Bolilla I

Supremaca de la constitucin

Es la doctrina segn la cual las normas de la CN prevalecen sobre todas las dems.
En nuestro pas dicha doctrina surge del art. 31 CN, el cual dispone en su primera
parte: Esta CN, las leyes de la nacin que en su consecuencia se dicten por el
congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
nacin.

Orden jerrquico:

Art. 27 CN: El gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de paz y
comercio con las potencias extranjeras por medios de tratados que estn en
conformidad con los principios de derechos pblico establecidos en la CN.
De este artculo surge que los tratados estn por debajo de la CN ya que deben ser
compatibles con ella.
Art. 75 INC. 22 (Primer prrafo): Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes
La reforma constitucional de 1994 menciona a once instrumentos internacionales de
derechos humanos y dispone que en las condiciones de su vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la
constitucin y deben entenderse complementarios de los derechos y garantas
que en ella se reconocen.

Estos son:
1. La declaracin americana de los derechos y deberes del hombre.
2. La declaracin universal de derechos humanos.
3. La convencin americana sobre derechos humanos.
4. El pacto internacional de derechos econmicos, sociales y culturales.
5. El pacto internacional de derechos civiles y polticos.
6. Su protocolo facultativo.
7. La convencin sobre prevencin y sancin del delito de genocidio.
8. La convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin racial.
9. La convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer.
10. La convencin contra la tortura, y otros tratos y penas crueles, inhumanas o
degradantes.
11. La convencin sobre los derechos del nio.

El art. 77 inc. 22, en su ltimo prrafo, agrega que los dems tratados sobre derechos
humanos podrn adquirir jerarqua constitucional con el voto de las dos terceras partes
de la totalidad de los miembros de cada cmara del congreso.
En 1997, a travs de la ley 24.820, se le otorg jerarqua constitucional a la
convencin interamericana sobre la desaparicin forzada de personas.
En 2003, por medio de la ley 257.778, a la convencin sobre la imprescriptibilidad de
los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad.

Control de constitucionalidad:

Es el procedimiento mediante el cual se le da efecto a la supremaca de la

constitucin, cuando esta es infringida por normas o actos provenientes del estado o
de particulares.
 Sistemas de control:

- Poltico: el control de constitucionalidad es ejercido por un rgano de naturaleza poltica, y

este a su vez, puede ser ordinario extraordinario.
El antecedente ms relevante, es el de la constitucin francesa de 1852, la cual
estableca que las leyes deban ser revisadas por el senado antes de su promulgacin,
para examinar la constitucionalidad de las mismas.
Quienes idearon este sistema sostenan que este control deba ejercerse por un
rgano poltico, por representar ste la voluntad popular.
En Francia el control es ejercido por un rgano poltico extraordinario denominado
consejo constitucional; si una ley es inconstitucional no se sanciona, no entra en
vigencia. Sus decisiones son definitivas e inapelables. Los particulares no pueden
acudir a este rgano.
Otros pases que adoptaron este sistema son: Ecuador, Bulgaria, Polonia, Rumania.
- Judicial: el control corresponde a un rgano judicial. Comenz a gestarse en EEUU a
fines del S. XVIII; el antecedente ms emblemtico es Marbury vs. Madison.

Clasificacin:

Segn quien lo ejerce: puede ser concentrado, es el modelo europeo, donde el control
es ejercido por un rgano judicial nico y especfico constituido para tal fin; o difuso, es
el modelo americano, donde todos los rganos judiciales son los encargados de
ejercer el control (por ejemplo EEUU).
Vas procesales: Puede realizarse por va de accin directa, cuando el proceso tiene
como nico objetivo juzgar la constitucionalidad de una norma, sin ser necesario su
aplicabilidad a un caso concreto; o puede realizarse por va incidental, donde es
necesario que el juez se pronuncie acerca de la constitucionalidad de la norma para
llegar a la solucin de un caso en concreto.
Efectos: Puede tener efectos amplios, erga omnes, donde la declaracin de
inconstitucionalidad produce la anulacin o derogacin de la norma en cuestin; o
limitados, inter partes, donde solo impedir que la norma se aplique al caso concreto,
quedando vigente la misma.

Argentina:
1. Judicial
2. Difuso
3. Va incidental
4. Efectos limitados

Requisitos del control de constitucionalidad (ampliar)

1. Causa judicial: debe ejercerse dentro de un proceso.

2. Peticin de parte: el juez no podr realizarlo de oficio.
3. Inters legtimo: debe existir un gravamen. Solo podr pedirlo aquel que vea amenazados
sus derechos por aplicacin de la norma.

Bolilla II

Estructura del precedente constitucional (ampliar)

Formal:
1. Resultando: contiene la expresin de los hechos, las partes y se hace mencin de las
cuestiones sometidas a la decisin.
2. Considerando: es la aplicacin del derecho, y tambin se realiza la valoracin de la
prueba.
3. Fallo: es la decisin final. Puede ser declarativa cuando se expide sobre la existencia o
inexistencia de una situacin de derecho poniendo fin a la incertidumbre jurdica;
constitutiva, cuando modifica una situacin existente y constituye una nueva, o
condenatoria cuando reconoce el derecho del vencedor, condena y obliga al vencido a
cumplir con una prestacin.

Sustancial:

1. Ratio decidendi o Holding: es el fundamento jurdico principal, el elemento vinculante o

normativo, es el argumento que sostiene el magistrado en la decisin que adopta.
2. Obiter dicta: son aquellas consideraciones utilizadas por los jueces a modo ejemplificativo
de determinada cuestin.
Stare decisis: es un instituto originado en el Common Law, se refiere a que los jueces
deben decidir atenindose a acasos dictados anteriormente que sean anlogos. En
este sistema se sienta una regla, la cual luego debe aplicarse a casos anlogos
posteriores. Se utiliza el mtodo de la induccin.

Bolilla III . El alcance del control de constitucionalidad.

Bolilla IV. Legitimacin

http://www.dpn.gob.ar/documentos/area6551401.pdf
La Constitucin Nacional, tambin admite, en el segundo prrafo del citado
artculo 43, una categora conformada por derechos de incidencia colectiva
referentes a intereses individuales homogneos. Son esencialmente derechos
individuales, cuya violacin puede dar origen a reclamos individuales por cada
persona, y la eventual satisfaccin de dicho reclamo no se traduce
necesariamente (diferencia de lo que sucede con las pretensiones de objeto
indivisible), en algn beneficio para las dems personas que se encuentran en
una situacin similar. En estos casos, se afectan derechos individuales
enteramente divisibles. Sin embargo, hay un hecho, nico o continuado, que
provoca la lesin a todos ellos y por lo tanto es identificable una causa fctica
homognea. Ese dato tiene relevancia jurdica porque en tales casos, la
demostracin de los presupuestos de la pretensin es comn a todos esos
intereses, excepto en lo que concierne al dao que individualmente se sufre. Hay
una homogeneidad fctica y normativa que lleva a considerar razonable la
realizacin de un solo juicio, con efectos expansivos de la cosa juzgada que en
l se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del dao. El reconocimiento de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin respecto de los derechos de incidencia
colectiva e individuales homogneos puede consultarse en el caso "HALABI,
Ernesto c/ P.E.N. - ley 25.873 - dto. 1563/04 s/ amparo ley 16.986", de fecha 24 de
febrero del ao 2009. (Fallos 332:111).

Fallos:

rodriguez pereyra c ejrcito argentino s/daos y perjuicios.

SUMARIO
Los rganos judiciales de los pases que han ratificado la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos estn obligados a ejercer, de oficio, el control de convencionalidad,
descalificando las normas internas que se opongan a dicho tratado, dado que resultara
un contrasentido aceptar que la Constitucin Nacional que, por un lado, confiere rango
constitucional a la mencionada Convencin (art. 75, inc. 22), incorpora sus disposiciones
al derecho interno y, por consiguiente, habilita la aplicacin de la regla interpretativa
-formulada por su intrprete autntico, es decir, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos- que obliga a los tribunales nacionales a ejercer de oficio el control de
convencionalidad, impida, por otro lado, que esos mismos tribunales ejerzan similar
examen con el fin de salvaguardar su supremaca frente a normas locales de menor
rango.

