DERECHO NOTARIAL

Y
DERECHO REGISTRAL
 LUIS CARRAL Y DE TERESA

DERECHO NOTARIAL
Y
DERECHO REGISTRAD

18a. t tiicin

EDITORIAL PORREA
AV. REPBLICA ARGENTINA 15
Mxico. 2007
 Primera cdicxSn: Mxico. 1965

Copyright C 2007, por

Ixis CAMAL Y DP. TIWSA
Liverpool 89. 5o pito, Mxico 6. DF
PRL
Esti edicin y sus caractersticas son propiedad de EDITORIAL
PORRA. SA de CV 8 . Repblica Argentina 15 altos, col Centro.
06020, Mxico, DP Luis CARRAL, en otros i
www.pomia.com sor de la benemrita
Derecho Notarial y
de sus conocimientos y ie
Notario en el sentid

ga vida profesional h
Derechos reservados validez a los actos y c
un simple fedatario.
La institucin del
veces secular dentro de U
con el primer inst; Emulfo
ISBN 13 978-970-07-7519-7 en el ano defer.

como lo expone la Real

ron determinados
Emperador Carlos V j
Retacada y actualizada por d
De Jos LUIS Ai I A MIRAN > Ql 1VTTRO La funcin
procedimientos de U y
por eso ha resultado ola
sobre esta rama Ntanos
Mexicanos.
Por fin, el autor *
guia de voluntades, y
examina el mstr En esta
obra se
IMPUSO EN MXICO registrles; de la los
PK1XTKD IS MB30CO terceros registrle*]
 ms

ADf
PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN
i ix aTTfocdjd
de .SAdeCV 8
i6U2t, Mxico, DI- Luis CARRAI., en otros tiempos brillante alumno y hoy distinguido Profesor de
la benemrita Escuela Libre de Derecho, da a la estampa en su obra Derecho
Notarial y Derecho Regstral, cuya 2a edicin hoy aparece, fruto de sus
hice conocimientos y de su experiencia.
Notario en el sentido ms cabal del concepto idneo de los cuatro costados
para el desempeo de sus funciones, ha sabido durante su ya larga vida
profesional honrar la fe pblica que en l se ha depositado, dando validez a los
actos y contratos que ante l se celebran y no actuando como un simple
fedatario.
La institucin del notariado tiene entre nosotros una tradicin varias veces
secular dentro de la evolucin del Derecho Hispnico, que se inici con el
primer instrumento conocido cuando Argilo vendi una tierra a Ernulfo en el
r.~iv" ano de 869, y que ya para el Siglo XIV, permiti que los Notarios adquirieran
conciencia corporativa en los estatutos de la Cofrada de San Luis, y los sujet,
desde 1341, a sufrir un examen de capacidad como lo expone la Real Cdula
de Pedro IV de Aragn y despus se dictaron determinadas reglas para el
ejercicio profesional en la provisin del Emperador Carlos V y su madre Doa
Juana, sobre la Rueda de Escribanos Pblicos de Crdoba en 1523.
La funcin notarial fue activa para legitimar determinados actos y
> px d procedimientos de la conquista y la colonizacin de la Nueva Espaa, y por
i QUVTUU.)
eso ha resultado extrao que, frente a una amplia bibliografa espaola sobre
esta rama autnoma del Derecho, nada hubieran aportado los Notarios
Mexicanos.
Por fin, el autor se ocupa en la fe pblica; examina al Notario como gua
de voluntades, analiza el Derecho Notarial que es forma de la forma y examina
el instrumento pblico.
En esta obra se expone tambin la teora de los sistemas y principios
regstrales; de la apariencia jurdica; de la buena fe y de la proteccin de los
terceros regstrales.

vn
VID PRLOGO A LA PRIMERA EDICIN

El libro de Carral llena un hueco en nuestra bibliografa jurdica, expone

variadas y prcticas cuestiones sobre temas notariales y constituye una valiosa
aportacin para los estudiosos del Derecho.

Feo. JAVIER GAXIOLA Jr. Mxico, D. F., 6

de septiembre de 1965.
 FttOGO A LA PRIMERA EDICIN

nuestra bibliografa jurdica, exre

lemas notariales y constituye * del
Derecho.

Feo. JAVIER GAXIOLA Jr.

D. F., 6 de septiembre de 1965.

PRIMERA PARTE

EL DERECHO NOTARIAL
 CAPTULO I
EL NOTARIADO

I. Justificacin de su existencia.II. Perfeccin, conservacin,

reproduccin y fehacencia del documento.III. Necesidad de
investir a una persona de fe pblica.IV. Anticipacin de una
definicin V. Teora Universalista del Derecho Notarial.VL La
vida del derecho (hecho, consecuencia y norma).

I. JUSTIFICACIN DE SU EXISTENCIA
Cuando el hombre que ejerce el notariado no tiene amor por su profesin, en
ve/ de dignificar sta, la envilece; y como en el pasado se han dado muchos
casos de ineptos y de mercenarios de la profesin, se explican los retratos de
notarios indignos, mezquinos c ignorantes, presentados por maestros de la talla
de Moliere, de Quevedo y de tantos otros. Pero de un simple arte emprico que
fue, el notariado se ha transformado en una ciencia que poseen y que viven
profesionalmente juristas que dedican su vida y esfuerzos a superarse y a
honrar esa profesin.
Como es natural, los que estudian el notariado son notarios, y en
consecuencia son estos los que ensalzan sus virtudes. Pero no hay que olvidar
que figuras de primersima magnitud en el campo del Derecho Universal, y
que no son notarios, como FRANCESCO CARNELITTI en Italia y JOS CASTAN
TOBEAS en Espaa, han dicho del Notariado y de la naturaleza de su
funcin, lo que muchos notarios, por modestia, no habran osado afirmar.
Quiero dejar sentado, adems, que lo que se diga aqu, en el sentido de lo que
es o debe ser un notario, representar un anhelo, un ideal, de lo que en concepto
del autor debe ser, aunque por desgracia l est muy lejos de alcanzar esa
perfeccin.
Veamos cul es la justificacin de la existencia del Notariado. Ha sido tan
crasa la ignorancia en Mxico con relacin al Derecho Notarial, que no pocas
personas y aun abogados, han osado despreciar a la institucin Notarial.
Todava hay quienes afirman que el Notario es un simple auten- ticador de
firmas, un firmn, que despus de estampar un sello tiende la

