SIMULACIN EN LOS ACTOS JURDICOS*

DEFINICIN
Hay simulacin cuando las partes de comn acuerdo, con el fin de engaar a terceros,
celebran un acto jurdico aparente que nada tiene de real o cuando ocultan el carcter
real del acto que celebran, bajo una apariencia (4).

REQUISITOS DE LA SIMULACIN
Los requisitos de la simulacin (5) son:
a) El acuerdo simulatorio.
b) El fin de engaar a terceros.

El acuerdo simulatorio

Para que exista simulacin es necesario el comn acuerdo de todas las partes
intervinientes, sobre lo que realmente quieren hacer en privado y lo que realmente quieren
aparentar hacer en pblico (6).
El acuerdo simulatorio, denominado tambin declaracin interna o contradeclaracin, es el
resultado del consentimiento (7) de las partes (cuando el acto es bilateral o plurilateral) o del
consentimiento del declarante y el destinatario de la declaracin (cuando el acto es unilateral
recepticio). No puede existir acto simulado sin un convenio verbal o escrito entre las partes
para producir una apariencia (8). La simulacin es un proceso que se inicia con el
consentimiento oculto que origina el acuerdo simulatorio y concluye con la declaracin
externa (simulada).
La simulacin es conocida, querida y acordada por todas las partes que intervienen en el
acto. No hay simulacin, sino reserva mental, que no afecta la validez del acto, si una de las
partes (con el fin de engaar a la otra) o ambas (las dos se engaan recprocamente) se
reservan secretamente su intencin de no querer los efectos del acto. Tampoco hay
simulacin, sino representacin indirecta, cuando una de las partes del acto jurdico acta
por cuenta y en inters ajeno pero en nombre propio, como por ejemplo, A, enemigo
de B (quien est vendiendo un bien), encomienda a su amigo C para que le compre el bien;
el acuerdo es solamente entre Ay C, quien es una persona interpuesta real, que oculta el
nombre de A que es la persona por cuenta de quien acta; los efectos de la compraventa
realizada entre B y C son para C, quien mediante un nuevo acto jurdico deber transferirlos
a su representado A. En la simulacin de persona, el testaferro es una persona interpuesta
ficticia en cuanto no son para l los efectos del acto en cual interviene; por ejemplo, A finge
donar una bien a C, pero en realidad lo dona a B, que no aparece en el contrato; el acuerdo
simulatorio es entre A, B y C.
El acuerdo simulatorio contiene la comn intencin de las partes para crear la apariencia
como un instrumento que contiene una doble reglamentacin de relaciones: de un lado se
regula las relaciones entre los estipulantes y, de otro, las relaciones de stos respecto de
terceros; en l se establece si es simulada la declaracin externa en su integridad (simulacin
total) o solamente en parte (simulacin parcial); si con su declaracin externa van a crear
solamente una apariencia (simulacin absoluta) o si van a dar al acto jurdico una apariencia
que oculta su verdadera naturaleza (simulacin relativa).
El acuerdo simulatorio debe ser anterior o simultneo con la declaracin externa aparente.
Lo que las partes pactan en privado es anterior o coetneo con la declaracin ostensible.
Debido a que el acuerdo simulatorio priva a la declaracin aparente de los efectos que le son
propios de acuerdo a su texto literal, se le denomina tambin contradeclaracin. Si el acuerdo
fuese posterior al nacimiento del acto jurdico no hay simulacin, sino extincin (derogacin)
total o parcial del acto por decisin comn de las partes.

El fin de engaar a terceros

El otro presupuesto indispensable para que exista simulacin es el fin de engaar a
terceros --inocuamente o para perjudicarles-- concertado de comn acuerdo entre las
partes.
El engao no siempre es en fraude de los terceros, porque la simulacin puede tener una
finalidad lcita como ilcita. Es decir, "no es necesario el animus nocendi, sino el animus
decipiendi".
Los que realizan un acto simulado no lo hacen por simple capricho o pasatiempo, tampoco
est en su mira engaarse el uno al otro (10), sino que todos estn de acuerdo en provocar
el engao de terceros. Esta es la razn por la cual no descubren lo que verdaderamente
quieren en privado, porque si ello ocurre no hay simulacin. No presentan al acto aparente
como tal, sino con la plenitud de sus atributos, como si se tratara de un acto real productor
de los efectos que son propios, conforme aparece de la declaracin literal.
Con la declaracin simulada las partes muestran a terceras personas como real y autntico
un acto que lo quieren como una simple apariencia o como una apariencia que oculta la
verdadera naturaleza o contenido del acto que realizan.
Los simulantes pretenden que los terceros se convenzan que el acto ostensible es verdadero,
porque solamente engandolos podrn obtener los fines prcticos que persiguen alcanzar
con la simulacin. Dan a los terceros un falso concepto sobre la realidad de la naturaleza del
acto, o sobre quines son las partes verdaderas, o acerca de los efectivos beneficiarios, o
de las autnticas modalidades del acto, etc.
El engao puede ser inocuo, sin dao, o en perjuicio de terceros (animus nocendi). Al
respecto es ilustrativo el artculo 957o del Cdigo Civil argentino que declara: "La simulacin
no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito", texto que fue
reproducido por el artculo 1094o del C.C. peruano de 1936, pero que no se repite en el actual
de 1984. Siendo una realidad que la simulacin puede tener el fin de perjudicar o no
perjudicar a los terceros es necesario que se modifique el Cdigo Civil vigente de 1984,
restituyndose el texto del artculo 1094o del Cdigo de 1936, con el fin de que est
debidamente protegida la autonoma de la voluntad privada lcita

