DIVISIN Y PARTICIN DEL PATRIMONIO HEREDITARIO (Doris Palmadera

Romero)

El presente artculo pretende ilustrar al lector sobre los aspectos prcticos del procedimiento de
divisin y particin del patrimonio hereditario, sin descuidar algunos de los puntos ms
importantes relacionados con los derechos de los herederos.

I. INTRODUCCINI. INTRODUCCIN

La sucesin hereditaria es una de las principales causas de aparicin de la copropiedad. Los

herederos se convierten en condminos de los bienes que conforman la masa hereditaria,
situacin que los obliga a adoptar acuerdos unnimes acerca de la celebracin de actos de
disposicin del bien en su integridad, lo que obviamente impide una adecuada explotacin
econmica del mismo.

La divisin y particin de los bienes comunes es el remedio que nuestra legislacin ha previsto
para liquidar a la propiedad indivisa asignando la exclusividad del bien a un solo titular facultado a
ejercer plenamente el jus utendi, fruendi y abutendi. Dos son las formas en que puede llevarse a
cabo la particin, atendiendo a su origen: la sucesoria, regulada en el Captulo Segundo, Seccin
Cuarta del Libro de Sucesiones y la referida a la particin en general, aplicable supletoriamente al
primero, ubicada en los artculos 969 al 998 del Libro de Derechos Reales del Cdigo Civil.

II. LA MUERTE DEL CAUSANTE Y LA TRANSFERENCIA DEL PATRIMONIO

HEREDITARIOII. LA MUERTE DEL CAUSANTE Y LA TRANSFERENCIA DEL PATRIMONIO
HEREDITARIO

Al fallecimiento de una persona, los bienes, derechos y obligaciones de sta se transmiten a

sus herederos. El conjunto de estos bienes, derechos y obligaciones de las que el causante es
titular al momento de su fallecimiento y que son susceptibles de transferencia conforman la masa
hereditaria, (llamada tambin herencia indivisa, patrimonio hereditario o acervo bruto) que los
herederos declarados como tal reciben y asumen. A este modo de suceder en que se recibe tanto
el activo como el pasivo de la herencia se le denomina a ttulo universal por estar referido a la
totalidad del patrimonio del causante o a una parte alcuota del mismo (en caso de presentarse
ms de un heredero) distinguindose del llamado a ttulo singular propio de los legatarios
donde se sucede en uno o ms bienes ciertos y diferenciados.

Al presentarse ms de un heredero con derecho a la herencia se revela la figura de la

comunidad dominal, es decir, varias personas en conjunto con derecho a un mismo patrimonio,
que dura hasta que se produce la particin(1). Esta comunidad dominal se asimila a la copropiedad
en cuanto a la naturaleza del derecho, ya que en ambas existe propiedad en comn,
diferencindose del condominio en el aspecto de ser la herencia una universalidad jurdica,
entendida como unidad patrimonial abstracta que abraza los bienes muebles, inmuebles, derechos
y tambin las obligaciones recibidos del causante. En ese sentido, existir comunidad dominal
sobre la totalidad de la masa hereditaria, copropiedad sobre los muebles e inmuebles que la
integran y titularidad compartida en los derechos.

III. ORDEN SUCESORIOIII. ORDEN SUCESORIO

El artculo 816 del Cdigo Civil ha establecido el orden sucesorio de los herederos legales, es
decir, de aquellos a los que la ley les reconoce la condicin de herederos, siendo el siguiente:
 Primer orden : los hijos y dems descendientes.

Segundo orden : los padres y dems ascendientes.

Tercer orden : el cnyuge.

Cuarto orden : los hermanos.

Quinto orden : los tos y sobrinos.

Sexto orden : los tos abuelos, los sobrinos nietos y los primos hermanos.

