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DERECHO SUCESORIO
La sucesin por causa de muerte est ligada a diversos conceptos como los de patrimonio,
universalidad jurdica y subrogacin, que debemos manejar bien.
La sucesin es una de las pocas figuras jurdicas en virtud de la cual se puede transmitir una
universalidad jurdica. De esta forma, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte
se puede adquirir un patrimonio o una cuota de l, que en vida del causante es intransferible
por tratarse de un atributo de la personalidad- y que por la muerte el causante se hace
perfectamente transmisible y transferible.
La subrogacin en el Derecho sucesorio es personal porque el heredero ocupa la calidad
jurdica del causante, pero la subrogacin no opera para el legatario, ya que ste no
representa al causante en el activo, ni en el pasivo el legatario tiene limitada su
responsabilidad-.
Sujetos (art.951).
En la sucesin por causa de muerte intervienen dos sujetos:
- El que transmite, al fallecer, se llama causante.
- El que recibe, al fallecer el causante, se denomina heredero o causahabiente (art.954) cuando
recibe la totalidad de la herencia o una cuota de ella. Si slo recibe un bien a ttulo singular se
llama legatario (art.1104).
El carcter de heredero (todo el patrimonio o una cuota) se tiene por la naturaleza, sin
importar el nombre que se le d, incluso aunque se le califique de legatario en el testamento.
Respecto de los legatarios la regla es la misma pero a la inversa.
En materia contractual esta representacin revista especial importancias pues los derechos y
obligaciones de los contratos celebrados por el causante recaen en los herederos, salvo algunas
excepciones que se refieren a contratos intuito personae.
Se dice entonces que una persona contrata para s y para sus herederos (art.1492, 1962,
2190, 2352).
En materia posesoria, como ya lo hemos estudiado, no se produce este efecto, as lo dice el
art.717, pues la posesin se inicia en el sucesor, sin perjuicio de que pueda aprovecharse la
posesin anterior.
Los legatarios no representan al causante (art.1104), y como consecuencia de ello slo
respondern subsidiariamente y limitado al monto de los bienes con que se les favoreci
(art.1364).
El 998 inc.3 intenta esto mismo para favorecer a los parientes chilenos.
El 81 n1, en el caso de muerte presunta, seala que deber declararse por el juez del ltimo
domicilio en Chile, aun cuando puede haber fallecido en el extranjero, y all correspondera
aplicar la ley.
En algunas leyes especiales se rompe este principio, como en la ley orgnica del Banco del
Estado, hay una norma especial para la proteccin de ciertos parientes.
Caractersticas
1.- Es un modo de adquirir derivativo, porque el asignatario adquiere un bien que viene del
causante, y esto es importante pues el asignatario slo va a adquirir los derechos que el
causante tena sobre la cosa. Es igual a la tradicin en este sentido.
2.- Es un modo de adquirir causas mortis, pues slo operar el traspaso del patrimonio
cuando el causante fallezca.
El art.956 inc2 seala que se difiere la herencia o legado al momento del fallecimiento del
causante.
3.- Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, pues no importa sacrificio econmico para el
heredero. El derecho de herencia no significa necesariamente que el heredero obtenga un
enriquecimiento, esto depender de si en el patrimonio del causante el activo era superior o
inferior al pasivo.
4.- Es un modo de adquirir que puede operar a ttulo universal o singular.
Ser a ttulo universal si se adquiere todo el patrimonio o una cuota de l; ser a ttulo singular
si se trata de un bien determinado, hablamos en este caso de legatarios.
1
En la actualidad se critica el que los hijos no matrimoniales representen a su padre en la sucesin de su mujer,
aunque no sea su madre.
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2.- Para determinar lo que le corresponde al cnyuge suprstite se acaba con la distincin en
torno a si haba o no descendencia legtima.
3.- Se termina con la caracterstica alimentaria de lo que le corresponda al cnyuge
sobreviviente. En la actualidad lo que le corresponde al cnyuge, en la legtima, es
compatible con lo que recibe por la liquidacin del rgimen que regulaba la sociedad
conyugal o en la participacin en los gananciales.
4.- Tambin se le otorga al cnyuge sobreviviente un derecho de adjudicacin preferente en
la particin de la herencia sobre un bien declarado como familiar.
c) Otras reformas:
Se modifica la cuarta de mejoras, incorporndose a los ascendientes como beneficiarios
(art.1167 y 1195).
B) La Ley N 19.904 que modific los art.1447 c.civ. y 4 de la antigua LMC, respecto de las
causales de incapacidad que afectan a los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito y a aquellos que de palabra o por escrito no pudieren expresar su voluntad
claramente. Con esta ley, se modifica en materia sucesoria:
a) En cuanto a las indignidades el art. 970 inc.7, donde se incluye al sordo o sordomudo
que no puede darse a entender claramente que siendo llamado a sucederle abintestato, no
pidi que se le nombrara tutor o curador, y permaneci en esta omisin por un ao entero:
a menos que aparezca haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador.
b) Se reemplaz el N 5 del art.1005 que se refiere a la inhabilidad para testar. As, en la
actualidad son inhbiles para testar todo el que no pudiere expresar su voluntad
claramente.
c) En cuanto a las limitaciones para testar, el texto del art.1019 fue sustituido por el
siguiente El ciego, el sordo o el sordomudo que puedan darse a entender claramente,
aunque no por escrito, slo podrn testar nuncupativamente y ante escribano o funcionario
que haga las veces de tal.
En el caso del ciego, el testamento deber leerse en voz alta dos veces: la primera por el
escribano o funcionario, y la segunda por uno de los testigos elegidos al efecto por el
testador.
Tratndose del sordo o sordomudo, la primera y la segunda lectura debern efectuarse,
adems, ante un perito en lengua de seas, quien deber en forma simultnea, dar a
conocer al otorgante el contenido de la misma.
Deber hacerse mencin especial de estas solemnidades en el testamento.
LAS ASIGNACIONES
Generalidades
La herencia es una universalidad jurdica y tambin una comunidad.
La situacin de la herencia es precaria por cuanto lo normal, y deseable, es que los derechos
sobre los bienes singulares, que configuran la masa, se adjudiquen definitivamente a los
distintos asignatarios o a terceros. Ello se obtiene mediante la particin.
Analizada desde esta perspectiva entonces es importante destacar como juega el tiempo en
la herencia, porque en ella se aprecian los siguientes momentos: apertura, vocacin,
delacin, adquisicin, vacancia, liquidacin y particin de la herencia.
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Los asignatarios
a) Los asignatarios a ttulo universal
Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal con cualesquiera palabra que se les llame, son
herederos; representan a la persona del testador para sucederle en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles. Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo y que no se
imponen a determinada persona.
Los herederos adquieren los bienes o derechos y contraen las obligaciones y deudas del
difunto a prorrata de sus cuotas hereditarias. Pero slo en la medida en que se trate de
relaciones jurdicas transmisibles. No se transmiten los derechos u obligaciones
intransmisibles, esto es, "intuito personae".
La apertura de la sucesin
El Cdigo trata de la apertura de la sucesin en el art. 955 del ttulo I del libro III, y en el
ttulo VII del mismo libro, titulado "De la apertura de la sucesin, y de su aceptacin,
repudiacin e inventario".
Concepto
La apertura de la sucesin es el hecho que habilita a los herederos para tomar posesin de
los bienes hereditarios y se los transmite en propiedad.
Importancia
El momento preciso tiene importancia no slo porque en ese momento se define la
capacidad y dignidad de los asignatarios, sino por otros motivos.
El momento de la apertura de la sucesin es en el que se crea la comunidad hereditaria.
Desde ese momento se pueden celebrar pactos sobre la sucesin.
Por otra parte, la validez o nulidad de las disposiciones testamentarias debe ser analizada en
ese momento.
Una vez aceptada o repudiada la asignacin, los efectos se retrotraen al momento de la
apertura de la sucesin (art. 1239).
En el caso de comurientes, esto es, personas que fallecen en un mismo acontecimiento sin
poder saberse el orden en que han ocurrido los fallecimientos, se entiende como que todos
fallecieron en un mismo momento, y por ende ninguna hereda a la otra (art.79).
Excepciones
Si la asignacin es condicional (bajo condicin suspensiva), la asignacin se defiere al
momento de cumplirse la condicin.
Si la asignacin est sujeta a una condicin suspensiva que consiste en no ejecutar un hecho
que depende de la sola voluntad del asignatario (condicin meramente potestativa), la
asignacin se defiere al momento de morir el testador con tal que el asignatario rinda
caucin, salvo que el testador hubiere establecido que mientras penda la condicin
pertenezca a otro asignatario la cosa asignada (en tal caso habra un fideicomiso).
El derecho de transmisin
Cuando despus de fallecido el causante muere el asignatario, transfiere por causa de
muerte o transmite su patrimonio. Puede suceder que el heredero o legatario muera antes
de aceptar o repudiar una herencia, en ese caso se dice que transmite a sus herederos el
derecho a hacerlo. A esta situacin nos referimos cuando hablamos de derecho de
transmisin.
En el derecho de transmisin intervienen transmitente y transmitido, al que luego nos
referiremos.
2) Se solicita la posesin efectiva o se entabla una tercera en defensa de los bienes que
constituyen la masa hereditaria.
3) La enajenacin de cualquier efecto hereditario, an para objeto de administracin
urgente, se considera como acto de heredero, salvo que dicho acto haya sido autorizado por
el juez a peticin del heredero, sealando que ste no tiene el nimo de obligarse como tal
(artculos 1244 y 1230 del CC).
La repudiacin puede ser presunta, como se desprende del art.1233 que establece que
el asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia.
c) Se debe efectuar una faccin de inventario solemne, detallado y completo de los bienes y
cargas que comprende el patrimonio del causante (art.1253 y 382 c.civ. y 858 a 865 CPC).
El art.4 de la Ley N 19.903/03 sobre Procedimiento para el Otorgamiento de la Posesin
Efectiva de la Herencia establece reglas especiales respecto de la confeccin de inventario.
Art.4. El inventario de los bienes existentes al fallecimiento del causante, deber incluirse
en la misma solicitud y har relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo
patrimonio se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que
consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad y calidad esencial;
comprender asimismo los crditos y deudas de que hubiere comprobante, y en general
todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o
utilidad. Este inventario incluir, simultneamente la valoracin de los bienes, de acuerdo a
las normas contenidas en la ley No. 16.271.
La individualizacin de los bienes races slo contendr la remisin expresa a fojas, nmero,
ao y registro conservatorio de cada propiedad, y ser suficiente para practicar las
inscripciones que sean necesarias. Tratndose de otros bienes sujetos a registro, debern
sealarse los datos necesarios para su ubicacin o individualizacin.
El inventario practicado de esta forma, se considerar como inventario solemne para todos
los efectos legales. En todo caso, para entender que el solicitante acepta la herencia con
beneficio de inventario deber as declararlo en el formulario de solicitud, sin perjuicio de lo
dispuesto en los artculos 1252 y 1256 del Cdigo Civil.
Concepto
El derecho de herencia es aquel derecho real que se ejerce sobre la totalidad del patrimonio
transmisible del causante o sobre una parte alcuota de l, sin respecto a determinada
persona.
Como derecho real, est protegido por una accin real, denominada accin de peticin de
herencia, a travs de cuyo ejercicio se pude materializar el derecho de persecucin.
Decamos que, adems, desde una perspectiva objetiva, la herencia constituye una
universalidad jurdica no calificable, en sentido estricto, de mueble o inmueble.
Posesin legal de la herencia es aquella que se adquiere por el verdadero heredero desde
el momento en que es deferida aunque el heredero lo ignore (art. 722). En ella, el legislador
presume la concurrencia de corpus y animus.
Hay que tener presente que la posesin de la herencia en el heredero es una posesin
distinta a la posesin del causante. El art. 717 lo establece as al disponer que la posesin
del sucesor comienza en l.
Existe tambin la posesin real de la herencia, que equivale a la posesin definida en el
art.700, esto es, aquella en la que concurren efectivamente corpus y de animus.
Por ltimo, existe tambin la posesin efectiva de la herencia.
Esta es aquella que se otorga por decreto del Oficial de Registro Civil o por sentencia judicial
a quien tiene la apariencia de heredero.
En absoluto se pronuncia acerca de quien es heredero, en otras palabras no garantiza tal
calidad prueba de ello por ej., es que el art.877 del CPC establece que la posesin efectiva
se conceder al que presente un testamento aparentemente vlido en que se le instituye
heredero.
Que se haya dictado un decreto de posesin efectiva incorporando a una persona como
heredero, significa que le da la apariencia (posesin) del derecho de herencia, lo que se
traduce en que el pago hecho a ese falso heredero puede ser vlido (art. 1576) y que ese
falso heredero puede adquirir por una prescripcin adquisitiva ms breve (arts.1269 y 704
inciso final).
Para que los asignatarios puedan disponer (enajenar o gravar) los inmuebles asignados, es
necesario que previamente se hayan verificado las inscripciones de que trata el art.688
c.civ.
Estas inscripciones son la del decreto de posesin efectiva (y el testamento, en su caso)
que se hace en el registro de propiedad del Conservador de Bienes Races del territorio
donde fue pronunciado el decreto), la inscripcin especial de herencia (que se hace en el
registro de propiedad del lugar donde estn ubicados los inmuebles) y la inscripcin
especial del acto particional.
Todas estas inscripciones tienen por objeto conservar la historia de la propiedad raz. No son
enajenacin, por lo que se puede hacer aunque haya una prohibicin de enajenar.
El adquirente o cesionario pasa a tener la calidad del tradente o cedente. Luego, puede
solicitar la posesin efectiva, ejercer la accin de particin, de reforma del testamento y la
de peticin de herencia; el cesionario no puede alegar la nulidad absoluta si el causante
estaba impedido de hacerlo; el cesionario tiene derecho de acrecimiento (art. 1910).
El cesionario responde adems de las deudas de la herencia, pero el acreedor no est
obligado a accionar contra el cesionario. Si el acreedor no interviniera habra una novacin
imperfecta por falta de autorizacin del acreedor.
La responsabilidad del heredero cedente depender de si la cesin fue a ttulo gratuito (en
cuyo caso el cedente carece totalmente de responsabilidad) o a titulo oneroso (art. 1909).
Esta misma regla se aplica a la cesin de un legado sin especificacin de los efectos que
incluye (art. 1910).
Concepto de incapacidad
La incapacidad para suceder es la falta de la aptitud para suceder. La doctrina chilena
discurre en torno a si sta es una forma de incapacidad de goce especfica o una limitacin o
prohibicin para suceder
Incapacidades:
a) Es incapaz de suceder quien no exista al momento de abrirse la sucesin (art.962).
Excepciones:
- No hace falta tener existencia legal, basta con tener existencia natural (art.77);
- Si se sucede por derecho de transmisin, slo hace falta existir al momento de morir el
transmitente (art. 962 inc.1 en relacin al art.957);
- Si el asignatario es condicional debe existir al momento de cumplirse la condicin (art.962
inciso 2);
-Si la asignacin es a persona que no existe pero se espera que exista, basta con que el
asignatario llegue a existir dentro de 10 aos desde la apertura de la sucesin (art.962
inc.3);
-Si la asignacin se establece en premio a quienes prestan un servicio importante, basta con
que exista el asignatario dentro de 10 aos contados desde la apertura de la sucesin (art.
962 inc.3).
b) Son incapaces de suceder las entidades colectivas carentes de personalidad jurdica, salvo
que la asignacin tuviere por objeto la creacin de una persona jurdica (art. 963).
