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LEGITIMIDAD PARA OBRAR

1 octubre, 2009 Alexander Rioja Bermdez

El doctor Fausto Viale, especialista en Derecho Procesal Civil y catedrtico universitario

de la materia, nos entrega enj el presente trabajo los alcances doctrinarios del instituto
procesal de la LEGITIMIDAD PARA OBRAR, as como la manera en que se ha
incorporado en el nuevo Cdigo Procesal Civil y sus diferencias con la institucin
procesal del INTERES PARA OBRAR.

LEGITIMIDAD PARA OBRAR

Fausto Viale Salazar.

1. Nociones previas.-2. Denominacin.-3.Concepto.- 4La Legitimidad para Obrar no

debe ser confundida con el derecho material.- 5. Legitimidad para obrar de los terceros.-
6.Legitimidad Ordinaria y Extraordinaria.- 7. Legitimatio ad Causam y Legitimatio ad
Procesum.- 8 La legitimidad para obrar como presupuesto de la pretensin y de la
Contradiccin.- 9 Oportunidad procesal para determinar la existencia de la Legitimidad
para Obrar.- 10. Diferencia con el Inters para obrar.-

1.- NOCIONES PREVIAS

Mucho se ha escrito y diversas posiciones han surgido en la doctrina acerca del

concepto de accin. No es de extraar, incluso entre autores de corriente cercana de
pensamiento, que puntualicen sus propios matices al concebir la accin, lo que los
coloca frente a un enmaraado panorama.

Lo que si resulta incuestionable e irreversible, es el salta cualitativo que signific la

famosa polmica Windscheid-Mther (1856-1857) que condujo a la autonoma del
derecho de accin, frente al derecho subjetivo material. Estos acontecimiento llevarn
al deslinde cientfico entre Derecho Procesal y Derecho Civil (Derecho material), y su
tratamiento como disciplinas jurdicas autnomas aunque interconectadas. A partir de
entonces no ser ms concebible tratar el aspecto procesal como mero apndice o
accesorio del derecho material, como lo harn las viejas doctrinas de Savigny, Planiol,
y, escassimas posiciones modernas como la de Satta, entre otros.

Los primeros deslindes de Windscheid se efectuarn a partir de la distincin entre los

conceptos de accin y pretensin (anspruch), concibiendo a la accin como el poder de
hacer valer en juicio una pretensin. Se deber a Mther el desplazamiento del
tratamiento de la accin hacia el derecho pblico al considerar no ya como un derecho
subjetivo privado, sino como un derecho subjetivo pblico, en tanto que la actividad del
accionante se dirige hacia el Estado, quien a travs de los rganos jurisdiccionales que
tiene el deber de prestar la tutela jurisdiccional que pretenden los ciudadanos, mediante
la garanta del adecuado proceso.
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Desde la aparicin de la tesis de Windcheid y Mther surgirn eminentes autores que

irn elaborando y reelaborando cientficamente los principales conceptos procesales.
Wach y Chiovenda, sern connotados exponentes de una direccin que se ha dado en
llamar corriente concreta, para la cual la accin se concibe como un derecho del
individuo frente al estado a fin de obtener la tutela jurdica de sus derechos. De acuerdo
a esta corriente no habr derecho de accin si el derecho cuya tutela se pretende no
existe. O sea, slo quien tiene razn, tendr derecho de accin.

La corriente concreta va a evolucionar hacia la denominada corriente abstracta, a partir

de la teora expuesta por Degenkolb. Esta corriente es hoy en da ms aceptada y
reconoce como objeto del derecho de accin simplemente a la actividad jurisdiccional,
cualquiera sea el resultado, favorable o adverso a quien ha desencadenado la actividad
jurisdiccional. Llegamos a s, finalmente, a una verdadera concepcin autnoma dl
derecho de accin como el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. No se quiere
expresar con el trmino abstracto que la accin sea en si misma abstracta, sino que la
existencia de la accin no atiende a que el titular del poder de accin tenga o no tenga
razn.

Ahora bien, esto no significa que la tutela que se pretenda deba ser afirmada en la
demanda sobre un marco de hechos son relevancia jurdica. Como bien lo seala Clari
Olmedo, al formular la pretensin debe existir un fundamento consistente en
afirmaciones de hecho jurdicamente relevante lo que le da el carcter de jurdica a la
pretensin. La expresin relevancia jurdica debe ser entendida como el
encuadramiento de los hechos afirmados (y por ello slo posibles para el juzgador) en
cualquier esquema normativo del ordenamiento jurdico constituido. Los hechos suelen
consistir en acontecimientos, conductas, estados, relaciones y situaciones, tanto
positivas como negativas, que el demandante alega al presentar la pretensin, y en
virtud de los cuales postula, sosteniendo su concordancia con el esquema fctico
hipotizado en la norma jurdica que invoca como tuteladora de su inters.

La corriente abstracta la encontramos recogida por el artculo I del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil cuando seala que toda persona tiene derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con
sujecin a un debido proceso.

Es necesario tener en cuenta estas nociones previas para plantear en sus trminos
correctos la figura de la legitimidad para obrar.