1. Participacin de los hijos y del cnyuge en la masa hereditaria 1. Participacin de

los hijos y del cnyuge en la masa hereditaria

Puesto que el orden sucesorio es excluyente, es frecuente que la herencia sea directamente
transmitida a los hijos por ser herederos del primer orden, juntamente con el cnyuge, quien
concurre con ellos. En lo que respecta a la participacin, la Ley ha dispuesto que todos los hijos
heredan por igual, sin distinguir ni menoscabar el derecho de los hijos extramatrimoniales
reconocidos (voluntariamente o por sentencia) y los hijos adoptivos. La cuota hereditaria del
cnyuge es igual a la de un hijo, previa deduccin del 50% de los bienes que le corresponden por
concepto de gananciales(2). As por ejemplo, si el padre de tres hijos fallece siendo propietario de
un terreno de 1,000 m 2, cada uno de sus herederos tiene una cuota ideal sobre el bien
representada por una tercera parte del mismo y que en la particin se materializar en 333.3 m 2.
Pero, si el difunto era casado y el terreno fue adquirido por la sociedad conyugal, el predio (o una
parte del mismo o de su valor monetario) solamente pasara a integrar la masa hereditaria si
resulta excedente de la liquidacin de la sociedad de gananciales y del pago de las deudas y
cargas sociales, en cuyo supuesto tambin participara, con igual derecho al de los hijos, la
cnyuge suprstite.

2. Momento en que se produce la sucesin hereditaria2. Momento en que se produce la

sucesin hereditaria

Siempre dentro del mismo tema, consideramos oportuno identificar el momento en que se
produce la transmisin hereditaria. Al respecto, el artculo 660 del Cdigo Sustantivo ha
establecido que la transferencia se produce automticamente desde la muerte del causante,
adquirindose los bienes de la masa hereditaria de pleno derecho y sin solucin de continuidad.
Sin embargo, ello no justifica que los herederos se sustraigan del deber de probar su calidad de
tales con alguno de los ttulos sucesorios idneos regulados por la norma sucesoria sustantiva
(testamento o resolucin de sucesin intestada), para de este modo asumir la propiedad y
posesin de los bienes de la herencia y la titularidad de los derechos y obligaciones del de cujus.

IV. RGIMEN LEGAL DE LA INDIVISIN SUCESORIAIV. RGIMEN LEGAL DE LA

INDIVISIN SUCESORIA

En el numeral 2 sealamos que al presentarse ms de un heredero con derecho sobre la

herencia, estas personas se convertan en condminos de los bienes muebles e inmuebles
heredados del de cujus, compartiendo la titularidad de los crditos y dems derechos integrantes
del patrimonio hereditario. A este estado de copropiedad generado por la muerte de una persona
se le ha denominado indivisin sucesoria.

En efecto, la indivisin sucesoria a la que se refieren los artculos 844 y sgtes. del Captulo
Primero del Ttulo II de la Seccin Cuarta del Libro de Sucesiones no es otra cosa que una
situacin de copropiedad producida a raz de la muerte del causante y la consecuente
transferencia de sus bienes a sus herederos. As, al existir ms de un beneficiario, los bienes
objeto de la herencia pasan a los herederos por cuotas o partes abstractas iguales, de modo que
nicamente con la particin esa cuota ideal puede ser materializada. Es por ello que en el artculo
845 del Cdigo Sustantivo se ha dispuesto que el estado de indivisin hereditaria se rige por las
reglas de la copropiedad, en todo aquello que no estuviese previsto especficamente por las reglas
de las sucesiones.

1. La sucesin hereditaria como causa de la copropiedad1. La sucesin hereditaria

como causa de la copropiedad

En primer trmino, consideramos oportuno esbozar algunas lneas acerca del tratamiento
legislativo y los caracteres sobresalientes de la copropiedad.

