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Resumen
Palabras Claves
Abstract
The present case study or doctrinal article, entitled The resocialization As Restructuring
the personality of the offender, investigates the doctrinal content of the concept "social
rehabilitation". This Par, discussed in depth study of the different theories that are in the
resocialization, the un process exclusively or primarily oriented towards the offender ; these
theories are analyzed in three streams: (i) The correctionalism KARL RDER, (ii)
Criminal Educational Trends In their facing one hand the classical conception defended by
PETERS and HELLMER and other modern inputs sociology of NASS y BLAU; Also
explored the ethical function - social criminal law Proposal for HANS WELZEL and in
some critical points WINFRIED HASSEMER the Proposal for WELZEL . Finally, it
1
Egresado de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad Central de Chile, Sede La
Serena. Ayudante del Dr. En Derecho Penal por la Universidad de Salamanca, Espaa, acadmico Mario
Durn Migliardi (UDA) y ayudante de Coordinacin Acadmica de Post Grado del Magster en Derecho
Penal Aspectos Sustantivos y Procedimentales dirigido y coordinado por la Dra. En Derecho Penal y Post
Graduada en Criminologa por la Universidad de Salamanca, Espaa, acadmica Myrna Villegas Daz
(UCEN)
Correo electrnico de contacto: ricardo.vega.vergara@gmail.com
1
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
analyzes the (iii) New Social Defence movement Humanist Criminal Policy is one of its
representatives, MARC ANCEL.
Key Words
Sumario
Pero y sin miedo a equivocarnos podemos afirmar que este cambio de etiquetas se
explica en que, con la aceptacin en el mbito penal de la expresin resocializacin se
2
ZAFFARONI, Eugenio Ral, Los Objetivos del Sistema Penitenciario y las Normas Constitucionales, edit.
Del Puerto, Buenos Aires, 1995.
3
Pedro Garca Dorado Montero (Salamanca 1861 Salamanca 1919) Ilustre catedrtico hijo de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Salamanca; fue un jurista, penalista y criminalista espaol. Introdujo el
positivismo jurdico en Espaa frente al ius-naturalismo catlico. Considerado representante del
correccionalismo espaol. Defensor de la denominada Pedagoga Correccional como un derecho
protector de los delincuentes, desprovisto por completo de sentido represivo y doloroso, animado tan slo de
una finalidad tutelar y protectora.
2
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
inicia, a su vez, su propia decadencia. Ante la imposibilidad de dar una respuesta a las
objeciones que se oponan a los fines de la pena, entendidos exclusivamente en un sentido
poltico-criminal, se hace necesario elaborar un nuevo concepto ms amplio, abstracto y
asptico; pero por sobre todo, un concepto que denote una orientacin neutral y objetiva, en
donde antes exista una orientacin normativa, el cambio de una filosofa moral a un
cientifismo social.
En este caso, y siguiendo con la propuesta del Dr. MAPELLI CAFFARENA 4, se propone
estudiar uno de los diferentes significados de la idea que sustenta el concepto de
resocializacin, cuyo origen se encuentra en la teora de la prevencin especial o
individual5. Para sistematizar este anlisis, MAPELLI CAFFARENA 6 eligi el objeto del
proceso resocializador como criterio de diferenciacin entre unas y otras teoras. El
resultado de esta sistematizacin es que las teoras ms importantes, sobre el contenido de
la resocializacin, pueden agruparse en torno a tres objetos distintos: el hombre, la sociedad
y la relacin hombre-sociedad. As las cosas y, en consecuencia, se establecen los tres
siguientes grupos:
b) Teoras que entienden que es la sociedad que castiga la que debe ocupar el
centro neurlgico de la problemtica resocializadora. Esta teora se
denomina: La sociedad que castiga como objeto del proceso
resocializador.
4
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Principios Fundamentales del Sistema Penitenciario Espaol, edit.
Bosch, Barcelona, 1983, pp. 3-5.
5
La Prevencin Especial tiende a prevenir los delitos que puedan proceder de una persona determinada.
Cuando se persigue mediante la pena, se refiere al sujeto que ya ha delinquido: La pena busca, segn ella,
evitar que quien la sufre vuelva a delinquir. La prevencin especial no puede operar sino en el momento de
imposicin y ejecucin de la pena. Como esta clase de prevencin no se dirige a la generalidad de los
ciudadanos, sino a individuos ya determinados los delincuentes tambin se denomina, a veces, prevencin
individual. MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 8 edic., edit. Reppertor, Barcelona,
2008.
6
El Dr. Borja Mapelli Caffarena es Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad de Sevilla, Espaa. Su
especializacin es el Sistema de Penas dentro del Sistema Penitenciario.
3
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Pertenecen a este grupo algunas posiciones doctrinales que tienen una relacin
estrecha con el positivismo7. Sus presupuestos son: el consenso, el determinismo y el
cientifismo8. En ningn momento cuestionan el sistema penal, ni en sus normas ni en sus
medios. Tienden a considerar al delincuente como un sujeto que padece determinadas
carencias somticas, squicas o sociales y, por ltimo, aplican sobre el total de su persona,
las medidas resocializadoras.
Normalmente son, pues, teoras que nacen a finales del siglo XIX y principios del siglo XX.
Se adecuan mejor que ninguna otra al concepto de prevencin especial 9 o individual tal
como fue imaginado por VON LISZT en su Programa de Marburgo de 1882.
7
El origen de la Escuela Positiva de la Ciencia Criminal o Escuela Positiva arranca en el siglo XIX en la obra
El Hombre Delincuente de Csar Lombroso, como reaccin hacia la Escuela Clsica (la denominacin de
clsica lo puso Enrico Ferri en forma peyorativa para referirse a lo viejo, a lo caduco, lo antiguo) En
esta obra, Lombroso formula la tesis del delincuente nato, naciendo as la Antropologa Criminal.
Para la Escuela Positiva, el delincuente es aquella persona que comete delitos por influencias del medio en
que vive; busca su readaptacin a travs de los sustitutivos penales. Los Sustitutivos Penales para Ferri
son las medidas de orden econmico, poltico, administrativo, educativo, familiar, etc., distintas de la pena
que debe adoptar el Estado, sobre las causas de la delincuencia para hacerlas disminuir. Actualmente se define
a los sustitutivos penales como medios de pretensin social, se basan sobre el mismo fundamento que la
Poltica Criminal y constituyen uno de sus medios de accin. Sustituye el concepto de pena por el de sancin.