3
4 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

mano para recibir una retribucin que no se justifica. Qu otra cosa es eso m si esa propiedad est debidas
sino ignorancia? La labor del notario, bien entendida y bien desempeado, tercero, o libre de gravamen, el que
constituye un verdadero apostolado y puede asegurarse que sin notarios el hecho de que una con su casa,
competentes y honorables, muchsimas personas, pero especialmente de no basta para ca; y entonces se
humilde condicin, seran vctimas diarias del abuso y del engao. encontrar< en prstamo, el acto es
Muy por el contrario, el notariado es una institucin nobilsima e int cin, o por defecto en el an del
indispensable. No decimos que sea indispensable por esencia, ni siquiera por contrato. Por eso en el consejero y
naturaleza, pues se podra imaginar una sociedad sin notariado, como en el ins brado a no decidir nada
naturalmente ha existido y an existe en algunas partes del mundo, aunque que i seguir el prudente consejo Si.
escasas. Lo que s puede afirmarse, es que no existe un estado de civilizacin pues, en tiempos p* encontrar a
avanzada, que no tenga un notariado, cualesquiera que sean su tipo o sus alguien que las quiere decir, como
caractersticas. No cabe duda que en nuestra mente no puede surgir dice memo, y que despus Cuando
espontneamente la necesidad de un medio para lograr un fin, si previamente los hombres rkiad en sus
no tenemos la conciencia de que queremos lograr ese fin. Nadie tiene que transacciones, sonas con
probar que los hombres tienen relaciones de interdependencia econmica entre conocimientos personas, casi slo
s, o sea, que celebran a cada instante, y a veces an inconscientemente, actos los fr contratacin, as como
jurdicos, de los que derivan obligaciones y derechos recprocos. Pues bien, Nuestro estudio tiene o sea,
cuando el acto consiste y sobre todo en un principio consista en un simple partiendo de la enfermedad
trueque, en que se tomaba inmediatamente posesin del bien y quedaba
precedi al ment precedi al
terminada la actividad y la relacin de las panes, no haca falta, en verdad, un
notario.
sistema de notariado. Tiene que haber sido despus, al darse cuenta el hombre
La necesidad de la
que necesitaba lograr un fin que no podra alcanzar sin un medio adecuado,
aedad moderna sea ver
cuando se ech mano de personas especialmente capacitadas desde el punto
de vista de sus conocimientos y de su responsabilidad moral, para prestar sociedad, la existencia de
mayor garanta a las transacciones. En las sociedades como
Si dos personas van a celebrar un acto jurdico que consiste, por ejemplo, tampoco existen artesanos
en el otorgamiento de un prstamo hipotecario, y dejamos a esas personas a (que entre nc oidores de
que libremente lleven a cabo su contrato, podemos estar seguros de que el escreuir. de la
mismo podra quedar viciado de muchas causas de invalidez, pues de los tres arquitectura, y el una
aspectos que necesariamente tienen que tomarse en consideracin, o sea los ciencia, que se llama
problemas referentes a los sujetos que intervienen en el acto, a los objetos que
son materia de contrato, y a la relacin jurdica misma que entre ellos debe II. PERFECCIN.
establecerse, con toda seguridad ninguno de los interesados tendr ni la menor Y
idea de cmo descubrirlos y precisarlos. En efecto, por qu el que ha de
prestar un dinero ha de estar enterado de la capacidad legal de la persona a
quien ha de otorgar un prstamo, ni de si las facultades que esa misma parte
ostenta para representar a otra persona son suficientes, ni si el arto que se va a
ejecutar es de administracin o de dominio, etc. etc.? Tampoco puede saber
esc mutuante si el predio que le ofrecen en garanta, es en verdad propiedad Pero si es verdad quet
del que pretende hipotecarlo,
hubiera de intervenir
menos se busc la
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
3 se nistiica. Qu otra cosa es
bien entendida y bien desempe- > v
puede asegurarse que sin nocas
personas, pero especialmen- diirus
del abuso y del engao. m-ri
institucin nobilsima e incasable
por esencia, ni siquiera aa sociedad
sin notariado, como algunas partes
del mundo, anes que no existe un
estado de civi- rcar-it cualesquiera
que sean su i que en nuestra mente
no puede : un medio para lograr un
fin, si e que queremos lograr esc fin.
s tjccen relaciones de interdepen-
tlcbraa a cada instante, y a veces de
los que derivan obligaciones y es
acto consiste y sobre todo en en
que se tomaba inmediata actividad y
la relacin sistema de notariado.
Tiene el nombre que necesitaba
lograr adecuado, cuando se ech
desde el punto de vista de sus para
prestar mayor garanta
to jurdico que consiste, por ejem-
hipocecario, y dejamos a esas per- i
contrato, podemos estar seguros o de
muchas causas de invalidez,
neme tienen que tomarse en consi- s
los sujetos que intervienen en el
Dotrato, y a la relacin jurdica
misin toda seguridad ninguno de los
e cmo descubrirlos y precisarlos, r
un dinero ha de estar enterado de ha
de otorgar un prstamo, ni de si
ata para representar a otra persona a
ejecutar es de administracin o de ber
esc mutuante si el predio que le pyyja.-
i del que pretende hipotecarlo,
EL DERECHO NOTARIAL 5
ni si esa propiedad est debidamente registrada para surtir efectos contra
tercero, o libre de gravamen, etc. Tambin ignorar con toda seguridad que el
hecho de que una persona le diga que su adeudo est garantizado con su casa,
no basta para considerar esa garanta como la real de hipoteca; y entonces se
encontrar con que despus de haber entregado el dinero en prstamo, el acto
es ineficaz, o por falta de capacidad o de representacin, o por defecto en el
ttulo de propiedad o en la redaccin y estipulacin del contrato. Por eso un
notario consciente y honesto se convierte en el consejero y en el instructor de
los clientes que ya se han acostumbrado a no decidir nada que se relacione con
sus intereses, sin escuchar y seguir el prudente consejo de su" notario.
Si, pues, en tiempos pretritos las personas sintieron la necesidad de
encontrar a alguien que las patrocinara y protegiera en sus transacciones, quiere
decir, como dice RAFAEL NEZ LAGOS, que primero fue el documento, y que
despus fuimos los notarios, que hoy hacemos el documento.
Cuando los hombres necesitaron alguien que les proporcionara seguridad
en sus transacciones, ese alguien tuvieron que buscarlo entre las personas con
conocimientos en la escritura (pues antao muy contadas personas, casi slo
los frailes, saban escribir), y con experiencia en la contratacin, as como
ejemplaridad en su conducta.
Nuestro estudio tiene que iniciarse con un procedimiento aristotlico, o
sea, partiendo de la realidad, del hecho, pues sabemos que as como la
enfermedad precedi al mdico y la construccin al arquitecto, el documento
precedi al notario.
La necesidad de la seguridad en las transacciones hace que en una
sociedad moderna sea verdaderamente indispensable ya, para la vida de la
sociedad, la existencia de un notariado organizado.
En las sociedades primitivas no existen arquitectos ni ingenieros, como
tampoco existen mdicos ni notarios. Entonces haba curanderos, artesanos
(que entre nosotros llamamos maestros de obras) y homes sabedores de
escreuir. Ahora existe una ciencia de la medicina, una ciencia de la
arquitectura, y el primitivo arte de la notara, se ha convenido en una ciencia,
que se llama derecho notarial.
n. PERFECCIN, CONSERVACIN, REPRODUCCIN
Y FEHACENCIA DEL DOCUMENTO
Pero si es verdad que con la escrupulosa seleccin de la persona que
hubiera de intervenir en la redaccin de los contratos, se logr o por lo menos
se busc la perfeccin del documento, al poco tiempo se not que
6 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. DERECHO NOTARIAL