La aplicacin del rgimen indemnizatorio establecido en la Ley N 19.101 para el

personal militar al que se aferra la demandada conduce a un resultado
incompatible con los principios enunciados en los considerandos anteriores.
Ello es manifiesto, toda vez que, contrariamente a lo que ocurre con el civil, el
sistema de la Ley N 19.101 se aparta de la concepcin reparadora integral, pues
no admite la indemnizacin por ningn otro dao que no sea la prdida de la
capacidad de ganancias de la persona afectada, la cual, a su vez, resulta
conmesurable de manera expoliatoria.
Que lo expresado refleja con claridad la vulneracin de los derechos constitucionales
del accidentado considerando la insuficiencia del resarcimiento que se obtiene segn el
sistema especial examinado en relacin con el dao que se propone reparar. Se aade a
ello la circunstancia de que no resulta razonable que una norma que tiene por objeto
subsanar las consecuencias de la minusvala provocada para "el trabajo en la vida civil"
prevea nicamente como pauta orientadora para la estimacin del quantum
indemnizatorio el haber que percibe quien solo se desempea en las fuerzas armadas.
Frente a lo examinado cabe concluir que los medios elegidos no se adecuan al objetivo
reparador de la norma pues se consagra una solucin incompatible con los principios y
derechos que la Constitucin Nacional ordena respetar, proteger y realizar en el caso
concreto.

Tucuman c/honorable convencion constituyente de tucuman y otro.

reconocimiento de dicha legitimacin colectiva se sostuvo sealando que
"resulta patente que la ejercida en autos no es una accin popular en defensa' de un
inters simple de la mayor extensin(...) sino una pretensin que titulariza un derecho de
incidencia colectiva que legitima para impugnar judicialmente la actuacin de un rgano
estatal provincial que tiene entidad necesaria para afectar la esfera de sus intereses (...)
en el sub iudice se est en presencia de un nuevo paradigma de legitimacin que se
adiciona al proveniente del proceso clsico (...) produciendo aqul la ampliacin del
universo de sujetos legitimados para accionar, expansin que, sin embargo(...) no opera
con relacin a la defensa de todo derecho, sino como medio para la tutela judicial
efectiva de los 'derechos de incidencia colectiva' (...) La actora (...) est legitimada por la
ley de su creacin para promover pretensiones en defensa de un derecho de incidencia
colectiva de substancia institucional, que propende al inters o fin pblico' consistente
en preservar la adecuada e independiente administracin de justicia que, en el sistema
poltico adoptado por nuestra ley fundamental, se atribuye al Poder judicial. Se trata,
conforme al lxico del constituyente derivado nacional de 1994, de un 'derecho de
incidencia colectiva.
Al abordar la queja promovida por la demandada ante la denegatoria del REF
oportunamente articulado, y luego de presentar los antecedentes del asunto, el voto de
la mayora de la CSJN (Lorenzetti, Maqueda y Fayt, este ltimo segn su voto) comenz
por recordar la doctrina del tribunal sobre
"el carcter justiciable de la regularidad del proceso de reforma de las constituciones
provinciales" y sus lmites .Asimismo, seal a continuacin la necesidad de determinar
-como primera medidalgica para el anlisis- la existencia de
"un 'caso' o 'causa', requisito que, de acuerdo con inveterada doctrina de esta Corte,
habilita la intervencin de cualquier tribunal de justicia y, de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin en particular"
(Considerando 6).Sobre este piso de marcha, sostuvo que
"en este caso no est en debate la interpretacin de las normas de la Constitucin, sino
las mismas reglas que permiten modificarla"
y que "Si efectivamente se incumplieron las normas que constituan el presupuesto para
que la decisin mayoritaria fuese vlida, entonces no est en juego la pretensin de
utilizar el texto constitucional para fundamento de alguno de los derechos que de l se
derivan, sino que peligra el mismo derecho fundamental a que la Constitucin se
mantenga (Fallos: 313:594 y 317:335, disidencias del juezFayt)"
(Considerando 8).
En base a tales premisas el tribunal sent una relevante doctrina en materia de
legitimacin colectiva para la defensa de aquellos derechos de incidencia colectiva que
Berizonce ha denominado"de la institucionalidad republicana".
1
Me refiero a lo expuesto en el Considerando 9,donde la mayora de la Corte afirm lo
siguiente:
"Que, en consecuencia, en supuestos como el examinado no se est frente a un
problema de legitimacin corriente, pues lo que se invoca es la afectacin de la fuente
misma de toda legitimidad. Por este motivo, la configuracin del 'caso'resulta diferente a
la delineada por el Tribunal en precedentes que involucraban otro tipo de derechos. En
estas situaciones excepcionalsimas, en las que se denuncia que han sido lesionadas
expresas disposiciones constitucionales que hacen a la esencia de la forma republicana
de gobierno, poniendo en jaque los pilares de la arquitectura de la organizacin del
poder diagramada en la Ley Fundamental,
la simple condicin de ciudadano resultara suficiente para tener por demostrada la
existencia de un inters 'especial' o 'directo'.
Ello es as ya que, cuando estn en juego las propias reglas constitucionales 'no cabe
hablar de dilucin de un derecho con relacin al ciudadano, cuando lo que el ciudadano
pretende es la preservacin de la fuente de todo derecho.
As como todos los ciudadanos estn a la misma distancia de la Constitucin para
acatarla, estn tambin igualmente habilitados para defenderla cuando entienden que
ella es desnaturalizada , colocndola bajo la amenaza cierta de ser alterada por maneras
diferentes delas que ella prev' (Fallos: 317:335 y 313:594, disidencias del juez Fayt)"
(Considerando 9,nfasis agregado).Sin embargo, despus de semejante declaracin,
unos pocos prrafos ms abajo el mismo voto de la mayora matiza los alcances de tal
doctrina sosteniendo que
"esta interpretacin no debe equipararse a la admisin de la accin popular que legitima
a cualquier persona, aunque no titularice un derecho, ni sea afectada, ni sufra perjuicio.
En abierta contradiccin a ella, La legitimacin en este caso presupone que el derecho o
el inters que se alega al iniciar la accin presentan un nexo suficiente con la situacin
del demandante , y aunque no se requiere que sea suyo exclusivo, resulta evidente que
el Colegio -en su carcter de persona jurdica de derecho pblico con la categora de
organismo de la administracin de justicia.
"la simplecondicin de ciudadano resultara suficiente para tener por demostrada la
existencia de un inters'especial' o 'directo'"
para accionar en este tipo de supuestos (Considerando 9). Esta contradiccin podra
salvarse si entendemos la calidad de "ciudadano" como un "nexo suficiente" a fin de
tener por configurada la "afectacin" exigida por la CSJN para la configuracin del
"caso" que habilita la intervencin judicial en este tipo de asunto.
Pero en esta interpretacin no habra modulacin alguna respecto de lo afirmado en el
Considerando 9, y por tanto deberamos sostenerlo que all se sugiere: la existencia de
una accin popular en cabeza de los ciudadanos para la defensa de la legalidad
constitucional. Ser que vuelven aqullos viejos debates, pero reforzados a
la luz de la reconfiguracin de la nocin de causa operada en la doctrina de la CSJN a
partir de Halabi?
Luego de realizar estas consideraciones para tener por configurada la legitimacin
colectiva de la entidad actora y, por tanto, para tener por configurado el "caso" o "causa"
que habilita la intervencin del Poder Judicial en el asunto, la CSJN rechaz el recurso
de hecho y dej firme la sentencia de la CSJT por entender que se trataba de un asunto
puramente local y no existir gravedad institucional ni arbitrariedad en el
pronunciamiento. El voto de Highton de Nolasco resolvi rechazar el recurso por
inadmisible en base a las mismas razones que la mayora, sin entrar en consideraciones
respecto de la legitimacin del Colegio de Abogados ms que para afirmar que lo
resuelto en torno a esa cuestin por la CSJT no implicaba arbitrariedad alguna .

thomas enrique c/E.N.A s/amparo.

SUMARIO
Cabe revocar la sentencia que hizo lugar a la medida cautelar requerida por el actor
-diputado nacional-, y orden la suspensin de la aplicacin y los actos de ejecucin
de la ley 26.522 -regulacin de los Servicios de Comunicacin Audiovisual- mientras
se sustancia la causa, con caucin juratoria, al mismo tiempo que tuvo por
entablada la accin contra el Estado Nacional, pues el a quo debi haber
considerado que una cautelar que suspende la vigencia de toda la norma con efecto
erga omnes, tienen una significativa incidencia sobre el principio constitucional de
divisin de poderes, por lo que su procedentecia debe ser evaluada con criterios
especialmente estrictos que la cmara no aplic.