La sancin es indeterminada y proporcional al delito (no se debe castigar conforme a lo que dicen los
Cdigos, sino que tiene que haber Sustitutivos Penales) el delincuente debe estar en la crcel hasta su
rehabilitacin. QUISBERT, Ermo, Historia del Derecho Penal a travs de Las Escuelas Penales y sus
Representantes, Centro de Estudios de Derecho (CED), enero 2008, pp.- 64-65.
8
TAYLOR, I.; WALTON, P.; YOUNG, J., La nueva criminologa. Contribucin a una teora social de la
conducta desviada, Buenos Aires, 1975, p. 50.
9
La teora de la prevencin especial interpreta que la misin de la pena consiste nicamente en hacer desistir
al autor de futuros delitos. Segn ella, el fin de la pena apunta a la prevencin que va dirigida al autor
individual (especial). Se habla, pues, segn esta interpretacin de la prevencin especial como fin de la
pena. La teora de la prevencin especial, al contrario de la concepcin de la pena retributiva absoluta, es
una teora relativa, pues se refiere al fin de prevencin de delitos (relativo viene del latn referre =
referirse a). Tambin esta posicin se remonta a los orgenes del pensamiento penal. Ya en SNECA
(Crdoba, 4 a.C. Roma, 65 d.C.), evocando la idea de PROTGORAS (aprox. 485 415 a.C.) que fue
transmitida por PLATN (427 347 a.C.), se encuentra la formulacin clsica de todas las teoras
preventivas: Nam, ut Plato ait: Nemo prudens punit, quia peccatum est, sed ne peccetur... (Pues, como
dice Platn: Ningn hombre sensato castiga porque se ha pecado, sino para que no se peque...). ROXIN,
CLAUS, Derecho Penal Parte General, Tomo I, Fundamentos. La estructura de la Teora del Delito,
traduccin de la 2 edic. alemana y notas por Diego-Manuel Luzn Pena, Miguel Daz y Garca Conlledo y
Javier de Vicente Remesal, edit. Thomson Civitas, Madrid, Reimpresin 2003, p. 85
As entonces y al igual que las teoras de la prevencin general, tanto en su aspecto positivo como negativo, y
a diferencia de las teoras absolutas de la pena, las teoras relativas que postulan la denominada prevencin
especial o individual del delito, conciben la pena como un medio, como un mecanismo o instrumento y que
slo se justifica si se la emplea para luchar contra el delito y evitar su proliferacin en la sociedad. CURY
URZA, ENRIQUE, Derecho Penal, Parte General, 7 edic. ampliada, marzo 2005, edic. Universidad
Catlica de Chile, p. 68
4
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
El correccionalismo, como Escuela Penal, nace en Alemania a partir de las obras sobre
filosofa del Derecho de KRAUSE y, ms concretamente, de RDER, quien aplica aquellas
ideas al problema de la lucha contra la criminalidad 11. A Espaa llega de la mano de
DORADO MONTERO que, pese a lograr pocos adeptos y a sufrir el drama de la escuela
solitaria12, elabora una teora con importantes matizaciones respecto de la escuela germana
originaria13.
10
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., p. 6.
11
RDER, Karl David August, Las doctrinas fundamentales reinantes sobre el delito y la pena en sus
interiores contradicciones, trad. Francisco Giner de los Ros, 3 edic., librera de Victoriano Surez, edit.
Jacometrezo, Madrid, 1876.
12
JIMNEZ DE ASA, LUS, Recordando a don Pedro Dorado Montero, en Revista de Estudios
Penitenciarios, N195, oct.-dic., 1971, pp. 1617 y ss.
13
Ver, en este sentido, SINZ CANTERO, J. A., Lecciones de Derecho penal. Parte General. I
Introduccin, Barcelona, 1970, p. 195 y ss.; CASAB RUIZ, J. R., en CRDOBA RODA, J. RODRGUEZ
MOURULLO, G., DEL TORO MARZAL, A., CASAB RUIZ, J. R., Comentarios al Derecho Penal,
tomo II, Barcelona, 1976, p. 5; COBO DEL ROSA, M., BACIGALUPO, E., Desarrollo histrico de la
criminologa en Espaa, en Cuadernos de Poltica Criminal, N11, 1980, p. 31; QUINTERO OLIVARES,
G., Introduccin al Derecho penal. Parte General, Barcelona, 1981, p. 10.
14
DORADO MONTERO, P., El Derecho protector de los criminales, tomo I, Madrid, 1915, p. 59
15
DORADO MONTERO, P., Bases para un nuevo Derecho Penal, Buenos Aires, 1973, p. 8.
5
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
16
DORADO MONTERO, P., Estudios de Derecho penal Preventivo, Madrid, 1901, p. 56.
6
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
En suma, puede concluirse que la teora correccionalista pretende una meta ambiciosa, de
correccin o enmienda, es proclive a los planteamientos utpicos y maximalistas, y
orienta su pedagoga penal, exclusivamente, hacia el individuo, partiendo de una escala
de valores apriorsticos que vienen ya dada y no se cuestiona17.
De lo anterior, podemos servirnos para demostrar que, al menos, por lo que se refiere al
planteamiento de cara a la rehabilitacin, no existen grandes diferencias entre el
correccionalismo y las tesis lombrosianas18. Ambas coinciden en que de acuerdo con la
deteriorizacin que demuestre el delincuente, el Estado deber considerar medidas
concretas y, tambin, muestran absoluta coincidencia en que para esta labor, no debe
trazarse ninguna limitacin, es decir, que siguiendo tambin las directrices de VON LISZT,
al delincuente que se le pueda mejorar, se le mejorar y, al que denote una peligrosidad
extrema, se le neutralizar.
Tienen un inters particular las coincidencias que existen entre una concepcin de la
resocializacin enriquecida por sus aspiraciones ticas y las teoras retribucionistas. Como
apunta BETTIOL La idea retributiva comporta la idea reeducativa 19. De forma parecida
pensaban los correccionalistas, para quienes la mera ejecucin de la pena abra
posibilidades a que el sujeto reflexionara sobre su conducta delictiva. Ambas corrientes
tienen en comn la consideracin expiatoria de la pena. Las diferencias estn en que
17
GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio, La supuesta funcin resocializadora del Derecho Penal:
utopa, mito y eufemismo, pp. 15-27.