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c) Son incapaces de suceder los condenados por "crimen de daado ayuntamiento" (incesto
o adulterio) (art. 964). Por aplicacin del ex-artculo 6 de la LMC de 1884, el cnyuge
sobreviviente no podr contraer matrimonio con el asesino de su marido o mujer, hoy hay
que relacionarlo con el impedimento dirimente que contempla la actual LMC.
Las indignidades
Toda persona es digna para suceder excepto aquellas que la ley declare indignas.
Concepto
La indignidad es la falta de merito de un persona para suceder por causa de muerte (art.
961).
Las principales causales de indignidad son las establecidas en el art. 968. Hay otras causales
de indignidad en los art.s 969, 970, 971, 972, 1300, 1329. Hay tambin otras conductas que
se asimilan a indignidad (art.114, 124 en relacin al 127, 994, 1173,...)
LOS ACERVOS
Concepto
El acervo conforme al Diccionario de la RAE proviene del latn acervus y es el haber que
pertenece en comn a varias personas, sean socios, coherederos, acreedores, etctera.
Don Luis Claro Solar lo define como la masa de bienes dejados por el difunto.
Dentro de la sucesin por causa de muerte cabe distinguir las siguientes clases de acervos:
b) El acervo ilquido.
Este est formado por el conjunto de bienes que pertenecen al causante pero antes de
efectuar ciertas deducciones previas denominadas "bajas generales de la herencia".
Las bajas generales de la herencia estn contempladas en el articulo 959 en relacin al
artculo 4 de la ley 16.271. Son los gastos de apertura de la sucesin, las deudas
hereditarias, los alimentos forzosos, y los gastos de entierro y ltima enfermedad del
causante.
Ejemplos.
Sigamos al prof. Somariva y al prof. Barcia en algunos ejemplos a fin de comprender mejor
los acervos.
Acervo : 150
Donacin irrevocable : 50_____
200/ 4 = 50
160/4 = 40
Exceso = 20 [60-40]
Se forma el segundo acervo imaginario de la siguiente forma:
100(Acervo) + 20 (exceso)= 120
Se deben 90, entonces la 1/4 parte de libre disposicin ser slo de 10 (slo quedarn 10
para la parte de libre disposicin).
Las donaciones irrevocables son de tal magnitud que lesionan las legtimas y las
mejoras, en cuyo caso procede la accin de inoficiosa donacin:
Ejemplo:
Acervo : 120
Donacin Irrevocable : 220
340/4 = 85
LA SUCESION INTESTADA
Libro III, Titulo II
Casos
1.- Cuando el difunto no dispuso de sus bienes.
Sea porque simplemente muri sin haber hecho testamento o bien porque habindolo
hecho, no dispuso en l de sus bienes.
En efecto, sabemos que en el testamento no se hacen slo disposiciones sino que tambin
pueden hacerse declaraciones. De ah que puede ocurrir que el testador haya hecho
solamente declaraciones (reconocer a un hijo, nombrar un partidor o un albacea,...).
Puede ocurrir que el testador haya dispuesto de sus bienes pero slo a titulo de legados,
esto es, sin instituir herederos, en ese caso, los bienes no legados debern distribuirse
tambin segn las reglas de sucesin intestada.
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3.- El difunto dispuso de sus bienes, pero sus disposiciones no han tenido efecto.
Cuando el heredero testamentario ha repudiado la herencia, o era incapaz o indigno, y en
general, siempre que el asignatario testamentario falte y no lleve su asignacin.
Generalidades
En la sucesin intestada no se atiende al origen de los bienes ni al sexo o primogenitura de
los herederos (981 y 982).
La sucesin intestada siempre es a ttulo universal.
Opera el derecho de transmisin y la representacin, que pasamos a estudiar ahora,
conjuntamente con el derecho de acrecer y la sustitucin.
El art.984 nos dice que "se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho
de representacin".
La representacin es, como la transmisin, una forma de sucesin indirecta.
Si fallece el causante dejando a Pedro como hijo legitimo, Pedro sucede directamente. Si
en cambio fallece el causante y tena dos hijos: Pedro y Juan y Pedro a su vez tena dos
hijos: Diego y Antonio; en tal caso, pues, si Pedro haba fallecido anteriormente al
causante, Diego y Antonio habrn heredado al causante en el mismo lugar que habra
ocupado Pedro si hubiese estado vivo. En otras palabras, los nietos llevan lo que habra
llevado su padre premuerto antes que el abuelo si, al fallecer el abuelo, ese padre hubiese
estado vivo.
Excepciones
Esta regla tiene dos excepciones aunque bien veremos que ellas son discutibles:
a) El art.1064 seala que lo que se deja por testamento, indeterminadamente a los
parientes, se entender dejado a los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden
de sucesin intestada, y por ende se aplica la representacin que opera precisamente por
remisin a las normas de la sucesin intestada-.
En realidad lo que hace el legislador en la norma precedente es, mediante la representacin,
interpretar la voluntad del testador.
Efectos de la representacin
a) El representante ocupa el lugar del representado.
El representante ocupa el lugar del representado, pero no opera ni una representacin, ni
una subrogacin, sino que simplemente la ley considera al representante como si fuera el
representado. Por ello, el representante debe pagar el impuesto a la herencia que le habra
correspondido enterar a la persona representada.
Art.985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes, es decir,
que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman
entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido al padre o madre
representado.
Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre todos y
por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca
otra divisin diferente.
El art.985, nos dice el prof. Barcia, al utilizar la expresin en todos casos, se refiere a que
quienes heredan por representacin slo podrn hacerlo por estirpe, aunque de acuerdo a la
ley tambin pueden hacerlo por cabeza, es decir, por derecho propio.
Nos da un ejemplo:
Cuando el representado premuerto es un hermano del causante. Suponga que el hermano
premuerto hubiere dejado tres hijos, sobrinos del causante y ste adems tuviere tres
hermanos ms vivos. Los sobrinos necesariamente heredan por estirpe, es decir, les
corresponde en total una asignacin equivalente a lo que le hubiese tocado a su padre
premuerto en la sucesin de su abuelo; en cambio los hermanos del causante suceden por
cabeza. En este supuesto, los sobrinos representan a su padre premuerto en la sucesin del
abuelo (el padre de su padre). Sin perjuicio de ello, los sobrinos podran llevar algo por
derecho propio, es decir por cabezas, en caso que el testador les hubiere asignado algo de
forma directa. En el fondo, mediante la representacin, es como si el hermano del causante
estuviera vivo, y en tal calidad excluye a los colaterales sobrinos la posibilidad de heredar
por derecho propio, salvo lo que heredasen por testamento. Pero, a diferencia de la
representacin propiamente tal, los efectos de la representacin en materia sucesoria se
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sobrinos que no son excluidos por sus tos. Ello se debe a que aquellos ocupan el lugar de su
padre.
EL DERECHO DE ACRECIMIENTO
Concepto
El acrecimiento es un derecho en virtud del cual existiendo dos o ms asignatarios, llamados
a una misma asignacin u objeto, sin designacin de parte o cuota, la porcin o cuota
vacante del asignatario que falta incrementa la de los otros.
Este derecho est reglamentado en el Prrafo 8 del Ttulo IV del Libro III del Cdigo civil
(artculos 1147 y siguientes).
5.- Es requisito fundamental para que opere el acrecimiento que los asignatarios
sean llamados sin designacin de cuota.
Ello se debe a que si ha habido asignacin de cuota por el testador hay que respetar su
voluntad.
En caso que sean llamados dos o ms asignatarios por partes iguales opera el acrecimiento;
incluso opera si son llamados dos asignatarios por mitades (art.1148).
7.- Para que opere el acrecimiento es necesario que no haya sido prohibido por el
testador (art.1155).
Este requisito tambin es consecuencia de ser el acrecimiento una presuncin legal de la
voluntad del testador, que no puede prevalecer contra su voluntad expresa.
8.- El llamamiento de los asignatarios debe ser conjunto, sea mediante una
denominacin colectiva o una expresin copulativa (art.1150).
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Esta denominacin copulativa puede provenir, ya sea en una misma clusula (conjuncin
mixta) o en clusulas separadas (conjuncin real pero no labial). As se desprende de los
art.1149 y 1150.
Para que opere el acrecimiento es necesario que falte alguno de los asignatarios conjuntos
nombrados aplicndose analgicamente el art.1156.
El asignatario puede faltar en virtud de las siguientes causales:
i) Cuando fallece antes que el testador.
ii) Cuando concurre una causal de incapacidad o indignidad del asignatario.
iii) Cuando repudia la asignacin.
iv) Cuando falla la condicin suspensiva de la que pendan los derechos del asignatario
condicional.
LA SUSTITUCIN
Concepto
Es el llamamiento que hace el testador a una persona para que ocupe el lugar del
asignatario directo en caso de faltar ste o en el evento de cumplirse una condicin.
Este derecho est basado en la libertad testamentaria por cuya virtud el testador puede
designar otro asignatario en caso que falte el primero.
La sustitucin est reglada en el Prrafo 9 denominado De las Sustituciones, del Ttulo IV
del Libro III (artculos 1056 a 1066 del CC).
Clasificacin:
1. SUSTITUCIN VULGAR: consiste en designar en el testamento a la persona que
reemplazar al asignatario en caso de faltar ste por cualquier causa legal.
Por ejemplo, si falta Pedro (que es el asignatario), ocupar su lugar Juan, quien es el
sustituto y que ser en definitiva quien llevar la asignacin.
Requisitos de la sustitucin
a) La sucesin debe ser testada.
b) La designacin del sustituto debe ser expresa.
Art.1162 Si el asignatario fuere descendiente del testador, los descendientes del asignatario
no por eso se entendern sustituidos a ste; salvo que el testador haya expresado voluntad
contraria.
Lo anterior no obsta a que pueda haber sustituciones mltiples o de varios grados.
Art.1158. La sustitucin puede ser de varios grados, como cuando se nombra un
sustituto al asignatario directo, y otro al primer sustituto.
Art.1159. Se puede sustituir uno a muchos y muchos a uno.
El asignatario puede faltar porque repudia, porque antes de deferirse la asignacin haya
fallecido o porque en virtud de cualquier otra causa su derecho eventual se ha extinguido.
En caso que se haya designado sustituto a un asignatario forzoso y ste falta por
desheredamiento, ocupa su lugar su representante si lo tiene, y de lo contrario pasa su
porcin a acrecer al resto de la mitad legitimaria (art.1190).
Pero en ningn caso operar la sustitucin.
Caractersticas
En este ltimo caso, en realidad hay un simple fideicomiso que se rige por las reglas propias
de la propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria no se presume, en caso de duda debe entenderse que la
sustitucin es vulgar (art.1166).
La sustitucin fideicomisaria no puede ser sucesiva, es decir, no se admiten la constitucin
de fideicomisarios sucesivos (art.1165). La regla de este artculo no es ms que la repeticin
del art.745.
Los derechos hereditarios de los colaterales slo se extendern hasta el sexto grado
inclusive.
Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por
parte del padre o de la madre, slo llevarn la mitad de lo que le corresponda a los de doble
conjuncin, esto es, los que son parientes del difunto por parte de padre y madre.
El Cdigo agrega que prevalecer sobre todo ello la voluntad expresa el testador, en lo que
de derecho corresponda (art.996 inc. final). Es decir que debe respetarse la voluntad del
testador si ste declara que le deja a fulano tanto por testamento sin perjuicio de sus
derechos como heredero abintestato.
La ley 19.585 agreg un inciso que establece que la regla del inciso 1 del art 996 se
aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y
mejoras de la herencia.
LA SUCESION TESTAMENTARIA
Est tratada en el Ttulo III del Libro III, y puede ser definida como aquella que est
gobernada por las disposiciones contenidas en el testamento.
Testamento viene de testatio mentis, que significa testimonio de la voluntad.
Concepto
Es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes, para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando a facultad de
revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva (art.999).
Crticas
Se critica pues pareciera que forzosamente en el testamento se debe disponer de los bienes
del causante. A pesar de ser la anterior la regla general, puede que el testamento slo
contenga declaraciones, lo que a cierta parte de nuestra doctrina les hace dudar del carcter
de testamento.
Nos dice el prof. Barcia que esta crtica es ms bien infundada, ya que el testamento que
slo contiene declaraciones no es que sea nulo como se sostena en el Derecho romano-,
sino que simplemente no es un testamento, con lo que este autor comparte la posicin de
Ramn Domnguez.
En los casos en que en el testamento se efecten slo declaraciones stas valen como tal, e
incluso ello puede ser as de ser declarado nulo el testamento por falta de formalidades.
De lo anterior se desprende que en definitiva las clusulas testamentarias pueden ser de las
siguientes clases:
a) Dispositivas, es decir, aquellas en que el testador dispone del total o parte de sus
bienes.
b) Declarativas, es decir, aquellas en que el testador reconoce o declara algo que no dice
relacin con su sucesin patrimonial (en el Derecho espaol a estas clusulas se les
denomina como disposiciones no patrimoniales).
Caractersticas
1.- Es un acto jurdico unilateral
Es decir, es una manifestacin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos previstos
por su autor y sancionados por el ordenamiento jurdico, y unilateral por cuanto se
perfecciona por la manifestacin de una sola voluntad.
Un acto de una sola persona (art.1003 inc.1), lo que excluye los testamentos
mancomunados o conjuntos (art.1003 inc.2) y las disposiciones captatorias2 (art.1059), as
como la posibilidad de actuar por medio de mandatario o representante (art.1004 y 1063).
Los relativamente incapaces pueden testar libremente y sin necesidad de autorizacin ni
formalidad habilitante alguna, pues las normas de incapacidad relativa son normas
protectoras del patrimonio del incapaz y en el caso de los actos testamentarios esta
proteccin est fuera de lugar (Por. Ej.art.261). El legislador en cierta medida adelanta la
capacidad para testar a los pberes, adultos o menores adultos, es decir, varn mayor de
catorce y mujer mayor de doce aos (art.126 y 1005 inc.1 N 2).
Por otra parte, podra suceder que el causante instituyera una asignacin a favor de una
persona dejando al arbitrio de algn heredero o de algn legatario su cumplimiento
(art.1067). En tal caso, si al heredero o legatario aprovechare rehusar cumplir la asignacin,
deber cumplirla salvo que pruebe justo motivo; de lo contrario no estar obligado a
justificar su negativa. La doctrina ha estimado que este art. contrara al art.1063 y en
general el espritu del Cdigo por lo que debe ser aplicado con mucho cuidado y en caso de
surgir una incompatibilidad entre el 1063 y el 1067, debe primar el primero sobre el
segundo pese a que el art.1067 aparece como ms especial.
Sin perjuicio de ser un acto personalsimo algunos aspectos pueden dejarse a la
determinacin de un tercero, como la designacin de un albacea o partidor.
La determinacin del asignatario puede dejarse a un tercero en los siguientes casos:
i) En las asignaciones que se hicieren a un establecimiento de beneficencia, sin designarlo,
se darn al establecimiento de beneficencia que el Presidente de la Repblica designe,
prefiriendo alguno de los de la comuna o provincia del testador (art.1056 inc.2).
ii) Lo que se deje al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se
entender asignado a un establecimiento de beneficencia, y se sujetar a la disposicin del
inciso anterior (art.1056 inc.3).
iii) Lo que en general se dejare a los pobres, se asignar a los pobres de la parroquia del
testador (art.1056 inc.4).
iv) Si la eleccin de una cosa entre muchas se diere expresamente a la persona obligada o
al legatario, podr respectivamente aqulla o ste ofrecer o elegir a su arbitrio. Si el
testador cometiere la eleccin a tercera persona, podr sta elegir a su arbitrio; y si no
cumpliere su encargo dentro del tiempo sealado por el testador o en su defecto por el juez
(art.1114).