La sentencia fue dictada en la causa Thomas, Enrique c/ Estado Nacional s/

amparo y el voto de la mayoria constituda por los Dres Lorenzetti, Highton,
Fayt, Zaffaroni, Maqueda, se basa en los siguientes argumentos:
I)Que la cuestin sometida a la consideracin de esta Corte no se relaciona con
la valoracin constitucional del contenido de la ley 26.522, sino con la validez de
una medida cautelar que suspende la totalidad de sus efectos con fundamento
en presuntas irregularidades en el tramite parlamentario(consid. Segundo). Una
vez delimitado el objeto a decidir, se seala que, tratndose de una medida
cautelar, se abre el recurso porque, en este caso existe gravedad institucional,
en la medida en que trasciende el mero inters de las partes para comprometer
el sistema de control de constitucionalidad y el principio de divisin de poderes
previsto en la Constitucin Nacional.
Una vez admitido el recurso, se evala si el reclamante puede hacer el reclamo
en su condicin de ciudadano y de diputado, con los siguientes argumentos:
II) Para cuestionar una ley invocando la calidad de ciudadano debe demostrarse
un perjuicio diferenciado: el reclamante invoca su calidad de ciudadano, pero la
Corte se basa en una lnea de precedentes propios que dicen que para recurrir a
la justicia debe demostrarse la existencia de un caso, es decir, que siempre se
debe probar que existe un inters concreto, ya que el Poder Judicial no hace el
control de legalidad de las leyes de manera abstracta. De la demanda no surge
una afectacin diferenciada del actor y se rechaza la legitimacin en esta
calidad.
Se afirma que el actor no puede invocar una situacin diferente respecto de los
dems ciudadanos. Admitir la legitimacin en un grado que la identifique con el
generalizado inters de todos los ciudadanos en ejercicio de los poderes de
gobierno, deformara las atribuciones del Poder Judicial .y lo expondra
a la imputacin de ejercer el gobierno por medio de medidas cautelares.
III). Un diputado no tiene legitimacin para reeditar en el poder judicial un debate
que perdi en el parlamento.
El diputado Enrique Thomas reclam en su carcter de miembro integrante de la
Cmara de Diputados de la Nacin, y pero se rechaz esa posibilidad invocando
numerosos precedentes anteriores. La Corte dice que el diputado nacional fue
electo para representar a los ciudadanos en el mbito del Poder Legislativo, pero
no puede ir a la justicia cuando lo que trae a consideracin es la reedicin de un
debate que se ha perdido en el seno del Poder Legislativo por el juego de las
mayoras y minoras respectivas. Por el contrario, dicha legitimacin podra
eventualmente resultar admisible cuando se trata de la afectacin de un inters
concreto y directo a su respecto.
En este caso no estn en discusin los derechos, inmunidades y prerrogativas
que le asisten a Thomas en su condicin de legislador, ni est demostrado que
el demandante fue inequvocamente privado de ejercer las atribuciones que le
asisten como legislador.
Por otra parte, si se hiciera lugar a lo que pide el actor, quien no acta en
representacin de la Cmara, se arribara, como se dijo, al irrazonable resultado
de extender una medida judicial a sujetos que no slo no la han solicitado sino
que, incluso, podran no compartirla.
Una vez sealado que no hay legitimacin, la Corte evala tambin la medida
cautelar adoptada por los jueces con los siguientes argumentos.
IV) Una cautelar que suspende la vigencia de toda una ley con efectos generales
para toda la poblacin, es incompatible con el control concreto de
constitucionalidad de las leyes, la divisin de poderes y la razonabilidad.
En relacin al control de constitucionalidad, la Corte dice que, en el derecho
constitucional comparado hay un modelo que permite que un nico tribunal
centralizado declare la inconstitucionalidad de una norma de modo abstracto y
con efectos generales, pero no es el que rige en nuestro pais, donde la
declaracin de inconstitucionalidad de una ley la puede hacer cualquier juez
pero con efectos exclusivamente aplicables al caso. No es posible combinar
ambos modelos simplemente porque la dispersin de una potestad contra
legislativa de semejante magnitud es inimaginable, dado que abrira el camino
hacia la anarqua poniendo en peligro la vigencia de todas las leyes. Por lo
tanto, si una sentencia de fondo slo se aplica al caso, no puede una medida
cautelar tener efectos generales y ese poder no lo confiere la Constitucin
Nacional a ningn juez ni tribunal de la Nacin.
La medida cautelar tampoco respeta el criterio de razonabilidad. Los jueces
deben valorar de forma equilibrada los hechos del caso, as como las normas y
principios jurdicos en juego, y resolver las tensiones entre ellos mediante una
ponderacin adecuada que logre obtener una realizacin lo ms completa
posible de las reglas y principios fundamentales del derecho en el grado y
jerarqua en que stos son valorados por el ordenamiento jurdico. En este
sentido, la Cmara debi haber considerado que una cautelar que suspende la
vigencia de toda la ley 26.522 con efecto erga omnes, tiene una significativa
incidencia sobre el principio constitucional de division de poderes por lo que su
procedencia, segn se expres anteriomente, debe ser evaluada con criterios
especialmente estrictos que la cmara no aplic.
La Dra Argibay suscribe un voto propio, concurrente y con argumentos similares
a la mayora. Concluye sosteniendo que, en sntesis, entiendo que debe
rechazarse la legitimacin activa del Diputado Nacional Thomas en tanto en su
demanda pretende obtener la derogacin de una ley, medida que, en principio,
no se encuentra comprendida entre los remedios que los tribunales nacionales
pueden otorgar como reparacin por la violacin de derechos individuales.
El Dr Petracchi tambin suscribe un voto propio y concurrente con iguales
argumentos, sealando la ausencia de legitimacin del reclamante y la falta de
razonabilidad de la medida.

Roquel hector alberto el santa cruz, provincia de estado nacional s/accion de amparo

SUMARIO
Cabe desestimar la accin de amparo deducida por los actores en su carcter de
ciudadanos electores de la Provincia de Santa Cruz, usuarios, consumidores y
beneficiarios, a fin de obtener la declaracin de inconstitucionalidad del decreto del
PEN 1277/2012 y de su anexo, por el cual se aprob la reglamentacin de la ley
26.741 (YPF), as como tambin de toda otra norma dictada en su consecuencia,
pues no se verifica la presencia de un inters jurdico inmediato o directo que d
lugar a una controversia actual o concreta.

Suprema Corte:

-I-

Hctor Alberto Roquel, Rodrigo Sebastin Lpez, Jos Alberto Lozano y Hugo Santiago Maher, en
su carcter de ciudadanos electores de la Provincia de Santa Cruz, usuarios, consumidores y
beneficiarios de los derechos reconocidos en la Constitucin Nacional y provincial y en las leyes
dictadas en su consecuencia, promueven accin de amparo en los trminos del Artculo 43 de la
Constitucin Nacional y de la Ley N 16.986, ante el Juzgado Federal de Ro Gallegos, Provincia de
Santa Cruz, a fin de obtener que se declare la inconstitucionalidad del Decreto del PEN N
1.277/2012 y de su anexo, por el cual se aprueba la reglamentacin de la Ley N 26.741
(Yacimientos Petrolferos Fiscales), as como tambin de toda otra norma dictada en su
consecuencia.
Cuestionan el decreto en cuanto aducen que lesiona, restringe, altera y amenaza, con arbitrariedad
e ilegalidad manifiesta, los derechos de la provincia, puesto que priva a esta ltima de administrar
sus propios recursos naturales tal como lo vena haciendo, y sus propios derechos, respecto del
uso de la riqueza petrolera y su renta, cuya tutela constitucional ha sido consagrada en los
Artculos 42 y 43 de la Ley Fundamental, pues dicha potestad es ahora ejercida por la Comisin de
Planificacin y Coordinacin Estratgica del Plan Nacional de Inversiones Hidrocarburferas, lo
cual conculca las
Leyes Nros. 17.319 y 26.197 que establecen el Rgimen Nacional de Hidrocarburos, la Ley local N
3.117 de la materia, los Artculos 17, 31, 99, inc. 2, 121, 123 y 124, de la Constitucin Nacional, y
48, 52, 57 y 73, de la Constitucin de la Provincia de Santa Cruz.
Asimismo, solicitan que se dicte una medida cautelar de no innovar que suspenda la ejecucin de
dicho decreto, de toda otra norma dictada como consecuencia de aqul, as como tambin de todo
acto que implique otorgar o adjudicar derechos de exploracin y explotacin de yacimientos o
reas hidrocarburferas o bien la extensin o prrroga de dichos derechos de la provincia y
modificar los contratos y acuerdos celebrados con los concesionarios de los recursos
hidrocarburferos de la Provincia de Santa Cruz, sin observar las disposiciones indicadas.
A fs. 24/25, el juez admiti su competencia, rechaz la medida cautelar y orden la integracin de
la litis con la Provincia de Santa Cruz, en los trminos del Artculo 90, inc. 2, del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin.
A fs. 36/40, la Provincia de Santa Cruz se present y opuso las excepciones de falta de
legitimacin activa e incompetencia. En cuanto a esta ltima, sostuvo que el proceso deba
tramitar ante la competencia originaria de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al ser parte la
provincia en una causa federal, puesto que el pleito reside en la interpretacin del Artculo 124 de
la Constitucin Nacional y, adems, concurre el Estado Nacional.
A fs. 54/87, el Estado Nacional tambin opuso las excepciones de falta de legitimacin activa e
incompetencia, con fundamento en similares argumentos.
A fs. 93/94, el juez se declar incompetente y remiti las actuaciones a la Corte Suprema.
A fs. 99, se corre vista, por la competencia, a este Ministerio Pblico.