18
Csar Lombroso, criminlogo italiano, representante del positivismo criminolgico y padre de la
Antropologa Criminal, desarrollo la denominada Teora del Criminal Nato o Atvico; en ella, Lombroso
indica que el delincuente es un tipo de hombre especial, esclavo de su herencia gentica, debido a un
incompleto desarrollo embrionario y, por ende, carente de discernimiento, intencin y libertad que
presenta determinadas caractersticas fsicas (asimetras craneales, pragmatismo o deformacin prominente
mandibular, frente hundida, brazos largos, orejas de inusual tamao, etc.) ; una especie de ser involucionado
que se comporta como un salvaje moderno y que, eventualmente, actuar contrario a las reglas y
expectativas de la sociedad civilizada.
19
BETTIOL, G., Colpa dutore e certezza del diritto, en Rev. Ital. Di Proc. Penale, 1977, p. 419. La
misma opinin es sustentada por RODRGUEZ MOURULLO, G. Derecho Penal. Parte General, Madrid,
1978, p. II; MELZER, M. Die neue Sozialverteidigung und die Deutsche Strafrechtsreformdiskussion,
Tbingen, 1970, p. 120 y ss. Por lo dems, razones de evolucin histrica de la pena, han conducido a esta
situacin en apariencia paradjica. La necesidad de encontrar una funcin especfica a la ejecucin
penitenciaria nace, fundamentalmente, cuando las penas dejaron de agotarse en un solo acto. Las penas
corporales o pecuniarias, por su propia naturaleza, no podan ms que satisfacer aspiraciones retributivas y
disuasorias. Es la creacin de un tipo de pena de carcter temporal como la privacin de libertad, lo que
determina el nacimiento de nuevas aspiraciones. (HASSEMER, W., Strafzumessung, Strafvollzug und die
Gesamte Strafrechtwissenschaft, en Lderssen/Sack, Seminar: Abweichendes Verhalten III. Die
Gesellschaftliche Reaktion auf Kriminalitt 2, Frankfurt, 1977, p. 250).
7
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
mientras que para los retribucionistas la expiacin es inherente a la pena debido a que sta
ha sido justamente determinada y aplicada y, con ello, se agotan sus pretensiones
reeducativas; para el correccionalismo, el sentimiento de expiacin no tiene que acompaar,
necesariamente, a la ejecucin penal y, para los supuestos en que no ocurra, el Estado estar
asistido del derecho de reeducar la personalidad del delincuente por otros medios20.
La pena tiene para el correccionalismo, desde un punto de vista resocializador, dos efectos
sobre el delincuente: (i) la expiacin y (ii) la mejora. El primero de ellos, como hemos
visto, es tambin considerado por las teoras absolutas; el segundo es propio de una
concepcin tica del concepto de resocializacin21.
1. La Expiacin.
20
En este sentido, ver DORADO MONTERO, Bases para un nuevo Derecho Penal, op. cit., p. 12.
Precisamente, en este pretendido distanciamiento de DORADO MONTERO respecto de los postulados del
positivismo lombrosiano es donde se han encontrado las mayores contradicciones de su doctrina. As,
ANTN ONECA (La utopa..., op. cit., p. 68) seala que se compagina mal la teora correccionalista con el
relativismo del delito, pues, conforme a aqulla por medio de la pena, haba de proponerse la moralizacin
interna del delincuente, en tanto que el delito se entiende como algo impuesto como tal por el ms fuerte. En
consecuencia, el delincuente no es otra cosa que un vencido y no ofrece nada que moralizar. El fin de la pena
no ser entonces la mejora o proteccin del penado, la tutela de quienes considerado como un menor, un
enfermo, un desgraciado, carece de sentido convertirla en medida de beneficencia, ya que conforme a su
esencia, es un instrumento de domesticacin.
21
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., pp. 6-9.
22
SCHMIDT, Eberhard, Strafrecht und Disziplinarrecht zum III internat. Kongress fr Rechtsvergleigung,
1950, p. 861.
23
Al grupo de las llamadas Teoras Absolutas de la pena, pertenecen la teora de la expiacin y la teora de
la retribucin. La expiacin, pretende borrar o limpiar la falta cometida a travs de la pena para reestablecer la
situacin anterior al delito. Por su parte, la retribucin, pretende compensar el mal del delito por el mal de la
pena.
24
PLATN, La Repblica o el Estado, 12 edic., Madrid, 1975, p. 276. Tal como se deduce de la siguiente
cita, estaba ya presente la funcin expiatoria de la pena: Descubierto un crimen y castigado, la parte criminal
se apacigua y se humilla, y la razn recobra todos sus derechos. El alma entera, volviendo al rgimen del
principio mejor, se eleva, mediante la adquisicin de la templanza, de la justicia y de la prudencia, a un estado
tanto ms superior al del cuerpo, que adquirira tambin fuerza, belleza y salud, cuanto que el alma misma
est por encima del cuerpo.
8
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Siguiendo con la misma idea, dentro de la evolucin histrica del Derecho Penal, en el
perodo teolgico-poltico de la venganza divina, LABATUT seala que entre los pueblos
del Antiguo Oriente, semitas y arios, el Derecho Penal se encauza en un sentido teolgico.
Para los hebreos, cuyo derecho represivo como se desprende del Deuteronomio 26 es el
ms evolucionado de aquellas naciones, el delito es esencialmente un pecado de
desobediencia a la divinidad y, la pena, una expiacin purificadora, impuesta, en desagravio
de la divinidad ofendida, por la autoridad en representacin y por delegacin suya. Como
ya se dijo, la pena tiene un fin en s misma. La represin, aunque personal, era
extremadamente severa y se hace de la muerte, una pena de aplicacin casi general27.
La persona que expa sobre s mismo el delito a travs del castigo busca su reconciliacin
con la divinidad. La forma en que se produca dicha relacin entre la funcin mgica de la
expiacin y los valores espirituales escapan del mbito penal y se reservan al fuero interno
del sujeto expiante, plantendose desde una perspectiva jurdico-penal un doble problema
de legitimacin. Primeramente, porque no est claro que un Estado neutral, ideolgico y
profano pueda fundamentar su castigo en base a una concepcin metafsica de la pena. Y,
en segundo lugar, porque es problemtico justificar de qu forma las necesidades criminal-
pedaggicas puedan legitimar la aceptacin de concepciones de carcter metafsico. En
consecuencia, la resocializacin, entendida en este sentido, aparece ajena completamente al
sistema penal y no pude esgrimirse ni como fundamento ni como fin de la pena. La
expiacin, como dice CEREZO, es en todo caso posible, pero no necesaria28.