Nuestro Cdigo Sustantivo norma a este instituto juntamente con la particin y la medianera
en el Captulo Quinto, Ttulo III, Seccin Tercera del Libro de los Derechos Reales, sealando en el
artculo 969 que hay copropiedad cuando un bien pertenece por cuotas ideales a dos o ms
personas. Del texto anterior tenemos que en la copropiedad se presentan los siguientes
caracteres: i) pluralidad de sujetos, es decir, que la titularidad del derecho real corresponde a ms
de una persona, pues de lo contrario sera simplemente un derecho de propiedad; ii) unidad de
objeto, o sea, que el bien materia de este derecho sea individualizado y determinado; y, iii) que
ninguno de los copropietarios tenga materializada su cuota ideal o parte abstracta sobre el bien,
pues entonces lo que existe es propiedad exclusiva sobre las partes as individualizadas y no
copropiedad. Asimismo, otra de las particularidades que distingue a esta figura es la transitoriedad,
sostn del derecho a peticionar la particin del bien, como veremos ms adelante.

La copropiedad o propiedad indivisa tiene en la sucesin hereditaria a una de sus principales

causas. En palabras de Len Barandiarn, recogidas en el Tratado de Derecho Civil Tomo VII
(pg. 298), el condominio resulta generalmente de la herencia, siendo difcil hallar un condominio
que no tenga este origen. No obstante, ello no impide que mediante actos jurdicos voluntarios las
personas adquieran en conjunto un determinado bien, o que, mediante la particin de bienes
comunitarios, stos sean adjudicados a dos o ms copropietarios. De igual modo, la copropiedad
puede originarse por mandato de la ley, como sucede en la medianera (artculos 994 y sgtes. CC)
y en los regmenes de propiedad exclusiva y propiedad comn regulados por la Ley N 27157, Ley
de Regularizacin de Edificaciones, del Procedimiento para la Declaratoria de Fbrica y del
Rgimen de Unidades Inmobiliarias de Propiedad Exclusiva y de Propiedad Comn, del
20/07/99(3).

V. PROCEDIMIENTO DE PARTICIN DE LOS BIENES INDIVISOSV. PROCEDIMIENTO

DE PARTICIN DE LOS BIENES INDIVISOS

La propiedad indivisa tiene vocacin de transitoriedad debido a los inconvenientes que esta
situacin provoca para la transferencia de los bienes. Si bien los condminos pueden disponer y
gravar sus cuotas ideales, las decisiones que afecten al bien en su conjunto requieren de la
voluntad de todos los condminos, y en el mejor de los casos, de la mayora absoluta. La venta o
el arrendamiento del bien, por ejemplo, solamente es posible si se cuenta con el consentimiento de
cada uno de los copropietarios (artculo 971 inc.1 CC), requisito que en no pocas ocasiones
provoca el entorpecimiento de la explotacin y normal circulacin de la riqueza y, cuando no,
querellas entre los copropietarios.

Por los motivos arriba sealados es que se ha previsto la liquidacin y extincin de la

copropiedad a travs de la divisin, particin y adjudicacin a cada condmino de una parte del
bien en propiedad individual(4). Lafaille, citado por Maisch Von Humboldt, dice que la particin
convierte el derecho inmaterial del condmino en un lote material, equivalente a su inters dentro
de la cosa(5).
 Al igual que el cdigo de 1936, el vigente considera que la particin se realiza mediante
permuta de las cuotas sobre los bienes comunes, de modo que cada copropietario cede el derecho
que tiene sobre el bien que no se le adjudica a cambio del derecho que le ceden en los que se le
adjudican(6).

Sin embargo, la definicin de este modo de divisin adoptado por nuestra legislacin no deja de
presentar algunos inconvenientes en su aplicacin, de los cuales nicamente mencionaremos tres:
en primer lugar, para que opere la permuta de las cuotas deben de existir, obligatoriamente, ms
de un bien por particionar; en segundo trmino (y aceptando de que hay ms de un bien comn),
los bienes han de ser lo suficientemente valiosos como para que los condminos acepten hacerse
de la propiedad de uno a cambio de renunciar a su derecho sobre los otros; asimismo, podra
presentarse el caso de que, permutadas las cuotas, ms de un condmino se haga con la
titularidad de los bienes, en cuyo caso la cosa habra variado de dmines ms no de situacin
jurdica.