ello era insuficiente, pues otro peligro consista en la posibilidad de alteracin -rrmtnados requisitos de
del documento, con la intencin de variar los derechos de una u otra pane, pensables para que el acto
existiendo el peligro, todava mayor, de la destruccin total del mismo posible, desde su nacimi: vo.
documento. La exigencia, pues, de que el acto constara por escrito, fue la Aqu, los fundamentos Wka; y
primordial, que ya le da al acto una caracterstica de perdurabilidad que es el como el estudio de
primer paso hacia la seguridad; pero resultaba que si el documento quedaba desarrollaremos en otra Es
nicamente en manos de una de las panes, sta podra alterarlo en su beneficio, obvio que el hecho redactar y
o destruirlo. Entonces se pens en expedir copias iguales, para que quedaran autenticar cierto#: los otros
en poder de cada pane. Ms tarde, con el sistema del A, B, C, se expidi una actos que seguan v ies
copia ms para que quedara en poder del que haba intervenido como funcionarios. Convis partes
escribano; y como eso todava era insuficiente para llenar las necesidades de redactan y firman i redactan ni
las transacciones, se pens en la posible reproduccin de las copias. escriben ni fii oonario que
Quin, sino un notario puede hacer un documento humanamente estudiamos. He do y un
perfecto, conservarlo y reproducirlo, garantizando a todas las panes que documento pr-
intervienen en el acto la proteccin de sus derechos? Hasta aqu estamos en
presencia del notario productor y conservador del documento.
Si el Estado no hace posible que el particular pueda ejercitar su actividad IV. ANTICUA
con medios de seguridad que le permitan lograr el fin que persigue, no se puede Para organizar ese un
decir que ha llenado su funcin. Si pudiera dudarse de la existencia o de la conjunto de leyes z,cn a
legalidad o bien de la integridad del contenido de una ley, de una sentencia o todos los funcior el Estado
de un contrato, no se podra vivir en sociedad. Si alguien es condenado, ser ha organizado conjunto, as
porque existe una ley que funda un fallo y porque, ste ha sido dado por un como a lasi qoe resulta, se
juez competente; y porque este juez ha tenido a la vista un contrato cuya le llama cin se le llama
autenticidad no pudo ponerse en duda. Es, pues, la autenticidad de las tosas lo
documento pblico, el
que proporciona la seguridad a las transacciones. De ah que se imponga la
nombre de ir fue
creacin de rganos y de conceptos cmo el de fe pblica, que permitan
simplemente el arre
que los particulares puedan vivir tranquilos y confiados; y cuando de las
convertido en una v. daos
relaciones entre particulares se trata, se hace indispensable que ese rgano
redacte el documento, gue e instruya a los particulares, y al mismo tiempo admiten, una Notarial, creo
preste autenticidad a los actos por l autorizados. que C definicin breve y
fsmn de la valiosa obra ar.
al Derecho Notariato o de
DI. NECESIDAD DE INVESTIR A UNA PERSONA normas jurdicas y la teora
DE FE PBLICA formal del La definicin
Nace entonces, tambin por la necesidad de lograr un fin, y como un que mes como definitiva.
medio para lograrlo, la idea de investir a una persona de fe pblica. Para que Derecho Notarial desde eso
el acto sea autorizado por un determinado funcionario y no por cualquiera, se se refiere al con, cientfico,
exige que ste, a quien se inviste del poder de dar fe, rena de- cuando alude
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
en la posibilidad de altra-
los derechos de una u otra
de la destruccin total del
que el acto constara por escrito,
caracterstica de perdurabilidad
pero resultaba que si el documen-
te las panes, sta podra alterar-
s se pens en expedir copias iua-
panc. Ms tarde, con el sistema
re que quedara en poder del que
eso todava era insuficiente
se pens en la posible re-
un documento humanamente
rundo a todas las partes que
r-echos? Hasta aqu estamos
del documento,
pueda ejercitar su activi-
lograr el fin que persigue,
S: pudiera dudarse de la exis-
del contenido de una ley,
podna vivir en sociedad. Si al-
lev que funda un fallo y por-
t v porque este juez ha teni-
pudo ponerse en duda. Es.
r proporciona la seguridad a las
creacin de rganos y de concep-
ES que los particulares puedan
de Las relaciones entre particulares
rin J redacte el documento, gue e
preste autenticidad a los ac-
TIR A UNA PERSONA
MUCA
de lograr un fin, y como un r
a uru persona de fe pblica. Para
ramudo funcionario y no por cual-
vme del poder de dar fe, rena de
El DERECHO NOTARIAL 7
terminados requisitos de honorabilidad, preparacin y competencia
indispensables para que el acto jurdico sea lo ms perfecto humanamente
posible, desde su nacimiento hasta su autorizacin y aun registro definitivo.
Aqu, los fundamentos del notariado se confunden con los de la fe pblica; y
como el estudio de esta ltima va a ser objeto de otra dase, ya lo
desarrollaremos en otra ocasin.
Es obvio que el hecho de que existieran funcionarios especiales para
redactar y autenticar ciertos actos jurdicos, no implica la desaparicin de los
otros actos que seguan y siguen celebrndose sin la intervencin de tales
funcionarios. Conviven dos tipos de documentos: los que las mismas partes
redactan y firman sin ninguna formalidad, y aquellos otros que ni redactan ni
escriben ni firman ellas solamente, sino en presencia del funcionario que
estudiamos. He aqu la diferencia entre un documento privado y un documento
pblico.
IV. ANTICIPACIN DE UNA DEFINICIN
Para organizar ese sistema de seguridad, se hace indispensable dictar un
conjunto de leyes adjetivas que regulen la funcin; y si estas reglas rigen a
todos los funcionarios, individual y colectivamente, se concluye que el Estado
ha organizado un verdadero cuerpo de autenticadores. A tal conjunto, as como
a las normas jurdicas que lo rigen y al sistema mismo que resulta, se le llama
Notariado. Al funcionario que interviene en la autenticacin se le llama
Notario, y el documento autorizado por l, que es un documento pblico,
precisamente por ser autorizado por un notario, toma el nombre de instrumento
pblico. Y como lo que en un principio fue simplemente el arte de escribir y
despus el arte de la notara, se ha convertido en una verdadera ciencia que
constituye inclusive, segn muchos admiten, una rama del Derecho con la
denominacin de Derecho Notarial, creo que conviene anticipar, aunque sea
provisionalmente, una definicin breve y sencilla de lo que es el Derecho
Notarial. Tomo esa definicin de la valiosa obra de ENRIQUE GIMNEZ ARNAU,
titulada Introduccin al Derecljo Notarial; El Derecho Notarial es el conjunto
de doctrias o de normas jurdicas que regulan la organizacin de la funcin
notarial y la teora formal del instrumento pblico.
La definicin que enunciamos del Derecho Notarial, no la proponemos
como definitiva, sino como una ruta a seguir. La definicin enfoca el Derecho
Notarial desde dos puntos de vista: como derecho positivo y por eso se refiere
al conjunto de normas jurdicas, y desde el punto de vista cientfico, cuando
alude al conjunto de doctrinas. De todas formas siem-
8 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL E. DERECHO NOTARIAL

prc se refiere ese Derecho Notarial a la organizacin de la funcin Notarial y a la norma, pues es l el que la en
a la Teora formal del instrumento pblico; y como sta es en realidad la resultado de la relacin creada p
finalidad de la intervencin notarial, esa definicin contiene los fines que cepco contenido en la norma, cug
persigue el derecho notarial. conclusin. Pero el Derecho Noc
supuesto de hecho previsto par
re autenticar hechos, sean simpj
V. TEORA UNIVERSALISTA DEL DERECHO NOTARIAL
dn jurdica, cuando de lo que d
Hablaremos, entonces, de Derecho Notarial. Nadie duda ni discute que el na finalidad que es la creack
Notario aplica el derecho en todas sus formas: tiene que obedecer las leyes a, ese negocio jurdico, por
adjetivas que regulan su funcin, para lograr la perfeccin en el documento
hecho aunque sea un hecho
que produce, o sea, del instrumento pblico; y cumple en realidad todas las
KM acto o negocio jurdico,
leyes casi imaginables, que tengan alguna relacin con los intereses de los
particulares, como son el Derecho Civil, Mercantil, el Bancario, etc. Por qu, ter de supuesto de hecho pr
pues, no llamar Derecho Notarial" a este derecho que cumple el notario tesado en sta, pueda tener
(Derecho Civil, Mercantil, etc.)? Eso pretendieron los llamados universalistas, Adems, en el Derecho
que con ello negaban rotundamente, sin saberlo, el Derecho Notarial. Cuando tposieriori, cuando el hecho
estudiamos el Derecho Notarial, o sea los actos que efecta el notario y lo que hado; y en cambio, en el
produce, el instrumento pblico, vemos que existe una complejidad de te protege y se valora, en el
conceptos que al mismo tiempo que son jurdicos, no pueden ser incluidos De todo esto se ve la n
entre las clasificaciones convencionales de Derecho Civil, ni dentro del t recurrir a la formacin de]
Derecho Procesal, ni menos dentro del Derecho Administrativo. Las punto de vista peculiar
actividades del Notario y las normas que rigen su funcin no pueden rriacione.
acomodarse en ninguna de las ramas conocidas y convencionales en que suele
dividirse el Derecho. Se siente la necesidad de crear un sistema propio,
especfico que estudie y se amolde a la actividad del notario; y si la
delimitacin de las ramas del Derecho Civil, del Mercantil y del Procesal ha
presentado muchas dificultades, stas son mayores cuando se trata de
sistematizar las leyes y los principios que regulan la funcin notarial. (Jtoim* ESTEBAN,
Mateo. BLYTR CANO,
Antonio, fecha.
NT. LA VIDA DEL DERECHO FOLNNDEZ CASADO, Miguel.
(HECHO, CONSECUENCIA Y NORMA) Gaffvr/ ARNAU, Enrique. In
En la vida, el derecho no es simplemente la formulacin de un precepto, 1944.
GONZLEZ PALOMINO, Jos.
o sea, una norma, sino que implica necesariamente el cnlazamicnto de un
hecho con esa norma. La aplicacin del derecho es un silogismo. El hecho, en 1948.
el sentido de fenmeno natural o voluntario, hace las veces de premisa menor; MUSTITGH, Jos Mara. !
la norma, la de la premisa mayor, y la aplicacin de la norma o sea la Buenos Aires, 1955.
calificacin legal del acto y los resultados jurdicos, hacen las veces de N ' r LAGOS, Rafael.
conclusin. El Derecho Administrativo se dirige propiamente 1950.
SANAIIUJA Y SOLER, Jos
Mara..]
1945.
DE VELASCO, Alberto.
 NOTARIAL Y DERECHO RECISTRAL
organizacin de la funcin Ntate
publico; y como sta es en reali- bruL.
esa definicin contiene los
DERECHO NOTARIAL
Notarial. Nadie duda ni discute is sus
formas: tiene que obedecer n. para
lograr la perfeccin en el oto pblico;
y cumple en rea- t tengan alguna
relacin con los e-1 Derecho Civil,
Mercantil, el 'Derecho Notarial a este
dere- Zrrl. Mercantil, etc.)? Eso
preten- i ello negaban rotundamente,
estudiamos el Derecho Nota- v lo que
produce, el instrumente conceptos que
al mismo incluidos entre las
clasificaciones del Derecho Procesal,
ni nielas actividades del Notario y las
acomodarse en ninguna de las ra- e
sude dividirse el Derecho. Se .
especfico que estudie y se
delimitacin de las ramas del Deha
presentado muchas dificltalas leyes y
los prin-
L DERECHO ENCLA
Y NORMA)
lemcnie ia lormulacin de un pre- L-c
necesariamente el enlazamiento o dei
derecho es un silogismo. El ral o
voluntario, hace las veces de musa
mayor, y la aplicacin de la xo y los
resultados jurdicos, hacen
dmunstrativo se dirige propiamente
EL DERECHO NOTARIAL 9
a la norma, pues es l el que la crea; el Derecho Procesal se interesa por el
resultado de la relacin creada por el hecho fenomcnolgico con el precepto
contenido en la norma, cuyo resultado es una sentencia, o sea, una conclusin.
Pero el Derecho Notarial, si bien se observa, se dirige hacia el supuesto de
hecho previsto por la norma, ya que el notario se encarga de autenticar hechos,
sean simples o naturales, o productos de una relacin jurdica, cuando de lo
que da fe es de varios hechos que concurren a una finalidad que es la creacin
de un negocio jurdico. Pero de todas formas, ese negocio jurdico, por
complejo que pueda ser, constituye en s un hecho aunque sea un hecho
calificado lcgalmcnte y que nosotros llamamos acto o negocio jurdico, pero
que no por serlo deja de tener el carcter de supuesto de hecho previsto por la
norma para que el precepto contenido en sta, pueda tener aplicacin.
Adems, en el Derecho Procesal la reproduccin del hecho tiene lugar a
posteriori, cuando el hecho ha desaparecido, y por eso tiene que ser probado;
y en cambio, en el Derecho Notarial el hecho se reviste de forma, se protege y
se valora, en el momento de producirse.
De todo esto se ve la necesidad imprescindible, cada vez ms imperiosa,
de recurrir a la formacin de una rama del Derecho que enfoque desde un punto
de vista peculiar todo lo que con el Notario y su actividad se relacione.
BIBLIOGRAFA
AZPEITIA ESTEBAN, Mateo. Legislacin Notarial, p. 23 y sgts. Madrid, 1930.
BELLVER CANO, Amonio. Principios de Rgimen Notarial Comparado, p. 9. Sin
fecha.
FERNNDEZ CASADO, Miguel. Tratado de Notara, 1.1, p. 11 y sgts. Madrid, 1895.
GIMNEZ ARNAU, Enrique. Introduccin al Dereclw Notarial, pp. 51, 37. Madrid,
1944.
GONZLEZ PALOMINO, Jos. Instituciones de Derecho Notarial, p. 62. Madrid,
1948.
MUSTPICH, Jos Mara. Tratado terico y prctico de Derecho Notarial, t. II. p.
9. Buenos Aires, 1955.
NCSiez LAGOS, Rafael. Hechos y derechos en el documento pblico, p. 1. Madrid,
1950.
SANAHUJA Y SOLER, Jos Mara. Tratado de Derecho Notarial, i. I, p. 6. Barcelona,
1945.
DE VELASCO, Alberto. Derecho Notarial, p. 10 y sgts. Madrid, 1941.
 CAPTULO 11
EL DERECHO NOTARIAL