5.- El testamento produce sus plenos efectos una vez muerto el causante.
Antes de la muerte del causante puede producir algunos efectos desde el punto de vista de
ciertas declaraciones (por ej. reconocimiento de un hijo) o desde el punto de vista de
disposiciones de bienes (por ej. los legados entregados en vida al legatario confieren la
calidad de usufructuario, y la constitucin de un usufructo es un acto de enajenacin...)
2
Son aquellas en virtud de las cuales el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin que el asignatario
le deje por testamento alguna parte de los suyos.
Curso de Derecho Civil VII 29
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Cuando le ley se refiere al impber se refiere al que no posee la capacidad para procrear,
que en nuestro Derecho son la mujer menor de doce y el varn menor de catorce. Es de
destacar que la edad para testar, en la mayora de las legislaciones, suele ser a los catorce
aos. En este sentido, nuestra legislacin debera actualizarse pues hoy esta distincin es
arbitraria y cada vez tiene menos fundamentos.
Actualmente las mujeres y varones mayores de catorce tienen un nivel de madurez muy
similar.
Cuando la ley se refiere al que actualmente, al momento de testar, no estuviere en su sano
juicio por ebriedad o por otra causa, pone de manifiesto una norma importantsima, y es que
el testador est en su sano juicio al momento de testar (arts.1016, 1023, 1038), pues puede
no haber estado en su sano juicio por demencia, pero sin decreto de interdiccin, por lo que
en ese caso hay que invocar esta causal, y ser necesario probar la demencia (art. 465).
En el caso del demente interdicto, no es necesario probar la demencia y no se admitira
prueba en contrario.
Curso de Derecho Civil VII 30
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En relacin al que no puede expresar su voluntad claramente hay que sealar que fue la Ley
19.904 de 2003 la que modific el artculo 1005 inc.1 N 5 dndole su actual redaccin.
Antes de la modificacin se estableca que no eran hbiles para testar: todo el que de
palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente, por lo que la capacidad
para testar se limitaba an ms que en la actualidad.
El problema se presenta es que este numeral hay que concordarlo con una serie de normas
que establecen incapacidades especiales. Por ej., la del analfabeto que no puede otorgar un
testamento cerrado (art.1022) o el sordo que no puede generar un testamento abierto
(art.1017).
De acuerdo con la Reforma introducida por la Ley N 19.904/2003, queda fuera de discusin
que la voluntad para testar puede exteriorizarse mediante seas.
2.- La fuerza.
La fuerza anula el testamento en todas sus partes (no slo en la clusula en que intervino)
sea cual sea la forma como haya intervenido (art.1007).
Pero la fuerza debe ser moral y ser injusta, grave y determinante (arts.1456 y 1457).
Sabemos que si es fuerza fsica no hay propiamente hablando testamento por faltar
voluntad.
3.- El dolo.
Slo se exige que sea determinante.
En efecto, al dolo se refiere el art.968 inc.1 N 4.
En el testamento el dolo no exige como requisito ser obra de una de las partes, sino slo ser
determinante. Ello se debe a que nadie comete dolo contra s mismo. La sancin del dolo, en
virtud del art.968, N 4, no sera la nulidad, sino la indignidad que de igual forma llevara
aparejada la nulidad.
Curso de Derecho Civil VII 31
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Concepto
El testamento abierto es aquel en que el testador hace sabedores a los testigos y al
respectivo funcionario pblico, si lo hubiese, de las disposiciones contenidas de su
testamento.
Curso de Derecho Civil VII 32
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El testamento abierto puede otorgarse ante funcionario pblico competente y tres testigos o
simplemente ante cinco testigos, sin intervencin de funcionario pblico, conforme al
art.1014.
De la publicacin.
La publicacin puede pedirla cualquier persona capaz de comparecer en juicio (art.869 CPC),
ante el Juez del ltimo domicilio del testador (art.1009) una vez fallecido el causante, cosa
que deber ser acreditada ante el Juez salvo en los casos de muerte presunta (art.1010).
Hecha la solicitud, el Juez cita a su presencia a los testigos del testamento para que
reconozcan sus firmas y las del testador.
Reconocidas, el juez firma el testamento y lo manda protocolizar en Notara (art.1020).
Etapas:
a) Escrituracin y firma del testamento (art.1023).
La ley exige, como solemnidad en cuanto a la escrituracin del testamento cerrado, que se
encuentre escrito o a lo menos firmado por el testador
3 situaciones
1.- Que el testamento sea escrito y firmado por el testador, en cuyo caso es vlido.
2.- Que el testamento est escrito por un tercero y firmado por el testador. El testamento
tambin es vlido (art.1023 inc.2).
3.- Que el testamento sea escrito de puo y letra por el testador, pero no sea firmado por
ste.
La mayora de la doctrina seala que este testamento es vlido, ya que la disposicin
establece debe ser escrito o a lo menos firmado por el testador.
Sin embargo, existe otra posicin en virtud de la cual el testamento es nulo, conforme a lo
ordenado por el art.1023 que indica que ste a lo menos debe estar firmado por el testador.
La ejecucin del testamento es un trmite judicial reglamentado en los art.1025, 868 y 869
del CPC.
Segn el art.1009 es competente el juez del ltimo domicilio del testador, pero si el testador
ha otorgado el testamento ante un Notario que no sea el de su ltimo domicilio, el
testamento podr ser abierto ante el juez que corresponda al territorio jurisdiccional de
dicho notario (art.868 del CPC).
A su vez, segn el art.869 del CPC, pueden pedir la apertura, protocolizacin y publicacin
de un testamento cualquier persona capaz de parecer por s mismas en juicio.
El juez, de acuerdo al art.1010, debe cerciorarse del fallecimiento del testador, salvo los
casos de muerte presunta. Con este objeto se debe exhibir la partida de defuncin del
testador pudiendo tambin el juez cerciorarse de la muerte del testador por la declaracin
de testigos (art.305 inc.3).
Procedimiento de la apertura
El juez citar al notario y testigos que concurrieron a su otorgamiento, los cuales segn el
art.1025 inc.2 depondrn sobre dos hechos:
a) El reconocimiento de su firma y la del testador.
b) El reconocer si el testamento est tal cual como fue otorgado, es decir, deponen sobre si
el testamento est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega.
En caso de faltar alguno de los testigos por cualquier motivo, los otros abonarn la firma de
los ausentes. Si falta el Notario lo reemplazar el que le sucedi en el cargo.
En caso que el juez lo estime conveniente podrn ser abonadas las firmas del Notario y
testigos por declaracin jurada de otras personas fidedignas, conforme los art.1025 inc.5 y
1020 inc.4.
En el caso que el testador no pueda entender ni ser entendido de viva voz, se exigen
formalidades esenciales (art.1024).
El otorgamiento del testamento debe ser un acto continuo e ininterrumpido (art.1023 inc.
final). Se trata de velar por la libertad del testador.
No pueden otorgar testamento cerrado el analfabeto (art.1022) ni el ciego (art.1019).
testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento (art.1023
inc.5).
b) El testador podr omitir escribir con su letra, sobre la cubierta, la palabra testamento, o
la equivalente en el idioma que prefiera, y har del mismo modo la designacin de su
persona, expresando, a lo menos, su nombre, apellido y domicilio, y la nacin a que
pertenece; y en lo dems se observar lo prevenido en el artculo precedente (art.1024
inc.2).
La omisin de alguna de estas circunstancias no acarrean la nulidad, pero slo en la medida
que no haya duda acerca de la identidad personal del testador, escribano o testigo,
conforme al citado art.1026 inc.2.
c) La sancin por la omisin de la mencin del lugar y hora del otorgamiento del testamento.
Tanto en el testamento abierto, como en la cartula del cerrado, se exige que se indique el
lugar del otorgamiento del testamento.
La doctrina le ha dado dos sentidos a la individualizacin del lugar del otorgamiento del
testamento.
Para algunos basta con indicar el lugar especfico de que se trata como la casa del testador,
Notario, etctera.
En cambio para otros se debe de indicar la ciudad o comuna en que se otorga. Por lo que
ser conveniente sealar ambas.
La jurisprudencia mayoritaria en todo caso prefiere sealar que esta exigencia se refiere a la
necesidad de sealar el lugar geogrfico y no el sitio especfico.
Sea como sea, la omisin de esta designacin no lo anula si no hay dudas sobre la identidad
de quienes intervinieron (art.1026 inc.2).
El principio lex locus regit actum, de lo ledo en el art.1027, reconoce all una limitacin por
cuanto se exige que el testamento sea escrito, no reconocindose el valor al testamento
verbal, independientemente que lo establezca la ley extranjera.
Esto nos lleva a concluir la invalidez del testamento olgrafo, otorgado en el extranjero,
es decir, del otorgado por puo y letra del testador y la firma, sin cumplir ninguna otra
formalidad.
Caractersticas comunes
- Son solemnes
- Son temporales (estn sujetos a un plazo especial de caducidad dentro del cual deben
levantarse, conforme a las solemnidades legales, y de sobrevivencia del testador)
- Son por regla general intuito personae (Los testamentos menos solemnes o privilegiados
slo pueden ser otorgador por los individuos que estn involucrados en una circunstancia
extraordinaria)
Formalidades
1 etapa.- Al otorgarse
a) Se exige la concurrencia de tres testigos (art.1033).
b) El testador debe efectuar a viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias
(art.1034).
No puede deducirse oposicin que se ponga por escrito el testamento verbal, pero quedan a
salvo las acciones de nulidad que pueden hacerse valer en su contra (art.1040).
Clases de revocacin.
a) Total o parcial (art.1212 inc.3).
Es total si se deja sin efecto el testamento en su totalidad, y parcial, si se revocan algunas
clusulas pero subsisten otras.
b) Expresa o tcita.
Es expresa cuando se deja constancia de la revocacin en el nuevo testamento, y tcita,
aquella en que el nuevo testamento tiene disposiciones contradictorias con las del anterior.
La revocacin total de un testamento debe ser expresa (art.1215 inc.2).
En nuestro ordenamiento jurdico no se adopta el principio de la unidad del testamento del
Derecho romano y pueden existir dos testamentos vigentes.
En materia de legados existen formas de revocacin tcita especiales, como sucede cuando
se lega una cosa que despus el causante enajena o deforma (art.1135), o como acontece
en los legados de crdito (art.1127) o de condonacin (art.1129).
Efectos de la revocacin.
Los efectos de la revocacin estn regulados en el art.1214.
En general si el testamento que revoca un testamento anterior, es revocado a su vez, no
revive por esta revocacin el primer testamento, salvo que el testador manifieste una
voluntad contraria.
Excepcin. En la caducidad de la revocacin que contiene el testamento privilegiado, pues
cuando al caducar el testamento privilegiado revive el testamento que se pretenda revocar
(art.1213 inc.2).
Casos
1.-Asignaciones hechas a un objeto de beneficencia o al alma del testador (art.1056 inc.2
y 4).
En efecto, la indeterminacin del asignatario de una asignacin de beneficencia se suple,
conforme al art.1056 inc.3, asignndolas a un establecimiento de beneficencia que el
Presidente de la Repblica determine, prefiriendo alguno de la comuna o provincia del
testador. Esta disposicin fue modificada transfiriendo esta competencia a la Junta Central
de Beneficencia y posteriormente al Servicio Nacional de Salud.
2.-Asignaciones dejadas a los pobres (art.1056 inc. final).
Las asignaciones dejadas a los pobres en forma indeterminada se aplicarn a los de la
parroquia del testador.
3.-Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes (art.1064).
Se entiende dejada a los consanguneos de grado ms prximo segn los rdenes de
sucesin intestada tendiendo aplicacin el derecho de representacin. Si hay un slo
consanguneo de grado ms prximo se entienden tambin llamados los del grado siguiente
pues el Cdigo alude a consanguneos (en plural).
En este caso el legislador no hizo ms que interpretar la voluntad del testador
Requisitos objetivos
Desde el punto de vista de las asignaciones, al igual que los asignatarios stas deben ser
determinadas o determinables. Para que la asignacin sea vlida debe estar determinado el
objeto de la misma, es decir, lo que se deje al asignatario.
Esta exigencia se refiere a las asignaciones a ttulo singular (legados) y en particular es
estricta en los legados de especie.
En efecto, para la determinacin de una asignacin a ttulo universal basta la
individualizacin del patrimonio del causante, porque, en tal caso, se suceder en todo o en
una cuota de ese patrimonio.
El supuesto se complica tratndose de un legado, pues en ste debe estar determinada la
asignacin en s misma, en el sentido de estar identificados los bienes que forman la
asignacin. Sin embargo, al igual que el asignatario, las asignaciones pueden ser
determinables en la medida que puedan identificarse o concretizarse por indicaciones claras
del testamento, que permitan determinar las especies, gnero o cantidad legadas.
En los legados de especie o cuerpo cierto la determinacin ser la mxima, es decir, debe
estar determinada la asignacin; sin perjuicio de lo cual tambin podra suplirse con
indicaciones claras en el testamento.
A pesar de lo anterior, si la asignacin es para un objeto de beneficencia, no hay
inconveniente en que exista cierto grado de indeterminacin, pues la ley lo suple.
Por ltimo, hay que agregar que lo dicho no se opone a que se pueda legtimamente
disponer la subsistencia de una mujer mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por
ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o habitacin o una pensin peridica (art.1076).
A.- Pendiente.
Estado pendiente la condicin suspensiva el asignatario no es propiamente hablando
asignatario, no es comunero y por eso no puede pedir la particin (art.1319).
El asignatario es slo titular de una mera expectativa, que lo faculta sin embargo para
impetrar medidas conservativas.
Si fallece en tal estado, nada transmite a sus herederos, pues slo se pueden transmitir
derechos y obligaciones, ms no, meras expectativas (art.1078 y 1492).
El asignatario debe existir al momento de cumplirse la condicin (art 962), que es el
momento de la delacin de su asignacin (art 956).
B.- Cumplida
Cumplida la condicin opera con efecto retroactivo, esto significa que el asignatario se
entiende tal desde la apertura de la sucesin (art.1483 a 1486).
Sin perjuicio del efecto retroactivo de la condicin cumplida, el asignatario no puede exigir
los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que se los haya expresamente dejado el
testador (art.1488 y art 1078 inc. final en relacin con el art.1338 N1).
C.- Fallida
Recordemos que la condicin falla cuando es, o se hace imposible (arts.1480 y 1481).
Los efectos de la condicin fallida es que caducan las providencias conservativas decretadas
y desaparece para siempre la mera expectativa.
Sin embargo, si quien deba prestar la asignacin se vali de medios ilcitos para que no se
cumpliera la condicin, se tendr por cumplida (art.1481). Esta ltima regla se suele aplicar
como un principio general del derecho a otras materias y est inspirado en la idea de evitar
el aprovechamiento del propio dolo, y se conoce como cumplimiento ficto o ficticio de la
condicin.
A.- Pendiente
El asignatario es titular de los derechos y obligaciones como si fuera puro y simple, slo que
existe una amenaza de perderlos.
B.- Cumplida
El asignatario pierde la asignacin con efecto retroactivo y debe restituir lo que haba
alcanzado a recibir por tal concepto (art.1467) pero no est obligado a devolver los frutos
salvo que la ley o el testador hayan dispuesto lo contrario (art.1488).
Curso de Derecho Civil VII 44
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Si lo recibido haba alcanzado a ser enajenado, habr accin reivindicatoria contra los
terceros adquirentes de derechos sobre las cosas slo si se acredita en ellos mala fe
(tratndose de cosas muebles, se aplica el art.1490, tratndose de inmueble, si la mala fe
se presume cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por
escritura pblica, se aplica el art.1491, en este caso, en el testamento).