2.- CONCEPTO

Nuestro Cdigo Procesal Civil no define la legitimidad para obrar, pero continuamente
hace referencia a ella.

La legitimidad para obrar est referida a los sujetos que, ya sea en la posicin de
demandantes o de demandados, la ley autoriza a formular una pretensin determinada
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o a contradecirla, o a ser llamados al proceso para hacer posible una declaracin de

certeza eficaz o a intervenir en el proceso por asistirles un inters en su resultado.

La legitimidad para obrar no tiene dos aspectos: la legitimidad activa y la legitimidad

pasiva, que corresponde, la una, a la parte que sostiene la pretensin y, la otra, a la
parte contradictoria. Mencin especial merece la legitimidad para la intervencin de
terceros por sus particulares caractersticas, aunque en la mayora de los casos terceros
terminen integrndose en la legitimidad activa o pasiva.

La legitimidad para obrar tiene una definitiva vinculacin con la relacin jurdica de
derecho material o estado jurdico cuya declaracin de certeza, ejecucin, u otro tipo de
providencia judicial se pretende. Como la anota Vescovi, la legitimidad para obrar se
refiere a la posicin de un sujeto respecto al objeto litigioso que le permite obtener una
providencia eficaz. Aunque es un concepto procesal, la legitimidad est referida a la
pretensin objeto del proceso, esto es, al derecho sustancial reclamado.

Rocco precisa que las normas sobre legitimidad para obrar constituye un concepto
sistemtico de reglas procesales concernientes a la posibilidad o licitud jurdica de
accionar (sic), para lo que es necesario recurrir a criterios fijos y constantes en virtud de
los cuales deban ser determinados los sujetos titulares del derecho de accionar (sic) y
de contradecir. Agrega que tales criterios tienen que constituir un conjunto orgnico de
reglas que sirvan para establecer qu sujetos pueden hacerse actores en juicio,
formulando la demanda judicial, esto es, a qu sujetos les es jurdicamente lcito
pretender la pretensin de la actividad jurisdiccional, y por consiguiente: Les es
jurdicamente posible formular la demanda judicial, con la cual piden una determinada
providencia jurisdiccional, frente a otro u otros determinados sujetosaqu hablamos de
la licitud y de una responsabilidad jurdica, no de una mera posibilidad o licitud de
hecho.

Dada la referencia que tiene la legitimidad para obrar a quienes la ley autoriza a solicitar
la actividad jurisdiccional en resguardo de determinados derechos de tipo material, y a
quien debe dirigirse la pretensin, un sector de la doctrina ha confundido la legitimidad
bajo estudios con la titularidad misma del derecho material de quien se presenta ante
los estrados judiciales para reclama la tutela de sus derechos y, la posicin del
demandado con quien igualmente es parte de la relacin jurdicamente material. As,
para esta posicin, slo el comprador y el vendedor se encontrarn legitimados para
obrar en un conflicto derivado de un contrato de compra venta.

Si pretendemos ser consecuentes con una posicin estrictamente procesal de la

legitimidad para obrar no podemos admitir esta postura. En efecto, dentro de una
posicin que resulte coherente con la corriente abstracta de la accin o de la tutela
efectiva, tendremos que concluir que para que se cumpla con la legitimidad para obrar,
bastar la afirmacin de la existencia de la posicin autorizada por la ley. De otra
manera, estaremos invadiendo el mbito de la determinacin de la existencia o
inexistencia del derecho material (ver punto 4).
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3.- DENOMINACION.

En la doctrina la denominacin ms extendida es la de Legitimatio ad Causam o de

legitimacin en la causa.

Chiovenda mostraba su preferencia por la expresin Legitimatio ad Causam y criticaba

la de cualidad para obrar. Sostena que esta ltima sola designar adems otras cosas
completamente distintas como el inters en obrar y a veces, tambin la capacidad de
representar a otros en juicio (sic).

Devis Echanda, al igual que Chiovenda, seala que es ms conveniente mantener la

denominacin conocida y antigua de Legitimatio ad Causam o legitimacin a la causa.
Para l, la denominacin de legitimacin para obrar se presta a confusiones con el
inters procesal para accionar y con el inters sustancial.

Carnelutti, por su parte, habla de legitimacin para los actos procesales, ya sea para los
actos de parte, del defensor, de los actos del tercero, es decir, elimina la referencia de
la causa.

Allorio utiliza nicamente el trmino de legitimacin.

Nuestro Cdigo Procesal Civil utiliza la denominacin de legitimacin para obrar

(Legitimazione ad Agiire), siguiendo a un importante sector de la doctrina procesalista
italiana y al Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin de la Repblica Argentina.

4.- LA LEGITIMIDAD APARA OBRAR NO DEBE DE SER CONFUNDIDA CON EL

DERECHO MATERIAL

Consecuentemente con la posicin que se adopte frente al concepto de accin,

tendremos la legitimidad para obrar.

Encontramos as dos posiciones muy marcadas en la doctrina:

a) Para una corriente, la legitimidad para obrar consiste en una condicin de la

sentencia favorable y con ella se expresa que los derechos subjetivos privados
slo pueden hacerse valer por los titulares de la relacin jurdica material contra
quienes son parte de ella. Por ejemplo, en una pretensin de reivindicacin de
propiedad slo el propietario estar legitimado para plantear la pretensin, (parte
activa) y el poseedor no propietario del bien, para contradecir (parte pasiva).