La expiacin tambin puede ser concebida como una reconciliacin del sujeto consigo
mismo (interpretacin sicolgica), o bien, como reconciliacin de la sociedad
(interpretacin social)29. En este ltimo supuesto, cabe tambin distinguir entre la
reconciliacin con la vctima y con la comunidad. Entender el proceso resocializador como
un acto de reconciliacin con la vctima se nos asemeja a la idea de venganza privada, en
tanto que para verlo como acto de reconciliacin con la comunidad, deberemos contar
tambin con una predisposicin de sta similar al sentimiento que se pretende estimular en
el autor del delito30.
25
LABATUT GLENA, Gustavo, Derecho Penal, Tomo I, 9 edic., actualizada por el profesor Julio Zenteno
Vargas, edit. Jurdica de Chile, Santiago de Chile, marzo, 2005, p. 33.
26
Quinto libro bblico del Antiguo Testamento cuyo autor es Moiss y del Tanaj hebreo; cuyo origen
proviene de la palabra griega que significa segunda ley.
27
LABATUT GLENA, Gustavo, Ob. Cit., p. 17.
28
CEREZO MIR, J., Curso de derecho Penal espaol. Parte General I. Introduccin, Madrid, 1976, p. 24.
Tampoco para ROXIN en Problemas bsicos del Derecho Penal, Madrid, 1976, pp. 14-15, la expiacin
puede fundamentar la pena, porque deja sin aclarar los presupuestos de la punibilidad, porque no estn
comprobados sus fundamentos y porque, como conocimiento de la fe irracional y adems impugnable, no es
vinculante.
29
Si bien existe un importante nmero de autores que entienden que la expiacin no es otra cosa que
retribucin, ver por todos: BERISTAIN, A., Fines de la pena (importancia, dificultad y actualidad del
tema), en Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, nov., 1961 (separata). Hay, sin embargo, quienes
rechazan esa identificacin, incluso el carcter metafsico e ideolgico con el que se ha querido relacionar el
pensamiento expiatorio y, en su lugar, entienden que la expiacin es bsicamente un proceso reconciliador.
Dentro de esta corriente est BOCKELMANN, P. Von Sinn der Strafe, en Heildelberger Jahrbcher,
1961, p. 38.
30
PLACK, A., Pldoyer fr die Abschffung des Strafrechts, Mnchen, 1974, p. 103.
9
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
De las distintas formas de concebir la expiacin tan slo aquella que la entiende como un
proceso sicolgico-individual tiene en la actualidad defensores, si bien entendindola como
una consecuencia deseable y adjunta a la pena, ms que como el fin de sta 31. As, por
ejemplo, SCHLER-SPRINGORUM32 concibe la expiacin como un proceso en el que
pueden distinguirse dos fases: en la primera de ellas el sujeto reconoce el injusto del hecho
como tal y, en un segundo momento, identifica este juicio de reproche de carcter interno
con el juicio de valor de carcter externo que emite el juez en su sentencia. Resumiendo,
por medio de la expiacin, el autor del delito reconoce la pena como justa.
2. La Mejora.
10
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
est fuertemente influido por las ideas religiosas pese a que su triunfo se fija en el siglo
XIX, precisamente, cuando se inicia la divisin entre pecado y delito.
Todo lo que hoy da denominamos Ciencia Penitenciaria, se encuentra desde sus orgenes
mediatizada por esta concepcin moral. Tanto los penitenciaristas como los sistemas
presidiarios ideados por ellos, tienen su fundamento y explicacin en la mejora del
delincuente. En Espaa, por ejemplo, se observa ms ntidamente este fenmeno. La gran
mayora de los penitenciaristas han acentuado esta orientacin de la pena, de ejemplo, nos
puede servir la cita del coronel MANUEL MONTESINOS Y MOLINA, quien en 1846
sealaba que: Perfeccionar al hombre es hacerlo ms sociable: todo lo que tienda a
destruir o a entorpecer su sociabilidad impide su mejoramiento; por esto las penas, lejos
de atacar deben de favorecer este principio, fomentando su acrecentamiento. El objeto de
los castigos no es la expiacin del crimen, sino la enmienda y aviso de los criminales,
porque el oficio de justicia no es vengar, sino corregir.
SCHMIDT intentando atenuar el carcter totalitario que la resocializacin tiene para los
correccionalistas, seala que no se trata de conseguir un ciudadano de Estado polticamente
ideal, sino simplemente la estimulacin de una moralidad sencilla de la vida cotidiana,
mediante la cual el sujeto pueda comprender el valor del simple cumplimiento del deber, la
cualitativas que ha de experimentar el sujeto a travs de la pena en su propia actitud interna, en su voluntad
que en su reincorporacin a la comunidad jurdica, una vez cumplida aqulla.. GARCA PABLOS, La
supuesta..., op. cit., p. 659.
35
DORADO MONTERO, P., Bases para un nuevo Derecho Penal, cit., p. 127.
36
PLACK, A., Pldoyer..., op. cit., p. 112.
37
El problema de la peligrosidad social como criterio jurdico-penal ha sido tratado por TERRADILLOS, J.,
Peligrosidad social y Estado de Derecho, Madrid, 1981. Tambin por BERISTAIN, A., Medidas penales
en Derecho contemporneo, Madrid, 1974 y por BARREIROS, A. J., Las medidas de seguridad en el
Derecho espaol, Madrid, 1976, pp. 197 y ss.
11
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
sencilla honestidad y decencia del contacto diario con los dems. Esta moralidad dice
SCHMIDT vara en cada sistema poltico38.
La solucin apuntada por SCHMIDT no nos parece ms satisfactoria que las teoras
anteriormente mencionadas, puesto que slo se plantea una modificacin en la intensidad
de los presupuestos de la resocializacin, lo que a juicio de MAPELLI CAFFARENA
en nada o casi nada, hace variar la validez a las objeciones presentadas. El aadir el
calificativo de sencilla a la moralidad que ha de lograrse por medio de la resocializacin,
no desvirta la crtica de que tambin en esos supuestos se est incidiendo sobre las
convicciones ntimas de una persona39.
