VI rea Laboral VI

Contenido
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa VI - 1
El descanso vacacional VI - 1
Informes
Informes laborales
laborales Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N 29973.
Rgimen laboral de las
Especial referencia a lamypes
cuota de empleo en las empresas privadas: VI VI -- 44
ASESORA APLICADA Indemnizacin
Argumentos a favorvacacional
(Parte III) VI - 7
ASESORA APLICADA La embriaguezen
Participacin dentro
las de la relacin
utilidades laboral, puede ser causal de despido? VI - 7
2012
ANLISIS JURISPRUDENCIAL VI - 8
AProcede
propsitolade la sentencia recada
indemnizacin en el expediente
vacacional N. 3169-2006-PA/TC
para trabajadores que tienen
ANLISIS JURISPRUDENCIAL VI - 8
INDICADORES laborales el cargo de gerentes o representantes de la empresa? VI - 10
INDICADORES laborales VI-10

El descanso vacacional

Ficha Tcnica
Autor : Dr. Tulio M. Obregn Sevillano(*)
Ttulo : El descanso vacacional
Fuente : Actualidad Empresarial N. 326 - Primera
Quincena de Mayo 2015
Introduccin
Dentro de los diversos beneficios a los
que tienen derecho los trabajadores,
estn los denominados descansos remu-
nerados que en nuestra legislacin son
tres: el descanso semanal obligatorio, el
descanso en das feriados y el descanso
vacacional anual.
La caracterstica de estos descansos es
que encajan en la figura de la suspensin
imperfecta de labores, es decir, que los
trabajadores dejan de prestar servicios,
pero no pierden el derecho a la con-
traprestacin econmica; pese a que el
empleador est obligado a pagar la remu-
neracin de esos das, como si hubieran
sido laborados, pero que no lo son.
En el presente informe abordamos uno
de los descansos sealados: el descanso
vacacional, tal como lo regula la legislacin
actual, bsicamente, la Ley de descansos
remunerados, aprobado por el D. Leg.
N. 713 (08-11-91) y su Reglamento,
aprobado por el D. S. N. 012-92-TR
(03-12-92).
1. La suspensin del contrato de
trabajo
El contrato de trabajo se suspende cuando
cesa temporalmente la obligacin del
trabajador de prestar sus servicios por
causales previamente estipuladas en la ley,
convenio, reglamento interno de trabajo,
o cuando las partes lo decidan, pudiendo
(*) Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per
Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca
(Espaa)
o no mantenerse el pago de la retribucin,
sin que desaparezca el vnculo laboral.
1.1. Clases de suspensin
a. Suspensin perfecta
La suspensin es perfecta cuando cesan
temporalmente las obligaciones de ambas
partes contratantes: la del trabajador de
prestar sus servicios y la del empleador
de pagar la remuneracin.
Base legal:
artculo 11 de la LPCL (D. S. N. 003-97-TR
del 27-03-97)
b. Suspensin imperfecta
La suspensin es imperfecta cuando el
empleador debe abonar remuneracin sin
contraprestacin efectiva de labores por
parte del trabajador, es decir, es cuando
hay cese de obligaciones solo de una de
las partes y no de la otra.
Base legal:
artculo 11 de la LPCL (D. S. N. 003-97-TR
de 27-03-97)
En esta segunda categora de suspensio-
nes se encuentra el descanso vacacional.
2. Concepto de vacaciones
Las vacaciones son el derecho que tiene el
trabajador, luego de cumplir con ciertos
requisitos, a suspender la prestacin de
sus servicios durante un cierto nmero de
das al ao, sin prdida de la remunera-
cin habitual, a fin de restaurar sus fuerzas
y entregarse a ocupaciones personales o
a la distraccin.
Tiene derecho a descanso vacacional el
trabajador que cumpla una jornada or-
dinaria mnima de cuatro horas, siempre
que haya cumplido dentro del ao de
servicios, el rcord vacacional.
Base legal:
artculo 11 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
Informes Laborales
3. Requisitos para gozar del
descanso
Para que el trabajador adquiera el de-
recho al descanso vacacional, tiene que
cumplir dos requisitos indispensables
que deben darse conjuntamente: un ao
de labor y acreditar un nmero determi-
nados de das efectivos de labor dentro
de ese ao, con las peculiaridades que
sealamos a continuacin.
3.1. Ao continuo de labor
Paga gozar de vacaciones, el trabajador debe
cumplir un ao completo de servicios.
El ao de labor exigido se computar
desde la fecha en que el trabajador in-
gres al servicio del empleador o desde
la fecha en que el empleador determi-
ne, si compensa la fraccin de servicios
laborado hasta dicha oportunidad por
dozavos y treintavos o ambos, segn
corresponda, de la remuneracin com-
putable vigente a la fecha en que adopte
tal decisin.