-II-

En principio, el Tribunal ha reconocido la posibilidad de que la accin de amparo, de manera

general, tramite en esta instancia, siempre que se verifiquen las hiptesis que surtan la
competencia originaria prevista en los Artculos 116 y 117 de la Constitucin Nacional
(reglamentados por el Art. 24, inc. 10, del Decreto-Ley N 1.285/58) porque, de otro modo, en tales
controversias, quedaran sin proteccin los derechos de las partes en los supuestos
contemplados por el Artculo 43 de la Constitucin Nacional y por la Ley N 16.986 (Fallos:
312:640; 313:127 y 1062; 322:1514 y 331:1243, entre otros).
Sentado lo expuesto, entiendo que el asunto radica en determinar si en el sub examine se
configuran dichos requisitos.
A fin de que una provincia pueda ser tenida como parte y proceda, en consecuencia, la
competencia originaria de la Corte prevista en el Artculo 117 de la Constitucin Nacional, es
necesario que ella participe nominalmente en el pleito ya sea como actora, demandada o tercero-
y sustancialmente, es decir, que tenga en el litigio un inters directo, de tal manera que la
sentencia que se dicte le resulte obligatoria (Fallos: 312:1227 y 1457; 313:144; 314:508; 322:1511 y
2105, entre muchos otros) .
En el sub lite, se presenta dicha hiptesis, toda vez que el juez federal dispuso, a
fs. 24/25, integrar la litis con la Provincia de Santa Cruz, quien se present al
pleito, a fs. 36/40, en los trminos del Artculo 90, inc. 2, del CPCCN, y tal
citacin, a mi modo de ver, resulta procedente, puesto que la controversia le es
comn (cfr. Fallos: 310: 937; 313:1053; 320:3004; 322:1470).
As lo pienso, puesto que la provincia tiene un inters directo en la causa, segn
surge de la realidad jurdica materia de debate, en tanto est en juego la
interpretacin y aplicacin del Artculo 124 de la Constitucin Nacional, al ser
impugnado el Decreto del PEN N 1.277/2012 por afectar las facultades de
administracin de la provincia respecto de sus recursos naturales.
En consecuencia, en atencin a la naturaleza de las partes que han de intervenir
en el proceso enfrentadas, por un lado la Provincia de Santa Cruz que ha sido
citada por el juez federal como tercero autnomo -a quien le concierne la
competencia originaria de la Corte, de conformidad con el Artculo 117 de la
Constitucin Nacional- y por el otro el Estado Nacional que resulta ser el
demandado en el proceso -quien tiene derecho al fuero federal, segn lo
dispuesto en el Artculo 116 de la Ley Fundamental-, la nica forma de conciliar
ambas prerrogativas jurisdiccionales es sustanciando la accin en esta
instancia originaria (Fallos: 313:98 y 551; 317:746; 320:2567; 323:702 y 1110,
entre otros).
Adems, considero que el juicio reviste manifiesto contenido federal, toda vez
que versa sobre la preservacin de las rbitas de competencia entre los poderes
del Gobierno federal y los de una provincia en materia de administracin de
recursos naturales, y ello hace que se encuentre entre las causas especialmente
regidas por la Constitucin Nacional, a las que alude el Artculo 2, inc. 1, de la
Ley N 48, por lo que resulta competente la justicia nacional para entender en l.
Ello es as, dado que el reclamo deducido tiene su origen en un acto del
Gobierno Nacional cuya validez se discute en autos por considerar que ste se
ha arrogado facultades locales en la medida que no se respeta el Rgimen
Nacional de Hidrocarburos establecido en las Leyes Nros. 17.319 y 26.197.
En tales condiciones, opino que el proceso debe tramitar ante los estrados del.
Tribunal.

Buenos Aires, 25 de junio de 2013.

Bolilla V. La Constitucin y tratados de Derechos Humanos.

Bolilla VI. Acciones y recursos

Amparo:

El amparo es accin expedita y rpida contra todo acto u omisin de

autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente,
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta,
derechos y garantas reconocidos por esta constitucin , un tratado o una ley. .

La accin de amparo nace a partir de la jurisprudencia de la CSJN, por medio

de dos
fallos:
1. Caso Siri, ngel (1957) surge el amparo contra actos estatales.
La polica de la provincia de Bs. As. Clausur el diario Mercedes el motivo era
desconocido. Siri, director del peridico, se present ante la justicia alegando la
violacin de su derecho a la libertad de imprenta y de trabajo (arts. 14, 17 y 18
CN).
1ra y 2da instancias, interpretando el pedido del actor como un recurso de
habeas corpus, no hicieron lugar al mismo porque no se violentaba la libertad
fsica de nadie.
Siri interpone recurso extraordinario, aclarando que no haba pedido un habeas
corpus, sino una peticin a las autoridades por la violacin de otras garantas
constitucionales.
La CSJN revoc la sentencia ordenando cesar con la clausura, sus argumentos
principales fueron:
- Las garantas constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo hecho
de estar consagradas en la CN y las invocadas por Siri estn restringidas sin orden
de autoridad competente ni causa justificada.
- Se crea esta accin con el fin de amparar todos los derechos enumerados por la
constitucin, excepto los ya protegidos por el habeas corpus.
- Se confirma la supremaca constitucional al proteger los derechos amparados por
los artculos 14, 17, y 18.
2. Kot, Samuel (1958) a travs de este fallo se extiende la proteccin contra actos de
particulares.
Kot era dueo de una textil en la provincia de Bs. As. En la cual su personal se
realiz una huelga, sta fue declarada ilegal, Kot orden a sus obreros que se
reincorporasen al trabajo, despidiendo a los que no lo hicieren.
30 das despus se declar que la huelga no haba sido ilegal y que Kot deba
reincorporar a los trabajadores despedidos, a lo que ste se neg, entonces los
obreros tomaron la fbrica, Kot los denunci por usurpacin y pidi la
desocupacin de la misma.
1ra y 2da instancias no hacen lugar al pedido de Kot porque se trataba de un
conflicto gremial y los obreros en realidad no queran tomar la propiedad de la
fbrica.
Kot interpone un recurso extraordinario el cual es denegado. En forma paralela
inicia un juicio de amparo basndose en lo resuelto en Siri, por las violaciones
a derechos constitucionales tales como la libertad del trabajo, el derecho a la
propiedad, a la libre actividad.
El juez lo desecho porque sostuvo que estaba planteando un habeas corpus.
Kot interpone otro recurso extraordinario, al cual la CSJN hizo lugar y orden la
entrega del establecimiento. Sus principales argumentos fueron:
- El actor interpuso accin de amparo, garanta distinta a la que protege la libertad
corporal.
- Se bas en Siri, si bien en ese caso la restriccin provena de actos de la autoridad
pblica, y en el presente de actos de particulares, sostuvo que no importa de quien
provenga el acto sino que se proteja a la CN.
Nada hay, ni en la letra ni en el espritu de la constitucin que permita afirmar
que la proteccin de los llamados derechos humanos est circunscripta a los
ataque que provengan slo de la autoridad.
 Luego de estos precedentes en el ao 1966 se dicta la ley 16.986 sobre accin
de amparo frente a actos estatales, y en 1967 la ley 17.454 incluye la accin de
amparo frente actos de particulares en el CPCCN.
Si bien el amparo ya tena jerarqua constitucional por considerarlo dentro del
art. 33 (derechos implcitos), la reforma de 1994 lo incorpor al texto de la CN,
a travs del art. 43 (primer y segundo prrafo):

Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo,

siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u
omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o
inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta
constitucin , un tratado o una ley. En el caso el juez podr declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funda el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y
en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia,
al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines

Amparo clsico o individual: se encuentra regulado en el primer prrafo del

art. 43 CN, tiende a proteger a las personas en forma individual.
Se trata de una accin expedita, sin obstculos y rpida, ya que el amparo se
aplica a casos que exigen rapidez y eficacia.
No debe existir otro mtodo ms idneo, ya que se trata de una va excepcional
no debe existir otro medio para alcanzar el objetivo buscado.
Procede contra actos u omisiones de autoridades como de particulares. Estos
deben lesionar, restringir, alterar o amenazar derechos reconocidos en la CN,
tratados o leyes. La violacin debe ser actual o inminente de ocurrir. Adems
estos actos u omisiones deben ser manifiestamente arbitrarios o ilegales. En
caso de fundarse en una norma el juez podr declarar su inconstitucionalidad.

Amparo colectivo: su objetivo es la proteccin de intereses difusos, es decir

que no pertenecen a un sujeto determinado.
La legitimacin para promover la accin le corresponde:
- Al afectado: cualquier persona que se vea afectada por la violacin de un derecho
de incidencia colectiva.
- Al defensor del pueblo: es el encargado de defender los derechos de las personas
ante actos u omisiones de la administracin.
- A las asociaciones registradas: aquellas que defienden el ambiente, el usuario, la
competencia y todos los derechos de incidencia colectiva.
En el marco del caso "Halabi, Ernesto c/ PEN ley 25.873 y decreto 1563/04 s/
amparo", la Corte ha ordenado que la sentencia tenga efectos para todos los
ciudadanos que padecen un mismo problema, sin necesidad de tener que
iniciar un juicio.
La causa se inici por la demanda de un particular, en la que pidi se declare la
inconstitucionalidad de la ley 25.873 y de su decreto reglamentario (1563/04),
porque consider que, al disponer la intervencin de las comunicaciones sin
determinar en qu casos y con qu justificativos, violan el derecho a la
privacidad, en su condicin de consumidor, y el derecho a la confidencialidad,
en su condicin de abogado.
La sentencia destaca que hubo una mora del legislador al no dictar una ley
para facilitar el acceso a la justicia, y siendo estos derechos constitucionales de
carcter operativos, es obligacin de los jueces darles eficacia.
Recurso directo:

La impugnacin judicial de los actos administrativos puede entablase por va de

accin ante la primera instancia o por va de recurso directo ante la cmara
respectiva, siempre que una norma expresa as lo autorice (art. 25 ley 19.549).
Se trata de una va excepcional debido a que en estos litigios se encuentra
comprometido el inters pblico.
Los recursos directos ante las cmaras de apelaciones que diversas leyes
prevn para la revisin judicial de los actos administrativos constituyen
acciones judiciales de impugnacin de instancia nica.
Carecen de efecto suspensivo respecto del acto administrativo que se impugna
a travs de ellas. Salvo que se hubiere requerido el dictado de una medida
cautelar de suspensin de la ejecutoriedad del acto administrativo o del dictado
de una medida de no innovar.
El art. 25 de la ley 19.549 en su ltimo prrafo, establece que ante la falta de
previsin expresa de norma que acuerda el recurso directo, rige un plazo de
treinta das hbiles judiciales desde la notificacin de la resolucin definitiva
que agote las instancias administrativas.
En el supuesto de no hallarse previsto en la ley de creacin del recurso el
termino por el cual debe conferirse traslado del recurso directo interpuesto, en
tal sentido, aparece razonable aplicar analgicamente idntico termino que el
que dicha norma otorgue para su interposicin, en aras de una mayor
proteccin al derecho de defensa e igualdad de las partes en el proceso.
Las partes involucradas en la controversia tienen el derecho de ofrecer y
producir prueba, sin embargo, en tales casos la apertura a prueba no deja de
tener un carcter excepcional, limitacin que tiende a evitar la ordinarizacion
del proceso.
Una vez finalizado el periodo probatorio se ponen los autos para alegar, y luego
de su presentacin o del vencimiento del plazo para que ejerzan ese derecho,
se llaman autos a sentencia, quedando dentro de la rbita discrecional del juez
el dictado de medidas para mejor proveer.
Las cmaras del fuero han ido perfilando un procedimiento que debe
adecuarse lo mximo posible a las normas del CPPCN.
Ejemplos de estos recursos son los dispuestos en el art. 4 de la ley 25.164 de
empleo pblico, arts. 42 y 46 de la ley 21.526 de entidades financieras, art. 81
de la ley 22.285 de radiodifusin.

A modo de ejemplo el caso del BCRA:

ARTICULO 42. Las sanciones establecidas en los incisos 1) y 2)
(LLAMADOS DE ATENCION Y APERCIBIMIENTOS) del artculo anterior,
slo sern recurribles por revocatoria ante el presidente del Banco
Central de la Repblica Argentina.

Aquellas sanciones a las que se refieren los incisos 3), 4), 5) y 6)

(MULTAS, INHABILITACION DE LAS CUENTAS, INHHABILITACION PARA
CONTINUAR DESEMPEANDOSE COMO SOCIO SINDICO, REVOCACION
 PARA FUNCIONAR) del artculo anterior, sern apelables, al solo efecto
devolutivo por ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo Federal de la Capital Federal.

En el caso del inciso 6, hasta tanto se resuelva el recurso, dicha Cmara

dispondr la intervencin judicial de la entidad sustituyendo a los
representantes legales en sus derechos y facultades.

Los recursos debern interponerse y fundarse ante el Banco Central de

la Repblica Argentina dentro de los quinec (15) das hbiles a contar
desde la fecha de notificacin de la resolucin. Si el recurso fuera de
apelacin, las actuaciones debern elevarse a la Cmara dentro de los
quince (15) das hbiles siguientes.

Para el cobro de las multas aplicadas en virtud del inciso 3) del artculo
anterior, el Banco Central de la Repblica Argentina seguir el
procedimiento de ejecucin fiscal previsto en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. Constituir ttulo suficiente la copia simple de
la resolucin que aplic la multa, suscrita por dos firmas autorizadas
del Banco Central de la Repblica Argentina, sin que puedan oponerse
otras excepciones que la de prescripcin, espera y pago documentados.

La prescripcin de la accin que nace de las infracciones a que se

refiere este artculo, se operar a los seis (6) aos de la comisin del
hecho que la configure. Ese plazo se interrumpe por la comisin de otra
infraccin y por los actos y diligencias de procedimientos inherentes a
la sustanciacin del sumario, una vez abierto por resolucin del
presidente del Banco Central de la Repblica Argentina. La prescripcin
de la multa se operar a los tres (3) aos contados a partir de la fecha
de notificacin de dicha sancin firme.