La pena concebida como bien social justifica, tambin para esta corriente doctrinal,
que en determinados casos la resocializacin del delincuente se convierta en la
neutralizacin o eliminacin total o parcial del individuo. Esta concepcin, que MAPELLI
CAFFARENA denomina resocializacin pasiva40, formaba parte tambin de la prevencin
especial o individual, tal como fue concebida por VON LISZT41. Para aquellos delincuentes
incorregibles frente a los que cualquier tratamiento est condenado al fracaso, la pena tiene
como fin la inocuizacin. Ya no se trata como en los dos casos anteriores de estimular el
arrepentimiento o de mejorar a la persona de cara a una futura vida social ms o menos
normalizada, sino que, como seala GBBELS hay que reducir por completo la
posibilidad de que el asocial con su actitud individual influya de palabra o de hecho sobre
la totalidad42. De forma parecida se expresaba MEZGER para quien la administracin de
la Justicia penal tiene como fin primordial colocarse al servicio de la regeneracin del
pueblo, entendido en una doble vertiente; de una parte, la responsabilidad del individuo
frente a la comunidad y, de otra, la eliminacin de aquellos elementos nocivos al pueblo y
a la raza43.
Esta forma de entender la resocializacin por muy grotesca que hoy nos pueda parecer
no ha dejado de tener sus defensores, de manera que lo que en otra poca signific
deportaciones o reclusiones perpetuas, se han convertido en la actualidad en tratamientos de
38
SCHMIDT, Eb., Einfhrung in die Geschichte der deutschen Strafretspflege, Gttingen, 1974, 3 edic.,
1975, p. 423.
39
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., p. 12-15.
40
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., p. 15.
41
A partir de la idea de fin como motriz de la Ciencia del Derecho, Von Liszt consider que la pena slo
poda justificarse por su finalidad preventiva: de ah su concepto de pena final en su famoso Programa de
Marburgo sent el siguiente programa poltico-criminal: la finalidad de la prevencin especial se cumple de
forma distinta segn las tres categoras de delincuentes que muestra la Criminologa: a) frente al delincuente
ocasional necesitado de correctivo, la pena constituye un recordatorio que le inhiba de ulteriores delitos; b)
frente al delincuente no ocasional pero corregible tambin llamado delincuente de estado deben
perseguirse la correccin y resocializacin por medio de una adecuada ejecucin de la pena; c) frente al
delincuente habitual incorregible la pena ha de conseguirse su inocuizacin a travs de un aislamiento que
puede llegar a ser perpetuo. MIR PUIG, Santiago, Derecho Penal. Parte General, 8 edic., edit. Reppertor,
Barcelona, 2008, pp. 84-85.
42
GBBELS, H., Los asociales, trad. A. Linares, Madrid, 1952, p. 214.
43
MEZGER, E., Criminologa, trad. Rodrguez Muoz, Madrid, 1942, p. 284.
12
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Estos dos presupuestos no pueden considerarse como constantes absolutas entre los que, de
una u otra forma, son partidarios de entender la resocializacin como proceso educacional.
Por ejemplo, en Alemania existen dos tendencias enfrentadas dentro de la pedagoga
criminal. De una parte, una concepcin clsica defendida por autores como PETERS y
HELLMER47 y de otra, con una posicin ms prxima a las aportaciones de la moderna
44
Citado en BLAU, G. Aufgaben und Grenzen der Kriminalpdagogik, en Erziehung zur Freiheit durch
Freiheitsentzung. Internationales Probleme des Strafvollzugs an jungen Menschen. Festgabe zum 70.
Geburtstag von A. Krebs. Hrsg., Buch/Edel, Berln, 1969, p. 389.
45
BLAU, G. Aufgaben..., op. cit., p. 390.
46
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., pp. 16-20.
47
PETERS, K., Grundprobleme der Kriminalpdagogik, Berln, 1960; del mismo. Die ethischen
Voraussetzungen des Resozialisierungs- und Erziehungsvollzugs, en Festschrift fr E. Heinitz, 1972, pp.
501 516; HELLMER, J., Kriminalpdagogik, Berln, 1959; del mismo autor, Strafe und Erziehung,
Berln, 1960. La sustitucin del trmino mejora por el de educacin representa un cambio formal, pero
de extraordinaria importancia, que podemos fijar en tres aspectos concretos. El primero de ellos es que el
proceso educacional requiere la participacin del recluso, cuestin que hasta ahora se le haba dado poca
relevancia y, sin embargo, a partir de aqu el consentimiento y la cooperacin del interesado se convierten en
un requisito exigido generalmente por todas las leyes. En segundo lugar, educar se aproxima en cierta
medida a una actividad neutral desde un punto de vista valorativo o, al menos, si lo comparamos con la
expresin corregir. Por ltimo, se logra una homogeneizacin de la educacin como fin de la pena y la
educacin como actividad estatal dirigida a todos los ciudadanos (poltica educativa). La sustitucin de un
trmino por otro se produce en Alemania, segn PETERS (Die ethischen..., op. cit., 502), con la edicin 14
(1970) del Tratado de Derecho Penal, de Mezger/Blei, all por primera vez se seala que resocializacin es,
ante todo, educacin, Erziehung, p. 358. sin embargo, ni entonces fue la primera vez que se utiliz el
trmino, los correccionalistas lo haban hecho con anterioridad, ni tampoco fue la primera vez que se le da
semejante contenido. Concretamente en Espaa, QUINTILIANO SALDAA en el eplogo al Proyecto
preliminar del Cdigo Penal para Italia, de FERRI, trad. Jimnez Escribano, Madrid, 1925, haba dejado
dicho que corregir es modificar un carcter, pero petrificar una norma. La pedagoga correccional preventiva
no es sino parte de la pedagoga social y, la funcin penal es una fase de la funcin social. p. 215.