Base legal:
artculos 10 y 11 del D. Leg. N. 713 (08-
11-91) y artculo 13 del D. S. N. 012-92-TR
(03-12-92)
A manera de ejemplo, si un trabajador
ingresa el 15 de abril de 2015, cumplir el
ao de labor el 14 de abril del ao 2016,
y en ese momento adquiere derecho al
descanso vacacional que corresponde a
ese primer ao de servicios.
Su siguiente ao, del 15 de abril del 2016
al 14 de abril del 2017, es un nuevo ao,
que determinar el derecho a un segundo
periodo vacacional, y as sucesivamente.
En otras palabras, cada ao cronolgico
del trabajador, computado a partir de su
fecha de ingreso, genera derecho a vaca-
ciones, y cada ao debe ser analizado de
manera independiente.

N 326 Primera Quincena - Mayo 2015 Actualidad Empresarial VI-1

 VI Informes Laborales
a. Modificacin de la fecha de in-
greso
El empleador puede determinar una
fecha de ingreso diferente a la real para
el cmputo del ao de labor y solo a
efectos de las vacaciones.
Si el empleador aplica esta opcin, de-
ber compensar la fraccin de servicios
laborado hasta la nueva fecha que fija
como ingreso, pagando tantos dozavos
y treintavos o ambos, segn correspon-
da, de la remuneracin computable
vigente a la fecha en que adopte tal
decisin.
Vale decir, si un trabajador ingresa el 11
de mayo de 2015, pero el empleador
lo quisiera considerar ingresado (solo a
efectos del descanso vacacional) el 1.
de enero de 2016, deber pagar el pe-
riodo comprendido entre el 11 de mayo
de 2015 (fecha real de ingreso) y el 31
de diciembre de 2015, por dozavos y
treintavos, de la misma manera como se
paga el rcord trunco vacacional.
b. Caso de despido nulo
El trabajador que se considera despedido
por alguna de las causales de nulidad,
debe interponer la demanda de nulidad
de despido dentro del trmino de cadu-
cidad (30 das).
Si el trabajador gana el juicio, el juez
ordena la reposicin del trabajador en el
empleo sin afectar su categora anterior.
A efectos del descanso vacacional, el pe-
riodo dejado de laborar ser considerado
como de trabajo efectivo para todos los
fines, incluyendo los incrementos que
por ley o convencin colectiva le hubiera
correspondido al trabajador, excepto para
el rcord vacacional; en ese caso, el traba-
jador podr optar entre acumular al rcord
que qued trunco por el despido con el que
acumule a partir de la reposicin, o que el
rcord que qued trunco por el despido le
sea pagado por dozavos y treintavos.
3.2. Das efectivos de trabajo
Dentro del ao de servicios el trabaja-
dor debe cumplir con un determinado
nmero de das efectivos de labor o no
sobrepasar ciertos lmites de inasistencias
injustificadas, variando el requisito segn
los das que se labore semanalmente en la
empresa o las paralizaciones temporales
autorizadas que esta sufra.
a. Jornada ordinaria de seis das a la
semana
Los trabajadores deben haber realizado
labor efectiva por lo menos doscientos
sesenta das en dicho periodo.
Base legal:
artculo 10 a) del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
VI-2 Instituto Pacfico
b. Jornada ordinaria de cinco das a
la semana
Los trabajadores deben haber realizado
labor efectiva por lo menos doscientos
diez das en dicho periodo.
Base legal:
artculo 10 b) del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
c. Si el plan de trabajo se desarrolla
en solo cuatro o tres das a la sema-
na o sufre paralizaciones tempo-
rales autorizadas por la autoridad
administrativa de trabajo
Los trabajadores tendrn derecho al
goce vacacional siempre que sus faltas
injustificadas no excedan de diez en dicho
periodo. Se consideran faltas injustificadas
las ausencias que no pueden considerarse
como das efectivos de trabajo.
Base legal:
artculo 10 c) del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
Cmputo de los das efectivos de
trabajo
A efectos del rcord vacacional se consi-
dera como das efectivos de trabajo los
siguientes:
a. La jornada ordinaria mnima de cuatro
horas.
b. La jornada cumplida en da de des-
canso cualquiera que sea el nmero
de horas laborado.
c. Las horas de sobretiempo en nmero
de cuatro o ms en un da.
d. Las inasistencias por enfermedad
comn, por accidente de trabajo o
enfermedad profesional, en todos los
casos solamente los primeros sesenta
das dentro de cada ao de servicios.
Base legal:
artculo 12 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
e. El descanso previo y posterior al parto.
f. El permiso sindical.
g. Las faltas o inasistencias autorizadas
por ley, convenio individual o colec-
tivo o decisin del empleador.
h. El periodo vacacional correspondiente
al ao anterior.
i. Los das de huelga, salvo que haya
sido declarada improcedente o ilegal.