ACTOS SIMULABLES

En principio son simulables la mayora de actos jurdicos sobre derechos patrimoniales

disponibles. En general todo contrato es simulable cuando estn en juego solamente los
intereses de los contratantes. No son simulables los actos sobre derechos indisponibles
como los derechos de familia, en los que no slo estn en juego los intereses de los
declarantes, sino, adems, intereses sociales de proteccin del bien comn.
La razn por la que la simulacin opera con naturalidad en el campo de los actos
patrimoniales radica en el hecho de que, en estos actos, la autonoma de los particulares
goza de la mayor amplitud de poder; lo que no sucede, en cambio, en actos jurdicos, como
los de Derecho de Familia, para los cuales, el ordenamiento jurdico, por razones superiores
de inters social, orden pblico o moral, pone lmites muy precisos a la libertad de los
particulares. No son simulables el matrimonio, el reconocimiento de un hijo, la adopcin, el
divorcio(11), la separacin de cuerpos, etc.
El matrimonio es un acto en el cual priman intereses superiores de orden tico, material y
social, ya que la familia es la clula bsica de la sociedad y del Estado. La comunidad y el
Estado protegen a la familia y promueven el matrimonio, y reconocen a estas instituciones
como naturales y fundamentales de la sociedad (artculo 4o de la Constitucin), lo que
equivale a decir que la sociedad tiene su base en el matrimonio y la familia; de ah que no se
puede simular y anular el matrimonio como si se tratara de una simple compraventa, sino
que hay la necesidad de mantener la firmeza, estabilidad y absoluta certeza de la relacin
familiar. Estas son las razones fundamentales para que el ordenamiento jurdico civil no
considere a la simulacin como una causal de nulidad del matrimonio. Sin embargo, en la
prctica los matrimonios simulados constituyen una realidad, en Europa a consecuencia de
las dos guerras mundiales o por razones polticas se simularon matrimonios para obtener la
ciudadana de ciertos pases (12); en pases en vas de desarrollo se simulan matrimonios
con el fin de poder ingresar a trabajar en pases desarrollados (13). En el Derecho Romano
era permitida la ficcin en el matrimonio: "simulatae nuptias mullius momenti sunt" (Dig.,
fr. 30, 23, 2). En derecho ninguna regla puede ser absoluta, qumicamente pura, por lo que
consideramos que en situaciones extremas se debe evaluar para declarar la nulidad del
matrimonio por simulacin, cuando es necesario hacer prevalecer la verdad sobre la falsedad
y evitar situaciones injustas e intolerables.
Hay actos para los cuales la ley exige la intervencin de funcionario pblico. Esta intervencin
del funcionario pblico puede ser integradora, como cuando en el matrimonio asisten el
alcalde para integrarlo y darle existencia o puede limitarse a certificar o acreditar la existencia
del acto, como sucede con los realizados ante notario pblico. Por las razones antes
expuestas, es discutible la doctrina que considera que los primeros no son simulables. Sobre
los segundos no cabe duda que pueden ser simulables; la intervencin en el acto del notario
o del registrador pblico no impide que las partes lo celebren slo aparentemente o que
detrs de la apariencia no escondan un carcter real del acto. El notario o el registrador
pblico no son partes en el acto, por lo que no hay necesidad de que intervengan en el
acuerdo simulatorio para que exista simulacin, y si lo hacen estaran incurriendo en
inconducta funcional sancionada administrativa, civil y penalmente.
La doctrina concuerda en que no puede haber simulacin en los actos de potestad del
Estado, por cuando "la intencin de engaar, de producir una apariencia, repugna y es
incompatible con el desarrollo de la actividad del poder pblico" (14). Esta aseveracin no
concuerda con la realidad, puesto que en la prctica encontramos contratos en los que
intervienen dependencias estatales provistas de su facultad de imperio, celebrados por
medio de testaferros, o por cantidades o fechas falsas, etc. Esta prctica nociva es difcil de
desterrar en pases donde por la concentracin del poder poltico en el gobernante de turno
no es posible el control para la efectiva aplicacin de las leyes que rigen solamente para los
enemigos del rgimen.
El requisito del acuerdo simulatorio determina que la simulacin opere solamente en los actos
jurdicos bilaterales o plurilaterales y en los actos unilaterales recepticios (ej. la notificacin
al deudor cedido, la emisin de un ttulo a la orden). Por falta de acuerdo para generar la
ficcin, la simulacin no es posible en los actos unilaterales no recepticios, por ejemplo, la
promesa al pblico, el testamento, la aceptacin o renuncia de la herencia, la pblica
recompensa que por ley son actos de declaracin de voluntad no recepticia, salvo que por
decisin del declarante y del destinatario se la convierta en recepticia. Sin la concurrencia de
manifestaciones de voluntades recepticias no hay consentimiento que d como resultado a
un acuerdo simulatorio, y sin ste no hay simulacin. En los actos unilaterales recepticios el
acuerdo simulatorio se establece entre el declarante y el destinatario (15), como lo admite
expresamente el tercer prrafo del artculo 1414 o del Cdigo italiano que establece que las
disposiciones sobre los efectos de la simulacin entre las partes "se aplicarn tambin a
los actos unilaterales destinados a una persona determinada que fueren simulados
por acuerdo entre el declarante y el destinatario".
Demostremos con algunos ejemplos que la simulacin requiere de un consentimiento
complejo nico, por el cual se establece una doble regulacin de intereses:
1) Una persona se pone de acuerdo con su amigo para fingir que le da su patrimonio en
pago de una supuesta deuda y as liberarse del acoso de los delincuentes que le exigen
el pago de cupos de dinero. La dacin en pago lo celebran por escritura pblica con
inscripcin en el registro pblico respectivo.
Aqu, el acuerdo es nico, no hay dos voluntades que se contraponen, las disposiciones
que integran este acuerdo no son antagnicas, todas ellas tienen validez en sus
respectivos mbitos de accin. En su aspecto aparente el acto es vlido y eficaz frente a
terceros, v. gr., se deben pagar los honorarios del notario ante el cual se otorg la
escritura pblica, se deben pagar los derechos de inscripcin, se deben abonar los
impuestos que genere el contrato, los terceros acreedores del adquirente simulado
pueden embargar los bienes con el fin de recuperar sus crditos, etc. En su aspecto real
es invlido e ineficaz entre las partes, para quienes no hay transferencia de la propiedad
de los bienes ni existe la supuesta deuda en cancelacin de la cual se aparenta darlos
en pago; pero la ineficacia no es total, porque pueden producirse algunos efectos entre
los simulantes, v. gr., el simulante transferente deber pagar, si se ha convenido, la
retribucin al adquirente por el servicio que le presta, a su vez, el adquirente estar
obligado a indemnizar al transferente en caso de que disponga de esos bienes, etc. De
este acto simulado nacen dos regulaciones: una que rige entre las partes y otra frente a
terceros. Esa y no otra es la voluntad comn de los simulantes. Esa y no otra es la funcin
que cumple la simulacin en la vida prctica.
2) Una persona se pone de acuerd o con otra, a quien quiere beneficiar con un acto de
liberalidad, para hacer aparecer como que le vende el bien que le est donando.
Tambin aqu el acuerdo es nico, con una doble regulacin: una que operar frente a
terceros y otra entre las partes. No existen dos actos jurdicos, el uno real y el otro
aparente, en posicin de antagonismo, sino un acto nico, querido as por voluntad nica,
o, mejor, por un consentimiento nico, con una doble faceta, aparente de un lado (la
venta) y verdadero del otro (la donacin): los dos integran el nico acuerdo complejo de
las partes. Aun admitiendo la teora tradicional del doble negocio, es imposible afirmar,
porque la realidad no lo permite, que el acto simulado es inexistente y existente el
disimulado. El acto simulado existe en la realidad social y jurdica y regula las relaciones
entre las partes y los terceros; precisamente porque existe, prescribe la accin de nulidad
por simulacin a los 10 aos (artculo 2001.1); porque existe como si fuera verdadero
frente a terceros, la simulacin no puede ser opuesta a los terceros que de buena fe y a
 ttulo oneroso hayan adquirido derechos del titular simulado (artculo 194 o); por la misma
razn, el tercero que de buena fe adquiere a ttulo oneroso un bien que est registrado
como de propiedad del simulado enajenante, mantiene su adquisicin una vez inscrito
su derecho (artculo 2014o). Y, por supuesto, el acto disimulado existe y regula las
relaciones entre los otorgantes.
3) A quiere hacer una donacin a B, pero no deseando que este figure en el contrato,
convienen con C para que aparezca como donatario; el acuerdo entreA, B y C es nico,
con una doble regulacin.