C.- Fallida
Cuando falla la condicin la asignacin se consolida como pura y simple y las amenazas de
perderla se esfuman.
Resumamos entonces que de acuerdo con el art.1080 se deben distinguir entre asignaciones
a plazo y bajo condicin.
Las asignaciones a o hasta da son a plazo, ya que por regla general no existe
incertidumbre alguna, su carcter de cierto las diferencia de la condicin. En cambio, las
asignaciones desde da llevan, por regla general, envuelta la incertidumbre de si realmente
el da llegar.
Sin perjuicio de lo anterior, las reglas precedentes tienen excepciones. Las asignaciones a
da excepcionalmente por contener una incertidumbre- pueden constituir una condicin; y
las desde da, de forma excepcional, pueden ser un plazo.
Tratemos de ordenar las ideas.
- Da incierto e indeterminado.
Esta asignacin es tpicamente condicional (arts.1083 y 1086).
Por ltimo, habra que agregar que si el plazo se cumple antes del fallecimiento del
causante, de todos modos la asignacin slo se deber desde que se abra la sucesin.
Concepto
El art. 1089 explica que si se asigna algo a una persona para que o tenga por suyo con la
obligacin e destinarlo a un fin especial como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo por consiguiente
no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
El modo es la carga que se le impone al que recibe una liberalidad.
No es slo aplicable al testamento pues tambin existe la carga modal en las donaciones
entre vivos.
La carga modal puede afectar a cualquier clase de asignacin -herencia o legado-.
Los requisitos para suceder debern concurrir en el asignatario sin importar si concurren o
no en el beneficiado con el modo, lo que es correcto de acuerdo a derecho aunque peligroso
desde que una asignacin con carga modal puede esconder una asignacin hecha por
interpsita persona a una incapaz de suceder.
2.- La accin resolutoria en este caso sigue las reglas generales de la prescripcin. Es una
accin personal ordinaria y por ende prescribe en 5 aos desde que la obligacin de cumplir
la carga impuesta se hizo exigible.
3.- Los titulares de la accin son quienes tienen inters en la declaracin de la resolucin.
Ellos no slo son los dems asignatarios sino tambin el beneficiado con el modo (art.1096).
4.- Resuelta la asignacin modal, se debe restituir lo asignado con los frutos y previo a ello
otorgarse al beneficiado con el modo una suma proporcionada al objeto, el resto se
considera como no dispuesto y por ende acrece al resto de la herencia (excluyndose al
asignatario modal) a menos que el testador haya expresado otra cosa (art.1090 y 1096).
Caractersticas
- Los asignatarios a ttulo universal, aunque se les califique de legatarios, son herederos, y
por ende son continuadores legales del causante.
De lo anterior colegamos que las asignaciones a ttulo universal pueden ser testamentarias
o abintestato (a diferencia de las asignaciones a ttulo singular -legados- que slo pueden
emanar de un testamento).
Curso de Derecho Civil VII 47
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- Recordemos que los herederos adquieren la asignacin y la posesin legal a la muerte del
causante o, si la asignacin es bajo condicin suspensiva, al cumplimiento de la condicin.
Los herederos pueden adquirir personalmente o, en caso de sucesin intestada, por derecho
de representacin. Los legatarios, en cambio, nunca heredan por derecho de representacin.
- Tambin sabemos que si son varios los herederos, mientras no haya particin, existir una
comunidad hereditaria. Siendo varios los legatarios en comn de una cosa legada tambin
hay comunidad, pero a ttulo singular.
- Los herederos gozan de ciertas acciones propias, como la accin de peticin de herencia,
con la que pretende que se le reconozca la calidad de heredero y se ordene al falso
heredero que est ocupando los bienes hereditarios, para que los devuelva.
- Sealbamos que los herederos son continuadores de la persona del difunto, por lo que
tienen con el difunto identidad legal. As, entre el difunto y los herederos hay identidad legal
de persona para efectos de la excepcin de cosa juzgada.
Prueba de lo anterior es que nuestros tribunales han fallado que si el causante no poda
alegar a nulidad absoluta, por haber celebrado el acto o ejecutado el contrato sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba (art.1683), tampoco podr hacerlo el heredero.
Definamos primeramente los herederos universales como aquellos que son llamados a
suceder en el patrimonio del causante sin designacin de cuota (art.1098 inc.1).
Por ejemplo, cuando el testador dice Dejo todos mis bienes a Pedro, Juan y Diego., la
herencia o la parte de ella que les toca, se la dividen por partes iguales (art.1098 inc. final).
Pero si el causante instituy herederos de cuota que no alcanzan a completar la unidad y
adems un heredero universal, se entender a ste instituido como heredero en aquella
cuota que falta para completar la unidad.
Definamos los herederos de cuota como aquellos llamados a una cuota determinada del
patrimonio transmisible del causante.
Los herederos de cuota pueden muchas veces ser llamados a un monto mayor que los
herederos universales, lo que ocurrir cuando los herederos universales son varios y en
cambio los de cuota son pocos y por ende llevan cuotas muy altas.
Nuestra Corte Suprema ha dicho que si se llama a varias personas a suceder por partes
iguales son herederos universales y no de cuota, toda vez que no se les ha fijado una cuota
determinada.
Definamos finalmente a los herederos del remanente como aquellos que son llamados por la
ley o por el testador a llevar lo que reste despus de efectuadas las disposiciones
testamentarias. Decamos que podan ser testamentarios o abintestato.
Caractersticas
- Los legatarios surgen necesariamente a partir de una disposicin testamentaria y suceden
en bienes determinados. Pueden suceder por derecho de transmisin (art 957).
- Los legatarios no son continuadores de la persona del causante ni tienen ms derechos que
los que expresamente les confiera ni ms cargas que las que expresamente les impongan.
- En el caso de los legados no existe la posesin legal (que el art.688 y el 722 reservan para
los herederos) ni tampoco la posesin efectiva.
Ahora bien, la posesin, concebida en la forma establecida en el art.700, slo existe
respecto a los legados de especie pero no respecto a los legados de gnero, por cuanto la
posesin material definida en el art.700 se refiere a la tenencia de una cosa determinada y
el legatario de gnero no es tenedor de una cosa determinada sino slo titular de un crdito,
acreedor, sea contra la sucesin, o contra quien haya recibido la carga de pagar el legado.
- En relacin a la forma como se adquiere el legado, sabemos que en caso que se haya
legado un inmueble, como es especie, el legatario adquiere el dominio de l desde la
apertura de la sucesin o desde el cumplimiento de la condicin, por el modo de adquirir
sucesin por causa de muerte, que opera ipso iure.
La inscripcin sin embargo en la prctica deber hacerse para conservar la historia de la
propiedad raz. Pero no es una exigencia legal, incluso podra pensarse que en aquellos
casos en que se inscribi ya el testamento y el auto de posesin efectiva, no sera necesario
inscribir el inmueble pues la publicidad y la continuidad de la propiedad raz estaran
garantizadas.
En la prctica, debiera bastar con llevar el testamento al Conservador e inscribir el inmueble,
pero los Conservadores suelen negarse a hacer tal inscripcin y exigen una escritura pblica
en que los herederos hagan entrega del inmueble.
Para evitarse problemas, entonces, si hay asignatarios forzosos que se pretende omitir, es
preferible dejar al favorecido como heredero universal y no como legatario.
Luego, desde ese momento puede ejercer la accin reivindicatoria contra el o los obligados a
entregar la posesin material y slo perder el dominio desde que un tercero lo adquiera por
prescripcin adquisitiva.
En cuanto a los frutos, slo le pertenecern desde que adquiri el dominio, esto es, desde la
muerte del causante o, si el legado era condicional, desde el cumplimiento de la condicin
(art.1338 N1).
b) Legado de crdito
Segn el art.1127 se entiende que legado un crdito se lega el ttulo y los intereses
devengados.
c) Legado de condonacin.
Es una remisin hecha en el testamento.
Si no se determina el monto, se entender que la condonacin comprendera las deudas
existentes a la fecha del testamento (art.1130). El legado de condonacin se entiende
Curso de Derecho Civil VII 51
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Concepto
Las donaciones revocables son un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o
promete dar a otra una cosa o derecho para despus de su muerte, conservando la facultad
de revocarlo mientras viva.
a) Requisitos externos
De acuerdo al art.1137, las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas
distintas:
a) Con las solemnidades del testamento o
b) Con las solemnidades propias de una donacin entre vivos.
Lo primero se justifica porque las donaciones revocables son, propiamente hablando, una
disposicin testamentaria (arts.1137, 1139, 1000).
Tambin pueden otorgarse conforme a las reglas de las donaciones entre vivos, si bien
reservndose el donante la facultad de revocarla (art.1137 inc.2).
b) Requisitos internos
La mayora de la doctrina, sobre la base del art.1138, sostiene que el donante debe tener
una doble capacidad: para testar y para donar entre vivos.
El donatario debe tener una doble capacidad: para ser donatario y para ser asignatario
testamentario.
El prof. J.M. Lecaros estima, sin embargo, que al art. 1138 hay que darle otra interpretacin.
En efecto reflexiona este profesor que la norma utiliza la conjuncin disyuntiva o y no la
copulativa y, lo que resulta a su juicio coherente con el art.1137. En consecuencia el
art.1138 parte de la base que la donacin revocable puede someterse a dos formas
alternativas: las de las donaciones ente vivos y las de las asignaciones testamentarias.
En el primer caso el donante deber tener capacidad de donar entre vivos y el donatario
capacidad de ser donatario, mientras que en el segundo, el donante deber tener capacidad
de testar y el donatario capacidad de ser asignatario testamentario.
Curso de Derecho Civil VII 53
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En caso de que se haga una donacin revocable a ttulo singular, se trata de un legado.
Si adems en vida el testador da el goce de la cosa legada al legatario, ste pasar a ser
usufructuario (legal) (arts.1140, 1141 y 810).
A decir verdad ms que un usufructuario es en verdad un tenedor fiduciario pues su goce
depende no de un plazo sino de una condicin (la revocacin del legado). Si a esto le unimos
que el legatario no est obligado a rendir caucin, que es algo propio de los usufructuarios,
tenemos que excluir esta calificacin.
Lo importante de esto es que los legados entregados en vida al legatario prefieren en cuanto
a su pago a los legados de que no se hizo entrega en vida a legatario cuando los bienes del
causante son insuficientes para cubrirlos todos.
En caso de una donacin revocable a ttulo universal, la donacin constituye una herencia y
el donatario como heredero (art.1142); sin perjuicio que si en este caso se entregare alguna
cosa que compusiera esa universalidad, respecto a ella el heredero adquirira la calidad de
usufructuario.
En este punto ha habido el ltimo tiempo modificaciones considerables, pues hasta la ley
19.585 las asignaciones forzosas eran:
1 Los alimentos forzosos (debidos por ley)
2 La porcin conyugal
3 Las legitimas
4 La cuarta de mejoras cuando el causante dej cnyuge, descendientes legtimos,
hijos naturales o descendientes legtimos de estos.
La ley 19.585 derog la porcin conyugal y modific el N4 que pas a ser 3 en los
siguientes trminos: 3 La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los
ascendientes y del cnyuge.
Caractersticas
1.- Tiene un carcter asistencial y subsidiario.
Por ello es que se deben rebajar, si el asignatario es beneficiario de alguna disposicin
testamentaria o incluso de una asignacin forzosa, como una legtima, lo que es lgico pues
el carcter asistencial deja de prevalecer al existir otras asignaciones.
2.- Slo opera a favor de un alimentario respecto de los que se debe alimentos conforme al
art.321.
3.- La sentencia que los concede puede ser modificada si varan las circunstancias que le
dieron origen, ya que las sentencias ejecutoriadas en materia de alimentos producen cosa
juzgada provisional. En materia de derecho de alimentos, como en derecho de menores se
acepta la clusula rebus sic stantibus.
Un poco de historia
Las legtimas estn inspiradas del Derecho germnico.
Como se dijo en su momento en el Derecho romano clsico imper la ms amplia libertad
para testar. El sistema romano se contrapona al germnico en virtud del cual los herederos
se engendran, no se escriben, es decir, la herencia pasaba a la familia no reconocindose
ninguna libertad para testar.
En efecto el referente ms remoto se encuentra en la Lex Falcidia del Derecho romano, la
que no era propiamente una legtima. Por esta lex Falcidia el heredero obtena la cuarta
parte de los bienes, pagadas las deudas, funerales, etc., a fin de que ste no repudiara la
herencia, por cuanto la repudiacin acarreaba la caducidad del testamento.
El derecho justinianeo fij la legtima en la tercera parte de la herencia, si el causante
dejaba hasta tres hijos y en la mitad si dejaba cuatro o ms.
Para el Derecho germnico los individuos, ajenos a la familia, deban ser excluidos del caudal
hereditario, en cambio en el Derecho romano la libertad para testar era muy amplia.
Curso de Derecho Civil VII 57
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Las partidas pretendieron imponer el sistema justinianeo pero las Leyes de Toro hicieron
prevalecer el sistema tradicional visigtico y fijaron en cuatro quintos de la herencia la
legtima de los descendientes.
En el Derecho chileno a pesar del rechazo de A. Bello a esta figura, en definitiva, la propuso
en su Proyecto de Cdigo Civil, inspirndose en el Derecho romano ms que el Derecho
germnico.
Caractersticas
a) Las legtimas son intangibles.
En virtud de esta caracterstica la legtima no representa bienes especficos del causante,
sino a una parte relicta de la masa. En otras palabras, los legitimarios tienen derechos en la
masa, pero no sobre los bienes singulares que la componen.
Los legitimarios, hasta que no se liquide la comunidad y se les adjudiquen o imputen los
bienes que corresponda, no tienen derechos sobre los bienes singulares del causante.
Como sabemos la reforma que sufri nuestra legislacin de familia al imponer la igualdad de
los hijos modific las personas que la ley consideraba como legitimarios, reducindose a los
hijos, personalmente o representados por su descendencia. Del mismo modo se agreg al
cnyuge suprstite como legitimario.
E numeral 2 incurre en una imprecisin pues sabemos que no todos los ascendientes son
legitimarios, sino slo los ascendientes ms prximos.
En efecto, el cnyuge inocente puede revocar las donaciones efectuadas al culpable por
algunas causales, por lo mismo es facultativo para el cnyuge inocente el revocar dichas
donaciones, y ello se debe a que la revocacin mira a su inters particular.
Por lo anterior sera posible sostener que el cnyuge inocente puede rehabilitar al culpable y
restituirle la calidad de legitimario.
Podemos concluir lo anterior si partimos de la base que la mayora de los efectos de la
separacin judicial cesen por reconciliacin, por lo que es factible que el cnyuge inocente
rehabilite al culpable (art.38 LMC). Eso s, la rehabilitacin, no puede ser tcita, ya que por
expresa disposicin de la ley el cnyuge culpable de separacin judicial pierde su calidad de
legitimario. En resumen, no cabe una rehabilitacin tcita, pero si se podra producir una
rehabilitacin expresa.
Resumamos entonces que en lo relativo a cmo se distribuye la legtima cuando hay varios
legitimarios el legislador no se hizo problemas y opt por una solucin muy sencilla: aplicar
las reglas de sucesin intestada (art.1183).
Esto de que se apliquen las reglas de la sucesin intestada no dice relacin con todos
los beneficios a que pudieran tener derecho los legitimarios, sino slo a la legtima,
esto es, a la mitad legitimaria.