Esta corriente es consecuencia de ver la accin como un derecho a la tutela de

un derecho realmente existente, que anteriormente hemos denominado corriente
concreta (ver punto 1).

Chiovenda, dentro de esta posicin, considera que para que el juez estime la
demanda, no basta que considere existente el derecho, sino que es necesario
que considere que este corresponda, precisamente a aquel que lo hace valer, y
contra aquel contra quien es hecho valer, o sea, considere al identidad del actor
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con la persona en cuyo favor est la ley (legitimacin activa), y la identidad de la

persona del demandado con la persona contra quien se dirige la voluntad de la
ley (legitimacin pasiva). En la mayora de los casos, la cuestin de la
pertenencia del derecho y de una accin se confunde con la cuestin de la
existencia del derecho y de la accin.

b) Para otra corriente para que exista legitimidad para obrar activa o pasiva, no se
requiere que las aportes procesales sean titulares de la relacin jurdica material;
es decir, que en una pretensin relativa a una relacin obligacional, las partes
procesales deban ser realmente al acreedor y el deudor, sino que afirmen serlo,
porque de otra manera significara volver a las teoras concretas.

Explica Allorio, que para resolver afirmativamente el problema procesal

referente a la legitimacin para accionar, basta (segn regla) constatar que el
actor ha deducido en juicio una relacin jurdica, afirmando que l y el
demandado son sujetos de ella. Pero, para que evidentemente la demanda
judicial sea reconocida en el mrito, es necesario, entre otras cosas, que, de
acuerdo a los resultados del proceso la afirmacin del actor acerca de la
subjetividad activa y pasiva de la relacin controvertida, se manifieste
favorablemente. Hay que repetir hasta la saciedad que esta ltima indagacin
no es modo alguno una indagacin referente a la legitimacin para accionar, sino
una de las indagaciones necesarias para llegar a la decisin de la existencia de
una relacin sustancial (de ordinario: relacin de derecho privado) controvertida.

Hoy da, la mayor parte de la doctrina, entre ellos Rocco, Devis Echanda,
Montero Aroca, Redenti, Carnelutti y otros, mantienen esta posicin.
Coincidimos con esta ltima corriente, la legitimidad para obrar no debe
identificarse con el derecho material, porque de otra manera volveramos a tesis
ya superadas segn las que slo tiene derecho de accin quien es titular del
derecho material controvertido y slo puede tener la posicin de demandado
aquel otro sujeto titular de la relacin jurdica material; lo que es necesariamente
vlido. Este es un asunto que concierne ms bien a la existencia del derecho
material, que el juez debe decidir con el fondo del litigio; no es un asunto de
legitimidad para obrar.

Como bien o seala Rocco, la titularidad efectiva o solamente afirmada de la

relacin o del estado jurdico (objeto de la providencia judicial pedida), constituye
el criterio bsico para la determinacin de los sujetos legitimados para el ejercicio
de una accin determinada No cabe confundirla con el concepto de
pertenencia o de existencia del derecho.

Entendemos que esta doctrina informa al Cdigo Procesal Civil peruano, cuando
en el artculo IV del Ttulo Preliminar establece que, el proceso se promueve
slo por iniciativa de parte, la que invocar inters y legitimidad para obrar. Solo
se exige al plantear la pretensin que se invoque legitimidad para obrar, no que
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se demuestre, denotando el carcter estrictamente procesal que se le est

otorgando.

En resumen, para encontrase una persona legitimada para actuar en el proceso,

slo requerir afirmar ser el sujeto autorizado por la ley para pretender la tutela
judicial de un determinado derecho material as como la afirmacin de que la
persona a quien se est demandando es aquel que de acuerdo a la ley deban
recaer los efectos de la cosa juzgada.

5. LEGITIMIDAD PARA OBRAR DE LOS TERCEROS

Al lado de la legitimidad activa (del demandante y pasiva (del demandado), se encuentra

la legitimidad para intervenir, que es aquella que la ley establece para quienes participan
en u proceso ya iniciado entre otras personas, sin haber tenido condicin inicial de
demandante ni demandado.

Estamos frente al instituto procesal de la intervencin de terceros, legislada por nuestro

Cdigo Procesal Civil en el artculo 97 y siguientes.

Existen diversas formas reconocidas de intervencin de terceros. A veces el tercero se

apersona al proceso por propia voluntad, mientras que otras es llamado para intervenir,
a pedido de una de las partes o de oficio por el juez. En algunos casos el tercero
interviniente en orden a un inters en el resultado del proceso, sin ser titular de la
relacin jurdica material; en otros interviene invocando la titularidad de la relacin
jurdica material sobre la que van a recaer los efectos de la cosa juzgada, en otros,
invoca derechos excluyentes u opuestos al de las partes, etc.

De acuerdo a las caractersticas de cada una de las formas de intervencin de terceros,

la ley procesal determina las personas que se encuentran legitimadas para intervenir en
el proceso.