Como se aprecia, con la simulacin las partes quieren crear un acto jurdico dotado de una
realidad para el mundo externo, dentro de los lmites por ellas establecidos, y de otra realidad
para sus relaciones internas. Un acto con un doble carcter: ficticio y verdadero; en su
carcter ficticio el acto existe realmente como aparente para las partes y como verdadero
frente los terceros de buena fe(31), y en su carcter verdadero el acto existe realmente para
las partes, pero es inexistente para los terceros de buena fe, porque quien desconoce el
aspecto que las partes mantienen en secreto, no puede afirmar la existencia de lo
desconocido. La realidad de los hechos confirma que en la simulacin hay un acuerdo nico
con el cual se crea una doble regulacin de las relaciones entre los estipulantes, por un lado,
y respecto a los terceros, por el otro. La declaracin y la contradeclaracin no son otra cosa
que la traduccin del nico consentimiento simulatorio. La declaracin externa no revela otra
cosa que el carcter aparente del consentimiento comn; ni la una ni la otra expresan una
voluntad distinta de la voluntad comn. La contradeclaracin no tiende a modificar o derogar
la apariencia del acto, sino explica su verdadero carcter, mostrando su exacta fisonoma,
conforme a la intencin comn de las partes. No hay dos convenciones contradictorias que
se neutralizan mutuamente, sino que la declaracin exterior y la contradeclaracin revelan
aspectos distintos de un todo nico, de una sola convencin comn.