En todo lo concerniente a cuarta de mejoras o parte de libre disposicin no concurren
segn las reglas de sucesin intestada. En estas partes, debe aplicarse la voluntad del
testador.
Sin embargo, si el testador no dispone de la cuarta de mejoras o de la parte (mitad o
cuarta) de libre disposicin, o disponiendo no lo hace conforme a derecho o no tiene efecto
su disposicin, se produce el acrecimiento del art.1191, y esas partes pasan a integrar la
legtima, es decir incrementan la mitad legitimaria, slo que con el nombre de legitimas
efectivas, como veremos en su momento.
Pero como legitimas que son, se distribuyen conforme a las reglas de sucesin intestada,
esto es una excepcin derivada nicamente del hecho de que en tal caso la sucesin habra
sido parcialmente intestada. Ahora bien, en la porcin de que el testador no dispuso
concurrirn tambin los dems herederos abintestato, pues de acuerdo al inc. final del
art.1191, sobre las reglas de este precepto priman las de la sucesin intestada.
2.- Son una asignacin esencialmente pura y simple. Por lo mismo no puede sujetarse a
modalidades ni a gravamen de ninguna especie (art.1192).
Es una situacin excepcional porque la legtima es una materia esencialmente patrimonial y
en lo patrimonial (a diferencia del derecho de familia) impera el principio de la autonoma
de la voluntad. Hay, eso s, una excepcin en el art.48 N7 de la ley de bancos: puede
dejarse la legtima con la condicin de ser administrada por un banco mientras subsista la
incapacidad del legitimario.
3.- El testador puede sealar las especies con que se va a pagar la legtima, pero no
puede delegar esta facultad ni puede tasarlas (art.1197).
La imposibilidad de delegar es obvia a la luz del art.1004.
Tampoco acepta el legislador que el testador pueda tasar las especies con las cuales
desea se pague la legtima. De lo contrario podra fcilmente burlar las asignaciones
forzosas por la va de hacer tasaciones desorbitadas. Sin embargo, puede el testador
hacer la particin (art.1318) haciendo, en ella, una tasacin, que valdr en cuanto no
fuere contraria a derecho ajeno. Si mediante la tasacin se burl un derecho de un
legitimario, le cabra a ste la accin de reforma de testamento.
Hay quienes creen, en cambio, que cuando en la sucesin hay legitimarios, el testador
no podra hacer la particin porque ello supondra hacer la tasacin prohibida por el
art.1197.
Curso de Derecho Civil VII 62
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4.- Las legtimas tienen preferencia absoluta para su pago (art.1189, 1193 y 1194).
Es decir, se pagan con preferencia a cualquier otra asignacin.
5.- En caso de que un legitimario no lleva el todo o parte de su legtima, esto es, falte por
incapacidad, indignidad, repudiacin o desheredamiento y carezca de descendencia con
derecho a representarlo (esto ltimo, pues la representacin excluye el acrecimiento),
dicho todo o parte se agregara a las legitimas rigorosas de todos los restantes
legitimarios y contribuir a acrecentar la porcin conyugal en el caso del art.1178 inc.2
(art.1190).
Concepto de colacin
La colacin es el acto en cuya virtud un legitimario que concurre junto a otros en una
sucesin, devuelve a la masa partible (al acervo liquido) las cosas o valores con que el
donante lo beneficiara en vida, para compartirlas con sus coherederos.
La verdad sea dicha no hay una devolucin imaginaria sino real, tanto que se asimila en el
fondo a un crdito del causante en contra del legitimario a quien le don.
3.- Los desembolsos hechos por l para pagar deudas de un descendiente (art.1203
inc.1).
Se imputarn a su legtima si el desembolso fue til para el pago de la deuda y no se
acumula en caso contrario.
Requisitos
1.- Es necesario que "a la sazn", esto es, al momento de haberse hecho la donacin
irrevocable al tercero que no era legitimario, el causante que hizo la donacin haya tenido
legitimarios. No interesan los nacidos con posterioridad a la donacin.
2.- Es necesario que al momento del fallecimiento del causante ste haya tenido
legitimarios.
Si no los tuvo al morir, no hay lugar a la formacin de las legtimas y mejoras y por ende no
se forma este acervo imaginario. No interesa para nada que sean los mismos legitimarios
aquellos existentes al momento de hacerse la donacin y los existentes al momento de morir
el causante.
1 situacin.
Las donaciones no fueron excesivas.
En este caso, no se forma el segundo acervo imaginario.
Por ejemplo, imaginmonos que el acervo (liquido o primero imaginario, da lo mismo) es de
$150. Las donaciones irrevocables son de $50.- La suma ($200) dividida por cuatro da
$50.- Esto es lo que pudo donar. Lo que de hecho don no excedi de esa suma.
2 situacin.
Las donaciones fueron excesivas.
Por ejemplo, imaginmonos que el acervo era de $100 y las donaciones irrevocables
ascendieron $60.- Da un total de $160.- que dividido por 4 nos da $40.- Esa es la suma
que el donante pudo legtimamente donar. Pero como don $60 hay un exceso de $20.-
Segn el art.1186, este exceso se acumula imaginariamente al acervo, para la computacin
de las legtimas y mejoras. El segundo acervo imaginario asciende a $120.-
Suponiendo que existan personas con derecho a mejoras, el segundo acervo imaginario se
divide en $60 para la mitad legitimaria; $30 para la cuarta de mejoras y $30 para la
cuarta de libre disposicin.
El problema es que, sin embargo, slo hay $100, es all, entonces, donde reside el
inters del segundo acervo imaginario.
Las legitimas y mejoras, como asignaciones forzosas que son, se pagan ntegramente. De
modo que los $60 de la mitad legitimaria y los $30 de la cuarta de mejoras deben ser
ntegramente cancelados.
De este modo se cumple el primer objetivo bsico del segundo acervo imaginario: reducir
la parte de libre disposicin, que en este caso en particular queda reducida apenas a $10.-
Era de $30, pero en virtud de esta verdadera "reliquidacin" del acervo, queda en $10.- Y la
razn es muy simple: fueron precisamente esos $20 de diferencia los que el causante
nunca debi haber donado. Dicho ms directamente, ha quedado limitada la facultad de
disponer libremente del causante por haber donado en exceso.
Ahora bien, pudo haber sucedido que el causante haya instituido legados con cargo a la
parte de libre disposicin, que en mucho excedan los $10 de que pudo en definitiva haber
dispuesto. En tal caso, se pagarn primero los legados que gocen de preferencia segn el
orden que luego veremos y los que no gozan de preferencia se pagan a prorrata de lo
que sobre.
3 situacin.
Las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las legtimas y las mejoras.
Esta situacin es la que con detalle contempla el art.1187. Se refiere a que el exceso es de
tal magnitud que no slo absorbe la parte de la herencia de la cual el difunto hubiera
podido disponer libremente, sino que menoscaba las legtimas rigorosas o las mejoras.
Pongamos un ejemplo:
El Acervo (liquido o primero imaginario) es de 120 millones
Donaciones Irrevocables son de 220 millones
Total: 340 millones
Al igual que en los casos anteriores, se divide $340 millones por cuatro, lo que nos da
$85.- millones.
Esta es la suma que el testador pudo libremente donar.
Pero en el hecho don mucho ms, don $220 millones.
El exceso es de $135 millones.
Sumamos entonces este exceso al acervo, lo que nos da $120 + $135= $255 millones, que
es la suma a la cual asciende el segundo acervo imaginario.
Curso de Derecho Civil VII 68
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Esos $255 millones es lo que, suponiendo que hay mejoreros, se divide de la siguiente
forma:
Mitad legitimaria $127.500.000.-
Cuarta de Mejoras $63.750.000.-
Cuarta de libre disposicin $63.750.000.-
Total del segundo acervo imaginario $255.000.000.-
En problema ya lo sabemos, slo existen en efectivo $120 millones, por lo que el exceso de
lo donado es enorme.
Con los 120 millones no slo no hay forma de pagar parte alguna de la cuarta de libre
disposicin, sino que afecta tambin a la cuarta de mejoras. Incluso las legtimas
resultan afectadas. Para completar las asignaciones forzosas faltan $63.750.000.- de la
cuarta de mejoras y 750.000.- de la mitad legitimaria. Es decir, falta un total de
$71.250.000.-
Para recuperar esos valores la ley concede entonces una accin: la accin de inoficiosa
donacin.
Esta accin la intentan los legitimarios o mejoreros, en contra de los donatarios, para que
restituyan el exceso donado, en un orden inverso al de las fechas de las donaciones.
Esto es, principiando por las ms recientes (art.1187).
Quedan rescindidas todas las donaciones que sean necesarias hasta que se recuperen
valores necesarios para pagar ntegramente las legtimas y las mejoras.
Esta es una accin rescisoria (art.1425) en la que la responsabilidad de los donatarios es
personal (art.1187), es decir, la insolvencia de un donatario no grava a los dems.
Caractersticas
a) Es una accin personal.
Slo puede intentarse en contra de las personas obligadas, en este caso, los donatarios.
b) Es una accin patrimonial de los legitimarios o beneficiados con la cuarta de
mejoras, para solicitar que queden sin efecto las donaciones efectuadas en menoscabo
de sus legitimas o mejoras.
c.- Es renunciable (12)
d.- Es transferible y transmisible
e.- Es prescriptible.
Sobre este ltimo punto se discute si es prescripcin de una accin personal ordinaria (5
aos desde que la obligacin se hizo exigible) o de una accin de nulidad relativa
(art.1425), en cuyo caso prescribira en un cuadrienio contado desde que la obligacin
se hizo exigible o desde la fecha del acto de la donacin que se pretende rescindir.
2.- Los gastos de educacin de un legitimario que fuere descendiente del causante (art.1198
inc.2).
Estos gastos no se consideran para nada en la herencia; es decir, aun cuando el
causante los hubiere hecho expresamente con calidad de imputables, no se
imputarn ni a las legitimas, ni a las mejoras, ni a la cuarta de libre disposicin.
Respecto del pago de las legtimas, pueden presentarse las siguientes situaciones:
a) Que las imputaciones calcen perfectamente en la legtima. Es decir, que lo que se
debe imputar es inferior a la legtima.
Ejemplo, la legtima de Pedro es $100. El testador le haba hecho donaciones por $30.
Recibe, en efectivo, $70.
La mitad legitimaria es de $50, que dividida entre los dos legitimarios les da $25 a
cada uno. El legitimario (digamos, Pedro) que haba recibido las donaciones, conserva los
$30 de sus donaciones, quedando pagados imaginariamente as los $25 de su legtima y
quedando un exceso de $5 que se carga a la cuarta de mejoras. Esta disminuye, as, de
$25, a $20 y esos $20, si nada se ha estipulado en el testamento en cuanto a distribucin de
la cuarta de mejoras, se divide por partes iguales entre los legitimarios.
d) Si de todos modos, no hay como pagar las legitimas y mejoras, se rebajaran unas y
otras a prorrata.
Curso de Derecho Civil VII 71
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Esto, en el caso en que el donatario que recibi una elevada suma, ahora es insolvente. Pero
antes que rebajar las legtimas y mejoras a prorrata como lo ordena el art.1196, hay
que ver la posibilidad de que el donatario devuelva el exceso de lo donado.
Por ltimo, para acabar con las legtimas, hay que analizar el art.1206 que se pone en dos
situaciones:
LAS MEJORAS.
Concepto (art.1184 inc,3)
Las mejoras son aquella cuota de los bienes del testador con que la ley permite que ste
favorezca a sus descendientes, cnyuge sobreviviente o ascendientes.
Pacto de no mejorar.
Los pactos sobre sucesin futura, como se ha sealado previamente, adolecen de objeto
ilcito (art.1463), pero se permite excepcionalmente el pacto del art.1204, denominado
pacto de no mejorar.
Concepto (art.1204)
El pacto de no mejorar es una convencin que consiste en que el causante promete a un
legitimario no disponer de la cuarta de mejoras.
En realidad no tiene ningn sentido sealar que los beneficiados por este pacto son el
cnyuge o alguno de sus descendientes o ascendientes, que a la sazn fuesen legitimarios,
ya que ningn legitimario queda excluido de la posibilidad de celebrar este pacto y slo ellos
pueden celebrarlo se excluye a los beneficiarios de la cuarta de mejoras que no sean
legitimarios-.
El artculo 1204 del CC regula este pacto en los siguientes trminos:
EL DESHEREDAMIENTO
Concepto
Es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del
todo o parte de su legtima (art.1207).
Podemos definirla tambin como el acto formal por el cual el testador, invocando una causa
legal y cierta, excluye de su derecho a un legitimario.
Un poco de historia
Nos dice el prof. Barcia que en el Derecho romano el desheredamiento proceda exheredatio
bona mente facta en inters del desheredado y su familia. Pero de una forma totalmente
diferente a la nuestra, ya que all el desheredamiento aunque solemne, exiga mucho menos
condiciones que el sistema implementado en el Cdigo civil chileno, desde que exista una
amplia libertad para testar. Por otra parte, los sistemas de Derecho sucesorio con una
amplia libertad para testar no requieren desheredamiento porque no tienen asignatarios
forzosos.
En realidad las normas que regulan el desheredamiento protegen a los legitimarios, ya que
lo hacen sumamente difcil, no slo por las causales que se exigen para que opere, sino a
una serie de requisitos sin los cuales el desheredamiento no puede operar.
A su vez, deben sealarse cules son los hechos que se invocan como constitutivos de la
causal para desheredar. Sin embargo, no es indispensable referirse a la norma concreta que
establece la causal de desheredamiento.
4.- Los hechos constitutivos de la causal de desheredamiento deben haber acaecido en vida
del testador y ser probados en vida o con posterioridad a su fallecimiento (art.1209 inc.1,
2 parte).
El testador debe haber probado en vida los hechos constitutivos del desheredamiento, de lo
contrario los interesados en excluir al desheredamiento debern probarlo judicialmente. El
desheredamiento para producir sus efectos, en principio, debe ser aprobado judicialmente.
Sin embargo, conforme al art.1209 inc.2, esta prueba no es necesaria, cuando el
desheredado no ha ejercido la accin de reforma de testamento reclamando contra el
desheredamiento dentro de los cuatro aos siguientes, que es el plazo para ejercer esta
accin (art.1209, 1216 y 1221).
Causales de desheredamiento.
Las casuales de desheredamiento son taxativas y se distingue entre causales exclusivas
para los descendientes y comunes para stos y los ascendientes y cnyuge sobreviviente
(art.1208 inc.2).
stas se relacionan con las indignidades del art.968, la mayora son idnticas a sas.
b) Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva o por haberse
abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames, a menos que se pruebe que
el testador no cuid de la educacin del desheredado.
Para que opere esta causal deben cumplirse dos requisitos:
i) La sentencia debe ser siempre condenatoria.
ii) El descendiente se haya abandonado a los vicios o haber ejercido granjeras infames.
Como se seal algunas de las causales de desheredamiento pueden dar lugar a la vez a
una indignidad. Este tratamiento doble es justificable para algunos autores, pero para otros
es redundante. Los que estiman que es una redundancia sealan que habra bastado con
regular estas situaciones en la indignidad o el desheredamiento, pero no a travs de ambas
figuras. Sin embargo, esta doble regulacin puede justificarse en que las normas sobre
desheredamiento buscan resguardar la voluntad del testador; en cambio, la declaracin de
la indignidad, en la prctica, queda en manos de los herederos. Por otra parte, la
aquiescencia del desheredado, conforme al artculo 1209.2 del CC, trae como consecuencia
su desheredamiento; en cambio la indignidad siempre requiere de prueba y declaracin
judicial.
En todo caso la revocacin de un testamento slo puede hacerse mediante otro testamento
(aunque hay un fallo que establece que podra ser tambin por escritura pblica).