1. Personas autorizadas a solicitar la particin1. Personas autorizadas a solicitar la

particin

La particin de los bienes comunes que integran el patrimonio hereditario procede a solicitud de
las siguientes personas: i) cualquiera de los condminos (derecho que no se extingue por el
transcurrir del tiempo: artculo 985 CC), de modo tal que si alguno de los herederos lo solicita, los
dems condminos no podrn oponerse; y, ii) los acreedores del causante o de cualquiera de los
herederos , de acuerdo a lo previsto en el artculo 854 inc. 2, en concordancia con el numeral
984(7); salvo que el causante haya dejado hecha la particin de sus bienes en su testamento.

2. Momento en que se debe practicar la divisin de los bienes comunes2. Momento en

que se debe practicar la divisin de los bienes comunes

La particin procede en cualquier momento a solicitud de cualquiera de las personas

autorizadas para hacerlo, salvo que se verifique alguno de los siguientes supuestos: i) que el
causante haya practicado la liquidacin en el testamento, en cuyo caso slo se podr solicitar la
reduccin en la parte que exceda a lo permitido legalmente; ii) que se haya pactado la indivisin
forzosa de una parte o de la totalidad de los bienes, por un plazo no mayor a cuatro aos; iii)
cuando la particin comprenda los derechos de un heredero concebido, suspendindose la
particin hasta su nacimiento; iv) por resolucin judicial o acuerdo entre los herederos, si la
ejecucin inmediata de la particin pone en peligro el pago de las deudas o legados(8); y, v) la
indivisin forzosa de las paredes, cercos y zanjas medianeras y de los bienes comunes de los
regmenes de propiedad exclusiva y propiedad comn, regulados por la Ley N 27157 y su
Reglamento, aprobado mediante D.S. N 008-2000-MTC. No obstante, y aun habindose
convenido la indivisin de la herencia, el juez, a pedido de cualquiera de los herederos, puede
ordenar la particin de todos o algunos de los bienes comunes si constata la existencia de
circunstancias graves que as lo justifiquen (artculo 850 CC), tales como continuos pleitos entre los
coherederos que hagan imposible la administracin o comercializacin de los bienes indivisos.

3. Formas en que puede practicarse la particin3. Formas en que puede practicarse la

particin

La ejecucin de la divisin del patrimonio hereditario puede estar a cargo del causante, de los
propios herederos condminos o del juez.

La particin realizada por el causante resulta conveniente porque nadie mejor que ste conoce
de las necesidades de cada uno de sus herederos y el volumen y situacin de sus bienes. De esta
forma evita que a su muerte sus bienes se transfieran a sus herederos por cuotas. Asimismo, debe
tenerse presente que si el testador cuenta con herederos forzosos (descendientes, ascendientes
y/o cnyuge) obligatoriamente deber dividir entre stos y por partes iguales las dos terceras
partes de sus bienes, claro est, de acuerdo al orden sucesorio que corresponda. Teniendo la libre
disposicin de la tercera parte de sus bienes, puede distribuirlo a sus propios herederos o a
terceros a travs de legados.

Cuando todos los herederos son capaces y estn de acuerdo con la particin, se har por
escritura pblica tratndose de bienes inscritos o inscribibles con el objeto de poder inscribir el
dominio del nuevo titular en el registro correspondiente. En los dems casos, es suficiente que el
documento contenga las firmas legalizadas de los partcipes ante notario. Si los bienes se prestan
a particin material, se dividirn en tantas partes como herederos haya, y si, por el contrario, los
bienes no se prestan a cmoda divisin, pueden ser adjudicados en comn a dos o ms
copropietarios que convengan en ello (supuesto en el cual operara la permuta de cuotas
hereditarias) o venderse por acuerdo de todos los herederos, dividindose el precio. Si los
copropietarios no estuvieran de acuerdo con la venta convencional, se vender en pblica subasta,
sin desconocer el derecho de los condminos a adquirir la propiedad pagando en dinero el precio
de la tasacin en las partes que le correspondan a los dems copartcipes(9).