13
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
sociologa, estn autores como NASS o BLAU 48. El propio BLAU se encarga de establecer
las diferencias en los siguientes puntos:
14
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Pese a las slidas objeciones que se han enfrentado a esta forma de entender el proceso
resocializador, es necesario tener en cuenta un aspecto muy positivo de ella. Dentro de esta
corriente bsicamente penitenciaria y tambin dentro de la escuela de la Nueva Defensa
Social, que se analizar a continuacin, se plantea por vez primera la necesidad de limitar la
actividad resocializadora del Estado en defensa de la persona. Por ejemplo, FRANKE, en
1933, ya se haca eco de esta nueva orientacin diciendo que la moralidad y no solo la
legalidad es fin de toda pedagoga criminal y, ese mismo sentimiento, refleja la famosa
cita de PETERS, defensor en otro tiempo de las interpretaciones ms amplias del concepto
de resocializacin, cuando dice que la entrada de este vocablo en las diferentes leyes
penitenciarias no es motivo de alegra porque se ha ganado una batalla, pero se haba
perdido la guerra52. Como se indic al comienzo, los sucesivos recortes que sufre el
concepto de resocializacin o, ms exactamente, la idea originaria de prevencin especial
es una prueba irrefutable de que su ubicacin dentro del sistema jurdico penal encuentra
graves obstculos. En Espaa, GARCA-PABLOS53 habla de la existencia de dos
programas mximo y mnimo en torno a los que se aglutinan las diferentes posiciones
interpretativas del alcance de la resocializacin. Y MUOZ CONDE dedica estas
50
PETERS, K., Grundstzliches ber Erziehung und Strafe, en Kriminologie und Vollzug der
Freiheitstrafe, Hrsg., v. Wrtenberger, Th, 1961, p. 67-68.
51
BLAU, G., Aufgaben, op. cit., p. 383.
52
PETERS ha modificado ciertamente su posicin al respecto de la problemtica resocializadora. En un
segundo momento de su obra e influido ya por las crticas que se haban hecho a un concepto sin lmites de
resocializacin, escribi: quiz la irrupcin definitiva del pensamiento resocializador ha llegado en un
tiempo en el que se producen cambios ticos y espirituales, por lo que ya no es posible una resocializacin por
falta de fundamentos slidos. La batalla se ha ganado, pero se ha perdido la guerra, Die etischen..., op.
cit., p. 501.
53
GARCA-PABLOS, A., La supuesta..., op. cit., p. 664.
15
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Segn WELZEL, es misin del Derecho Penal amparar los valores elementales de la
vida de la comunidad55.
Toda accin humana, buena o mala, seala WELZEL, est sujeta a dos aspectos distintos de
valor. Por una parte, puede ser valorada segn el resultado que alcanza (valor del resultado
o valor material) y, por otra, segn el sentido de la actividad en s misma (valor del acto).
Por ejemplo: uno de los valores humanos ms elementales es el trabajo. Su valor puede ser
apreciado, por una parte, viendo el resultado material que produce, esto es, la obra (valor
del resultado o valor material). Pero, independientemente de que la obra se logre o no, el
trabajo en s mismo es un valor, ya que tiene una significacin en la existencia humana;
esto, en la medida en que sea realizado con sentido, es decir, como actividad dirigida hacia
el logro de una obra positiva (valor del acto del trabajo). Lo mismo ocurre desde una
perspectiva negativa: podemos hablar de disvalor del resultado de la accin cuando el
resultado que se produce es digno de desaprobacin; y de disvalor de la accin cuando,
independientemente del resultado que se obtenga, la accin que tiende a un resultado
reprobable es digna de desaprobacin; por ejemplo: la introduccin de la mano del
carterista en el bolsillo vaco.
Ambas clases de valores (valor del resultado o valor material y valor del acto) tienen
significacin para el Derecho Penal. El Derecho Penal persigue, en primer lugar, amparar
determinados bienes de la vida de la comunidad, tales como: la existencia del Estado, la
vida, la salud, la libertad, la propiedad, etc.; estos son los llamados bienes jurdicos. Bien
54
MUOZ CONDE, F., La resocializacin..., op. cit., p. 93.
55
WELZEL, Hans, Derecho Penal. Parte General, trad. de Carlos Fontn Balestra, Roque Depalma editor,
Buenos Aires, 1956. p. 1.
16
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
jurdico, seala WELZEL, es un bien vital de la comunidad (grupo) o del individuo que, en
razn de su significacin social, es amparado jurdicamente 56. Es, por tanto, todo estado
social deseado que el derecho quiere asegurar contra lesiones. La suma de los bienes
jurdicos no constituye un montn atomizado, sino el orden social y, por tanto, la
significacin de un bien jurdico no ha de ser apreciada aisladamente, sino tan slo en
relacin conjunta con la totalidad del orden social.
Pues bien, frente a la lesin de los bienes jurdicos, se determinan consecuencias jurdicas
(el disvalor del resultado). Esa tutela o proteccin de los bienes jurdicos la obtiene, el
Derecho Penal, prohibiendo y castigando las acciones que tienden a lesionarlos; es decir, en
palabras de WELZEL, evitando o tratando de evitar el disvalor del resultado con la
punicin del disvalor del acto. Con ello, el Derecho Penal, asegura la vigencia de los
valores positivos tico-sociales de actos, tales como el respeto por la vida ajena, la salud, la
libertad, la propiedad, etc.
Esos valores, que se hallan en el pensamiento jurdico permanente del obrar conforme a
derecho, constituyen el sustrato tico-social de las normas del Derecho Penal. El Derecho
Penal asegura su real observancia determinando una pena para quienes se apartan de ellos a
travs de acciones infieles, indisciplinadas, deshonestas y desleales. La misin central del
Derecho Penal, segn WELZEL, reside entonces en asegurar la validez inviolable de esos
valores, mediante la amenaza y la aplicacin de la pena para las acciones que se apartan de
modo realmente evidente, notorio u ostensible de esos valores fundamentales.
El Derecho Penal, fijando una pena a los actos que se apartan, realmente, de un actuar
conforme a derecho, ampara, al mismo tiempo, los bienes jurdicos, sancionando el
disvalor del acto correlativo. As entonces, asegurando la fidelidad para con el Estado,
protege al Estado; asegurando el respeto por la personalidad humana, protege la vida, la
salud, el honor del prjimo; asegurando la honradez, protege y respeta la propiedad ajena,
etc. Sin embargo, la misin primaria del Derecho Penal no es amparar los bienes jurdicos.
Por encima del amparo de los bienes jurdicos, est la misin de asegurar la validez real (la
observancia) de los valores del actuar segn el pensamiento jurdico. Ellos constituyen el
ms slido fundamento sobre el que se basan el Estado y la sociedad. El mero amparo de
bienes jurdicos, segn WELZEL, slo tiene una finalidad negativo-preventiva, policial-
preventiva, insuficiente por s sola para justificar la misin del Derecho Penal. La pena
sera entonces degradada a una pura medida finalista de defensa social, al juez se le emplea
en un papel similar al del funcionario administrativo, cuya tarea deba ser ms bien la
previsin y seguridad que la aplicacin del Derecho 57. En cambio y por el contrario, la
56
En su substrato, el bien jurdico puede presentarse de las formas ms diversas: como objeto psicofsico o
como objeto ideal-psquico (as, la vida, por un lado y el honor, por otro); como estado real (la paz del hogar);
como relaciones de la vida (matrimonio, parentesco); como relacin jurdica (propiedad, derecho de caza); y
hasta como conducta de un tercero (deber de fidelidad del empleado pblico, protegido ante el soborno);
WELZEL, Hans, Derecho Penal. Parte General, cit., p. 6.