El testamento que revoca puede ser de igual o de distinta naturaleza que el revocado
(art.1213, inc.1).
Ahora bien, si el testamento revocatorio caduca, queda sin efecto la revocacin y por ende
se mantiene vigente el testamento revocado.
Sin embargo, la revocacin de un testamento revocatorio no hace renacer el testamento
primero (art.1214), a menos, claro est, que el testador expresamente le de vigencia al
testamento primero.
El legislador trata de no caer en interpretar la voluntad del testador: prefiere que la
intencin de revivir un testamento sea expresada y no deducida a partir de indicios. Es el
mismo principio que se aplica en materia de derogacin de una ley derogatoria: no hace
revivir la ley inicialmente derogada.
Clases de revocacin
1.- La revocacin del testamento puede ser total o parcial.
En la revocacin total queda sin efecto ntegramente el testamento revocado.
En la revocacin parcial, el testamento revocado subsiste en las partes en que no es
dejado sin efecto.
2.- Desde otro punto de vista la revocacin puede ser expresa o tcita.
La revocacin es expresa cuando la voluntad de revocar se manifiesta en trminos formales
y explcitos.
Es tcita, en cambio, cuando sin haber una derogacin expresa, un testamento posterior
contiene disposiciones inconciliables con las de un testamento anterior.
En este caso, el testamento posterior slo deroga tcitamente esas disposiciones
inconciliables pero deja subsistente en el resto el testamento anterior (art.1215).
Debemos recordar, por ltimo, que los legados tienen formas de revocacin tcita
especiales.
As, por enajenar o alterar sustancialmente las cosas legadas (art.1135), o en el legado de
crdito (art.1127) o de condonacin (art.1129).
Objetivo
Su objetivo es pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas
asignaciones forzosas.
Esta accin protege a los legitimarios en su legtima por lo que corresponde a los hijos,
personalmente o representados, los ascendientes ms prximos o al cnyuge sobreviviente
en virtud de lo establecido en los art.1216, 1 parte, y 1220.
As, esta accin se les confiere a los legitimarios por su legtima rigorosa y efectiva, o las
mejoras en su caso.
La accin de reforma de testamento protege a las mejoras, pero no tienen esta accin los
asignatarios de cuarta de mejoras que no sean legitimarios.
De esta forma, cuando no se beneficie a un asignatario de cuarta de mejoras de los
sealados en el art.1195, dichos asignatarios no podrn entablar la accin de reforma de
testamento, sino fueren legitimarios.
En rigor esta accin no protege un inters social, ni siquiera pretende el respeto a las reglas
que regulan las mejoras, sino el inters de los legitimarios.
En definitiva, slo los legitimarios tienen legitimidad activa para entablar la accin de
reforma de testamento.
Los legitimarios tendrn inters en entablar esta accin por cuanto lo asignado, con
infraccin a las normas que regulan las legtimas y mejoras, acrecer a la legtima. La razn
por la que esta accin no se concede a los eventuales asignatarios de cuarta de mejoras, es
que stos no obtendrn ningn beneficio de dicha accin.
Tampoco tiene legitimidad activa para entablar esta accin los alimentarios de alimentos que
se deben por ley a ciertas personas. Ello se debe a que esta asignacin forzosa es una baja
general de la herencia que no puede ser burlada por el testador por enterarse antes que las
asignaciones testamentarias. Por otra parte, la legtima puede verse afectada, ya no slo por
un testamento, sino por una donacin irrevocable, en cuyo caso procede la accin de
inoficiosa donacin.
1.- Se busca que se adjudique la herencia, o sea, que se declare la calidad de verdadero
heredero del actor.
2.- Como consecuencia de dicho reconocimiento se ordena la restitucin de las cosas y
derechos que forman el haz hereditario, inclusive sus aumentos y mejoras.
Este objeto puede dar lugar a confundir la accin de peticin de herencia con la accin
reivindicatoria.
Ello se debe a que la accin de peticin de herencia recae sobre derechos reales y
personales, derechos corporales e incorporales y sobre las cosas de las que el causante era
mero tenedor de algn derecho real o personal transmisible. Y como la accin
reivindicatoria recae sobre derechos reales se pueden confundir ambas acciones.
Puede ser considerado el cesionario como falso heredero y consecuencialmente ser sujeto
pasivo de esta accin?
Para parte de la doctrina ello no es posible porque el cesionario no ocupa la herencia en
calidad de heredero.
Curso de Derecho Civil VII 80
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Sin embargo, la solucin acertada parecer ser la contraria, en virtud de los siguientes
argumentos:
a) La cesin es igual a la tradicin, y la tradicin es un ttulo derivativo que no transfiere
ms derechos que los que tiene el tradente.
Por otra parte, la posesin del adquirente no tiene los mismos vicios que la del tradente, es
decir, la calidad de falso heredero no se transfiere. Pero ello no quiere decir que no proceda
la accin de peticin de herencia, sino que lo que se protege es la calidad de heredero.
Adems, el adquirente necesariamente desconocer la calidad de heredero, ya que de lo
contrario deber entregar la cosa y consecuentemente la posesin, y dicha actitud podr
traerle consecuencias adversas como si el ttulo que se invoca es conmutativo y del emana
una obligacin de saneamiento del tradente. A su vez, el demandado enervar la accin del
heredero slo en la medida que haya adquirido el derecho real de dominio que prevalecer
sobre el derecho real de herencia.
b) Se trata de una accin real, por lo tanto, se puede entablar en contra de cualquier
persona que desconozca la calidad de heredero.
demandado vencido de mala fe tiene respecto de las expensas tiles los derechos que se le
otorgan poseedor vencido respecto de las expensas voluptuarias.
iii) Las expensas voluptuarias pueden retirarse en la medida que puedan separarse sin
detrimento de la cosa (art.908, 909 y 913).
causante, pues sta sera una repudiacin intempestiva (art.1226 inc. final) calificada
como pacto sobre sucesin futura (art.1463).
1.- Podra ocurrir que cualquier persona interesada en ello requiriera judicialmente al
asignatario para que declare si acepta o repudia (art.1232).
En este caso tiene un plazo de reflexin de 40 das, en los cuales puede el asignatario
inspeccionar el objeto asignado y los papeles y cuentas de la sucesin.
Asimismo, en este plazo puede impetrar medidas conservativas y no podra ser obligado al
pago de deudas hereditarias o testamentarias (estas deberan ser cobradas al curador de
herencia yacente, al albacea, o a aquellos herederos que ya hayan aceptado).
Con todo, en caso que el asignatario est ausente, o los bienes estn situados en lugares
distintos, o hubiere otro grave motivo, el juez podr ampliar el plazo pero no por ms de un
ao. En todo caso se trata de plazos fatales.
El asignatario constituido en mora de declarar que acepta o repudia se entiende que
repudia (art.1233), por lo que no podra el legislador presumir aceptacin a partir del
silencio, pues equivaldra a imponer obligaciones sobre la base de un silencio.
3.- El legatario que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin, pierde los derechos
que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos; esto es, un legatario que sustrae el
efecto que le fue legado (por ejemplo para sustraerse de su eventual responsabilidad por
deudas hereditarias), pierde sus derechos sobre la especie legada.
Ahora bien, si en cambio no tiene el dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo
(art.1231); lo que se aplica en caso de legados de gnero y adems en los legados de
especie a favor de otro.
Estos dos casos de sustraccin, ha de ser dolosa, aunque el Cdigo no lo diga (como en el
art.1768); pues en el fondo se trata de delitos civiles y en ellas el dolo o la culpa es un
elemento del delito civil. Consecuencia de lo anterior es que la accin para hacer efectiva la
responsabilidad debera prescribir en cuatro aos desde el acto (art.2332).
Curso de Derecho Civil VII 83
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4.- Los incapaces deben aceptar o repudiar por medio de sus representantes legales
(art.1225 inc.2)
Si son relativamente incapaces, podrn aceptar o repudiar con autorizacin de los
representantes legales. Por s solos no podran aceptar ni an con beneficio de inventario.
Sin embargo, cabe hacer presente que este efecto retroactivo slo abarca al heredero o al
legatario de especie; pero no al de gnero (art.1239 inc.2).
En el caso del legatario de gnero, los efectos de la aceptacin o repudiacin se produce
desde que esta o aquella se produce. Esta diferencia implica que en el legatario de especie,
existe derecho a reclamar los frutos desde que se le defiri el legado; en cambio en el caso
del legatario de gnero, ste tiene derecho a los frutos slo desde el momento en que la
cosa legada le fue entregada o en que los obligados a entregarla se constituyeron en mora
(art.1338).
La herencia yacente
Concepto
Es aquella que se declara si dentro de los 15 das de abrirse la sucesin no se hubiere
aceptado la herencia o una cuota de ella ni hubiere albacea a quien el testador haya
conferido la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo.
Lo declara el juez del ltimo domicilio del causante, a peticin de cualquier interesado o
incluso de oficio.
Se publica la declaracin y se nombra a un curador de herencia yacente (art.1240).
La curatela de herencia yacente es siempre dativa.
El curador de herencia yacente es un curador de bienes; no un curador general. No
representa, por consiguiente, a la sucesin. Tiene facultades meramente conservativas
(art.487)
Transcurrido un determinado plazo, el curador puede vender los bienes hereditarios
(art.484).
La curadura de herencia yacente termina por la aceptacin de la herencia por alguno de los
herederos, por la venta de los bienes o por la extincin o inversin completa de dichos
bienes.
El heredero que acepta la herencia toma la administracin de los bienes hereditarios
(art.1240 incisos 2 y 3); representa a la sucesin en la liquidacin de la sociedad conyugal
habida entre el causante y el cnyuge sobreviviente. Tambin tiene las facultades de ste
para liquidar una sociedad de que era socia la herencia yacente, pero no podra accionarse
contra el heredero reivindicatoriamente, pues el curador de herencia yacente slo puede
contestar acciones personales para el cobro de crditos.
La prescripcin adquisitiva ordinaria se suspende a favor de la herencia yacente.
Esa suspensin termina desde que algn heredero acepta la herencia (art.2509).
Pese a que de los art.2509 y del inc.2 del 2500 parecera desprenderse que la herencia
yacente es persona jurdica, el art.2346 despeja toda duda en orden a que no lo es.
existen otras que fundamentan esta figura en la representacin, como un cargo u oficio
privado o que entienden que simplemente se trata de una institucin jurdica independiente.
Clases de albaceas
Curso de Derecho Civil VII 86
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1.- En doctrina se habla de albaceas testamentarios, legtimos o dativos. En Chile slo son
testamentarios. No habiendo albacea nombrado en el testamento, no puede haberlo y la
responsabilidad de ejecutar las disposiciones testamentarias pertenece a los herederos
(art.1271).
3.- Finalmente se clasifican los albaceas en albaceas con tenencia de bienes o sin tenencia
de bienes.
Esta ltima clasificacin es importante desde el punto de vista de las atribuciones del
albacea.
1) Facultades conservativas.
En virtud de ellas debe velar por la seguridad y conservacin de los bienes de la sucesin,
como hacer que se guarden bajo llave el dinero, muebles y papeles hasta que se levante
inventario solemne (art.1284).
3) Facultades judiciales.
Las facultades judiciales, conforme al art.1295 son excepcionales y consisten en defender
la validez del testamento, o cuando le fuere necesario para llevar a efecto las disposiciones
testamentarias que le incumban; y en todo caso lo har con intervencin de los herederos
presentes o del curador de la herencia yacente.
Por lo tanto, no se puede ejercer accin alguna contra el albacea, como representante del
causante; adems el propio albacea no tiene facultades para impugnar el testamento. Los
herederos son los que representan al causante y ellos podrn impugnar el testamento o ser
demandados en representacin del causante.
demandado para el pago de las deudas hereditarias. Adems, este albacea tiene facultades
dispositivas, ya que puede vender bienes para pagar deudas.
En resumen, el albacea con tenencia de bienes tiene ms atribuciones que el albacea sin
tenencia de bienes y excluye la posibilidad que se decrete la herencia yacente.
f) Por no haber aceptado el cargo dentro del plazo fijado por el juez a instancias de cualquier
interesado en la sucesin (art.1276).
3
Conforme a Circular N 49 del 30 de julio del 2001 que establece modificaciones introducidas a los artculos 14,
18, 20, 34, 34 bis, 47, 65, 68, 97 y 101 de la ley de la renta, por la ley N 19.738, del ao 2001 del S. del I.I. se
deber de declarar el impuesto a la renta hasta cinco aos despus del fallecimiento.
Curso de Derecho Civil VII 89
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LA PARTICION DE BIENES
Generalidades
Al fallecer el causante, su patrimonio transmisible queda en estado de comunidad o
indivisin entre los herederos. Se forma en consecuencia la comunidad hereditaria.
Durante ese estado de comunidad, los comuneros son dueos de un derecho cuotativo que
no se radica en bienes determinados.
Es mediante la particin que ese derecho cuotativo se radica en bienes determinados.
Concepto
La particin, segn una definicin de la Corte Suprema, que tomamos del Prof. Alessandri es
"el conjunto complejo de actos encaminados a poner fin al estado de indivisin mediante la
liquidacin y distribucin entre los copartcipes del caudal posedo proindiviso en partes o
lotes que guarden proporcin con los derechos cuotativos de cada uno de ellos".
Regulacin y aplicaciones
La particin est reglamentada en el ttulo X de Libro III del Cdigo Civil, arts.645 y ss.
Estas reglas sin embargo no slo se aplican para la particin de la comunidad hereditaria,
sino tambin para la liquidacin de la comunidad resultante de la disolucin de la sociedad
conyugal (art.1776), a la particin de la comunidad resultante de la disolucin de una
sociedad civil (art.2115) y a la particin del cuasicontrato de comunidad (art.2313).
La accin de particin
Normalmente la particin nace con el ejercicio de la accin de particin (art.1317). Pero en
otras ocasiones la particin se hace de comn acuerdo entre los comuneros. La accin nos
da la idea de un derecho subjetivo que se pone en movimiento ante la jurisdiccin, y en este
caso de particin de comn acuerdo no hay tal derecho puesto en movimiento.
Concordamos con M. Planiol y G. Ripert que se trata ms bien de un derecho de particin
por cuanto dicho derecho puede o no dar lugar a la accin de particin
Caractersticas
a) Es una accin personal. La accin se intenta en contra de todos y cada uno de los
comuneros.
b) Es una accin imprescriptible e irrenunciable (art.1317) pese a ser patrimonial.
c) Es una accin de ejercicio absoluto. Su ejercicio jams podra ser calificado de abusivo.
tiempo que dura, se traduce en una obligacin de no hacer, que obliga a los comuneros que lo
han acordado; pero el cesionario tambin debe respetarlo pues queda en la misma situacin
del cedente.
d) El propietario fiduciario
El fideicomisario, en el fideicomiso, no podr pedir la particin, solamente la podr solicitar
el propietario fiduciario (art.1319 inc.2).
Si todos los comuneros son propietarios fiduciarios, ninguno podr pedir la particin. Se
trata de un caso de indivisin forzada (art.751 y 1317)
ejemplo, si el testador asigna la nuda propiedad a Pedro y el usufructo a Juan y Diego sobre
un inmueble, Juan puede ejercer la accin de particin contra Diego.
El prof. Barcia nos explica que esta posicin no se refiere al caso que el testador haya
querido mantener una comunidad sobre el usufructo. Esta comunidad sera temporal, ya que
el usufructo no puede extenderse ms all de la vida de los usufructuarios. Por lo dems, si
el art.793 inc.3 permitiese el establecimiento de una clusula de no enajenar, tambin
podra ser vlida en este supuesto una clusula de no ejercer la accin de particin.