CLASES DE SIMULACIN

Simulacin absoluta
Hay simulacin absoluta cuando las partes realizan un acto fingido que no corresponde a
ningn acto real (38). Por ejemplo, cuando el deudor, ante una inminente ejecucin de sus
bienes por su acreedor, se pone de acuerdo con otra persona para venderlos fingidamente,
disminuyendo as aparentemente su patrimonio para impedir que aqul pueda cobrar su
crdito, pero en realidad no se transfiere la propiedad del bien ni se paga el precio. Aqu no
hay venta ni ningn otro acto jurdico; lo que hay es nicamente una apariencia de venta. En
principio, el acto con simulacin absoluta no produce efecto alguno entre las partes, ni el
expresado en l, ni cualquier otro.
Los simulantes quieren solamente la declaracin, pero no sus efectos, esto es, se crea una
mera apariencia carente de consecuencias jurdicas entre los otorgantes, destinada a
engaar a terceros. Hay una declaracin exterior vaca de sustancia para los
declarantes: colorem habet, substantiam vero nullam. La apariencia de acto jurdico no
responde a ningn designio negocial verdadero de las partes. El artculo 190 o dice: "Por la
simulacin absoluta se aparenta celebrar un acto jurdico cuando no existe realmente
voluntad para celebrarlo". Los simulantes celebran un acto aparente que nada tiene de
verdad entre ellas.
Al acto aparente se le denomina acto simulado.

Simulacin relativa
Por la simulacin relativa exteriormente se declara celebrar un determinado acto que no es
ms que una apariencia con la cual se oculta su verdadero carcter que consta de la
contradeclaracin; de ella consta el verdadero contenido, significacin y alcance del acto con
simulacin relativa. Por ejemplo, se declara celebrar un contrato de compraventa, cuando en
realidad es una donacin (39).
La doctrina predominante considera que, a diferencia de la simulacin absoluta, en la relativa
las partes quieren al mismo tiempo dos actos jurdicos: el simulado(resultante de la
declaracin), aparente y ostensible, y eldisimulado, (resultante de la contradeclaracin),
real, autntico. El simulado se quiere nicamente para ocultar (disimular) al disimulado. De
aceptarse esta opinin, tambin se debe admitir que es intencin de las partes realizar tanto
el acto aparente como el real.
En realidad, la simulacin relativa no supone la realizacin de dos actos jurdicos distintos,
sino de un slo acto complejo, querido as por una nica voluntad comn, con doble carcter:
aparente y verdadero. Por ejemplo, si se simula celebrar un contrato de compraventa cuando
en realidad es una donacin, los contratantes no celebran dos contratos: uno de compraventa
y otro de donacin, sino un solo contrato con una doble faceta: falsa la una (la compraventa)
y verdadera la otra (la donacin). En su carcter aparente, el acto es querido como carente
de efectos jurdicos entre ellas, con el propsito de que sirva de envoltura, de cubierta, del
carcter real que es el productor de los efectos jurdicos. El acto no tiene validez en su
carcter aparente, pero s en su carcter verdadero, si es que rene los elementos esenciales
exigidos para su existencia y si es lcito. Consideramos acertada la definicin que da
Dalmacio Velez Srsfield sobre la simulacin relativa, en la 2da. parte del artculo 956 o del
C.C. argentino que dice: La simulacin "es relativa cuando se emplea para dar a un acto
jurdico una apariencia que oculta su verdadero carcter". Colorem habet, substantiam
vero alterum, decan los romanos.
Con el carcter aparente se encubre el carcter verdadero del acto que, por distintas razones,
se pretende mantener oculto. La diversidad entre el carcter aparente (simulado) y el
efectivo (disimulado u oculto) puede estar en la naturaleza del acto: ej., la donacin es
disimulada (ocultada) con una compraventa aparente; o la diversidad puede radicar en el
objeto: ej., se declara vender en mil, pero el precio real que pagar el comprador es de dos
mil; o tambin la diversidad puede estar referida a los sujetos: ej., A finge vender a B, pero
en realidad vende a C. Las partes se rigen por el carcter disimulado del acto y los terceros
por el carcter simulado.

Artculo 190o.- Por la simulacin absoluta se celebra un acto jurdico aparente que no
corresponde a ningn acto jurdico real.

El acto jurdico simulado no produce efectos entre los otorgantes".

