Captulo 1: Los presupuestos histricos:

1.1- Relaciones entre derecho natural y derecho positivo:

Hasta el siglo XVII no se consideraban diferentes en cuanto a cualidades. La diferencia estaba en

considerar una especie superior a otra.

Si en la poca clsica, en caso de que entre los dos derechos hubiera contradiccin, prevaleca el
derecho positivo, en la poca medieval sucedi a la inversa: se empez a considerar al derecho
natural como expresin de la voluntad de Dios

Pero esta gradacin no implica una calificacin diferente: ambos siguen considerndose Derecho.

As, el positivismo jurdico nace cuando deja de producirse esto, y se considere el Derecho
positivo como nico y excluyente, apartando al derecho natural:

El positivismo jurdico es la doctrina segn la cual no existe ms Derecho que el positivo

1.2- La perspectiva histrica del positivismo jurdico. La posicin del juez respecto a la creacin
de Derecho antes y despus del Estado Moderno.

La creacin de Derecho...

Antes del E. moderno: El Estado no se preocupaba de producir normas. Lo haca la sociedad, y las
controversias las dirima el juez, utilizando normas emanadas del rgano legislativo o normas
naturales.

Despus: El Estado concentra en s todos los poderes. Es el nico que establece Derecho. Se pasa
de una concepcin dualista del Derecho (Derecho natural + Derecho positivo) a una
concepcin monista(slo el Derecho el Derecho positivo), porque el juez se atiene slo a las
normas establecidas por el Estado. El poder judicial est subordinado al poder legislativo.

1.3- Las vicisitudes histricas del Derecho romano:

Antecedente justinianeo: En esta poca slo se consideraba Derecho al creado por el Estado.

En la Edad Media el Derecho Romano sufri un estancamiento, que dur hasta la aparicin de la
escuela jurdica de Bolonia, en el siglo XI, que continu su difusin. La validez de esta difusin se
justific en la reconstruccin del sacro Imperio romano, hecha por Carlomagno. Pero el verdadero
fundamento era otro: El Derecho romano naci como un conjunto de reglas fundadas en la razn,
ideales para la resolucin de cualquier problema, siempre que fuera bien interpretado. En la Edad
Media este Derecho fue concebido como una especie de Derecho natural, comn a todos.
Lentamente se fueron independizando del Imperio y de su Derecho los distintos reinos. En el
conflicto subsiguiente de qu Derecho era el vlido (el del imperio o el propio) se resolver que
slo ser Derecho, a partir de entonces, el Derecho del Estado. La contraposicin entre Derecho
comn y Derecho estatutario se resuelve a favor de este ltimo con el hito jurdico que supuso la
Codificacin. Se empieza a hablar de Derecho positivo verdadero y estricto.

1.4- Common law y statute law en Inglaterra: T. Hobbes.

El desarrollo de las relaciones entre los dos es ms lento que en el resto de Europa. El rey
estableca el statute law, pero segua vinculado al common law. As, se limitaba su poder
(antecedente de la separacin de poderes).

Common law: No es el Derecho comn romano,

sino un Derecho consuetudinario de elaboracin
judicialLos jueces establecen reglas para Statute Law: Se opone al anterior. Es el Derecho
resolver conflictos que luego son vinculantes establecido primero por el Rey y luego por el rey
para conflictos anlogos. y el Parlamento.