57
WELZEL, Hans, La teora de la accin finalista, trad. Fontn/Friker, Buenos Aires, 1951, p. 11 y ss. La
misin del Derecho no es la de representarse una realidad ajena o distinta, sino la de conocerla tal como nos
suministran los objetos (epistemologa objetivista), lo verdaderamente importante es la valoracin de una
accin y no de un resultado, pues con ste, slo llegaramos a conocer una realidad transformada. Ver MIR
PUIG, SANTIAGO., Introduccin a las bases del Derecho Penal, Barcelona, 1976, p. 245 y ss.; ROXIN,
Claus, Contribucin a la crtica de la teora final de la accin, trad. Luzn Pea, Madrid, 1976, pp. 84-
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VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
funcin del Derecho Penal es de carcter tico-social; el papel ms profundo que juega
el Derecho Penal es de naturaleza positivo-tico-social: proscribiendo y sancionando el
apartamiento, realmente manifestado, de los valores fundamentales del pensamiento
jurdico, el Estado exterioriza del modo ms ostensible de que dispone, la validez inviolable
de estos valores positivos de acto, forma el juicio tico-social de los ciudadanos y fortalece
su sentimiento de permanente fidelidad al derecho58.
Como seala WELZEL, asegurar el respeto por los bienes jurdicos (es decir, la validez de
los valores del acto), es ms importante que regular los resultados positivos en los casos
individuales y actuales59.
De ello resulta que es misin del Derecho Penal la proteccin de los valores tico-sociales
elementales del sentir (accin), y slo despus, incluido en l, el amparo de los bienes
jurdicos individuales60.
La tesis de WELZEL ha sido criticada desde puntos de vista muy dispares y, entre
otras cosas, se ha dicho que con ella se provoca una grave etizacin del Derecho Penal que
puede hacer que ste se convierta en un instrumento de alienacin de la comunidad al
servicio del Estado, pese a que el propio WELZEL entenda que una de las ventajas de su
concepcin era, precisamente, la de evitar la manipulacin poltica del Derecho Penal.
127.
58
Comprese con WELZEL, HANS, Probleme, p. 101 y ss.
59
WELZEL, Hans, Ob. Cit., p. 4.
60
WELZEL, HANS, Ob. Cit., p. 5.
18
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
3) Por ltimo, WELZEL opina que la funcin del Derecho Penal es el aseguramiento
de los valores convencionales, sin embargo, este principio es difcil de sostener si,
partiendo de consideraciones filosficas-jurdicas, tenemos en cuenta cul es la
funcin del Derecho en la sociedad. Finalmente, tambin la sociologa jurdica nos
suministra argumentos para cuestionar la capacidad del sistema penal y,
especialmente, de sus medios para asegurar los valores de la accin63.
Pese a la certeza de estas consideraciones, las tesis de WELZEL han sido aceptadas en gran
medida. Hoy se reconoce mayoritariamente que una concepcin liberal del sistema penal no
satisface las exigencias de un Estado Social de Derecho. La tarea del Derecho Penal dice
JESCHECK no encaja sin contradicciones en una construccin monista, sino que slo
puede explicarse satisfactoriamente considerando que la proteccin de bienes jurdicos y la
incidencia en la voluntad de la accin de los ciudadanos son cometidos equivalentes del
Derecho Penal que se complementan, condicionan y limitan mutuamente 64. En el mismo
sentido, pero refirindose en concreto a la pena, apunta MIR que con su ejecucin ha de
cumplirse una funcin social de creacin de posibilidades de participacin en los sistemas
sociales, ofreciendo alternativas al comportamiento humano65. Ambas citas, segn
MAPELLI CAFFARENA, estn estrechamente relacionadas, ya que no podra entenderse
la resocializacin como ofrecimiento de alternativas a la conducta criminal, si antes no se
reconoce que al Derecho Penal le incumbe la cualidad de las acciones humanas66.
Sin duda que esta teora de la misin del Derecho Penal tiene consecuencias muy
importantes para la dogmtica jurdico-penal en comparacin con la teora de WELZEL.
Aqulla resuelve mucho ms satisfactoriamente algunos aspectos concretos de la dogmtica
que ni tan siquiera merece la pena enumerar aqu. Pero el problema, para nosotros, es si se
61
HASSEMER, W., Theorie und Soziologie des Verbrechens. Anstze zu einer praxisorientierten
Rechtsgutslehre, Frankfurt/M., 1973, p. 93.
62
HASSEMER, W., Theorie, op. cit., p. 93.
63
HASSEMER, W., Theorie, op. cit., p. 94.
64
JESCHECK, H. H., Tratado de Derecho Penal. Parte General, Tomo I, trad. Mir Puig/Muoz Conde,
Barcelona, 1981; ver tambin MUOZ CONDE, F., Funktion der Strafnorm und Strafrechtsreform, en
Strafrecht und Strafrechtsreform, Kln, 1974, p. 312 y ss.
65
MIR PUIG, S. Introduccin..., op. cit., p. 85.
66
JESCHECK, H. H., Tratado..., op. cit., p. 10.
19
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Estas dudas resultan an de mayor gravedad si tenemos en cuenta las dos siguientes
circunstancias: La primera de ellas se refiere al concepto de tica, entendida en su sentido
ms estricto como normas que emanan de la conciencia humana, difcilmente se puede hoy
establecer una lnea divisoria ntida entre exterioridad e interioridad para marcar unos
lmites a la posibilidad de intervencin del Estado por medio del Derecho. El propio
RADBRUCH, citando a REDDER, nos habla de la existencia de un Derecho interior,
es decir, reconoce que el Estado interviene cada vez ms en lo que se ha considerado la
esfera de la dignidad personal. En este mismo sentido, se valor tambin, cada vez ms
intensamente la tica colectiva frente a la individual, todo lo cual representa argumentos a
favor de una mayor intervencin sobre el penado por medio de la pena. La segunda
cuestin a considerar es que salvo que se defiendan las tesis de un Derecho de autor, la
resocializacin debe ser, ante todo, entendida como un beneficio para la colectividad, la
cual ve de esta manera la defensa ms eficaz de sus intereses representados en los bienes
jurdicos. El individuo que roba para vivir sin trabajar como un acto de insolidaridad con la
comunidad y en esa habitualidad delictiva encuentra un modus viviendi que le satisface,
raramente entender la pena o la resocializacin como un beneficio para l o, al menos, es
evidente que esa concepcin es indefendible para todos los supuestos pinsese, por
ejemplo, en la delincuencia de cuello blanco.