I. Tesis de Nez Lagos.11. El Derecho Notarial como rama del

Derecho: 1. Existencia de una funcin pblica notarial; 2. Existencia
del instrumento pblico; 3. Existencia de una legislacin notarial
(Derecho Objetivo Notarial).III. Asignatura o disciplina
acadmica. IV. Madurez de la ciencia.V. Sistema notarial.- VL
Ubicacin del Derecho Notarial dentro del Derecho de las formas.
Vil. Objeto del Derecho Notarial.VIII. Forma de la forma
(Procedimiento para la forma).IX.
Conclusiones de Nez Lagos.
I. TESIS DE NEZ LAGOS
NEZ LAGOS present un estudio al Tercer Congreso Internacional del
Notariado Latino celebrado en Pars, en el ao de 1954.
Aqu no haremos ms que andar el camino trazado por ese autor, usando
inclusive sus mismas palabras, y aun insertando ciertos pasajes de su trabajo,
ya que cualquier variacin no hara ms que nublar la claridad de su
pensamiento y restarle vigor a la expresin de sus ideas. He aqu una breve
sntesis de lo que NEZ LAGOS expone en dicho estudio:

n. EL DERECHO NOTARIAL COMO RAMA

DEL DERECHO
El Derecho es uno; lo que no quiere decir que sea simple, esto es, que
carezca de partes dicrcnciables por su contenido. De ah las divisiones
tradicionales en Derecho Pblico y Privado y las subdivisiones de estas ramas
en otras secundarias. Ahora bien, dentro de la unidad total del Derecho
Positivo cabe una rama notarial, como la comercial, la procesal, la penal, o la
administrativa?
Hay tres hechos innegables:
1. Existe una funcin pblica notarial.
2. Existe el instrumento pblico.
3. Existe una legislacin notarial, esto es, la que regula la funcin y los
instrumentos pblicos notariales.

ti
12 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL m. OERFC HO NOTARIAL