Los profesionales de las auditoras externas designadas por las

Entidades Financieras para cumplir las funciones que la ley, las normas
reglamentarias y las resoluciones del Banco Central de la Repblica
Argentina dispongan, quedarn sujetas a las previsiones y sanciones
establecidas en el artculo 41 por las infracciones al rgimen. (Prrafo
incorporado por el Art. 1 de la Ley N 24.627 B.O. 18/3/1996)

Las Sociedades Calificadoras de Riesgo, sus integrantes profesionales

intervinientes y cualquier otra persona fsica o jurdica que en el
ejercicio de sus funciones o con motivo de una profesin o ttulo
habilitante, produjera informes u opiniones tcnicas de cualquier
especie, en infraccin o contrarios a las normas de su arte, oficio o
profesin, quedarn tambin sujetos por las consecuencias de sus
actos a las previsiones y sanciones del artculo 41. (Prrafo
incorporado por el Art. 1 de la Ley N 24.627 B.O. 18/3/1996)

En el fallo Ojeda Hernndez la CSJN ha entendido que el recurso judicial

contra las decisiones administrativas previsto en la ley de migraciones (art. 84
ley 25.871) no se agota en primera instancia, debido a que no contiene ninguna
norma expresamente restrictiva que impida a la cmara conocer, como natural
tribunal de alzada, respecto de las sentencias dictadas por los jueces de
primera instancia que llevan a cabo originariamente el control judicial sobre los
actos jurisdiccionales cumplidos por la administracin en el marco del citado
ordenamiento.
El silencio del legislador en esta clase de procedimientos, remite al principio
general del art. 242 del CPCCN y del art. 4 de la ley 21.628 segn el cual el
 recurso de apelacin por ante la cmara es procedente de las sentencias
definitivas de primera instancia.
Este fallo comenz a regir respecto de las apelaciones ordinarias dirigidas
contra las sentencias de los juzgados de primera instancia intervinientes
notificadas luego de la publicacin de dicha sentencia.

Debido proceso legal:

Es el conjunto de garantas procesales que tienen por objeto asistir a los

individuos durante el desarrollo del proceso, y as protegerlo de los abusos de
las autoridades y permitirles la defensa de sus derechos.

El art. 18 CN establece:
Ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en
ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales o
sacado de los jueces designado por la ley del hecho de la causa. Nadie puede
ser obligado a declarar contra s mismo Es inviolable la defensa en juicio de
la persona y de los derechos

1. Juicio previo:
El individuo debe ser acusado de la comisin de un hecho concreto,
presentndose las pruebas en su contra, y debe tener la oportunidad de
defenderse alegando sus derechos y presentando las pruebas que tenga para
demostrar su inocencia. En base a estos elementos, el juez juzgara los hechos
y finalmente dictara sentencia, absolviendo o condenando, solo en ese ltimo
casi, mediante sentencia condenatoria surgida del debido proceso, el individuo
podr ser castigado.
2. Juez natural:
Son jueces naturales los juzgados y tribunales creados por ley antes que se
produzca el hecho que motiva el proceso, no se pueden formar comisiones
especiales para que juzguen y sentencien a los individuos.
3. Ley anterior:
El juicio y la respectiva sentencia deben fundarse en una ley anterior al hecho
que motiva el proceso.
4. Principio de legalidad o reserva:
Consagra la idea de que ningn habitante de la nacin puede ser obligado a
hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe, de modo que
si en el momento en que el individuo cometi el acto este no estaba prohibido,
est permitido.
5. Principio de irretroactividad de la ley:
En principio, las leyes rigen para el futuro y no pueden aplicarse a hechos
ocurridos antes de su sancin. En materia penal, sin embargo, se admite la
aplicacin retroactiva de una ley cuando es ms benigna que la que regia al
tiempo de cometerse el hecho.
6. Inviolabilidad de la defensa en juicio:
La CN asegura al individuo que, durante el juicio, podr hacer lo que sea
necesario para defender su persona y sus derechos, siempre respetando las
reglas establecidas en los respectivos cdigos de procedimiento.
7. Declaracin contra s mismo:
 Se encuentra prohibido cualquier medio de coaccin, que obligue el individuo a
declarar contra s mismo.
El debido proceso se encuentra comprendido dentro del derecho de la
jurisdiccin, el cual consiste en el derecho de la persona de recurrir al rgano
judicial; de su defensa; de obtener una sentencia justa, fundada y oportuna, y
de ejecutar la misma.

Otras garantas del art. 18 CN:

1. Nadie puede ser arrestado sin orden escrita de autoridad competente, esta
garanta protege la libertad fsica.
2. El domicilio es inviolable, tambin la correspondencia y los papeles privados, esta
garanta protege el derecho a la intimidad.
3. Abolicin de la pena de muerte por causas polticas protege la vida.
4. Crceles sanas y limpias, protege la dignidad.

Bolilla VII. Constitucionalismo social

Constitucionalismo:

Fue un proceso poltico jurdico que tuvo por objeto establecer en cada
estado un documento legal, la constitucin, con supremaca jurdica sobre el
resto de las normas.
Este movimiento constitucionalista surge en el S. XVIII, surge la idea de que
cada estado tenga su constitucin como norma suprema.

Constitucionalismo clsico: surge a fines del S. XVIII con la revolucin

norteamericana de 1976 y la revolucin francesa de 1789.
Hasta ese momento el sistema de gobierno en la mayora de los estados era el
absolutismo monrquico, donde el poder del monarca prcticamente no tena
lmites y las personas eran vctimas constantes del ejercicio abusivo de poder
por parte del estado.
Debido a esta situacin, ambas evoluciones tuvieron como objetivo limitar el
abuso de poder por parte del estado y lograr el reconocimiento de los derechos
del hombre.
La revolucin norteamericana cre la declaracin de Virginia y la constitucin
de los EEUU.
La revolucin francesa produjo, la declaracin de los derechos y deberes del
hombre y del ciudadano y la constitucin francesa.
Las consecuencias ms significativas de estos textos y del constitucionalismo
clsico en general fueron:
1. La constitucin de EEUU fue la primera en establecer la divisin de poderes,
(judicial, legislativo y ejecutivo), para evitar la concentracin y abuso de poder.
2. A partir del constitucionalismo clsico muchos estados crearon sus constituciones
escritas.
3. Estos estados debieron ajustar sus conductas a lo establecido en la constitucin
ya que era la ley suprema y nadie deba contrariarla.
4. Se reconocen una serie de derechos civiles y polticos, denominados individuales
o de primera generacin como el derecho a la vida, a la libertad, dignidad, salud,
trabajo, propiedad, comercio, etc.
5. El estado debe abstenerse de violentar estos derechos. Por eso se lo llam a este
estado abstencionista.
6. Adems el estado debe vigilar que los individuos no violen sus derechos entre s,
por esto se lo denomin tambin estado gendarme.

Constitucionalismo social: el rol pasivo del estado comienza a cambiar a fines

del S. XIX. Se desarrolla una nueva etapa de constitucionalismo denominada
constitucionalismo social.

Comienzan a producirse en el mundo crisis sociales y econmicas que hacen

necesaria la intervencin del estado en la vida social de las personas.
La gran desigualdad econmica y acumulacin de riqueza en manos de
algunos sectores llevaron a que no todas las personas pudieran gozar
realmente de aquellos derechos civiles y polticos reconocidos por el proceso
de constitucionalismo anterior.
La situacin de desigualdad instaurada en el mundo llev a que algunos pases
comenzaran a crear normas destinadas a proteger el sector ms dbil, el
trabajador. Los derechos proclamados en este tipo de normas y otros
derechos tendientes a lograr el bien comn y un orden econmico social
justo, fueron denominados derechos sociales.
Las primeras constituciones en agregar estos derechos sociales a sus textos
fueron las de Quertaro (Mxico 1917) y la de Weimar (Alemania 1919). A
partir de esta nueva etapa, aquel estado gendarme deja su lugar a un nuevo
tipo de estado, el estado benefactor.
De esta forma el estado abandona su rol de simple espectador de la vida social
y econmica de las personas, y comienza a intervenir activamente. Su nuevo
objetivo es fomentar la igualdad de oportunidades y lograr un equilibrio
econmico justo.
El constitucionalismo social es un movimiento universal que defiende y promueve la
incorporacin a las constituciones de los derechos sociales que tuvo su inicio con
la sancin de la Constitucin de Mxico de 1917, resultado directo de la Revolucin
mexicana, en Argentina, con la Constitucin de la Provincia de Mendoza en 1916, en
Alemania, con la Constitucin de la Repblica de Weimar en 1919 y en Espaa con la
Constitucin espaola de 1931.
Las constituciones sancionadas en el siglo XIX, a cuyo esquema responde la
argentina de 1853, seguan el modelo liberal y slo consideraron los derechos del
individuo sin tomar en cuenta su posicin en la sociedad. Las constituciones
sociales que aparecen en el siglo XX agregaron los llamados derechos sociales en
los cuales se contempla la posicin del individuo en la sociedad, fundamentalmente
en su carcter de trabajador.
En general, el derecho del trabajo se incorpora a las constituciones del mundo con
la necesidad de reconstruccin luego de la posguerra: Francia (1946), Suiza (1947),
Italia, Luxemburgo (1948), etc. En los Estados Unidos surgi la Carta de la Seguridad
Social.
En Latinoamrica, incorporaron los derechos sociales, entre otras, las
constituciones de Mxico (1917), Per (1933), Uruguay (1934), Cuba (1940), Brasil
(1946), Argentina (1949, 1957).
La creacin de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), en 1919, con
direccin tripartita de gobiernos, sindicatos y empleadores, y las invocaciones del
Prembulo de su Constitucin, de validez mundial, fortaleci el reclamo de los
trabajadores de todo el mundo de incluir los derechos sociales en las constituciones
nacionales.
Prcticamente todas las constituciones del mundo, reorganizaron sus textos, para
recoger los derechos y garantas que caracterizaron al constitucionalismo social y
reorganizar el Estado para orientarlo activamente hacia esos fines.