67
MAPELLI CAFFARENA, Borja, Ob. Cit., pp. 25-29.
68
MUAGORRI, I., Sancin penal y poltica criminal, Madrid, 1977, p. 136.
69
BERISTAIN, A., Cuestiones..., op. cit., pp. 80-81. ANCEL representa frente a GRAMMATICA una
posicin ms moderada. Al contrario que ste, ANCEL no es partidario de hacer desaparecer la figuras
delictivas, ni tan siquiera algunos aspectos del retribucionismo, ZIPF, H., Introduccin a la poltica
criminal, trad. M. Izquierdo, Madrid, 1979, p. 61 y ss.
20
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
Tanto para GRAMMATICA como para ANCEL, el sujeto delincuente denota una falta de
responsabilidad social, la cual no se relaciona, necesariamente, con la forma directa con la
comisin delictiva. Simplemente el delincuente al llevar a cabo su accin muestra unos
indicios subjetivos de antisociabilidad que son utilizados como fundamento para la
intervencin estatal a travs de la pena. A esta corriente doctrinal preocupa en especial
aclarar que la pena, slo encuentra su fundamento bien en el orden social, bien en la
correccin y resocializacin del delincuente, pero en ningn caso el orden jurdico y su
defensa como categora independiente puede justificar la aplicacin de una sancin71.
Como seala con acierto MUAGORRI, el concepto social o antisocial no puede verse
como lo hace la Defensa Social neutralmente sin considerar tras l las relaciones de
dominio que se establecen en toda la comunidad 73. Cuando el sistema penal pierde las
garantas jurdicas para multiplicar la eficacia de su lucha contra la antisociabilidad se corre
el riesgo de perder de vista los valores individuales de la persona y, sobre todo, de convertir
aqul en un instrumento de manipulacin poltica.
21
VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
que el ncleo del proceso resocializadora tiene como objeto la personalidad del delincuente
y como aspiracin la aceptacin de ste del conjunto de las normas sociales, stas vuelven a
representarse para PINTEL como categoras abstractas ajenas a todo juicio crtico.
74
Cita tomada de MUAGORRI, I., Sancin penal..., op cit., p. 155. Como en casi todos los supuestos en
que se plantea la resocializacin a partir de un tratamiento individualizado del delincuente, los defensores de
la Nueva Defensa Social y, en este caso concreto, PINATEL se ve obligado a justificar dicho tratamiento en
razn de las deficiencias que padece el sujeto. Por ms que apreciemos sustanciales diferencias entre el
determinismo lombrosiano y el planteamiento de PINATEL, no pueden desconocerse que ambos la
fundamentacin etiolgica responde a la misma necesidad de resolver la delincuencia manipulando al
delincuente, sin cuestionar ni la norma ni el mecanismo de distribucin de la cualidad negativa: criminalidad.
Los resultados obtenidos por las investigaciones clnicas contemporneas dice PINATEL, La sociedad
crimingena, trad. Rodrguez Ramos, Madrid, 1979, p. 80 convergen para constatar que en la mayor parte
de los delincuentes graves existe un ncleo comn cuyos componentes son: el egocentrismo, la labilidad, la
agresividad y la indiferencia afectiva. Semejantes conclusiones son, por lo menos, aventuradas si tenemos en
cuenta los datos suministrados por la cifra oscura de la criminalidad. Habra que preguntarse si cuando
PINATEL habla de delincuencia se refiere al sujeto-infractor de la norma penal o al sujeto-detectado por los
aparatos de control estatal, diferencia de extraordinaria importancia a la vista de la desproporcin numrica
que existe entre ambos. Un segundo aspecto que se escapa de aquel resultado en si tambin entre el ciudadano
no delincuente se aprecian las mismas caractersticas. Y, por ltimo, hablar de delincuente y asignarle una
cualidad distinta de la de delincuente, representa una simplificacin de las conductas tipificadas en el Cdigo
Penal espaol, tan variadas como la propia conducta humana, por la que se nos hace difcil imaginar que
puedan establecerse coincidencias sicolgicas entre el sujeto que conduce sin permiso y el homicida pasional
(en este ltimo sentido, ver CRDOBA RODA, J., La pena..., op cit., p. 133).
75
JIMNEZ DE ASA, L., Tratado..., op. cit., pp. 114-115.
76
ROXIN entiende por Derecho Penal de hecho una regulacin legal, en virtud de la cual la punibilidad se
vincula a una accin concreta descrita tpicamente (o a lo sumo a varias acciones de ese tipo) y la sancin
representa slo la respuesta al hecho individual, y no a toda la conduccin de la vida del autor o a los peligros
que en el futuro se esperan del mismo. Frente a esto, se tratar de un Derecho penal de autor cuando la pena
se vincule a la personalidad del autor y sea su asocialidad y el grado de la misma lo que decida sobre la
sancin. "Lo que hace culpable aqu al autor no es ya que haya cometido un hecho, sino que slo el que el
autor sea 'tal' se convierte en objeto de la censura legal"; "all donde entre los presupuestos de la conminacin
penal se incluye algo distinto y ms que el si y el cmo de una accin individual, y donde ese algo ms debe
buscarse en la peculiaridad humana del autor, estamos ante un sistema en que la pena se dirige al autor como
tal". ROXIN, Claus, Derecho Penal. Parte General, Tomo I, Fundamentos. La estructura de la Teora del
Delito, traduccin de la 2da edic. alemana y notas por Diego-Manuel Luzn Pena, Miguel Daz y Garca
Conlledo y Javier de Vicente Remesal, edit. Thomson Civitas, Madrid, reimpresin 2003, pp. 176-177
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VEGA VERGARA, Ricardo. La Resocializacin como re-estructuracin de la personalidad del
delincuente.
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