1. EXISTENCIA DE UNA FUNCIN PBLICA NOTARIAL tarial. como Derecho Objt ruL
Es sabido que el Derecho Adminisxrativo comprende la organizacin de sea que conste en cc existencia
todos los servicios pblicos del Estado. Sin embargo, hay dos de ellos que, del Derecho Pe formal del
histricamente al menos, han quedado fuera del Derecho Administrativo, y son Derecho Notarial:.
los servicios de Justicia" y de Fe Pblica". F.l servicio de justicia pertenece
al Derecho Procesal, y el segundo, a la Legislacin Notarial. Aunque la ni. ASIGNA"
organizacin de ambos servicios es de la competencia del Derecho
Administrativo, los principios generales del Derecho Administrativo no son Tradicionalmente las ct
aplicables ni a la Justicia ni a la Fe Pblica Notarial. je estudia en ellas. En Era _
Hay un hecho incontestable: el acto notarial no es un acto administrativo, ctedra de Cdigo Civil, i Yo
pues no est sujeto a ningn rgimen de disciplina jerrquica, ni a recurso no conozco el Derecho
administrativo. Tiene un rgimen especial (que es el de formacin de la forma polenico. Por tanto, una mul
y preconstitucin de la prueba), que queda fuera del Derecho Administrativo. Derecho Notarial' trcn-ca del
Derecho Nots la ctedra.
El acto del gobierno que designa a un Notario es indudablemente un acto
administrativo, pero lo es, porque es acto del gobierno, no del Notario.
Tenemos as un primer hecho incuestionable: la funcin pblica notarial no se
regula en el Derecho de la Administracin.
IV. M.A
2. EXISTENCIA DEL INSTRUMENTO PBLICO NEZ LAGOS cita a
Desde el siglo xm, los documentos pblicos autorizados por norario, se palabras yo retranscribo sin
llaman instrumentos pblicos, y esto equivale a decir que cualquier Cdigo es nescia con el progreso de la fez.
posterior a la Ley que regula el instrumento pblico. Los Cdigos Civiles La ciencia comienza nim poco a
hablan excepcionalmentc de la forma de los instrumentos, pero regulan la poco del lenguaje y Cualquier
forma de los negocios jurdicos. S contienen, en cambio, ciertos preceptos de intento de descul mtodo y por
forma y prueba del negocio y de eficacia del instrumento; preceptos que por su incierto que
naturaleza son estrictamente notariales. :in entre la ciencia
ja, podr llevar a la nuestra,
3. EXISTENCIA DE UNA LEGISLACIN NOTARIAL pero no a la de que v wj.
(DERECHO OBJETIVO NOTARIAL) "Cuando se hace la b ciencia
del Derecho, la mis que la
De lo dicho, se concluye que existe una legislacin Notarial. Este es el verdad; pero la del Derecho no
hecho. sea tal, sino que las otras, lo
El conjunto de normas jurdicas se llama Derecho Objetivo, y ste tiene que signi dio no ha nacido
varias fuentes: la ley, la costumbre, etc. Como la Legislacin es una fuente despus venrud, sino de un
formal del Derecho Objetivo, hablar de una Legislacin Notarial, equivale a desenv "La unidad de la ciencia
hablar de Derecho Objetivo Notarial. Hay que admitir, pues, cuando menos en quiebra, necesariamente, en
este aspecto, la existencia de un Derecho Notarial". obra colectiva se desarre la
La existencia de un Derecho Notarial no depende de ningn cdigo que unidad de la institucin ':bdem.
lo formule. Algunos pases tienen Cdigos del Notariado, y no por eso en ellos pg. 61).
existe el Derecho Notarial y en otros no. La Legislacin No
 NOTARIAL Y DERECHO REGIS TRAL
PBLICA NOTARIAL
comprende la organizacin
^-- i Sin embargo, hay dos de ellos o
fuera del Derecho Adminis- * y ie "Fe
Pblica". El servicio de T el segundo,
a la Legislacin No- ser*, icios es de
la competencia generales del Derecho
Admi- ni a la Fe Pblica Notarial, t
notarial no es un acto adminis- r - -
nr- de disciplina jerrquica, ni a
especial (que es el de formacin que
queda fuera del Derecho designa a un
Notario es induda- lo es. porque es ano
del gobierno, hecho incuestionable: la
funcin de la Administracin.
MENT PUBLICO
; pblicos autorizados por notario,
> equivale a decir que cualquier C-
mstrumento pblico. Los Cdigos de
los instrumentos, pero re- S: contienen,
en cambio, ciertos o y de eficacia del
instrumento; tstrvramente notariales.
KKJION NOTARIAL NOTARIAL)
fu legislacin Notarial. Este es el
Ibmj Derecho Objetivo, y ste tcete.
Como la Legislacin es una hablar de
una Legislacin Notarial, NocariaL
Hay que admitir, pues, de un "Derecho
Notarial", no depende de ningn cdigo
Cdigos del Notariado, y no por v en
otros no. La Legislacin No-
11 DERECHO NOTARLAL 13
tari al, como Derecho Objetivo, constituye la materia del Derecho Notarial,
sea que conste en cdigos, o en leyes dispersas. Queda as sealada la
existencia del Derecho Positivo, Objetivo, y acusada la primera fuente tormal
del Derecho Notarial: la legislacin notarial.
m. ASIGNATURA O DISCIPLINA ACADMICA
Tradicionalmente las ctedras han sido llamadas por la legislacin que se
estudia en ellas. En Francia, se establecieron ctedras segn los Cdigos:
ctedra de Cdigo Civil, de Procedimiento Civil, etc. GUGNET deca: Yo no
conozco el Derecho Civil; yo no enseo ms que el Cdigo Napolenico. Por
tanto, una ctedra en las Facultades de Derecho, que se titule Derecho
Notarial", mejorar indudablemente la investigacin y la tcnica del Derecho
Notarial; pero ste no dejar de existir si desaparece la ctedra.
IV. MADUREZ DE LA CIENCIA
NEZ LAGOS cita a CARNELUTO (Metodologa del Derecho), cuyas
palabras yo retranscribo sin variacin alguna: No hay que confundir la ciencia
con el progreso de la ciencia, esto es, su existencia con su madurez. La ciencia
comienza nia, da los primeros pasos inciertos, se apodera poco a poco del
lenguaje y tarda en adquirir conciencia de s misma. Cualquier intento de
descubrir las reglas de la vida, por grosero que sea el mtodo y por incierto
que sea el resultado, es obra de ciencia. Por eso, la comparacin entre la ciencia
del derecho y las matemticas, la fsica y la biologa, podr llevar a la
conclusin de que stas son ms maduras que la nuestra, pero no a la de que
aqullas sean ciencias y la nuestra no" (pgs. 8 y 9). Cuando se hace la amarga
comprobacin de un notable desnivel entre la ciencia del Derecho, la
matemtica, la fsica o la biologa, no se dice ms que la verdad; pero la
consecuencia que se obtiene no es que la ciencia del Derecho no sea tal, sino
que no ha alcanzado el grado de tecnicismo que las otras, lo que significa su
madurez. Por qu? La ciencia del Derecho no ha nacido despus que sus
hermanas. No se trata de una mayor juventud, sino de un desenvolvimiento
ms lento (ibdem, pgs. 18 y 19).
La unidad de la ciencia del Derecho, como la de todas las ciencias, se
quiebra, necesariamente, en la pluralidad de los cientficos. Y porque la obra
colectiva se desarrolla segn el principio de la divisin del trabajo, la unidad
de la institucin se resuelve en la pluralidad de los institutos (ibdem, pg.
61).
14 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. paatECHO NOTARIAL

"Ocurre a los cientficos del Derecho, que para poder estudiar ese te el derecho actual, cierta
formidable mecanismo, lo han de hacer a trozos. No de otro modo se n notario (testamento ol|
comportan los mdicos con el cuerpo humano y los ingenieros con las ial. pues, dentro de las fon
mquinas. En suma, hay que deshacer el Derecho para su estudio (ibdem, itales) intervenidas por i
pgs. 61 ) 62). Hasta aqu CARNELLHTI. Notarial se refiere, pues, a I
El Derecho Notarial no es, pues, ms que un trozo del Derecho". Y ha de por tanto, todo un derecho <
evolucionar igual que las otras ramas, aunque no se trata de imitar ni tampoco documentos pblicos, y dea
de inventar la ciencia del Derecho. Dice NEZ LAGOS: NO hay por qu exigir i: a los instrumento* n
al naciente Derecho Notarial, desde el punto de vista cientfico, lo que no se Quedan expulsadas, as. de! 1
exigi sino muy recientemente al Derecho Civil, al Administrativo, o al las escritas que no constiu
Procesal. idas por funcionarios <
istrativos, etc.).
V. SISTEMA NOTARIAL
El Derecho Civil moderno es un sistema de preceptos y conceptos y no un VII. OBJETO
conjunto de leyes.
Puesto que existe una Legislacin o Derecho Objetivo Notarial, el Llegamos as a una pi
principal problema del Derecho Notarial (cientfico), no es el de falta de [Notarial es slo una parte
materia, sino el de su organizacin en un sistema, entendiendo por ste, la ms que el Derecho i
solidaridad de los diversos elementos y partes de un todo (sistema solar, intervenida por N<
sistema de Copmico, etc.). ato pblico.
Dice CARNELUTO que el gnero es un parto de nuestra mente; su Lo anterior equivale a
realidad, a diferencia de la especie, no es fenomnica, sino interior. Slo la i las que se erige el Der
especie es fenmeno. El gnero es un concepto". Bo en el Derecho real
Debemos, pues, sistematizar, pero en tomo a qu principios? El principio e:
rector del Derecho Administrativo fue la actividad del Estado; el del Derecho > Notarial la persona es el
Procesal fue la actividad del juez, y en el Derecho Notarial su principio rector lio sin firma del
tiene que ser la actividad del Notario. El protagonista del Derecho faccrtrdad del Notario sin
Administrativo es la administracin pblica"; el del Derecho Procesal, es el Brecho Notarial. Por lo
juez; y el del Derecho Notarial, es el Notario; y frente a estos tres aeaL es elemento esencial.
protagonistas, las personas privadas representan un papel, adquiriendo matices
pblicos. Provisionalmente podramos afirmar agrega NEZ LAGOS que vm.
el Derecho Notarial tiene por contenido la actividad del Notario y de las panes (PROCEDI
en la formacin del instrumento pblico.
Repitamos que el la
Forma, pues quedan X, la
parcela del "1 ha de ser
objeto de i En Derecho i T
VI. UBICACIN DEL DERECHO NOTARIAL la forma se nos pr
DENTRO DEL DERECHO DE LAS FORMAS o accidentalmente), i
Prescindiendo de las formas exclusivamente verbales (testamento abierto Notarial hemos de contt
ante testigos, en peligro de muerte, etc.), son de innegable eviden