Excepcin
En los siguientes casos no es necesario contar con la autorizacin judicial por parte de los
representantes de los incapaces:
1.- Cuando la particin haya sido solicitada por otro comunero (art.1322 y 396)
2.- Cuando la particin haya sido hecha de comn acuerdo (art.645 del CPC)
3.- Cuando se trate del marido que pide la particin de una comunidad en que sea parte su
mujer casada en sociedad conyugal, caso en el cual bastar el consentimiento de la mujer
(art.1322), cuando sta fuere mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el
de la justicia en el caso contrario.
Tambin ser necesario recurrir a la autorizacin judicial para pedir la particin por la mujer
que administra en forma extraordinaria la sociedad conyugal. A pesar que no existe norma
que regule directamente este caso ya que el art.1759 inc.2 no exige autorizacin judicial
para entablar la accin de particin-, se concluye que la exigencia emanara del art.1322
inc.1. Por otra parte, tambin procede la autorizacin judicial, de haber entre los
interesados una persona ausente que no ha dejado apoderado que lo represente (arts.1326
inc.3 y 1342).
La sancin a la infraccin de estas reglas no es la nulidad absoluta, sino la relativa por
trasgresin de una formalidad habilitante.
en estos supuestos, debe ser completada mediante una de las otras formas de efectuar la
particin.
c) Por el partidor.
El partidor forzosamente ser un rbitro (art.227 COT).
El rbitro ser, usualmente, un rbitro de derecho. En efecto, el rbitro de derecho es la
regla general en nuestra legislacin (art.235 del COT). Ahora bien, siendo todos los
comuneros plenamente capaces, pueden dar al rbitro la calidad de mixto o arbitrador
(art.224 COT).
Habiendo incapaces, el partidor jams podr ser arbitrador, pero s mixto, por motivos de
manifiesta conveniencia (art.628 del CPC).
Si es de derecho, el partidor debe ser abogado habilitado para ejercer la profesin (art.225
del COT). Adems es necesario, en todo caso, que tenga la libre administracin de sus
bienes, sepa leer y escribir y sea mayor de edad.
Adems es necesario no ser juez (art.317 del COT), Notario (art.480 del COT), coasignatario
(art.1323 en relacin al art.226 COT) ni albacea (art.1323 y 651 del CPC).
Sin embargo, el testador o todos los comuneros de comn acuerdo (si son todos capaces)
pueden designar partidor a un coasignatario o un albacea siempre que fuere abogado.
Si no rene estos requisitos, su nombramiento ser absolutamente nulo (art.1323).
Se le aplican al partidor, adems, las causales de implicancia y recusacin (art.1323).
Si design por escritura pblica podra revocar ese nombramiento mediante otra escritura
pblica o mediante testamento. Si design partidor en el testamento, slo podra revocar en
virtud de otro testamento (art.1212).
En todo caso, el partidor debe cumplir con los requisitos generales del art.1324, aunque sea
uno de los comuneros, o un albacea, sin perjuicio de la posibilidad que tienen los comuneros
de inhabilitar por implicancia o recusacin.
El causante slo puede designar a un partidor.
Si designa a varios se considerar a los siguientes como sustituto del primero.
El partidor designado por el causante debe ser de derecho. Pues la calidad de mixto o
arbitrador slo la pueden dar los comuneros (arts.224 del COT).
En todo caso, todos los comuneros, de mutuo acuerdo, podran revocar el nombramiento de
partidor hecho por el causante (art.241 del COT y 1325).
Adems, hay que considerar que el partidor designado por el causante carece de
competencia para liquidar la sociedad conyugal, salvo que se cuente con autorizacin del
otro cnyuge. Ello, pues siempre un rbitro debe ser designado con el consentimiento de
todas las partes (art.232 del COT).
Si entre los comuneros hay algn incapaz, el nombramiento deber ser aprobado por el juez
(art.1326), so pena de nulidad relativa.
b) De los comuneros
Deben participar en el nombramiento todos los comuneros (aunque no tengan la libre
administracin de sus bienes). Si falta alguno, la particin es vlida pero inoponible al
comunero no concurrente.
Se aplica el art.1325 inciso 3 y 4.
El nombramiento debe ser por escrito y sin mayor solemnidad (arts.232 y 234 del COT).
El partidor debe cumplir en todo caso con los requisitos generales del art.1324.
Si entre los comuneros hay incapaces, podr ser mixto excepcionalmente, pero nunca
arbitrador (art.224 del COT y 628 del CPC). Adems, si entre los comuneros hay incapaces,
el partidor no podr ser comunero ni albacea; y a mayor abundamiento, el nombramiento de
partidor deber ser aprobado por la justicia, so pena de nulidad relativa (art.1326).
A diferencia de lo que ocurra con el testador, los comuneros si pueden nombrar dos o ms
partidores (art.231 del COT).
c) De la justicia ordinaria.
Este nombramiento es subsidiario (art.1325 inc. final).
Se trata de una gestin contenciosa.
Al nombrado no le debe afectar alguna causal de implicancia o recusacin, pero podra ser
albacea (art.1324 y 1325).
La designacin judicial del partidor se hace segn las reglas de designacin de peritos
(art.646, 414, 415 y 416 del CPC).
Los comuneros de comn acuerdo podran ms tarde revocar la designacin de partidor
hecha por el juez.
Cuando el nombramiento del partidor no ha sido hecho por la justicia ordinaria, debe ser
aprobado judicialmente (art.1326), pero en el caso de la mujer casada en sociedad
conyugal, el marido que le nombra partidor deber contar con autorizacin de la mujer o de
la justicia en subsidio.
Uno cualquiera o todos los comuneros, da lo mismo, deben de concurrir al Juez a solicitar el
nombramiento de partidor (presentan su demanda a distribucin en la Iltma. Corte de
Apelaciones respectiva). El tribunal cita a los comuneros a una audiencia que se llevar a
cabo con las personas que asistan a fin de que se pongan de acuerdo en el nombramiento y
Curso de Derecho Civil VII 94
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El desarrollo de la particin
Para proceder a partir una herencia es necesario que toda una plataforma jurdica anterior
se presente de modo que no existan cuestiones pendientes que puedan retrasarla o
impedirla.
Ser necesario que previamente se haya procedido a:
1.- La apertura y publicacin del testamento
2.- La obtencin de la posesin efectiva de la herencia
3.- La confeccin de un inventario de los bienes comunes, pues pese a que es competencia
del partidor (art. 651 del CPC), en la prctica es parte del trmite de la posesin efectiva
4.- La tasacin de los bienes, aunque tambin podra hacerse en el curso de la particin
5.- La designacin de un curador al incapaz en caso que tanto el representante del incapaz
como el propio incapaz tengan inters en la particin (arts. 154, 188 y 257 del C. Civil).
6.- Las separaciones de patrimonios, como existencia de una sociedad conyugal no liquidada
todava, sucesiones anteriores indivisas, contratos de sociedad,...
El juicio de particin
El juicio de particin comienza como decamos con la aceptacin expresa y el juramento
que hace el partidor y contina con audiencias verbales y la solucin de cuestiones que se
van planteando.
Termina con la dictacin del laudo y la ordenata.
Caractersticas
1.- En l tiene fundamental importancia la voluntad de las partes.
2.- Es un juicio doble, es decir, no queda determinado a priori quines son los demandantes
y quines son los demandados. Como son innumerables las cuestiones que se plantean de
parte o de otra cada comunero puede adoptar calidades de demandantes y demandados
indistintamente.
3.- Es un juicio complejo, pues pueden presentarse multiplicidad de juicios simples; tantos
como las cuestiones accesorias que se planteen.
4.- Es un juicio de cuanta indeterminada. No se persigue un monto determinado sino la
adjudicacin de una cuota de un monto indeterminado.
Curso de Derecho Civil VII 96
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5.- Se tramita en el lugar que las partes designen o en el lugar donde se hubiere
perfeccionado el compromiso (art.235 del COT), actuando como ministro de fe un actuario
de algunos a los que se refiere el art.648 del CPC, que recibe un honorario que tambin es
baja general de la herencia y que se lo puede cobrar del mismo partidor.
En la prctica el juicio se lleva a cabo en la oficina del partidor. Dependiendo el nmero de
asignatarios que concurran a la audiencia se puede llevar a efecto en otro lado que
determinen las partes de comn acuerdo.
6.- Es un juicio basado en audiencias verbales, sin perjuicio de que pueden admitirse
presentaciones escritas (art.649 del CPC). De las audiencias verbales igualmente debe de
dejarse constancia escrita en el expediente de la particin.
7.- Aceptado el cargo por el partidor, dicta una primera resolucin designando actuario, y
citando a las partes a un primer comparendo para organizar la particin, estableciendo las
bases procedimentales de la particin. Esta resolucin se notifica personalmente o de
acuerdo al art.44 del CPC.
La particin se desarrolla en comparendos ordinarios y extraordinarios.
Los primeros se hacen en das y horas fijos prefijados, sin necesidad de citacin y en ellos se
pueden tomar acuerdos aunque no estn todos los interesados, pero no pueden revocarse
acuerdos ya tomados ni adoptarse de aquellos acuerdos para los que la ley exige
unanimidad (art.650 del CPC).
Los comparendos extraordinarios son citados de oficio por el partidor o a peticin de
cualquier comuneros y cada vez que lo exigen circunstancias extraordinarias.
8.- La particin se desarrolla al menos en tres cuadernos denominados cuaderno de actas,
cuaderno de documentos y cuaderno de incidentes.
9.- El partidor puede fijar un plazo para que los comuneros formulen peticiones sobre
cuestiones que deban servir de base a la particin (art.652 del CPC).
10.- Las costas de la particin son de carga de los comuneros a prorrata y constituyen baja
general de la herencia (art.1333).
Regla general: En esta distribucin, el partidor debe estarse ante todo a la voluntad de las
partes (art.1334).
b) En principio los avisos se publican en el nmero y plazos que las partes indiquen, salvo
que entre los comuneros haya incapaces (art.658 del CPC).
El partidor representa a los comuneros para efectos de las enajenaciones (art.659 del CPC).
d) El partidor puede constituir usufructos, usos o derechos de habitacin (art.1337 regla 6).
f) Cuando los comuneros se adjudican determinados bienes no pagan por ellos un precio
sino que los imputan a su cuota o hijuela; si se producen alcances que devengan intereses
(art.661 del CPC).
g) Salvo acuerdo unnime en contrario, el comunero que reciba en adjudicacin bienes que
excedan el 80% de lo que le corresponda a ttulo de haber probable, deber pagar la
diferencia al contado, salvo que se trate de inmuebles y que quede constituida hipoteca
legal para asegurar el pago de ese alcance.
Por ej. el haber probable del comunero Pedro es de $4.000. Le adjudican un bien tasado en
$3.500. Ese bien excede el 80% del haber probable (excede de $3.200). La diferencia
($300) debe pagarla al contado o asegurar su pago mediante hipoteca legal (arts.660 y 662
del CPC).
La particin, una vez concluida, debe ser sometida a aprobacin judicial cuando en la
particin haya intervenido algn ausente sin mandatario o algn pupilo (art.1342).
El juez competente es el del ltimo domicilio del causante (art. 148 del COT).
Efectos de la particin
La particin produce como efecto fundamental la adjudicacin del dominio exclusivo sobre
determinados efectos hereditarios en cada comunero.
La adjudicacin constituye la atribucin del dominio exclusivo de ciertos bienes a una
persona que era duea proindiviso.
En la doctrina romanista, cada adjudicatario es en parte sucesor del causante y en parte de
sus copartcipes. Luego, la particin es en parte un acto declarativo y en parte un acto
translaticio.
As, si en una sucesin hay un inmueble que se lo adjudican al comunero Pedro, quiere decir
que parcialmente el derecho de Pedro proviene del causante y parcialmente de los otros
comuneros que le habrn "cedido" sus derechos.
Curso de Derecho Civil VII 99
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Excepcin
Cesa la obligacin de saneamiento en los siguientes casos (art.1346):
a) Si la eviccin tiene una causa posterior a la particin;
b) Si se renunci a la accin de saneamiento de eviccin;
c) Si el partcipe ha sufrido la eviccin por su culpa.
Regla general
Las deudas hereditarias se dividen de pleno derecho entre los herederos a prorrata de sus
cuotas (art.1354).
Esto, an cuando la obligacin de causante haya sido solidaria, pues sabemos que la
solidaridad no se traspasa a los herederos del codeudor solidario fallecido. No hay una
comunidad entre las deudas, como ocurre con el activo. Es decir, las deudas hereditarias
pasan a ser obligaciones simplemente conjuntas entre los herederos. Ms concretamente, un
tpico caso de conjuncin derivativa.
Luego, y de acuerdo al art.1355, la insolvencia de uno de los herederos no grava a los
otros, salvo el caso del art.1287 inciso 2. Este ltimo caso excepcional se refiere a que se
extiende a los herederos la obligacin que asiste a los albaceas en orden a avisar la apertura
de la sucesin y cuidar que se forme la hijuela pagadora de deudas en la particin so pena
de responder solidariamente de los perjuicios a los acreedores.
Adems, como consecuencia de esta divisin de la deuda en cuotas, si uno de los herederos
fuere acreedor o deudor del difunto, slo se confundir con su porcin hereditaria la cuota
que en este crdito o deuda le quepa, y tendr accin en contra de sus coherederos a
prorrata por el resto del crdito, y les estar obligado a prorrata por el resto de la deuda
(art. 1357).
En otras palabras, si el heredero fuere acreedor de la deuda hereditaria, se confunde
parcialmente la calidad de acreedor primitivo del heredero y de deudor, como heredero del
deudor primitivo. La extincin de la deuda se produce slo hasta la cuota que le corresponde
en la deuda al acreedor heredero, quien podr exigir a los dems herederos el resto de la
deuda a prorrata de sus cuotas.
Curso de Derecho Civil VII 101
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A la inversa, si el heredero era deudor del causante, la deuda se extingue por confusin, en
la parte del crdito que corresponde al heredero deudor, pero subsiste en el resto.
Excepcin
Hay ciertos casos excepcionales en los que las deudas hereditarias no se dividen a prorrata
de las cuotas:
1 Caso en que se acepte la herencia con beneficio de inventario (art. 1354).
2 Caso en que la obligacin del causante era indivisible (art. 1354 inciso final en relacin al
art. 1526).
3 Caso en que el causante haya dejado el usufructo de todos sus bienes o de una cuota de
ellos a una persona (usufructuario) y la nuda propiedad a otra (nudo propietario) (art. 1356)
En este caso el usufructuario y el nudo propietario sern considerados como una sola
persona para la divisin de las deudas hereditarias y, entre ellos se las dividen de acuerdo al
art.1368, es decir, las debe pagar el nudo propietario pero con derecho a accionar contra el
usufructuario por los intereses corrientes de la cantidad pagada durante todo el tiempo que
durare el usufructo.
Si el nudo propietario no se allana a pagarlas, el usufructuario puede pagarlas con accin de
reembolso una vez que termine el usufructo, contra el nudo propietario, para que le
reembolse la cantidad pagada, sin inters.
Excepcin. Sin embargo, los legatarios pueden ser responsables de las deudas hereditarias
en ciertos casos y en cierto sentido.
En efecto, en primer lugar, la responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias
puede emanar del hecho que el causante en el testamento ha destinado a legados una suma
superior a aquella de que poda disponer libremente.
En este caso, y de acuerdo al art.1362 inc.1, los legatarios deben contribuir al pago de las
legtimas y de las mejoras.