En algunos casos, como en la intervencin litisconsorcial (artculo 98), el tercero pasar

a sumarse al grupo de sujetos con legitimacin activa o pasiva. En otros, como en la
intervencin coadyuvante (artculo 97), el tercero asumir una posicin de tipo secundario
o menos plena, aunque, en nuestra opinin, ello no obste para que pase tambin a
integrar la posicin activa o pasiva en el proceso, segn colabore con la parte
demandante o demandada.

6. LEGITIMIDAD ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA

Suele distinguirse entre la legitimidad para obrar ordinaria y extraordinaria.

La legitimidad ordinaria es la ms comn. Se presenta cuando el demandante afirma
ser titular del derecho subjetivo cuya tutela pretende (legitimidad activa) y dirige la
pretensin contra quien el propio demandante afirma ser la parte pasiva de la relacin
jurdica de derecho material (legitimidad pasiva). As, por ejemplo, A demanda a B
pretendiendo a ste el pago de una deuda derivada de un contrato de mutuo. Existir
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legitimidad activa si A afirma se mutuante y la dirige contra B afirmando ser el

mutuatario.

Ntese en el ejemplo, que para que exista legitimidad activa, el demandante puede o no
ser ralamente el mutuante, basta su afirmacin para serlo. Igualmente para la parte
pasiva, basta imputar al demandado la calidad de mutuatario. La existencia o
inexistencia del derecho material, tal como lo hemos sealado anteriormente, es una
cuestin de fondo, distinta de la legitimidad para obrar, que es una figura tpicamente
procesal.

La legitimidad para obrar extraordinaria, no est ya referida al ejercicio de los derechos

materiales por quien afirma ser su titular, sino por quien la ley autoriza a ejercitarlos a
pesar de tratarse de derechos ajenos.

El caso ms conocido de legitimidad extraordinaria lo constituye lo contemplado por el

inciso 4 del artculo 1219 del Cdigo Civil. Esta norma otorga al acreedor el derecho de
ejercer los derechos de su deudor, sea en va de accin o para asumir su defensa. La
doctrina civilista denomina accin subrogatoria u oblicua a la pretensin que formula en
estos casos el acreedor.

Es as que le acreedor frente a un deudor negligente e insolvente, tiene el derecho de

cobrar judicialmente el crdito de su deudor, a fin de conservar e incrementar el
patrimonio de su deudor; de no hacerlo, se ver perjudicado puesto que no se
encontrar en aptitud de cobrar su propio crdito. Tambin el acreedor podr actuar
colaborando en la defensa de su deudor, en caso que ste recurra a los estrados
judiciales para cobrar su crdito. Por ejemplo, A es acreedor de B y B es a su vez
acreedor de C. Encontrndose exigible el crdito entre B y C, si B no despliega
actividad alguna en orden a cobrar su crdito, el derecho autoriza a A a ejercitar el
cobro del crdito directamente a C o, a colaborar en la defensa de B si ste ltimo
hubiera iniciado el proceso judicial contra C. Todo ello en orden a incrementar el
patrimonio de B y as A poder cobrar su crdito.

El legislador procesal civil denomina estos casos en los artculos 60 del cdigo de
sustitucin Procesal. Al efecto, seala que en el caso previsto en el inciso 4 del
artculo 1219 del Cdigo Civil y en los dems que la ley permita, una persona puede
iniciar un proceso o coadyuvar a la defensa del ya iniciado cuando tenga inters en su
resultado, sin necesidad de acreditar derecho propio o inters directo en la sentencia
discutida.

Rocco, Redenti y Devis Echanda, entre otros autores, han cuestionado el concepto de
sustitucin procesal sosteniendo que es preferible hablar de legitimidad extraordinaria,
con lo que coincidimos.

Seala Rocco, que la legitimacin activa o pasiva de los sujetos no titulares de

relaciones jurdicas objeto de la accin se ha tratado de explicar por algunos, mediante
el concepto de sustitucin procesal, instituto anlogo al del derecho privado, en que se
admite a alguien a ejercitar derechos ajenos en nombre propio si por ejercicio del
derecho ajeno en nombre propio- queremos referirnos al derecho sustancial, entonces
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ese ejercicio por parte del sustituto procesal no se verifica, ya que l, a lo ms, ejercitara
la accin ajena que se admita con la doctrina unnime, que el derecho de accin no es
un poder o un aspecto del derecho sustancial, o una facultad comprendida en el derecho
material, sino un derecho separado, distinto y autnomo del derecho sustancial es
mucho ms simple y mucho ms consecuente reconocer que n tales casos se tiene, no
el ejercicio de un derecho de accin ajena en nombre propio, sino el ejercicio de un
derecho de accin propio, y por tanto, en nombre propio, que tiene por objeto una
relacin jurdica ajena.

En efecto, desde el momento en que la ley autoriza a un tercero, que no es titular del
derecho o de la relacin jurdica material, a ejercitar los derechos de otro, si bien desde
el punto de vista del derecho material se trata de un derecho ajeno, desde el punto de
vista del derecho procesal est legitimado para obrar y se trata de un derecho procesal
propio. De all, que si bien podra resultar correcto el concepto de sustitucin dentro del
derecho privado, no lo es desde el punto de vista del derecho procesal.