NOTARIAL V DERECHO
REGtSTRAL
que para poder estudiar ese for-
trozos. No de otro modo se com-
v los ingenieros con las mqui-
icrccho para su estudio (ibdem,
que un trozo del Derecho". Y
_ , aunque no se trata de imitar
Derecho. Dice NEZ LAGOS: No
Notarial, desde el punto de vista
v recientemente al Derecho Ci-
OTAR1AL
lema de preceptos y conceptos y
i o Derecho Objetivo Notarial, el
emfico), no es el de falta de EZ
sistema, entendiendo por ste, la y
partes de un todo (sistema solar.
loa parto de nuestra mente; su rea- i
fenomnica, sino interior. Slo la
concepto".
re en tomo a qu principios? El Erauvo
fue la actividad del Estado; kz ir. JCZ, y
en el Derecho Notarial Erstdad el
Notario. El protagonista unistracin
pblica; el del Derecho Notarial, es el
Notario; y frente ts privadas representan
un papel, ad- Balrr.ente podramos
afirmar agre- zcarui tiene por
contenido la acrien la formacin del
instrumento
ERECHO NOTARIAL
K> DE LAS FORMAS
dissvamcntc verbales (testamento
serte, etc.), son de innegable eviden-
EL DERECHO NOTARIAL 15
ci, en el derecho actual, ciertas manifestaciones de formalismo tpico pero sin
notario (testamento olgrafo, letra de cambio, etc.). El Derecho Notarial, pues,
dentro de las formas, pertenece a aquellas formas escritas (documentales)
intervenidas por el funcionario pblico notario". El Derecho Notarial se
refiere, pues, a las formas documentales y funcionaristas y es por tamo, todo
un derecho documental, referido a una clase especial, a los documentos
pblicos, y dentro de stos, a la categora ms tpica y restringida: a los
instrumentos pblicos.
Quedan expulsadas, as, del Derecho Notarial, las formas verbales u
orales, las escritas que no constituyen documentos pblicos y las pblicas
intervenidas por funcionarios que no sean notarios (jueces, funcionarios
administrativos, etc.).
VH. OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL
Llegamos 3s a una primera afirmacin incuestionable: el Derecho
Notarial es slo una parte del Derecho de la Forma aunque tambin sea mucho
ms que el Derecho de la Forma. Tiene por objeto aquella forma pblica
intervenida por Notario, denominada, a partir del siglo XIII, instrumento
pblico".
Lo anterior equivale a poner de manifiesto que hay dos columnas sobre
las que se erige el Derecho Notarial: el notario y el instrumento. As como en
el Derecho real existe una relacin de persona a cosa, en el Derecho Notarial
la persona es el Notario y la cosa el Instrumento Pblico. El documento sin
firma del Notario no pertenece al Derecho Notarial. La actividad del Notario
sin documento, en potencia o en acto, es extraa al Derecho Notarial. Por lo
mismo, el documento, como la cosa en el derecho real, es elemento esencial,
principal y final del Derecho Notarial.
VIII. FORMA DE LA FORMA (PROCEDIMIENTO
PARA LA FORMA)
Repitamos que el Derecho Notarial no comprende todo el Derecho de la
Forma, pues quedan fuera de el las formas sin Notario; pero en cambio, la
parcela del "Derecho de la Forma que pertenece al Derecho Notarial ha de ser
objeto de una consideracin directa y principal, y no accesoria. En Derecho
Civil pensamos directamente en el negocio jurdico y la forma se nos presenta
como un ingrediente constitutivo (esencial, natural o accidentalmente), que
acompaa al acto. En cambio en Derecho Notarial hemos de contemplar ese
ingrediente formal en su sentido inma-
16 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA 1. n
DERECHO NOTARIAL
nenie y convertirlo en objcio directo de nuestro estudio cientfico. Estudiar
exclusivamente lo que normalmente es mero medio no es la posicin fuerza de obligar y su fuerza d
acostumbrada del civilista, pero tiene que ser la del investigador del Derecho distintas cualidades, teida de re
Notarial. El primer resultado de este pumo de vista, es diferenciar dos cosas de tener distinto valor, al pasar les:
muy parecidas, pero no idnticas: el instrumento como forma (voluntaria o la misma materia civil se co na
necesaria) del negocio jurdico, y el instrumento en s mismo, como forma del autnticamente querida, oto
acto procedimiento notarial. La ley exige, como por ejemplo, para un El Derecho Notarial es un<
contrato, la forma escrita, la notarial o la judicial; pero la exige como resultado malidadcs en o para la forma.
(el resultado es la escritura o la resolucin judicial) pero no como Aunque el trabajo de NI
procedimiento. Ser la ley procesal o la notarial la que regular la forma (el dones sumamente importantes i
procedimiento) para la forma (resultado). El Derecho Notarial no regula la mos a sealar sus conclusiones
forma de los contratos, sino las formalidades o forma procesal (procedimiento Principios de Derecho Notar
para dar forma sustantiva a los contratos o negocios jurdicos). Para llegar a tuce un examen de las relaciona
una resolucin judicial (forma exigida por ejemplo, cuando se requera la :iro"; de parte a parte", y oe
autorizacin judicial, para que los cnyuges pudieran contratar entre s) hace nando la naturaleza y alcances A
falta seguir un procedimiento, producir una serie de actos procesales de las escritura, durante la auc* miento
partes y del juez. El auto", aprobando el contrato propuesto, es uno de los dos y firma del inst ras conclusiones
elementos integrales de la Forma pblica (auto ms escritura notarial), pero que son
para el Derecho Procesal, el auto es uno de los tantos eslabones o actos
procesales. De igual modo, el instrumento pblico es el resultado de aplicar
una serie de actos y formalidades de normas de Derecho Notarial (aspecto IX.
corporal del instrumento pblico: papel, escritura, redaccin, lectura,
1. La existcncu: del
consentimiento, firma, protocolizacin, numeracin del instrumento, foliatura,
denamiento jurdico del n<
copias, notas, etc.). El Notario no puede, con su sola intervencin, producir el
negada.
instrumento pblico: uno por uno, todos sus movimientos estn reglados.
2a. Este Derecho Not.
Necesita sujetarse, antes y despus de la firma, a una serie de normas adjetivas,
eos, como lo han sido otras
formales, que en su conjunto definen el Derecho Notarial como el Derecho
tiene ninguna incapacidad y.
Formal; lo que antes que nada quiere decir: Derecho que en s es todo,
El Derecho Notarialt nial una
coleccin de formalidades, esto es, forma y procedimiento, forma de la forma,
tarda evolucin 4a. El
y no slo forma de actos y contratos civiles. La forma de los actos notariales
Derecho Notarial i
(continente), se nos presenta ms amplia y ms compleja, que la forma del acto
investigacin y construccin
jurdico o contrato (contenido), que se contenga en el instrumento.
notario, funcin notarial e con
Desde otro punto de vista, substituido, como hemos dicho, el objeto del
exclusin de los nege 5a. No
anlisis lgico (suplantando el negotium" por el instrumentum") percibimos
obstante dicha tro del
enseguida, que el mismo negotium" se modifica necesariamente,
Dereclx) Notarial, cin
colocndonos en la obligacin de investigar cules son esas modificaciones
notarial que se refieran y
morfolgicas y su trascendencia en la escala de los valores jurdicos, lo que
dems declaraciones de
implica conocer, crticamente, el negotium", antes y despus de la forma
tcnicas o usuales de api
notarial; su valor constitutivo, declarativo y reconocitivo; su
Derecho Notarial Aplic Y
como el trabajo de so
Internacional del N<
conclusiones ms, que
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!,
ro estudio cientfico. Estu- mero
medio no es la posi- que ser la del
investigador del este punto de vista,
es diferen- cl instrumento como for-
juruco, y el instrumento en s
notarial. La ley exige,
I escrita, la nourial o la judies la
escritura o la resolu- Ser la ley
procesal o la nota- ai para la forma
(resultado), ros contratos, sino las
formali- para dar forma sustantiva a
los a una resolucin judicial (for- ra
la autorizacin judicial, para si) hace
falta seguir un proccdi- de las partes
y del juez. El uno de los dos
elementos innotarial), pero para el
De- rsiabones o actos procesales, el
resultado de aplicar una sc- 13e
Derecho Notarial (aspecto cor-
escritura, redaccin, lectura,
consume racin del instrumento, r;
puede, con su sola interven- por uno.
todos sus movimicn- v despus de la
firma, a una en su conjunto definen
el Dere- lo que antes que nada quiere
dede formalidades, esto es, forma y i
slo forma de actos y contratos ;
'.continente), se nos presenta ms
tacto jurdico o contrato (contorn
eo mo hemos dicho, el objeto i" por
el instrumentum") negotium" se
modifica necesaria- investigar
cules son esas moditi- i en la escala
de los valores jurdi- r; negotium",
antes y despus declarativo y
reconocitivo; su
El DERECHO NOTARIAL 17
fuerza de obligar y su fuerza de probar. La misma materia puede tener distintas
cualidades, teida de rojo o teida de azul. El mismo pacto puede tener distinto
valor, al pasar por el crisol de las solemnidades notariales: la misma materia
civil se convierte, por la forma del molde, en materia autnticamente querida,
otorgada y publicada.
El Derecho Notarial es un derecho de la Forma de tas Formas",
formalidades en o para la forma.
Aunque el trabajo de NEZ LAGOS contina con estudios y exposiciones
sumamente importantes sobre la materia, por el momento slo vamos a sealar
sus conclusiones. Habla NEZ LAGOS tambin de los Principios de Derecho
Notarial". Como pane del principio de forma, hace un examen de las relaciones
jurdicas notariales, o sea, de pane a notario; de pane a pane", y de "Notario
a instrumento pblico, examinando la naturaleza y alcances de dichas
relaciones antes de la firma de la escritura, durante la audiencia (es decir la
solemne lectura, consentimiento y firma del instrumento), y despus de la
firma; y termina con varias conclusiones que son las siguientes
IX. CONCLUSIONES
a
I . La existencia del Derecho Notarial, como Derecho Objetivo
(ordenamiento jurdico del notario y del instrumento pblico) no puede ser
negada.
2a. Este Derecho Notarial Objetivo puede ser objeto de mtodos
cientficos, como lo han sido otras ramas del Derecho. El Derecho Notarial no
tiene ninguna incapacidad intrnseca para su sistematizacin cientfica.
Y. El Deredw Notarial como sistema cientfico, presenta a la hora actual
una tarda evolucin cientfica respecto de otras ramas jurdicas.
V. El Dereclxi Notarial den tfico debe tener como materia de estudio, la
investigacin y construccin lgico-jurdica, de los preceptos y conceptos
sobre notario, funcin notarial e instrumento pblico (Derecho Notarial Puro)
con exclusin de los negocios jurdicos, objeto del Derecho Substantivo.
5a. No obstante dicha exclusin global, deben ser objeto de estudio, dentro
del Derecho Notarial, aquellas normas singulares de la especfica legislacin
notarial que se refieran a los requisitos de la redaccin de los contratos y dems
declaraciones de voluntad, lo mismo que aquellas modalidades, tcnicas o
usuales de aplicacin por el notario, del Derecho Substantivo (Derecho
Notarial Aplicado).
Y como el trabajo de NEZ LAGOS fue presentado al Tercer Congreso
Internacional del Notariado Latino que se celebr en Pars, agrega dos
conclusiones ms, que entraan un anhelo o ideal por alcanzar:
18 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAl

6a. Las instituciones (Colegios, etc.) del notariado deben favorecer la

investigacin de los principios y conceptos del Derecho Notarial, debiendo
tenderse tambin a la depuracin de una terminologa notarial.
7J. Es aconsejable la formacin de bibliografas nacionales sobre el
Notariado y el Instrumento Pblico.
Se observa al leer la conclusin quinta, que NEZ LAGOS aconseja
estudiar dentro del Derecho Notarial, las normas de derecho substantivo que
son objeto de aplicacin usual por el Notario (Derecho Notarial Aplicado). Lo EL D
mismo propone CASTN al decir que F.s necesario atender a la construccin
del Puro Derecho Notarial, pero sin abandonar por ello el cultivo del Derecho
Privado Material que tamo espera y recoge siempre de la aportacin de los
I. Adjetividad de sus no
miembros del notariado. Y ser muy conveniente no olvidar tampoco la Notarial?IB. Conten1
relacin del Derecho Notarial con el Derecho Hipotecario o Registral notarial. Normas extrav
Inmobiliario. Aconseja tambin CASTN que con urgencia se establezcan mas adjetivas contenidas
ctedras de Derecho Notarial, y que se tome en consideracin muy seriamente
la conveniencia de instaurar las escuelas de formacin profesional del
Notariado. Btrada la existencia dd h
naturaleza de las no
BIBLIOGRAFA
CASTN TOBEAS, Jos. Prlogo a la obra de Mcngual (vid). I. ADJE
.Hacia la constitucin cientfica del Derecho Notarial" (Notas para un
esquema doctrinal), en Revista del Derecho Notarial, pp. 47, 42. nmeros Hemos dicho que los
1-2, julio-diciembre, 1953. Madrid. Derecho Notarial todas
ESCOBAR DE LA RJVA. Tratado de Derecho Notarial, p. 20. Valencia. 1957. nada labor, que naturr
GIMNEZ ARNAU. Op. cit., p. 9. aorcnas sustantivas de cuc
GONZLEZ, Carlos Emrito. Existencia y lmites del Derecho Notarial en haya habido autores *_a
formacin". En Revista Internacional de! Notariado, p. 71, nmero 21. carcter de substantr todas);
GONZLEZ PALOMINO, Jos. Op. t., p. 19 y sgts. pero desde que se recho
MAIGRET, Henri. Concepto del Derecho Notarial". En Revista Internacional
Notarial prop Notarial
del Notariado, p. 45, nmero 21.
MENGUAL y MINGUAL, Jos Mana. Elementos de Derecho Notarial, t. II. vo!. I. Puro, ya casi no =ns de
Barcelona, 1932. Derecho Nc
NEZ LAGOS, Rafael. El Derecho Notarial". En Revista de Derecho Notarial, El primer nmero de
p. 211 y sgts., nmeros 5-6. julio-diciembre, 1954. Madrid. le public en julio de 1
OTERO y VALENTN, Julio. Sistema de la funcin notarial, p. 461. Barcelona, TOBEAS que l deno:
1933. RIERA AISA, Luis. Derecho Notarial", en Nueva Enciclopedia Jurdica, t. Notarial" (notas para un
I, p. 809 hcis sustantivo" y ones.
y sgts- Agrega que el qoc el
SANAHUJA. Op. cit., tomo I, p. 107 y sgts. instrumento p J o, sino que
posee ta
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
irl notariado deben favorecer la
del Derecho Notarial, debiendo
terminologa notarial.
nacionales sobre el Noque NEZ
LAGOS aconseja es- normas de
derecho substantivo el Notario
(Derecho Notarial al decir que Es
necesario atender pero sin
abandonar por ello qoe tanto espera
y recoge siem- notariado. Y ser
muy convc- Dcrecho Notarial con
el Dcrc- -_* Aconseja tambin
CASTN de Derecho Notarial, y que
se conveniencia de instaurar las es-
K
Mensual (vid).
Notarial (Notas para un esque-
pp. 4?, 42, nmeros 1-2, ju-
?. 20. Valencia. 1957.
i;' Derecho Notarial en forma-
s. p 71. nmero 21.
1. En Rezista Internacional del
O Denxho Notarial, t. II. vol. I.
. En Relista de Derecho Notarial,
V 1954. Madrid, i p. 461.
Barcelona, 1933. Enadopedu
Jurdica, x. I. p. 809
CAPTULO III
EL DERECHO NOTARIAL
(CONTINA)
I. Adjctividad de sus normas.II. Es pblico o privado el Derecho
Notarial?ID. Contenido del Derecho Notarial.TV. Codificacin
notarial. Normas extravagantes Tpicas y atpicas.V. Ejemplo
de normas adjetivas contenidas en el Cdigo Civil.VI. Autonoma
del Derecho Notarial.
Demostrada la existencia del Derecho Notarial, entremos ahora al estudio de
la naturaleza de las normas que lo constituyen; y empecemos por analizar:
I. ADJETTVIDAD DE SUS NORMAS
Hemos dicho que los universalistas incluan dentro del concepto de
Derecho Notarial todas aquellas normas que el notario cumple en su variada
labor, que naturalmente cuentan un nmero muy importante de normas
sustantivas de Derecho Civil, Mercantil, etc. Por eso, es natural que haya
habido autores que atribuan a las normas de Derecho Notarial un carcter de
substantividad (pues dentro del Derecho Notarial incluan todas); pero desde
que se han ido perfilando los lmites, el mbito, del Derecho Notarial
propiamente dicho, que OEZ LAGOS llama Derecho Notarial Puro, ya casi
no hay quien niegue el carcter adjetivo de las normas de Derecho Notarial.
El primer nmero de la Revista de Derecho Notarial espaola, que se
public en julio de 1953, se inicia con un estudio de don Jos CASTN TOBEAS
que l denomina Hacia la constitucin cientfica del Derecho Notarial" (notas
para un esquema doctrinal); y en l afirma que las palabras "sustantivo y
adjetivo son equvocas y por tanto requieren aclaraciones. Agrega que el
carcter adjetivo del Derecho Notarial no implica que el instrumento pblico
tenga un tinte meramente adjetivo y probatorio, sino que posee tambin un
aspecto substantivo en cuanto sus finalida-
20 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL B. DERECHO NOTARIAL