Consideramos que el doble tratamiento legislativo que se le ha dado a la particin de la

propiedad indivisa (en el Libro de Sucesiones y en el Libro de Derechos Reales) hace que en ms
de una ocasin las disposiciones contenidas en alguno de ellos se conviertan en letra muerta, por
inoperativas. As por ejemplo, el artculo 860 del CC ha dispuesto que a falta de dinero para pagar
las cuotas de los herederos, stos debern proceder a la venta de los bienes que sean necesarios
previo acuerdo y con aprobacin judicial. Es acaso concebible que se requiera de la intervencin
del rgano jurisdiccional para la homologacin de un acuerdo que slo interesa a los
copropietarios?.

Adems de su procedencia en caso de desacuerdo entre los herederos o a solicitud de los

acreedores de stos o del causante, la particin judicial es obligatoria en los siguientes casos: i)
cuando hay heredero incapaz, a solicitud de su representante, y ii) cuando hay heredero declarado
ausente, a solicitud de las personas a quienes se haya dado la posesin temporal de sus bienes.
Sin embargo, antes de solicitar tutela jurisdiccional, el o los interesados debern acudir a un Centro
de Conciliacin, habida cuenta que la pretensin de particin de la masa hereditaria versa sobre
derechos disponibles (artculo 9, Ley N 26872 /artculo 7 de su Reglamento, aprobado por D.S. N
001-98-JUS). La solicitud de conciliacin deber contener todos los requisitos sealados en el
artculo 12 del Reglamento de la Ley de Conciliacin, acompaada de los documentos que se
indican en el numeral siguiente, as como del ttulo sucesorio que acredite el derecho de los
herederos sobre la masa hereditaria, la relacin de herederos y la proporcin de sus cuotas, los
bienes materia de particin, el ttulo que acredite el dominio y su correspondiente inventario (salvo
que los condminos estuvieran conformes respecto de los bienes sujetos a particin). Si los
herederos finalmente resuelven particionar los bienes conforme a lo acordado en la audiencia de
conciliacin, el acta que para ese efecto se elabore constituye ttulo de ejecucin. De lo contrario y
ya en sede judicial, la sentencia que ponga fin al proceso dispondr que en la etapa de ejecucin
de sentencia se realice la particin de los bienes entre los herederos que hayan probado su
derecho, en proporcin a sus cuotas hereditarias, previo inventario y tasacin judicial de los bienes
comunes practicados por peritos que para dichos efectos el juez designe. Segn la Cuarta y Quinta
Disposiciones Finales del Cdigo Procesal Civil, la particin hereditaria se tramita por el proceso
abreviado, mientras que la particin, por circunstancias graves, de una copropiedad en general con
pacto de indivisin, se tramita como proceso sumarsimo.

a) Particin de derechos

Los crditos dinerarios son fcilmente particionables. El artculo 863 del Cdigo Civil establece
que los crditos que constituyen parte del activo hereditario se dividen entre los herederos en
proporcin a la cuota que tienen en la herencia. El deudor, por su parte, se libera de la prestacin a
su cargo pagando a cada uno de los herederos (nuevos acreedores) la parte del crdito que les
corresponde. El mismo rgimen es aplicable a las dems obligaciones divisibles. De igual modo,
para las dems obligaciones divisibles y tambin para las indivisibles los herederos y los deudores
se estarn a lo dispuesto en el Ttulo V, Seccin Primera del Libro de las Obligaciones del Cdigo
Civil.

Los marcas y dems elementos de la propiedad intelectual, los derechos de autor y las
acciones y participaciones de empresas son bienes que tienen la calidad de indivisibles. En
consecuencia, la particin convencional de estos bienes solamente puede ser realizada mediante
adjudicacin en comn a dos o ms copropietarios que convengan en ello, por venta y divisin del
precio o subasta del bien. Tratndose de acciones y particiones, los herederos debern guardar lo
sealado en la Ley General de Sociedades y el estatuto de la sociedad.

b) Pago de las obligaciones del causanteb) Pago de las obligaciones del causante

De acuerdo a lo establecido en el artculo 871 del Cdigo Civil, las deudas del causante se
pagan una vez practicada la divisin, respondiendo cada uno de los herederos en proporcin a sus
cuotas hereditarias. Sin embargo, cualquier heredero puede pedir que las deudas del causante que
carezcan de garanta real sean pagadas o se asegure su pago antes de la particin.