Efectos de la simulacin relativa entre las partes

Artculo 191o.- Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del aparente,
tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran los requisitos de
sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero.
En el supuesto de simulacin relativa, el acto es invlido e ineficaz entre las partes en su
carcter simulado y vlido y eficaz en su carcter disimulado, siempre que rena los
requisitos esenciales para su validez y que no encierre una violacin a normas imperativas,
al orden pblico o a la buenas costumbres, y que no perjudique el derecho de terceros (49).
El carcter real de la voluntad prevalece inter partes sobre el carcter aparente.
Las mencionadas reglas sobre los efectos de la simulacin relativa entre las partes estn
inspiradas en el principio de respeto de la voluntad negocial: en su carcter disimulado es
eficaz porque las partes lo han deseado efectivamente como un acto que surtir los efectos
que le son propios; en cambio, en su carcter simulado es ineficaz, adolece de nulidad
absoluta (artculo 219.5) porque los efectos que le son propios a la figura jurdica usada para
esconder el carcter real del acto, no son queridos por las partes.
Se impone el principio del Derecho romano: la verdad debe prevalecer sobre las falsas
apariencias. Destruido el aspecto aparente (ficticio, decorativo, destinado a engaar a los
terceros) del acto como consecuencia de que las partes hacen de conocimiento de terceros
el acuerdo simulatorio o el acto es declarado judicialmente nulo por simulacin, queda
solamente su aspecto verdadero, vlido y eficaz si es lcito y rene los requisitos esenciales;
el carcter real del acto sobrevive a la nulidad del carcter aparente, porque utile per utile
non vitiatur. De ese modo, el dogma de la autonoma de la voluntad privada recobra todo
su imperio como principio regulador de intereses particulares. As, por ejemplo, en una venta
simulada con el fin de garantizar un prstamo, probada la simulacin, el acto valdr
solamente en su carcter de garanta; en una donacin bajo la apariencia de venta,
demostrado el verdadero carcter del acto, el donante podr revocar el acto por las causales
de indignidad para suceder y de desheredacin (artculo 1637 o); demostrado que la venta
ficticia oculta un mandato, las partes se regirn por ste ltimo y, v. gr., el mandatario deber
rendir cuenta de su actuacin (artculo 1793.3).
El artculo 191o dispone que tiene efectos entre las partes el acto ocultado si concurren "los
requisitos de sustancia y forma", repitiendo la misma expresin contenida en el artculo
1414o del C.C. italiano, sin advertir que la "observancia de la forma prescrita bajo sancin de
nulidad" est comprendida dentro de los requisitos de validez del acto jurdico contemplados
en el artculo 140o; por consiguiente, no es correcto, por no ajustarse a la realidad jurdica,
hablar de "requisitos de sustancia y forma", sino solamente de "requisitos de validez" (o de
sustancia). El C.C. italiano, en cuyo artculo 1414 o distingue entre requisitos de sustancia y
forma del contrato, no contiene una teora general sobre el acto jurdico, como s lo tiene el
Cdigo patrio. Doctrinariamente a los requisitos de validez se les denomina tambin
requisitos esenciales, o sustanciales
Desenmascarado el acuerdo simulatorio por decisin de las partes o por declaracin judicial
de la simulacin, queda solamente el acto disimulado desplegando toda su validez y eficacia
si rene los elementos esenciales requeridos por la ley, carece de vicios de la voluntad y es
lcito; caso contrario ser invlido e ineficaz. Es decir, desaparecida la simulacin queda el
acto jurdico con su nico carcter verdadero y, por tanto, se encuentra en la misma situacin
que cualquier otro acto ostensible que nunca fue ocultado bajo una apariencia; el acto oculto
que deja de serlo no es ms ni menos vlido, no es ms ni menos eficaz que un acto que
siempre fue ostensible, vlido y eficaz, por lo que no hay justificacin alguna para que el
artculo 191o establezca que el acto ocultado tiene efecto entre las partes solamente cuando
"no perjudique el derecho de terceros". El acto que antes fue oculto y ahora es notorio es
eficaz entre las partes aun cuando perjudique a terceros; en todo caso, es potestad de stos,
cuando un acto jurdico ajeno perjudique sus derechos, hacer valer las acciones que le
confiere la ley para la proteccin de sus pretensiones como son la accin pauliana, la oblicua,
el abuso del derecho, las acciones penales, etc.
Para adecuar el artculo 191o a la realidad social y jurdica es necesaria su modificacin, a
cuyo efecto proponemos el siguiente texto:

Artculo 191o.- Cuando las partes han querido concluir un acto jurdico ocultando su
carcter verdadero bajo un carcter aparente, no tiene validez en su aspecto aparente,
pero s en el verdadero, siempre que concurran los requisitos de validez sealados en
el artculo 140o.

Efectos de la simulacin parcial entre las partes.

Artculo 192o.- La norma del artculo 191o es de aplicacin cuando en el acto se hace
referencia a datos inexactos o interviene interpsita persona.

La invalidez y consiguiente ineficacia ataca a la totalidad del acto en caso de simulacin total
o a las estipulaciones aparentes en caso de simulacin parcial.
Cuando la simulacin relativa objetiva sea parcial, esto es, cuando las partes no esconden
el carcter total del negocio que realizan bajo la apariencia de otro negocio diferente, sino
solamente ciertos aspectos mediante estipulaciones o clusulas que hacen referencia a
datos inexactos, tienen efectos entre ellas los datos exactos, ocultados, por ser los
efectivamente queridos, siempre que sean lcitos y no afecten los derechos de terceros.
En la simulacin relativa subjetiva parcial por interpsita persona ficticia, el testaferro no
adquiere ni trasmite derechos, sino que sirve de puente para que el derecho pase
directamente del transmitente al efectivo titular oculto. El acuerdo simulatorio se da entre el
disponente del derecho, el testaferro y el adquirente efectivo, de modo que la simulacin de
persona es siempre parcial; no es aparente todo el acto, sino solamente con relacin a uno
de los sujetos. El testaferro no adquiere nada; presta una colaboracin puramente material;
la relacin jurdica se constituye desde el primer instante entre el transmitente y el verdadero
adquirente. El que transfiere el derecho slo se obliga aparentemente con el interpuesto,
pero en la inteligencia de obligarse hacia el tercero, frente al cual adquiere los derechos y
asume las obligaciones resultantes del acto. Ej., un hombre que desea hacer una donacin
a su conviviente, para evitar sospechas de su mujer, lo hace mediante un testaferro; el bien
donado no pasa al domicilio del testaferro sino directamente a la conviviente, porque ese es
el comn secreto entre el donante, el testaferro y la donataria.