Base legal:
artculo 12 del D. Leg. N 713 (08-11-91)
4. Duracin del descanso vaca-
cional
La duracin del descanso vacacional es de
treinta das continuos; sin embargo, se per-
mite fraccionar su goce. Existen casos en los
que el trabajador no disfruta de treinta das
de descanso, sino de ms o menos das,
dependiendo de que se acuerde acumular
o reducir las vacaciones.
4.1. Fraccionamiento
A solicitud escrita del trabajador, el
empleador podr autorizar el goce va-
cacional en periodos que no podrn ser
inferiores a siete das naturales.
Como quiera que el descanso vacacional
es de 30 das calendarios, se incluyen en
ellos los sbados, domingos y feriado. Esa
es la razn por la que se fija la fraccin
mnima en 7 das, ya que debe incluirse
en dicha fraccin sbados, domingos y
feriados. De ser periodos menores, los
trabajadores podran solicitar gozar 4 o
5 das, es decir, solo por los das hbiles,
con lo que se tergiversara el sistema de
descanso de las vacaciones.
Base legal:
artculo 17 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
4.2. Acumulacin
El trabajador puede convenir por es-
crito con su empleador (sin necesidad
de poner el acuerdo en conocimiento
de la AAT o de que sea aprobado por
esta) en acumular hasta dos descansos
consecutivos, siempre que despus de
un ao de servicios continuo disfrute
por lo menos de un descanso de siete
das naturales (estos das son deducibles
del total de das de descanso vacacional
acumulados).
Tratndose de trabajadores contratados
en el extranjero, podrn convenir por
escrito la acumulacin de periodos vaca-
cionales por dos o ms aos.
Base legal:
artculo 18 del D. Leg. N. 713 (08-11-91) y
artculo 22 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
4.3. Reduccin
El descanso vacacional puede reducirse
de treinta a quince das, con la respectiva
compensacin de quince das de remu-
neracin. El acuerdo de reduccin debe
constar por escrito.
Base legal:
artculo 19 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
El dispositivo se refiere a la reduccin
de las vacaciones de treinta a quince
das; consideramos que este es un lmite
mximo y que, por lo tanto, no existira
inconveniente en que la reduccin del
descanso vacacional sea de menos das
(que se descansen diecisis o ms das y
se laboren los restantes).
Los trabajadores de las empresas de
propiedad social pueden acordar la
reduccin del descanso vacacional a la
mitad como mximo, sin remuneracin
adicional, si es para atender necesidades
de la empresa.
Base legal:
artculo 25 del D. Ley N. 20598 (02-05-74)
N 326 Primera Quincena - Mayo 2015

5. Oportunidad del descanso
Las vacaciones sern otorgadas al tra-
bajador en el periodo anual sucesivo a
aquel en que alcanz el derecho al goce
de dicho descanso.
Vale decir, cumplido el ao de labor, el
trabajador adquiere derecho a vacacio-
nes, y esta debe ser gozada dentro de los
12 meses siguientes de haber cumplido
el ao.
La oportunidad del descanso vacacional
ser fijada de comn acuerdo entre el
empleador y el trabajador, teniendo en
cuenta las necesidades de funcionamiento
de la empresa y los intereses propios del
trabajador. A falta de acuerdo decidir el
empleador en uso de su facultad directriz.
Base legal:
artculo 14 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
El descanso vacacional no podr ser otor-
gado cuando el trabajador est incapaci-
tado por enfermedad o accidente, salvo
que la incapacidad sobrevenga durante
el periodo de vacaciones.
Base legal:
artculo 13 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
Excepto en caso de incapacidad del tra-
bajador, establecida la oportunidad de
descanso vacacional, esta se inicia an
cuando coincida con el da de descanso
semanal, feriado o da no laborable en el
centro de trabajo.
Base legal:
artculo 14 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
La oportunidad del descanso vacacional
de los profesores de los centros educativos
particulares, en general, se regula por sus
propias normas. Supletoriamente se apli-
ca el D. Leg. N. 713 y su reglamento. Los
periodos vacacionales de los educandos
no suponen necesariamente descanso
vacacional de los docentes.
Base legal:
artculo 15 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
La trabajadora gestante y el trabajador
que goza de licencia por adopcin tienen
derecho a que el periodo de descanso
vacacional por rcord ya cumplido y
an pendiente de goce, se inicie a partir
del da siguiente de vencido el descanso
postnatal o de la licencia por adopcin,
segn sea el caso.
Tal voluntad la deber comunicar al em-
pleador con una anticipacin no menor
de 15 das al inicio del goce vacacional.
Esta decisin no est sujeta a aprobacin
del empleador.