Adems del caso previsto en el inciso 4 del artculo 1219 del Cdigo civil, existen otros
supuestos en el que tambin se presenta la legitimidad extraordinaria. Ente otros,
podemos sealar los siguientes:

a.- Cuando el acreedor prendario pretende cobrar judicialmente los intereses del
crdito u otras prestaciones peridicas del crdito prendado ( artculo 1086 del
Cdigo Civil) o el capital o intereses del crdito de suma de dinero prendado (
artculo 1088 del Cdigo Civil).

b.- Cuando el transferente de un bien es llamado al proceso de eviccin a solicitud del

adquirente (artculos 1498 y 1499 del Cdigo Civil).

c.- En la intervencin coadyuvante de tercero prevista en el artculo 79 del Cdigo

Procesal Civil. En estos casos la ley autoriza a intervenir en un proceso en trmite
que se sigue entre otros sujetos, a un tercero que tiene con alguna de las partes
una relacin jurdica sustancial a la que no se deben extender los efectos de la
sentencia, pero que podr ser afectada desfavorablemente si dicha parte es
vencida.

Si bien en la intervencin coadyuvante, el tercero simplemente es un colaborador

de una de las partes, y su intervencin en el proceso es de tipo secundario, la ley,
sin embargo, otorga a dicho tercero legitimidad para obrar, que ser activa o pasiva,
segn que la colaboracin sea a la parte demandante o a la parte demandada.

d.- Cuando la ley autoriza el ejercicio de los derechos procesales al simple interesado,
que no es titular de la relacin jurdica material o a quien no corresponde el estado
jurdico sobre el que recaer la decisin judicial. Se trata de un inters que se
presenta como algo menor al derecho subjetivo.

En nuestra legislacin encontramos muchos casos en los que el simple interesado

es autorizado para plantear pretensiones o ejercer derechos dentro del proceso.
As, en el Cdigo Civil, el artculo 47 permite a quien invoca legtimo inters en los
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negocios o asuntos del desaparecido, a solicitar el nombramiento de curador

interino; el artculo 49 autoriza a quien tiene legtimo inters, a solicitar la
declaracin judicial de ausencia; el artculo 63 hace lo propio respecto de cualquier
interesado en orden a solicitar judicialmente al declaracin de muerte presunta; el
artculo 129 confiere el derecho a solicitar judicialmente la afectacin de los bienes
de una fundacin no inscrita a otra fundacin, a quien tiene legtimo inters; el
artculo 20 autoriza a alegar la nulidad de un acto jurdico a quienes tienen inters
en dicha nulidad; el artculo 275 atribuye a quienes tienen inters legtimo y actual,
el derecho a demandar la nulidad del matrimonio; el artculo 1999 permite a quien
tiene un legtimo inters a alegar la suspensin y la interrupcin de la prescripcin
extintiva; etc. Igualmente, el Cdigo Procesal Civil hace lo propio en el artculo 790
autorizando al interesado a solicitar la declaracin de desaparicin, ausencia o
muerte presunta; en el artculo 830, para solicitar el inicio del proceso sucesorio;
etc.

e.- Cuando la ley autoriza al Ministerio Publico a actuar como parte o como tercero con
inters. El Ministerio Pblico acta en estos casos en defensa de los intereses de
la comunidad, de la legalidad o de la recta administracin de justicia.
El Ministerio Pblico se encuentra exonerado de invocar legitimidad para obrar, tal
como lo seala el artculo IV del ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, lo que
no significa que sea ajeno a la categora procesal de la legitimidad. Ello se debe a
que la concesin de legitimidad para obrar al Ministerio Pblico no supone
atribucin de derechos subjetivos materiales, sino simplemente la posibilidad de
realizar el proceso sin pedir permiso para l mismo.

Existen innumerables casos en nuestra legislacin que otorga legitimacin para

obrar al Ministerio Pblico. Como simples ejemplo citaremos los siguientes: en el
Cdigo Civil, el artculo 47 ( designacin de curador interino del desaparecido),
artculo 49 (declaracin judicial de ausencia), artculo 63 ( declaracin de muerte
presunta), artculo 96 (solicitud de disolucin de asociacin), artculo 108
(ampliacin o modificacin de los fines de la fundacin), artculo 120 (solicitud de
disolucin de comit), artculo 275 (nulidad de matrimonio), artculo 460 (
nombramiento de curador especial para los hijos), artculo512 (discernimiento de
cargo de tutor), artculo514 (providencias para el cuidado del menor y de sus
bienes), artculo 516 (impugnacin de nombramiento de tutor), artculos 583, 587 y
588 ( interdiccin del incapaz mayor de edad), artculo 599 (administracin de
bienes y nombramiento de curador de bienes), artculo 622 (formacin del consejo
de familia); etc. En el Cdigo Procesal Civil, el artculo 481 (separacin de cuerpos
o divorcio por causal), artculo 574 ( separacin convencional y divorcio ulterior),
artculo 759 (procesos no contenciosos), 781 (adopcin), artculo 830 (proceso
sucesorio), etc.