Es posible una solucin jurdica diversa de las anteriores para desalentar la

simulacin?
Cabe preguntarnos si no sera preferible un rgimen jurdico distinto, que sacrifique la
voluntad de las partes con el fin de desalentar el recurso a la simulacin. Para dicho efecto
se pueden proyectar dos sistemas posibles. El primero sera el de considerar nulo el acto
tanto en su carcter simulado como en el disimulado. El segundo sera el de considerarlo
vinculante en su faceta simulada y nulo en la disimulada. As, por ejemplo, si un vendedor
para evitar el pago de impuestos simula un precio inferior al real, se encontrara --con la
primera solucin-- de no haber estipulado ninguna venta vlida, o bien --con la segunda
solucin-- se encontrara vinculado por una venta a un precio inferior del querido (esta ltima
es la solucin adoptada en Francia). En un caso y en el otro, el vendedor no conseguira el
provecho que ha buscado ocultar, y esto desalentara el recurso a la simulacin.

Contra este tipo de soluciones no valdra la objecin que la simulacin puede tambin ser
lcita. En todo caso, soluciones como las descritas estaran limitadas a las simulaciones
ilcitas
Con soluciones como las mencionadas se amparan comportamientos de mala fe y se hace
prevalecer la falsedad sobre la verdad. Por ejemplo, si se adoptara la segunda solucin, el
comprador podra abusar de la confianza del vendedor declarando primero estar dispuesto a
simular un precio inferior y luego pretendiendo pagar solamente este precio. Consentir este
aprovechamiento contrasta con la exigencia que el derecho sea justo y no solamente eficaz.

9. ACCIN DE NULIDAD POR SIMULACIN

Artculo 193o.- La accin para solicitar la nulidad del acto simulado puede ser
ejercitada por cualquiera de las partes o por el tercero perjudicado, segn el caso.
El acto jurdico que adolezca de simulacin absoluta es nulo (artculo 219o, inciso 5) (57). El
acto jurdico por simulacin relativa es nulo en su carcter simulado, y en el disimulado es
vlido si es lcito, rene los requisitos de validez exigidos por ley (artculo 140 o) y no contiene
vicios que lo invaliden; caso contrario, es nulo si est incurso en las causales sealadas en
el artculo 219o, o anulable si concurren las causales indicadas en el artculo 221 o; adems,
por disposicin del artculo 221o, inciso 3, el acto es anulable en su carcter disimulado si
perjudica los derechos de terceros.
La declaracin judicial de nulidad de los actos simulados procede en los casos de simulacin
lcita o ilcita. Como toda accin de nulidad, la de simulacin es declarativa en cuanto est
orientada a obtener el reconocimiento de la falsa apariencia del acto (58), y con ello queden
desvanecidos los efectos que se imputaban a dicho acto (59). La pretensin para que se
declare judicialmente la nulidad del acto jurdico por simulacin puede hacerse valer en va
de accin, de excepcin o de reconvencin.
Los legitimados para ejercer la accin de simulacin son las partes simulantes, sus sucesores
a ttulo universal o singular y los terceros interesados (artculo 193 o) (60), tales como los
acreedores de los simulantes, sus fiadores, herederos, legatarios, etc. Estimamos, que si la
simulacin es ilcita, la accin de simulacin compete tambin al representante del Ministerio
Pblico en los casos que por ley le toca intervenir, pudiendo ser declarada de oficio por el
Juez cuando resulte manifiesta (artculo 220o), a fin de evitar que se produzcan daos. Por
equivocada, la expresin "tercero perjudicado", contenida en el artculo 193o, debe
entenderse con la significacin de "tercero interesado", pues, no es razonable exigir que el
tercero haya sufrido un perjuicio para que pueda accionar contra la simulacin, sino que para
ello debe bastar el peligro de que pueda ser perjudicado. En todo caso, debe modificarse el
artculo 193o., a fin de que quede claro que los titulares de la accin de simulacin son las
mismas personas indicadas en el artculo 220o.
Si la simulacin es lcita, cualquiera de las partes puede solicitar que se declare la nulidad
del acto simulado. No habiendo prohibicin para que las partes en ejercicio de la autonoma
de su voluntad privada creen un acto aparente que no tiene nada de ilcito, ni perjudica a
terceros, no se les puede privar del derecho de hacer restablecer la verdad de los hechos en
el momento que lo tengan por conveniente.
Cuando la simulacin es ilcita, la accin de simulacin puede ser ejercida por todos
(incluyendo los simulantes) los que tengan legtimo inters en que se restablezca la verdad.
Con relacin a los simulantes, nuestro ordenamiento civil no contiene una regla como la del
artculo 959o del Cdigo argentino, reformado por Ley 17.711, que dispone: "Los que
hubiesen simulado un acto con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero,
no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin, salvo que
la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener
ningn beneficio de la anulacin". Disposicin similar estaba contenida en el Cdigo
peruano de 1936, en cuyo artculo 1095 o deca:"Los que hubiesen simulado un acto con
el fin de violar la ley, o de perjudicar a un tercero, no podrn ejercer el uno contra el
otro las acciones que surgiran del acto practicado si fuere real y permitido" (61). Con
normas de esta naturaleza se pretende disuadir a las personas del recurso a la simulacin
ilcita. Los simulantes despus de haber infringido la ley, o de haber perjudicado a terceros,
no pueden restablecer la verdad mediante la declaracin de nulidad por simulacin del acto.
Si podrn accionar por simulacin si, arrepentidos de su ilcita conducta y sin pretender
obtener provecho de la nulidad, persiguen destruir la apariencia que viola la ley o lesiona los
derechos ajenos.
La accin de simulacin que compete a los terceros es directa, por derecho propio y no por
va de subrogacin. De lo que sigue que el demandado no puede hacer valer contra el
demandante los medios de defensa que tuviera contra la otra parte; el demandante puede
valerse de todos los medios probatorios a su alcance para demostrar la simulacin
Quienalega la simulacin debe probarla. Los que realizan un acto jurdico simulado se valen
generalmente de un contradocumento, que mantiene en secreto, para asegurarse la prueba
de la simulacin. Entre las partes es fcil probar la simulacin con el contradocumento.