En segundo lugar, los legatarios tienen responsabilidad en el pago de las legtimas y de las
mejoras cuando al tiempo de abrirse la sucesin no haya habido en ella lo bastante para
pagar las deudas hereditarias (art.1362).
Dicho de otro modo, si al abrirse la sucesin existan bienes suficientes para pagarse las
deudas hereditarias y con posterioridad no lo hay, el legatario no tiene responsabilidad, se
sanciona, as, al acreedor que no hizo valer su crdito en tiempo oportuno.
En todo caso, la responsabilidad de los legatarios es en subsidio de los herederos. As lo dice
el inc.2 del art.1362, que establece de este modo una especie de beneficio de excusin.
Orden de prelacin
1 Luego de agotar los bienes de los legatarios comunes, se deber accionar en contra de
los legatarios a los que se hizo entrega de los bienes legados en vida del testador (art.1141
inc.3).
2 Si tampoco resultan suficientes, la accin deber intentarse contra los legatarios de obras
pas o de beneficencia pblica; pues segn ha dispuesto el legislador, se entendern
exonerados por el testador, sin necesidad de disposicin expresa, y entrarn a contribucin
despus de los legados expresamente exonerados.
3 En subsidio de los legatarios de obras pas, la accin se dirigir contra los legatarios
expresamente exonerados por el testador (art. 1363 inciso 2).
4 En caso de insuficiencia, la accin puede intentarse en contra de los legatarios slo hasta
la cantidad necesaria para cubrir las asignaciones hechas con cargo a la cuarta de mejoras
y que no cupiesen en la cuarta (art. 1194); pues ese dficit se imputar a la cuarta parte
restante, con preferencia a cualquier objeto de libre disposicin a que el difunto la haya
destinado.
Curso de Derecho Civil VII 103
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5 Finalmente, hay legatarios que slo estn obligados al pago de legtimas, mejoras o
deudas hereditarias en subsidio de todos los dems, estos son los legatarios
estrictamente alimenticios, esto es, los asignatarios de alimentos forzosos.
Como dice el Cdigo, entrarn a contribucin despus de todos los otros (art.1363, parte
final), o como dice el Cdigo en el art.1170, si bien no estarn obligados a devolucin
alguna... podrn rebajarse los alimentos futuros que parezcan desproporcionados a las
fuerzas del patrimonio.
En el fondo no se trata de legados sino de alimentos forzosos que son una asignacin
forzosa; es ms, que constituyen una baja general de la herencia. Esto debe relacionarse
con la idea de que los alimentos forzosos son provisorios, es decir, se deben mientras
subsista la necesidad del alimentario.
Para finalizar este punto, habra que recordar la responsabilidad de los legatarios de bienes
gravados con prenda o hipotecas, ya analizada a propsito de los legados y que se
reglamenta en el art.1366.
1) El testador grav con el pago de los legados a algn heredero o legatario en particular.
En tal caso se estar a la voluntad del testador (art.1360 inc.1), sin perjuicio de que en
caso de los legatarios, stos gozan de un beneficio de inventario de pleno derecho
(art.1364).
Excepcin
Hay casos en que las cargas testamentarias pueden pagarse inmediatamente; esto es, an
antes que las deudas hereditarias.
a) Cuando la herencia no pareciere excesivamente gravada se podr pagar inmediatamente
a los acreedores testamentarios que ofrezcan caucin de cubrir lo que les quepa en la
contribucin a las deudas; y
b) Si la herencia est manifiestamente exenta de cargas, podrn pagarse las deudas
testamentarias sin necesidad de caucin.
Reglas generales.
1 regla. Los gastos necesarios para la entrega de los legados, se deducen de los mismos
legados (art.1375).
2 regla. No habiendo lo necesario para el pago de todos los legados, se rebajarn todos a
prorrata (esto se aplica slo a los legados comunes).
3 regla. Conforme al art.1361, si el testador no dio reglas sobre el pago de legados de
pensiones peridicas, estos se debern pagar da por da, a la expiracin de los respectivos
perodos, que se presumirn mensuales.
Pero si las pensiones fueren alimenticias, podr exigirse cada pago al principio del respectivo
perodo y no habr obligacin de restituir parte alguna aunque el legatario fallezca antes de
la expiracin del respectivo perodo.
Si el legado de pensin alimenticia fuere una continuacin de la que el testador pagaba en
vida, seguir prestndose como si el testador no hubiera fallecido.
EL BENEFICIO DE SEPARACIN
Concepto
El beneficio de separacin, conforme al art.1378, se puede definir como la facultad que
tienen los acreedores hereditarios y testamentarios en virtud del cual pueden solicitar que
no se confundan los bienes de la herencia con los bienes propios del heredero.
El art.1378 seala que en virtud del beneficio de separacin los acreedores hereditarios y
testamentarios tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las
obligaciones hereditarias o testamentarias con preferencia a las deudas propias del
heredero.
El beneficio de separacin, de alguna forma, es para los acreedores hereditarios y
testamentarios la contrapartida al beneficio de inventario para los herederos.
Los herederos en caso que la masa tenga deudas importantes pueden recurrir al beneficio de
inventario para impedir responder por ms de lo que reciben. Y a su vez, los acreedores
hereditarios y testamentarios gozan de un beneficio similar, como lo es la separacin de
bienes que impide que el patrimonio del causante se confunda con el de los herederos. Ello
es especialmente relevante en los casos en que el heredero es insolvente y tenga muchas
deudas. Adems, tanto el beneficio de inventario como el de separacin, son una excepcin
a la aplicacin del principio de la confusin de patrimonios entre causante y heredero.
Excepcin.
Los acreedores hereditarios y testamentarios no gozan del beneficio en los siguientes casos
(art.1380):
a) Cuando sus crditos hubieren prescrito.
b) Cuando han renunciado al beneficio.
El beneficio de separacin es perfectamente renunciable, dado que est establecido en
exclusivo beneficio de cada uno de los acreedores hereditarios o testamentarios (art.12).
Los acreedores hereditarios y testamentarios renuncian expresamente cuando lo hacen en
trminos formales y explcitos; y renuncian tcitamente, cuando el respectivo acreedor ha
reconocido al heredero como deudor, aceptando un pagar, prenda, hipoteca, o fianza del
dicho heredero o un pago parcial de la deuda.
d) Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero.
e) Cuando los bienes de la sucesin se han confundido con los de los herederos, de manera
que no sea posible reconocerlos.
4 El beneficio de separacin produce efectos no slo respecto del acreedor que lo pida, sino
de todos los acreedores (art.1382).
5 Los efectos de la sentencia que concede el beneficio se producen respecto a los bienes
muebles desde que se dicta la sentencia que lo concede o tratndose de inmuebles, desde la
inscripcin de la sentencia en el Registro de interdicciones y prohibiciones de enajenar del
Conservador de Bienes Races (art.1385 con relacin al art. 52, N 4 del Reglamento).
Hace excepcin a esta regla la declaratoria de la quiebra que puede ser solicitada por los
herederos, los acreedores hereditarios y testamentarios y que se produce de pleno derecho.
Generalidades
Esta materia est reglamentada en el ttulo XIII del Libro III. En realidad, las donaciones
irrevocables son un contrato y por ende debieron haber estado reglamentados en el libro IV.
Sin embargo, en el Cdigo Francs que tuvo a la vista A. Bello, se las reglamenta en el libro
de la sucesin por causa de muerte conjuntamente con los testamentos.
La razn podramos encontrarla en que entre las donaciones entre vivos y la sucesin hay
algunas semejanzas, como el hecho de tratarse de actos a ttulo gratuito. De ah lo que
dispone el art. 1416 en orden a hacerle aplicables las normas sobre contratos.
Las donaciones entre vivos se rigen en nuestro derecho primeramente por las disposiciones
del Ttulo XIII, arts.1386 a 1436.
En virtud del art.1416 se aplican las siguientes normas, de las asignaciones testamentarias,
a las donaciones irrevocables:
1 Las disposiciones sobre interpretacin de asignaciones testamentarias, es decir, los
arts.1064, 1065, 1066 y 1069.
De todas estas normas es especialmente relevante la ltima que dispone que Sobre las
reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones
testamentarias, prevalecer la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no
se oponga a los requisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del testador se
estar ms a la substancia de las disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
2 Las disposiciones sobre condiciones, plazos y modos reguladas en los art.1070 a 1096 y
en subsidio de estos, los relativos a obligaciones modales y condicionales establecidos de los
arts.1473 a 1498 del mismo cuerpo legal.
2 Por otra parte, y como veremos ms adelante, en virtud del contrato de donacin no se
transfiere nada. El donante se obliga a transferir, lo que es muy distinto. Por el contrato de
donacin no se transfiere ni se adquiere porque no es tradicin sino slo un ttulo traslaticio
de dominio. Decir que por la donacin se transfiere algo sera tal errneo como sostener que
por la compraventa o por la permuta se transfiere una cosa o derecho.
Caractersticas
a) Es un contrato.
Normalmente es un contrato unilateral que slo genera obligacin (de transferir) para el
donante.
forma de hacer nacer en el acreedor contratante la calidad de acreedor hipotecario, esto es,
hacerle nacer el derecho real de hipoteca mediante la tradicin.
c) Es un contrato gratuito.
Tiene por objeto la utilidad de una de las partes sufriendo la otra el gravamen. Pero la parte
que reporta utilidad puede experimentar tambin ciertas cargas. En tal caso habr donacin
de todos modos, a menos que las cargas equivalgan al provecho que recibe el donatario. De
ser as no habr habido donacin sino otro acto innominado o, dependiendo de las
circunstancias, compraventa.
e) Es un contrato principal
Pues subsiste por s mismo sin necesidad de otra convencin (art.1442).
Tratndose de donaciones de inmuebles, hay, pues, una norma prohibitiva cuya vulneracin
estara sancionada con la nulidad absoluta.
A su vez, en el caso de dinero o muebles, el Cdigo establece una formalidad habilitante
cuya omisin acarreara la nulidad relativa de la donacin.
El consentimiento
No es suficiente la expresin de voluntad del donante, pues como contrato unilateral que es,
se requiere adems la aceptacin del donatario.
El objeto de la donacin
Puede ser corporal o incorporal, mueble o inmueble. Pero no pueden ser objeto de donacin
los hechos.
Los servicios personales gratuitos tampoco constituyen donacin (art.1396), toda vez que
para que haya donacin debe existir un empobrecimiento de un patrimonio y el consiguiente
enriquecimiento de otro patrimonio, y tratndose de hechos gratuitos, si bien puede haber
un enriquecimiento patrimonial, sin embargo no existe el empobrecimiento correlativo.
La causa en la donacin
En el contrato de donacin, la causa es la mera liberalidad (art.1467). Se refiere a la causa-
motivo.
Solemnidades
La regla general es que la donacin sea un contrato consensual, pero en la prctica casi
todas las solemnidades estn revestidas de alguna formalidad.
Elemento de la esencia
Para distinguir si un acto constituye o no donacin, el principio fundamental es que debe
existir un empobrecimiento de un patrimonio, un enriquecimiento de otro patrimonio y una
relacin causal entre ambos hechos (art.1398).
SI HACE DONACION el que remite una deuda (art.1653) o paga a sabiendas lo que
en realidad no debe (art.1397).
CLASIFICACIN
I) DONACIONES ENTERAMENTE GRATUITAS.
La importancia de la clasificacin est dada por el grado de culpa por el que responde el
donatario. Esta graduacin de la culpa slo se aplica en el mbito de la responsabilidad
contractual, ya que en la extracontractual el autor del delito o cuasidelito responde de toda
clase de culpa.
c) De pensiones peridicas.
Se requiere de insinuacin si la suma de las cantidades que han de percibirse en un decenio
excediere de dos centavos.
d) De bienes races.
Son solemnes.
Requieren de insinuacin (por el valor) y de escritura pblica (art.1400).
El prof. Somarriva, contra la mayora de la doctrina y de la jurisprudencia, estima que la
inscripcin conservatoria que exige el art.1400 no es parte de la solemnidad del contrato
sino modo de adquirir (tradicin-inscripcin) para el donatario, lo que es absolutamente
correcto.
Curso de Derecho Civil VII 113
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
Casos
a) Las donaciones con causa onerosa
Las donaciones con causa onerosa son aquellas que se sujetan a una determinada condicin
impuesta al donatario (art.1404). Deben otorgarse por escritura pblica expresndose la
causa, pues de lo contrario se mirarn como enteramente gratuitas.
Adems deben cumplir los requisitos generales de insinuacin y -si se trata de bienes races-
deben inscribirse en el Conservador.
La importancia de saber que una donacin sea con causa onerosa, radica en que se sujeta a
reglas especiales en relacin al saneamiento de la eviccin.
Curso de Derecho Civil VII 114
Prof. Dr. Gonzalo RUZ LRTIGA
d) Donaciones remuneratorias.
Son las que expresamente se hacen en remuneracin de servicios especficos, siempre que
estos sean de los que suelen pagarse (art.1433).
Para que se entiendan remuneratorias, deben constar as en escritura pblica o privada en
que conste que ha sido remuneratoria, especificndose, adems, los servicios. De lo
contrario se tendrn por gratuitas (art.1433 inc.2).
Las donaciones remuneratorias, en cuanto exceden el valor de los servicios prestados,
deben insinuarse (art.1434).
Recordemos que para definir el destino de las donaciones remuneratorias percibidas por
alguno de ambos cnyuges en el rgimen de sociedad conyugal, por servicios prestados
durante la sociedad conyugal, haba que distinguir si acaso las referidas donaciones
remuneratorias daban accin para exigir su cumplimiento en contra la persona servida (en
tal caso se considerarn ingreso lucrativo y por ende ingresar al haber absoluto de la
sociedad conyugal conforme al art.1725 N1) o en cambio no daban accin para exigir su
cumplimiento en contra de la persona servida (en cuyo caso se considerarn como
adquisicin gratuita y por ende ingresarn al haber propio -si consista en bienes races- o al
haber aparente o relativo -si consista en bienes muebles-).
Si lo servicios fueron prestados antes de la vigencia de la sociedad conyugal, entra
cualquiera sea el caso al haber propio del cnyuge donatario (art.1738).
Tratndose de las donaciones remuneratorias, el donatario evicto tendr derecho a exigir el
pago de los servicios que el donante se propuso remunerarle con ella, en cuanto no
aparecieren haberse compensado con los frutos que el donatario hubiere alcanzado a
percibir antes de la eviccin (art.1435).
Es decir, son las que se hacen en consideracin al matrimonio. De acuerdo al art.1404, son
en el fondo donaciones con causa onerosa (art.1404).
Responsabilidad del donatario por las deudas del donante (arts.1418 a 1421).
Hay que distinguir si se trata de donaciones a ttulo universal o singular.
A.- Si hablamos de donaciones "a ttulo universal", el donatario tendr, respecto de los
acreedores del donante, las mismas obligaciones que los herederos.
En todo caso, el donatario goza respecto de las deudas del donante a que puede estar
obligado de acuerdo a las reglas estudiadas, un beneficio de inventario que le concede el
art.1421, con tal que acredite el monto de lo donado por instrumento pblico.
Lo que s puede ocurrir es que el donante en vida haya ejercido la accin y antes de la
sentencia muera, en este caso se sigue adelante el juicio.
Tambin puede ocurrir que el hecho ofensivo haya ocurrido despus de la muerte del
donante o haya sido precisamente la causa de la muerte del donante, en ambos casos, la
accin la tienen los herederos del donante, pero no por transmisin sino por derecho propio.
La accin rescisoria, la accin resolutoria y la accin revocatoria, se deben ejercer segn las
reglas del juicio ordinario.