Bolilla VIII. Clusulas Econmicas y Sociales de la C N.

El constitucionalismo social

El inters social no permite el predominio exclusivo de los intereses individuales,

porque entonces la sociedad se disolvera, no estando sus miembros ligados entre s
por vnculo alguno comn. () La voluntad de un pueblo jams podr sancionar como
justo lo que es esencialmente injusto () la salud del pueblo no estriba en otra cosa
sino en el religioso e inviolable respeto de los derechos de todos; Esteban Echeverra,

Constitucionalismo clsico o liberal ( constitucionalismo de posguerra) l:

ESTADO DE DERECHO - lo que ms se destaca es el individualismo, dado que, como
una reaccin frente a los abusos de las monarquas absolutas se recubri al individuo
de su gruesa caparazn de derechos, concibindolos como absolutos, a fin de
evitar los avances del Estado. Imponindose a este obligaciones de no hacer,
deberes de abstencin para permitir que el individuo desarrolle libremente sus
potencialidades sin la interferencia del estado. Estado gendarme, estado mnimo.
Separacin entre sociedad y estado: proteger a la sociedad del Estado. Laissez faire,
laissez passer, le monde va de lui mme (dejar hacer, dejar pasar, el mundo funciona
por s mismo). Poltica econmica fundada en las reglas de libre mercado, donde la
intervencin del estado era considerada perniciosa (Adam Smith, David Ricardo).
Se contemplan en las constituciones derechos de carcter civil y poltico, que slo
requieren del estado un papel pasivo y una abstencin de las autoridades para que el
individuo pueda gozarlos (derecho de propiedad, de intimidad, libertad de expresin,
reunin, asociacin, trnsito, industria, comercio, sufragio libre, pero no universal ni
obligatorio: derechos de la primera generacin).

Los cambios en las constituciones del mundo: los estados empiezan a incluir clusulas
econmicas y sociales. Los primeros de ellos fueron Mxico (1917) y Alemania
(Weimar 1919).
Mxico constitucin realizada en Quertaro : educacin laica, democrtica
(considerando este concepto como un sistema de vida fundado en el constante
mejoramiento econmico, social y cultural del pueblo) y nacional; libertad de trabajos y
de oficios (nadie puede ser privado del producto de su trabajo, sino por resolucin
judicial. Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribucin
y sin su pleno consentimiento. El contrato de trabajo slo obligar a prestar el servicio
convenido por el tiempo que fije la ley. Toda persona tiene derecho al trabajo digno y
socialmente til. Duracin de jornada mxima. Queda prohibida: labores insalubres o
peligrosas, el trabajo nocturno industrial, trabajo de menores de 14 aos; das de
descanso, embarazo y lactancia, salarios mnimos).La nacin tendr en todo tiempo el
derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters
pblico, as como el de regular, en beneficio social, el aprovechamiento de los
elementos naturales susceptibles de apropiacin, con el objeto de hacer una
distribucin equitativa de la riqueza pblica; corresponde a la nacin el dominio directo
de todos los recursos naturales.

Constitucin de Weimar (1919): primera carta europea. Su texto surgi de una

transaccin de posiciones entre los sindicatos y las organizaciones empresarias, con
la mediacin del partido socialdemcrata alemn. La organizacin de la vida
econmica debe responder a principios de justicia, con la aspiracin de asegurar a
todos una existencia digna del hombre. En las relaciones econmicas regir la
libertad de contratacin. Queda prohibida la usura. La constitucin garantiza la
propiedad. La propiedad obliga, su uso ha de constituir al mismo tiempo una servicio
para el bien general. El reparto y utilizacin del suelo sern vigilados por el estado en
forma que se impida el abuso y se tienda a proporcionar a todo
alemn una morada sana. El dominio y explotacin de la tierra es un deber de su
propietario para con la comunidad. Recursos naturales quedan bajo la inspeccin del
estado. El estado puede traer al dominio pblico las empresas econmicas privadas
susceptibles de socializacin. El trabajo gozar de la proteccin especial del imperio,
derecho obrero uniforme. En todas las profesiones la libertad de asociacin para la
defensa y mejora de las condiciones del trabajo y de la vida econmica deben ser
garantizadas a todos los individuos. Todos los acuerdos y medidas que pretendan
restringir impedir esa libertad son nulos. Derecho a un tiempo libre necesario. Para
atender a la conservacin de la salud y de la capacidad para el trabajo, a la proteccin
de la maternidad y a la previsin de las consecuencias econmicas de la vejez, la
enfermedad y las vicisitudes de la vida, el imperio crear un amplio sistema de
seguros. Reglamentacin internacional de las relaciones jurdicas de los trabajadores,
con objeto de asegurar a toda la clase obrera de la humanidad un mnimo general de
derechos sociales. A todo alemn debe proporcionrsele la posibilidad de ganarse el
sustento mediante un trabajo productivo. Cuando no se le puedan ofrecer ocasiones
adecuadas de trabajo, se atender a su necesario sustento.
El trabajo, en esta constitucin, es concebido no slo como un derecho, sino
tambin como un deber moral correlativo de emplear toda su actividad en
inters de la colectividad y como deber jurdico del estado de proteger ese
trabajo y de ofrecer a todo alemn la posibilidad de trabajar.
La transformacin del estado: se asumi que no hay posibilidad de ejercer la libertad
en serio, si su garanta formal no va acompaada de condiciones existenciales
mnimas que hagan posible ese ejercicio real. As como el estado liberal se sustentaba
en la justicia conmutativa, el social se sustenta en la justicia distributiva, por lo cual el
estado:
-deja de ser un mero gendarme para pasar a ejercer el poder de polica de la
prosperidad;
-deja de cumplir el rol pasivo que le asignaba el constitucionalismo clsico para
ser un estado activo, no slo brindando prestaciones sino tambin mitigando
desigualdades, interviniendo en los conflictos sociales, participando del curso
de la economa, morigerando los efectos a veces nocivos del libre juego de la
oferta y la demanda y neutralizando los efectos disfuncionales del desarrollo
econmico no controlado.
-deja de ser un estado legislador para ser un estado gestor;
-el estado social hace de ste un estado de contenido material y no puramente formal.
Siempre se tuvo en claro que el ejercicio de esos roles y ocupacin de la procura
existencial no implicaba sustituir la iniciativa privada ni socializar la economa, sino
simplemente crear las condiciones para el adecuado despliegue de las potencialidades
de la personalidad. ESTADO DE BIENESTAR, BENEFACTOR, ASISTENCIAL.
ESTADO SOCIAL DE DERECHO.
Resumen de clusulas de las constituciones sociales

-proteccin del derecho al trabajo, en muchos casos acompaada de la consagracin

de un deber del estado de garantizar que haya trabajo.
-proteccin de las condiciones de trabajo: remuneracin justa, horario limitado,
descanso semanal y vacaciones anuales.
-prohibicin del trabajo infantil.
-proteccin especial a la mujer trabajadora, al embarazo y a la lactancia.
-derecho de los trabajadores a constituir sindicatos.
-derecho a la huelga.
-derecho a la previsin social en caso de invalidez o vejez.
-proteccin a la familia a travs de la previsin social, el acceso a la vivienda digna.
- prohibicin de la usura.
-obligacin de trabajar (Weimar (alemania) , Uruguay, Nicaragua, Colombia, Francia).
-concepto de funcin social de la propiedad, que significa la existencia de deberes con
relacin a los bienes que se poseen.
-intervencin activa del estado en los conflictos sociales o en la economa.
-nacionalizacin de los recursos naturales y de los servicios pblicos.