El contradocumento contiene el acuerdo simulatorio del cual consta el verdadero carcter del
acto simulado. Se ha dicho que el contradocumento es un documento destinado a quedar en
secreto, que modifica las disposiciones del acto ostensible (62). Como explica Cmara (63),
esta definicin no es aceptable, porque el contradocumento no modifica ni vara el acto
aparente, sino que lo aclara conforme a la intencin de los contratantes; "no hay dos
convenciones contradictorias que se neutralizan mutuamente, sino que el acto exterior y el
contradocumento forman un todo nico, una misma convencin, cuya naturaleza y verdadero
sentido es establecido por el contradocumento, que reconoce el vicio existente desde un
principio"; en la simulacin absoluta para acreditar que el carcter aparente del acto no oculta
a nada que sea real, y en la simulacin relativa, para establecer cul es el negocio efectuado
realmente.

El contradocumento es un escrito que contiene el acuerdo simulatorio, que los simulantes

mantienen en secreto, y que sirve para probar la simulacin absoluta o relativa. El
otorgamiento del contradocumento puede ser simultneo con el acuerdo simulatorio o con
posterioridad a ste; puede consistir en un documento privado o pblico (cuando es posible
en la simulacin lcita), en comunicaciones cursadas entre los simulantes, como cartas, fax,
tlex, puede constar de una declaracin testamentaria, de documentos que forman parte de
los actuados judiciales, etc. Cuando no existe el contradocumento o cuando la accin es
ejercida por terceros, la prueba de la simulacin se torna difcil. En tales casos el accionante
puede recurrir a la prueba indiciaria que conduzca al juez a la certeza sobre la insinceridad
del acto (64) (artculo 276o del CPC), como son: la causa simulandi, es decir, la razn o
motivo que determin a las partes a realizar el acto simulado, v.gr., eludir el pago de las
deudas; el vnculo de parentesco entre las partes simulantes, la amistad, la relacin de
concubinato; la falta de probidad, moralidad u honorabilidad de las partes; la enajenacin de
los mejores bienes o de los de ms inters en conservar; la falta de ejecucin del acto
simulado, v.gr., el vendedor contina viviendo en el bien sin pagar renta alguna; la
imposibilidad econmica del adquirente; las circunstancias y el momento en que se realiza
el acto, v.gr., la obligacin contrada por el deudor pocos das despus de ser demandado
por indemnizacin de daos causados por un accidente; etc.