En cuanto a legitimidad se refiere, el Ministerio Pblico puede actuar en el proceso

civil ya sea como parte (demandante o demandado) o como tercero con inters,
segn o precisan los incisos 1 y 2 del artculo 113 del Cdigo Procesal Civil.
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f.- Cuando acta el procurador oficioso. El artculo 81 del Cdigo Procesal Civil regula
esta figura, que consiste en que una persona puede comparecer judicialmente en
nombre de otra de quien no tiene representacin judicial, debido a que la persona
por quien se comparece se encuentra impedida de hacerlo por s misma, est
ausente del pas, tiene razn de fundado temor o amenaza, se trata de una situacin
de emergencia o de eminente peligro, o por otra causa anloga.

El artculo IV del Cdigo Procesal Civil exonera al procurador oficioso, e la misma

forma que en el caso anterior, de la obligacin de invocar legitimidad para obrar.
Ello se debe a que el procurador oficioso acta en una suerte de gestor de negocios
procesal, en orden a la tutela de los derechos ajenos frente a una situacin
excepcional y animada por una motivacin altruista.

g.- Cuando se acta en defensa de intereses difusos. El artculo 82 del Cdigo Procesal
Civil define el inters difuso como aquel cuya titularidad corresponde a un conjunto
indeterminado de personas, respecto de bienes de inestimable valor patrimonial,
tales como la defensa del medio ambiente, de bienes o valores culturales o
histricos , o del consumidor.

Esta norma autoriza a promover el proceso o intervenir en l, a Ministerio Pblico y

a las asociaciones o instituciones sin fines de lucro que segn la ley o el criterio del
Juez, estn legitimados para ello.

El artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil, nuevamente exonera,
esta vez a quien promueve el proceso en defensa de intereses difusos, a invocar la
legitimidad para obrar. La razn es la misma que hemos expuesto respecto del
Ministerio Pblico, en tanto que la ley otorga legitimidad en defensa de intereses
difusos, no est atribuyendo derechos subjetivos materiales a las personas o
entidades respectivas, sino la posibilidad de actuar procesalmente sin pedir nada
para ellas.

7. LEGITIMATIO AD CAUSAM O LEGITIMATIO AD PROCESSUM

La doctrina clsico opuso el concepto de Legitimatio ad Causam al de Legitimatio ad

Procesum, para referirse a esta ltima como el presupuesto procesal de la capacidad
jurdica de las partes.

La capacidad procesal de las partes constituye un verdadero presupuesto procesal, de

manera que si falta, el proceso es invlido.

La legitimidad ad Causam o legitimidad para obrar no constituye un presupuesto

procesal, sino un requisito pare que el Juez se encuentre en aptitud de resolver el fondo
de la litis. Su ausencia no invalida el proceso, sino que da lugar a una sentencia
inhibitoria del juez respecto de la cuestin de fondo.

Existe una marcada tendencia en la doctrina para dejar de lado el trmino Legitimatio
ad processum y referirse nicamente a la capacidad de las partes, utilizando su propia
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terminologa. De esta manera se evita la confusin con la Legitimatio ad Causam o

legitimidad para obrar.

8.- LA LEGITIMIDAD PARA OBRAR COMO PRESUSPUESTO DE LA PRETENCIN

Y DE LA CONTRADICCION

La legitimidad para obrar constituye un presupuesto de la pretensin y de la

contradiccin, no as no as una condicin ni elemento de la accin.
Resulta conveniente abandonar la antigua atribucin de condicin de la accin para la
legitimidad para obrar, y considerar, ms bien, que esta constituye un presupuesto de
la pretensin y de la contradiccin para que el juez se encuentre en la posibilidad de
pronunciar sentencia de fondo o de mrito, independientemente que al examinar el
derecho, pronuncie o no una sentencia favorable o desfavorable al demandante.

Como bien lo ha expresado Devis Echanda, la legitimacin no condiciona ni limita en

ningn sentido la accin, ni su falta impide su vlido y eficaz ejercicio. Si lo fuera, no
podra ejercitar la accin quien no estuviera legitimado y como esto por regla general
slo se conoce cuando se dicta sentencia, se tendra el absurdo y contradictorio
resultado que parecera que el demandante no tiene accin sino despus que ella ha
producido todos sus efectos jurdicos. Agrega el referido autor, que es un presupuesto
de la pretensin contenida en la demanda y de la oposicin que a aquella formula el
demandado, para que se posible la sentencia de fondo, que resuelva sobre
ellasEstar legitimado en la causa significa tener derecho a exigir que resuelva sobre
ellas Estar legitimado en la causa significa tener derecho a que se resuelva sobre las
pretensiones formulabas en la demanda, es decir, sobre la existencia o inexistencia del
derecho material pretendido, ya por medios de sentencia favorable o desfavorable.

El juez slo podr pronunciarse sobre el fondo, si previamente ha establecido la

existencia de la legitimidad para obrar, tanto activa como pasiva. En caso de no advertir
que existe la legitimidad, el juez se limitar a un pronunciamiento inhibitorio sobre el
fondo, es decir, no se encontrar en aptitud de examinar no decidir sobre la existencia
o inexistencia del derecho material cuya tutela se ha pretendido.