CONSTITUCIONALISMO CLSICO (SIGLO XIX)

Filosofa: liberal individualista.
Forma de gobierno: democracia poltica.
Derechos consagrados: civiles y polticos.
Papel del Estado: abstencionista, pasivo.
Poltica econmica: liberalismo (Smith David Ricardo).
Resultado: estado de derecho.

CONSTITUCIONALISMO SOCIAL (principios del siglo XX)

Ideologa base del sistema: solidaridad.
Forma de gobierno: democracia social.
Derechos consagrados: econmicos y sociales.
Rol del estado: activo, estado de bienestar.
Poltica econmica: monetarismo (keynes).
Resultado: estado social de derecho.

Bolilla IX. El Constitucionalismo Social en la Repblica Argentina

Constitucionalismo en argentina:

En nuestro pas se han incorporado derechos sociales por primera vez en la

reforma constitucional de 1949, la misma fue impugnada por varios aspectos
como la forma del cmputo de las mayoras de los 2/3 de los legisladores, la
ausencia de legisladores que representaban a algunas provincias, tambin
porque no precisaba que normas iban a reformarse.
El oficialismo sostenia que la reforma estaba destinada a incluir en el texto
constitucional los derechos sociales, mientras que la oposicin sostena que la
reforma persegua la reeleccin de Pern.
Esta reforma tuvo una vigencia de siete aos, ya que fue dejada sin efecto por
una proclama del gobierno de facto surgido en 1956, y tal derogacin fue
ratificada por la convencin constituyente de 1957. Entre sus principales
reformas en materia social- econmica se encontraba la igualdad jurdica entre
el hombre y la mujer, los derechos de la niez y de la ancianidad, la autonoma
universitaria, la funcin social de la propiedad.
La reforma de 1957 fue convocada por el gobierno de facto, esta convencin
sancion el artculo 14 bis y modific el artculo 67 inciso 11 agregando el
cdigo de trabajo y seguridad social a la lista que menciona dicho texto.

Bolilla X. El Art. 14 bis de la CN.

Artculo 14 bis:

El trabajo en sus diversas formas gozar de la proteccin de las leyes,

las que asegurarn al trabajador: condiciones dignas y equitativas de
labor, jornada limitada; descanso y vacaciones pagados; retribucin
justa; salario mnimo vital mvil; igual remuneracin por igual tarea;
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la
produccin y colaboracin en la direccin; proteccin contra el despido
arbitrario; estabilidad del empleado pblico; organizacin sindical libre
y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro
especial.

Queda garantizado a los gremios: concertar convenios colectivos de

trabajo; recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga.
Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para
el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo.

El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr

carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el
seguro social obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o
provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por
los interesados con participacin del Estado, sin que pueda existir
superposicin de aportes; jubilaciones y pensiones mviles; la
proteccin integral de la familia; la defensa del bien de familia; la
compensacin econmica familiar y el acceso a una vivienda digna.

Primer prrafo, normas sobre el derecho de trabajo individual:

El trabajo en sus diversas formas gozar la proteccin de las leyes, las

que aseguraran al trabajador..
1. Condiciones dignas y equitativas de labor: se refiere por un lado, a las
condiciones del lugar donde se realiza el trabajo, y por otro exige que todos en
un mismo lugar gocen de las mismas condiciones de comodidad, higiene,
salubridad, seguridad, etc. No sera razonable que se colocara a trabajadores
en condiciones indignas distintas a la de los dems.
2. Jornada Limitada: le deja a las leyes la reglamentacin de la misma, ya que
depende del sexo, de la edad y de las condiciones de trabajo.
3. Descanso y vacaciones pagas
4. Retribucin justa: depender del trabajo realizado, del tipo y magnitud
econmica de la empresa, de la utilidad que su trabajo le preste a la misma, del
cumplimiento de sus funciones, etc.
5. Salario mnimo vital y mvil: la justicia de la retribucin tiene un lmite
mnimo, no puede ser inferior a lo que el empleado necesita para vivir,
debiendo quedar claro que vivir abarca las necesidades de habitacin, ropa,
comida, educacin y asistencia mdica.
Adems el salario debe ser mvil, lo que implica que debe adecuarse
peridicamente, para no perder su poder adquisitivo, pero adems, teniendo en
cuenta la antigedad del empleado y sus mritos.
6. Igual remuneracin por igual tarea: el principio del artculo 16 se aplica a
las relaciones laborales. Si bien la igualdad no es absoluta, las diferencias
deben fundarse en pautas razonables.
7. Participacin en las ganancias, control de produccin y colaboracin
en la direccin: estas disposiciones nunca se han reglamentado, ni se han
llevado a la prctica en forma genrica. De modo que su aplicacin depende de
cada caso concreto, de la voluntad de las partes, y de la aplicacin de las leyes
generalmente comerciales.
8. Proteccin contra el despido arbitrario: contempla el caso del empleador
privado, particular. La proteccin no implica la prohibicin de despedir al
trabajador, puede hacerlo, aun sin justa causa, pero debe indemnizarlo de
acuerdo a lo establecido en la ley. La arbitrariedad se refiere a la falta de
indemnizacin.
9. Estabilidad del empleado pblico: en cambio, cuando el empleador es el
estado, no puede despedir a sus trabajadores sin justa causa, aunque los
indemnice.
La diferencia se funda en que, en estos casos, se trata de evitar, que ante cada
cambio de gobierno, se intente producir un cambio de personal. De modo que
para despedir a un empleado pblico, se requiere invocar justa causa,
debindose realizar un sumario administrativo en el cual sea probada la misma.
No quedan comprendidos en esta garanta, quienes integren personal
jerrquico y aquellos cuyos cargos sean inminentemente polticos.
10. Organizacin sindical libre, democrtica, reconocida por la simple
inscripcin en un registro especial: esta clusula le reconoce a los
trabajadores el derecho a organizarse en sindicatos, que son las
organizaciones profesionales de trabajadores, es decir las organizaciones que
agrupan a los trabajadores segn distintas especialidades y que los
representan en sus intereses comunes. Debe existir libertad en los trabajadores
para afiliarse o no a determinado gremio o no hacerlo a ninguno, o a constituir
diferentes de los existentes. La eleccin de sus autoridades debe ser
democrtica, por voto libre, secreto y sin presiones, admitindose la existencia
de varias listas.

Segundo prrafo, normas de derecho del trabajo colectivo:

Queda garantizado a los gremios..

1. Concertar convenios colectivos de trabajo: cuerpo de contrato y alma de
ley se celebra en forma colectiva entre el gremio y la asociacin patronal
correspondiente, sus efectos es sobre todos los trabajadores del gremio, estn
afiliados al mismo o no.
2. Recurrir a la conciliacin y arbitraje: estos son medios pacficos de
resolver los conflictos. Se realizan ante el Ministerio de Trabajo.
3. Derecho a huelga: consiste en la paralizacin del trabajo concertada por los
trabajadores como medio de presin para lograr mejoras o para que se les
reconozcan sus derechos o pretensiones.
4. Los representantes gremiales gozarn de las garantas necesarias para
el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la
estabilidad de su empleo

Tercer prrafo, normas sobre la seguridad social:

El estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr

carcter integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer
1. Seguro social obligatorio: debe estar a a cargo de las entidades
nacionales o provinciales, con autonoma econmica y financiera. No puede
existir superposicin de aportes.
2. Jubilaciones y pensiones mviles: la jubilacin es el haber que percibe un
individuo luego de haber cumplido ciertos aos de trabajo establecidos
legalmente, pudiendo en virtud de ello dejar de trabajar. Pensin es el haber
que perciben ciertos familiares del jubilado fallecido. Igual que el salario ambos
deben ser mviles.
3. Proteccin integral de la familia
4. Defensa del bien de familia: consiste en la inscripcin en un registro
especial del inmueble familiar , a partir de la cual no se puede vender, ni
embargar ni ejecutar el mismo.
5. Compensacin econmica familiar: se manifiesta a travs de las
asignaciones familiares.
6. Acceso a una vivienda digna: se trata de asegurar al trabajador y su familia
un lugar para vivir.