente. Excepcionalmente se considera tiempo efectivamente laborados los
siguientes supuestos de suspensin de labores:
El descanso vacacional.
La licencia con goce de remuneraciones.
Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan
el pago de subsidios.
El descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con subsidios de la
seguridad social.
Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto legal.
Pues bien, como se puede advertir, el caso del Sr. Pozo s se encuentra previsto en la
legislacin laboral toda vez que l se encuentra en estos momentos con descanso mdico
respaldado por el respectivo CITT otorgado por el ESSALUD (el cual, como se sabe, le
otorga el derecho a percibir el subsidio por incapacidad temporal); en ese sentido, tomando
en cuenta que la norma considera como tiempo efectivamente laborado todo el perodo del
descanso mdico del Sr. Pozo (31 de mayo al 31 de julio de 2010), ste tiene a percibir como
gratificacin la totalidad de la misma, esto es, la suma de S/. 2,500.00 Nuevos Soles y S/.
225.00 Nuevos Soles por concepto de la bonificacin extraordinaria.
SOLUCIN:
Tomando en cuenta la base legal indicada en el primer caso procederemos a determinar la
remuneracin computable necesaria para resolver el presente caso.
Remuneracin computable:
Remuneracin bsica al 30 de junio: S/: 900.00 Nuevos Soles
Horas extras: S/. 19.17. Nuevos Soles (la suma de todos los montos otorgados por
concepto de horas extras durante el semestre entre los 6 meses).
c) Monto total de la gratificacin por los 2 meses y 26 das de labores: S/. 306.39 Nuevos
Soles + S/. 132.77 Nuevos Soles: S/. 439.16 Nuevos Soles
CONCORDANCIAS:
D.S. N 005-2002-TR (REGLAMENTO) Ley N 28427, 4ta. Disp. Transitoria.
Este beneficio resulta de aplicacin sea cual fuere la modalidad del contrato de
trabajo y el tiempo de prestacin de servicios del trabajador.
En caso que el trabajador cuente con menos de seis mes, percibir la gratificacin
en forma proporcional a los meses laborados, debiendo abonarse conforme al
Artculo 5 de la presente Ley.
CARLOS FERRERO
Presidente del Congreso de la Repblica
ALEJANDRO TOLEDO
Presidente Constitucional de la Repblica
- El descanso vacacional.
- La licencia con goce de remuneraciones.
- Los descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que
originan el pago de subsidios.
- El descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con
subsidios de la seguridad social.
- Aquellos que sean considerados por Ley expresa como laborados para todo efecto
legal.
EXP. N. 2189-2004-AC/TC
LAMBAYEQUE
NANCY ESTHER
CAJN ALCNTARA
En Piura, a los 9 das del mes de setiembre del 2004, la Sala Primera del Tribunal
Constitucional, con la asistencia de los magistrados Alva Orlandini, Presidente; Revoredo
Marsano y Gonzales Ojeda, pronuncia la siguiente sentencia
Recurso extraordinario interpuesto por doa Nancy Esther Cajn Alcntara contra
la sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de
fojas 112, de fecha 12 de mayo del 2004, que declara improcedente la accin de
cumplimiento de autos.
ANTECEDENTES
FUNDAMENTOS
7.
EXPEDIENTE
En lo que atae a los intereses legales, estos deben calcularse conforme a lo
prescrito por el artculo 1246 del Cdigo Civil.
HA RESUELTO
Publquese y notifquese.