Mientras no se pruebe la simulacin, el acto se tiene que presumir vlido y eficaz, por exigirlo
as la estabilidad de las relaciones jurdicas. La prueba de la simulacin debe ser clara, cierta
e inequvoca, como se aprecia, por ejemplo, en la Causa N o 408-89-Lima, seguida por
Inmobiliaria Sussie S.A., en su condicin de accionista de Inmobiliaria Dafna S.A., contra las
firmas Urbe S.A., Urbanizadora Santa Rosa del Palmar S.A. e Inversiones Cant S.A., sobre
nulidad por simulacin del contrato de compraventa del inmueble sito en Jr. de la Unin
No 517 al 537 del Cercado de Lima, celebrado por Inmobiliaria Dafna S.A. como vendedora,
y las firmas demandadas como compradoras, mediante minuta del 07.09.84, elevada a
Escritura Pblica el 19.07.84, la Corte Suprema, mediante fallo del 29.04.1991, declar
fundada la demanda y, en consecuencia, nulo el contrario de compraventa por simulado, en
virtud de haberse probado lo siguiente:
1. La venta y forma del pago del precio no se ha hecho saber a la demandante en su calidad
de accionista de la vendedora, en proporcin del 40%;
2. La transferencia se efectu en favor de tres sociedades administradas por los mismos que,
como Directores de Inmobiliaria Dafna S.A., decidieron su transferencia.
3. Segn tasacin del Cuerpo Tcnico de Tasaciones a un inmueble de un valor de S/. 6,
942'973, 000.00 se le ha fijado como precio la suma de S/. 624,000,000.00. Es decir, el
valor del bien es 10 veces superior al precio pactado en el contrato de compraventa, precio
inferior a la declaracin de autoavalo ascendente a S/. 894,394,607.00.
4. La estipulacin por la que el precio sera pagado con una letra de cambio aceptada por las
firmas compradoras, indicndose que la entrega de la letra era cancelatoria del precio,
contraviene lo dispuesto por el artculo 1248o del C.C. de 1936, vigente en la fecha de la
venta, que estableca que la entrega de pagars, letras de cambio u otros documentos
slo produciran los efectos del pago cuando se hubieran realizado.
5. Que las sociedades compradoras no haban acreditado el pago del precio pactado con la
presentacin de la letra de cambio u otro documento cancelatorio;
6. El hecho de que Humberto Bertello Msperi y Nello Tozzini Azabache eran directores de
la vendedora Inmobiliaria Dafna S.A. y de las compradoras Urbe S.A. e Inversiones Cant
S.A., permite concluir que la compraventa contenida en la escritura de 19.09.1984 es un
acto simulado en perjuicio de la demandante, accionista de la vendedora;
7. La simulacin de la compraventa se corrobora con el contrato de locacin conduccin de
01.09.84, en el cual las demandadas figuran como propietarias del predio materia de la
accin y alquilndolo, no obstante que en esta fecha an no se haba realizado la
transferencia de dicho inmueble a su favor.

La sentencia declarativa de simulacin determina la desaparicin del acto si la simulacin es

absoluta, no quedando de l nada que sea y que, hasta entonces, se haya mantenido oculto.
Si la simulacin es relativa, con la sentencia declarativa de nulidad por simulacin cae el
carcter aparente del acto, hacindose ostensible el carcter oculto, por el cual se rigen las
partes. La sentencia tiene efectos retroactivos al momento anterior a la simulacin, o sea, las
cosas vuelven al mismo estado en que se encontraban antes de celebrado el acto simulado,
por ejemplo, el que posee un bien en virtud de un ttulo aparente, debe restituirlo a su dueo
con todos sus frutos, puesto que el bien nunca ha salido del patrimonio de ste.
Como la simulacin es causal de nulidad absoluta (artculo 219 o, inciso 5), la accin de
simulacin prescribe a los diez aos (artculo 2001o, inciso 1). La accin de indemnizacin
de daos y perjuicios derivados para las partes por la violacin del acto simulado prescribe
a los siete aos (artculo 2001o, inciso 2). La accin de anulabilidad por simulacin relativa,
cuando el acto real perjudica el derecho de un tercero (artculo 221 o, inciso
3), prescribe a los dos aos (artculo 2001o, inciso 4).
El Derecho romano consagr la imprescriptibilidad de la accin de simulacin: C., 1.VII, tt.
XXXIII, ley 6, in fine: No tiene lugar en los contratos de mala fe la prescripcin de largo tiempo.
El C.C. de 1936: Artculo 1096o. La accin de simulacin es imprescriptible entre las partes;
pero se aplicar a los herederos de ellas la regla del artculo 874 o. Esto significaba que la
accin de simulacin es imprescriptible solo inter partes; pero no cuando el sucesor a ttulo
universal ha entrado en posesin del bien que fue objeto del acto simulado, y cuando ha
mantenido su posesin durante veinte aos. Len Barandiarn (65), citando a Baudry
Lacantinerie, dice que esta disposicin es errada, "El ttulo de heredero no es justo ttulo. El
heredero tiene todos los derechos de su autor y nada ms; adquiere, pues, la posesin tal
como lo tena el difunto, con sus cualidades y sus vicios. Desde el punto de vista de la ley, la
persona del heredero no se distingue de la del difunto; si, pues, el difunto posea sin ttulo, el
heredero continuar la posesin en las mismas condiciones y por consecuencia, el no podr
prescribir por diez o por veinte aos". Un acto con nulidad absoluta no es ttulo ad
transferendum dominium idoneus.Lo que es inexistente no puede dar vida a una situacin
jurdica. Si la simulacin est afectada de nulidad absoluta no debera dar origen a usucapin
en favor del adquirente ni en favor del heredero del mismo.
No participamos de la teora de la inexistencia del acto simulado, ni de la imprescriptibilidad
de la accin de nulidad por simulacin, porque, como ha quedado demostrado, el acto
simulado tiene existencia real y efectiva como acto aparente; produce efectos frente a
terceros (en base a la apariencia de verdad que para ellos suscita la simulacin) y algunos
efectos entre las partes. La teora de la inexistencia y de la imprescriptibilidad resultan
peligrosas para el establecimiento de un orden social estable y seguro, como funcin principal
del Derecho.