9. OPORTUNIDAD PROCESAL PARA DETERMINAR LA EXISTENCIA DE LA

LEGITIMIDAD PARA OBRAR

En el proceso de cognicin la oportunidad en la que el juez establece ordinariamente la

existencia o la inexistencia de la legitimidad para obrar, es el momento en el que
pronuncia la sentencia definitiva y como aspecto previo a que la determinacin de la
existencia del derecho sustantivo cuya tutela es objeto de la prestacin.

Cabe recordar que en el proceso de cognicin, la declaracin judicial de certeza se

produce en la sentencia definitiva. La pretensin, al ser exhibida en la demanda, slo
implica la afirmacin de un derecho cuya tutela se persigue y, recin ser en la sentencia
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que el juez se encuentre en aptitud de determinar la real existencia de tal derecho. Lo

propio sucede con la legitimidad para obrar.

Nuestro Cdigo Procesal Civil, con tcnica y acierto, en el artculo IV del Ttulo
Preliminar exige que el demandante al plantear la demanda invoque legitimidad para
obrar, sin reclamar en ese momento mayores comprobaciones.

Sin embargo, los cdigos ms modernos autorizan al juez, en aras de una efectiva
economa procesal, a rechazar liminarmente el trmite de una demanda cuando resulta
manifiesta la falta de legitimidad para obrar. Ello evita una intil actividad procesal. De
otra manera habra que esperar el despliegue de todo un proceso para llegar finalmente
a la sentencia definitiva y en ese momento el juez poder advertir la imposibilidad de
entrar al anlisis de mrito por la carencia de la legitimidad, a pesar que desde el inicio
era clara esta situacin.

Nuestro cdigo sigue esta tendencia, permitiendo al juez que declare improcedente la
demanda o cuando el demandante carece evidentemente de legitimidad para obrar. As
lo establece el inciso 1 del artculo 427 y la parte final del mismo.

En caso que el juez no advierta inicialmente, el demandado podr denunciar tal carencia
en va de excepcin, segn lo prev el inciso 6 del artculo 466 del cdigo acotado. La
falta de legitimidad para obrar a proponerse a travs de una excepcin, podr basarse
en la falta de legitimidad para obrar del demandante o del demandado.

Si el Juez accede a dicha excepcin, el efecto ser el de anular todo lo actuado y dar
por concluido el proceso, si se trata de falta de legitimidad para obrar del demandante
(inciso 5 del artculo 451); y el de suspender el proceso hasta que el demandante
establezca la relacin jurdica procesal entre las personas que el auto resolutorio ordene
y dentro del plazo que este fije, si se trata de falta de legitimidad para obrar del
demandado. En este ltimo caso, de no subsanarse el defecto por el demandante dentro
del plazo fijado, concluir el proceso (inciso 4 del artculo 451).

Ahora bien nuestro cdigo no exige como requisito para plantear una excepcin de esta
naturaleza, el que la falta de legitimidad sea evidente o manifiesta, como s lo hace
cuando el juez autoriza la improcedencia de plano de la demanda por la carencia de
legitimidad para obrar.

Cdigos como el de Procedimientos en Materia Civil y Comercial de la Nacin e la

repblica de Argentina y el uruguayo, slo permiten que de debata la falta de legitimidad
en va de excepcin previa, si aquella resulta manifiesta; en caso contrario, el juez
deber considerarla recin en la sentencia definitiva. Asevera De Santo, comentando el
derecho procesal argentino, que no se justifica la apertura de esta excepcin a prueba,
puesto que si se hace es porque la falta de legitimidad no aparece manifiesta. Considera
que la falta de legitimidad debe reputarse como manifiesta cuando puede declarase sin
otro trmite que el traslado de la excepcin a la actora y sobre la base de los elementos
de juicio inicialmente incorporados a la causa como son las manifestaciones de las
partes, documentos, etc.
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Aun cuando repetimos, nuestro cdigo no ha establecido como requisito para la

procedencia de la excepcin de falta de legitimidad para obrar el que sea evidente o
manifiesta, y, por lo tanto, no podemos efectuar distingos donde la propia ley no lo
hace; empero, consideramos que el juez debe actuar con especial cuidado frente a esta
excepcin, de manera de no perder de vista el carcter procesal que tiene la legitimidad
para obrar y evitar que so pretexto de resolver sobre la carencia de la misma, est
decidiendo sobre la existencia o inexistencia del derecho sustancial cuya tutela es objeto
de la pretensin ( ver punto 4). Ello slo corresponder hacerlo en las sentencias
definitivas de mrito.

Lo regular es que la carencia de legitimidad surja del propio planteamiento de la

pretensin o la documentacin aportada inicialmente al proceso, y que el juez para
amparar la excepcin no requerir efectuar mayores indagaciones probatorias, pero no
siempre es as.

En efecto, razones de economa procesal hacen conveniente que se permita, en algunos

casos, por la vas de la excepcin, al subsanacin de defectos en la legitimidad para
obrar o determinar su carencia, de manera que el proceso no avance innecesariamente
hasta la decisin final para obtener un resultado inhibitorio del juez respecto al mrito o
la anulacin de lo actuado o el mandato de subsanacin tarda de los defectos en la
legitimidad para obrar.