Si bien es atendible que el acreedor se oponga a la particin y al pago o entrega de los legados
si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado, tal y como lo seala el artculo 875 del
Cdigo Sustantivo, consideramos que el mismo derecho no puede ser ejercitado si los herederos
han negado al acreedor del causante el pago de su crdito antes que se verifique la divisin de los
bienes comunes, pues en tal supuesto se estara contradiciendo a lo normado en el ya citado
artculo 871.

NOTAS:

(1) LEN BARANDIARN, Jos. Tratado de Derecho Civil. Tomo VII. Primera edicin.
Gaceta Jurdica Editores. Lima, 1995. Pg. 297.

(2) Fenecida la sociedad de gananciales por la muerte de uno de los cnyuges, se procede a
la liquidacin de los bienes sociales para cubrir las cargas y deudas contradas por la sociedad,
luego de lo cual los gananciales o bienes remanentes de la liquidacin se distribuyen por mitades
entre el cnyuge suprstite y los herederos del fallecido. Este 50% de los gananciales que le
corresponderan al cnyuge fallecido pasan a formar parte de la masa hereditaria de la cual
participar el cnyuge sobreviviente concurrente con los herederos del primer orden. No est
dems anotar que si los bienes sociales resultaran insuficientes sern los bienes propios de cada
uno de los cnyuges los que respondern a prorrata por las obligaciones asumidas por la
sociedad.

(3) La medianera y los bienes comunes de la ex-propiedad horizontal son claros ejemplos de
condominio forzoso.

(4) Cdigo Civil

Artculo 992.- Causas de extincin.

La copropiedad se extingue por:

1. Divisin y particin del bien comn.

2. Reunin de todas las cuotas partes en un solo propietario.

 3. Destruccin total o prdida del bien.

4. Enajenacin del bien a un tercero.

5. Prdida del derecho de propiedad de los copropietarios.

(5) MAISCH VON HUMBOLDT, Lucrecia. Los derechos reales. 2da. edicin. SESATOR.
Lima, 1980. Pg. 85.

(6) Cdigo Civil de 1936:

Artculo 922.- La particin material es permuta.

Por la particin permutan los condminos, cediendo cada uno el derecho que tiene sobre los
bienes que no se le adjudican en cambio del derecho que le ceden en los que se le adjudican.

Cdigo Civil de 1984:

Artculo 983.- Definicin de particin.

Por la particin permutan los copropietarios, cediendo cada uno el derecho sobre los bienes que
no se le adjudican, a cambio del derecho que le ceden en los que se le adjudican.

(7) El referido inc. 2 del art. 854 hace mencin a los acreedores de la sucesin, como si sta
fuera un ente revestido de personera jurdica capaz de contraer derechos y obligaciones por s y
para s (lo que en nuestra opinin no es exacto). Al respecto, citamos un extracto de la Ejecutoria
Suprema del 20/11/89, que seala: la sucesin no es una entidad jurdica, sino un estado legal de
condominio sujeto a normas especficas, por lo que resulta improcedente demandar a una
sucesin sin indicar quines son los herederos que la integran (Expediente N 1241-89 Loreto).

(8) Esta prohibicin, contenida en el art. 857 del Cdigo Civil, establece que el estado de
indivisin de algunos o todos los bienes de la herencia por las causales arriba sealadas no puede
permanecer por ms de dos aos. En realidad, el acuerdo de no dividir los bienes, por las causas
que fueren, importa un pacto de indivisin, debiendo regir el trmino mximo de cuatro aos
sealados en el art. 846 del cuerpo de leyes sustantivo.

(9) Por disposicin del art. 987 del Cdigo Civil, la particin convencional debe someterse a
aprobacin judicial si alguno de los copropietarios es incapaz o ha sido declarado ausente..