Base legal:
artculo 4 de la Ley N. 26644 (27-06-96) y
artculo 6 de la Ley N. 27409 (25-01-01)
N 326 Primera Quincena - Mayo 2015
6. Remuneracin vacacional
6.1. Monto y base de clculo
El artculo 25 de la Constitucin establece
el derecho de los trabajadores a vacacio-
nes anuales pagadas.
El principio que rige el pago de la re-
muneracin vacacional es que el traba-
jador debe percibir como remuneracin
vacacional la que el trabajador hubiera
percibido habitual y regularmente en caso
de continuar laborando.
Se considera remuneracin a este efecto
la computable para la compensacin por
tiempo de servicios, con excepcin por su
propia naturaleza de las remuneraciones
peridicas a que se refiere el artculo 18
del D. Leg. N. 650 (gratificaciones, p. e.).
Base legal:
artculo 15 del D. Leg. N. 713 (08-11-91) y
artculo 16 del D. S. N. 012.92.TR (03-12-92)
Por tanto, es remuneracin computable
para el descanso vacacional, todo pago
que el trabajador percibe con carcter
de contraprestacin por haber puesto su
capacidad de trabajo a disposicin del
empleador, a consecuencia de la ejecu-
cin del contrato de trabajo.
6.2. Oportunidad de pago
La remuneracin vacacional ser abonada
al trabajador antes del inicio del descan-
so. Este pago no tiene incidencia en la
oportunidad en que deben abonarse las
aportaciones al Seguro Social de Salud
(Essalud) y a la ONP, ni la prima del Se-
guro de Vida, que deben ser canceladas
en la fecha habitual.
Base legal:
artculo 16 del D. Leg. N. 713 (08-11-91) y
artculo 19 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
El trabajador tiene derecho a percibir, a la
conclusin de su descanso, los incremen-
tos de remuneracin que se pudieran pro-
ducir durante el goce de sus vacaciones.
Base legal:
artculo 20 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
Si el trabajador acord la reduccin del
descanso, recibir antes de que se inicie
este, adems del monto correspondiente
a los das de descanso, el monto de la
compensacin extraordinaria.
7. Trabajadores que no gozan
del descanso: triple remune-
racin vacacional
Puede ocurrir que el trabajador cumpla
con el rcord vacacional pero no disfrute
del descanso fsico en el periodo anual
en el que le corresponde; en ese caso,
percibir triple remuneracin que se
computar en la forma siguiente: una por
el trabajo realizado, otra por el descanso
rea Laboral VI
vacacional adquirido y no gozado y, una
indemnizacin por no haber disfrutado
del descanso. La indemnizacin no est
sujeta a pago o retencin de ninguna
aportacin, contribucin o tributo.
Esta indemnizacin no alcanza a los ge-
rentes o representantes de la empresa que
hayan decidido no hacer uso del descanso
vacacional.
El monto de las remuneraciones indica-
das ser el que se encuentre percibiendo
el trabajador en la oportunidad en que
se efecte el pago. En ningn caso la
indemnizacin incluye a la bonificacin
por tiempo de servicios.
Base legal:
artculo 23 del D. Leg. N. 713 (08-11-91) y
artculo 24 del D. S. N. 012.92.TR (03-12-92)
8. Terminacin del vnculo laboral
Al momento del cese, cualquiera que sea
la causa, pueden presentarse, conjunta-
mente o por separado, tres situaciones:
8.1. Que el trabajador haya cumplido
el rcord vacacional y no haya dis-
frutado del descanso vacacional
dentro del ao siguiente a aquel
en el que adquiri el derecho y ya
acumul otro rcord vacacional.
En este caso, tendr derecho a percibir lo
siguiente: una remuneracin por el des-
canso vacacional adquirido y no gozado;
otra por la labor realizada en esos treinta
das; y una tercera, como indemnizacin,
equivalente a una remuneracin, por no
haber disfrutado del descanso.
Base legal:
artculo 23 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
8.2. Que el trabajador haya cumplido
un ao de servicios, el correspon-
diente rcord y est dentro del
ao en que le corresponde gozar
de sus vacaciones.
En este caso percibir el ntegro de la
remuneracin vacacional.
Base legal:
artculo 22 del D. Leg. N. 713 (08-11-91)
Rcord trunco vacacional
Que el trabajador an no haya cumplido
el rcord vacacional, en cuyo caso recibir,
por concepto de rcord trunco vacacional,
tantos dozavos y treintavos de la remune-
racin como meses y das computables
hubiera laborado, respectivamente.
Para que proceda el pago del rcord
trunco vacacional, el trabajador debe
acreditar mnimo un mes de servicios a su
empleador. Cumplido ese requisito, tiene
derecho al rcord trunco.
Base legal:
artculo 22 del D. Leg. N. 713 (08-11-91) y
artculo 23 del D. S. N. 012-92-TR (03-12-92)
Actualidad Empresarial VI-3