Dentro de la actual estructura procedimental del proceso civil nacional, la oportunidad

previa para determinar la existencia de una relacin jurdica procesal vlida o el
otorgamiento de plazos que permitan la subsanacin de defectos subsanables o la
anulacin del proceso por defectos insubsanables, se realiza por el juez en un acto
expreso de saneamiento del proceso, oportunidad en que decide sobre las excepciones
y defensas previas planteadas (artculos 465 y 449).

Resulta importante destacar ciertos supuestos en los que la determinacin de la

legitimidad para obrar es preciso establecerla con prontitud. Tenemos el caso de la litis
consorcio necesario (artculo 93), en que deben participar en el proceso todas las
personas a quienes afectar d manera uniforme la sentencia, puesto que de lo contrario
no existir decisin final de mrito vlida. As, si la pretensin pedida es la nulidad de
un contrato, la relacin jurdica procesal deber entablarse necesariamente con todos
los sujetos que son parte en el contrato; de lo contrario, la cosa juzgada no los alcanzar
y cualquier decisin final ser ineficaz. El artculo 95 del Cdigo Procesal Civil autoriza
al juez a integrar de oficio la relacin procesal si no ha quedado correctamente
establecida en base al planteamiento efectuado por las partes. Tambin proceder en
estos casos que a raz del planteamiento de una excepcin de falta de legitimidad para
obrar, se d lugar a la subsanacin de los defectos sealados.

Se hace igualmente necesaria una pronta determinacin sobre la legitimidad en aquellos

casos en que debe incorporarse a nuevos sujetos al proceso, ya sea por su sucesin
procesal en los supuestos del artculo 108 del Cdigo Procesal Civil (fallecimiento de
una de las partes durante el proceso, extincin o fusin de una persona jurdica, etc.) y
en ciertas intervenciones de terceros (artculo 101). Asimismo, en todos aquellos casos
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en que el juez deba efectuar la determinacin de certeza de derechos materiales en

momento distinto a la sentencia.

Por otra parte y en orden a la providencia pedida, existen procesos en los que el juez
debe efectuar una aparicin liminar de la legitimidad para obrar. Es el caso de los
procesos ejecutivos y en general, de todos los procesos de ejecucin. En estos casos
el juez accede de inmediato a la providencia pedida en la demanda mediante un
pronunciamiento sobre el fondo, ante la presencia de una declaracin cierta del derecho
material contenida en un titulo (artculo 688 del Cdigo Procesal Civil). Al efecto, el
artculo 689 precisa que procede la ejecucin cuando la obligacin contenida en el ttulo
es cierta, expresa y exigible. Dado que el juez efecta un pronunciamiento en forma
liminar sobre el fondo de lo pedido, en ese mismo momento determina e cumplimiento
del presupuesto de la legitimidad para obrar activa y pasiva que ha sido afirmada en la
demanda en base a un ttulo que contiene una relacin jurdica cierta.

10. DIFERENCIA CON EL INTERES PARA OBRAR

Es conveniente efectuar el deslinde de los conceptos de legitimidad para obrar con el

inters para obrar, para evitar fuertes confusiones prcticas.

Ambas son requisitos previos para que el juez pueda pronunciar una sentencia de
mrito.

La legitimidad para obrar est referida a la presencia en el proceso de aquellas personas

autorizadas por la ley den orden a la eficacia del objeto perseguido por el mismo. El
inters para obrar alude, ms bien a la necesidad del objeto perseguido por el mismo.
El inters para obrar alude, ms bien, a la necesidad de obtener la tutela jurisdiccional
respecto de un inters sustancial determinado.

El inters para obrar es inters de tipo procesal que se distingue del inters sustancial,
estando vinculado este ltimo con el derecho discutido en el proceso, o el derecho cuya
declaracin se pretende.

El inters procesal denominado inters para obrar, existir en la medida en que la

providencia jurisdiccional requerida est dirigida a producir una utilidad sobre el actor o
el demandado, ante la necesidad de recurrir ante los rganos de la jurisdiccin para que
se tutele un derecho.

Recojamos las palabras del maestro Carnelutti sobre la distincin de marras, el inters
para obra supone, por tanto, la legitimacin, mientras sta no implica el inters;
lgicamente, el problema de la legitimacin procede al problema del inters para obrar.
El inters se refiere, no a la pertenencia, sino al ejercicio de la accin; as, se distingue
el uno de la otra, declarando que la legitimacin, el mismo que la capacidad, se refiere
al modo subjetivo, mientras que el inters concierne al modo de ser objetivo (causal) al
acto.
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La legitimidad para obrar y el inters para obrar han sido confundido en muchas
ocasiones, especialmente en el tratamiento prctico de ellas por parte de jueces
abogados a partir de la defectuosa formulacin legal del artculo VI del ttulo Preliminar
del Cdigo Civil (y su antecedente el artculo IV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil del
1936), que hace referencia a un legtimo inters econmico o moral como requisito para
ejercitar o contestar una accin. Algunos comentaristas del Cdigo Civil han
interpretado, inclusive, que dicha norma est referida a la legitimidad para obrar o al
inters sustancial.

Esperamos que la aplicacin del nuevo Cdigo Procesal Civil lleve consigo un
tratamiento cabal de ambas figuras.

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