des no son slo facilitar la demostracin del acto o negocio, sino tambin dar dio substantivo. Es verdad que
a ste una forma que ha de ser base de su eficacia: todo lo cual no obsta para adjetivo, limitamos su campo y i
que el Derecho Notarial corresponda al sector de derecho adjetivo, como antes r*ro es que hemos estado de acu
sola decirse, o formal, como tambin se dice hoy, y no al derecho substantivo Derecho Notarial Puro todo
o material. Sigue diciendo que el derecho es adjetivo, no porque sea forma para la forma" y aquellas
secundario, accesorio o de inferior categora, sino porque tiene caracteres de normas que el not por conocerlas
instrumentalidad, de medio necesario para lograr otro fin, cual es la normalidad le dan un p a aplicar escuetamente
de la vida del Dereclx) y la seguridad jurdica. y o lacio n" que se dice sufre el
Las palabras mismas ya implican un sentido especial o tendencia: orinas de Derecho subst fica de
substantivo es algo que es por s mismo, como por ejemplo un hombre. Los un sistema de en todos sentidos,
adjetivos que se le pueden aplicar al hombre, por s mismos no dicen nada, si que se mtacin del instru i jurdico,
no son atribuidos a l: hombre inteligente"; y por eso, porque el Derecho sino en la mejor o | jnridicos (que
Notarial es derecho para el Derecho, o como dijimos forma de la forma, es por
son su cont [de disminuir su
lo que es adjetivo. GIMNEZ ARNAI se inclina por la adje- tividad del Derecho
importancia le dar brillo y espl
Notarial, si por Derecho substantivo se entiende la norma que regula derechos
y deberes subjetivos.
FAUSTO MORENO define al derecho adjetivo formal o instrumental, en
contraposicin al substantivo o material, como aquel que sirve de cauce para
el desarrollo o efectividad de este ltimo, complementndolo a veces, porque
la norma substantiva no se cumple espontneamente; y otras veces, por n. ES PUBLICO O PI
suponerlo as la misma naturaleza de la norma. Derecho adjetivo y Derecho
substantivo estn en relacin de medio a fin; figurndose el adjetivo como un GARCA PELA YO afirma
Derecho secundario que en cieno modo (conceptualmen- te) carece de oras sobre la distincin
autonoma propia, en el sentido de que no puede ser definido en s y por s, desgracia y aunque parezca
sino que su concepto hay que referirlo a otro conjunto de normas diferenciadas doctrinas para pretender fi nes
que integran una rama distinta o separada del ordenamiento jurdico y que son en una clase de Dei cnanto que
de naturaleza substantiva o material. (Nueva Enciclopedia Jurdica, tomo VII). hasta se han f< ps la existencia
Por eso se dice, que es adjetivo el Derecho Notarial, pues es un Derecho de la dt Puesto que el Derecho
de la forma para la forma. La distincin entre Derecho substantivo y Derecho esta, no es posible establt nenie.
adjetivo proviene de una dualidad, como cuando se opone Derecho Pblico a Todos sabemos que pblico y
Derecho Privado. El Derecho adjetivo por excelencia, es el procesal, cuya que antes fueron | nones de
clasificacin como rama, afin la doctrina de la distincin entre adjetivo y orden privado,
substantivo; y precisamente por la afinidad que en este aspecto existe entre el | Sociologa, con la Poltica,
Notarial y el Procesal, ya que el derecho de la forma para la forma regula un bsro de accin de ste, etc.
verdadero procedimiento" que debe seguir el notario (sucesin de actos Lo que antiguamente !
formales y obligatorios), es por lo que el Derecho Notarial encaja dentro del Privado, como era el llevar i en
concepto de Derecho adjetivo. muchos aspectos (desde !
Por la misma razn de que el Derecho substantivo (Civil, Mercantil, etc.) propiacin petrolera), ah mas
que aplica el notario, no forma parte del Derecho Notarial Puro, las normas limitarnos, pues, a pi cunan
substantivas estn fuera de l, o sea, que el Notarial no es Dere- hacia lo pblico o
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
dd acto o negocio, sino tambin
e so eficacia; todo lo cual no obs-
s: joda al sector de derecho adjeti-
umbin se dice hoy, y no al
ftoeodo que el derecho es adjetivo,
fe inferior categora, sino porque
medio necesario para lograr otro
DTTCPC y la seguridad jurdica,
m cutido especial o tendencia:
o. como por ejemplo un hombre,
hombre, por s mismos no dicen
ilf y por eso, porque el
o como dijimos forma de
ARNAU se inclina por la adje-
substantivo se entiende la
formal o instrumental, en
como aquel que sirve de cauce
. complementndolo a veces,
r espontneamente; y otras ve-
de la norma. Derecho adjetivo
de medio a fin; figurndose el ad-
r en cierto modo (conceptual men-
de que no puede ser definido
que referirlo a otro conjumo de
M distinta o separada del ordo-
a substantiva o material. (Nueva
ferecho Notarial, pues es un Dere-
o entre Derecho substantivo y bd.
como cuando se opone Dere- echo
adjetivo por excelencia, es el arm
la doctrina de la distincin ente por
la afinidad que en este asa!- va que
el derecho de la forma edim;rnto"
que debe seguir el notorios). es por
lo que el Derecho Derecho adjetivo,
aso substantivo (Civil, Mercantil, tt
dd Derecho Notarial Puro, las > sea.
que el Notarial no es Dere
EL DERECHO NOTARIA! 21
cho substantivo. Es verdad que al considerar al Derecho Notarial como
adjetivo, limitamos su campo y en cierto aspecto su aparente importancia; pero
es que hemos estado de acuerdo con NEZ LAGOS en expulsar del Derecho
Notarial Puro todo aquello que no es derecho para el derecho" o forma para
la forma" y consecuentes con ello, dejamos a un lado todas aquellas normas
que el notario, al tener que aplicarlas, debe conocer, y por conocerlas le dan un
prestigio y categora que no tendra si se limitara a aplicar escuetamente y como
autmata las leyes de la forma. La humillacin que se dice sufre el Derecho
Notarial al amputrsele" todas esas normas de Derecho substantivo es slo
aparente, ya que la construccin cientfica de un sistema de Derecho Notarial
Puro, especializado, irradiar luz en todos sentidos, que se reflejar no slo en
la mejor comprensin y reglamentacin del instrumento pblico (continente),
sus efectos y valor jurdico, sino en la mejor comprensin y reglamentacin de
los negocios jurdicos (que son su contenido), sus efectos y valor jurdico.
Lejos, pues, de disminuir su importancia e inters, al denotar menos pero
connotar ms, le dar brillo y esplendor al notariado.
0. ES PBLICO O PRIVADO EL DERECHO NOTARLAL?
GARCA PELA YO afirma que en 1904, HOLUGER haba contado ya 17 teoras
sobre la distincin entre Derecho Pblico y Privado; y como por desgracia y
aunque parezca mentira, hoy subsisten mltiples discusiones y doctrinas para
pretender fundar esa distincin, no seremos nosotros quienes en una clase de
Derecho Notarial definamos el punto, tanto ms cuanto que hasta se han
formulado teoras monistas que son las que niegan la existencia de la
dualidad entre Derecho Pblico y Privado.
Puesto que el Derecho es vida y se transforma y es mudable como sta, no
es posible establecer caractersticas con validez absoluta y permanente. Todos
sabemos que existen cosas que hoy se consideran de orden pblico y que antes
fueron clasificadas unnimemente dentro de las cuestiones de orden privado,
pues esta materia est, adems, vinculada con la Sociologa, con la Poltica, con
la teora del Estado, con los poderes y mbito de accin de ste. etc.
Lo que antiguamente todo el mundo consideraba campo de Derecho
Privado, como era el llevar a cabo una explotacin industrial o comercial, en
muchos aspectos (desde la Constitucin de 1917, y despus con la expropiacin
petrolera), ahora se consideran de inters ultra-pblico. Debemos limitarnos,
pues, a precisar ciertos caracteres preponderantes que inclinan hacia lo pblico
o hacia lo privado.
22 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL NOTARIAL

GARCA PELAYO SC inclina por la teora finalista, siempre que se precise qu en cambio el notario nt
se entiende por inters, el cual, afirma, es difcil distinguir cundo enfoca el del instrumento pblico, g
inters de cada uno de los miembros de un grupo social y cundo los intereses tivamentc le enumera la h ito,
abstractos de ese grupo. Partiendo de la idea de que inters es un objetivo tendrn que sujetarse i [stas ni el
determinante de una actividad, diremos que cuando ese inters puede ser notario pueden reU celosamente
logrado por la accin de los individuos dentro de la esfera de la libertad y de precisadas p< ?r precisamente el
la autonoma individual, estamos ante un inters privado; y que en cambio inte y especialmente, el de t i de
cuando el objetivo del inters afecta a una organizacin poltica o que el instrumento lido en l. El
administrativa como totalidad y slo puede ser logrado por la accin de esta instrume jurdico que contenga, i
totalidad, estamos en presencia de un inters pblico, el cual no puede ser casos que la ley determina, a s
realizado ms que por la accin del conjunto. Como las normas jurdicas son podrn renunciar a de la ley,
condicin para la prosecucin de intereses, cuando se refieren a los intereses cuando as los negocios jurdicos
individuales, nos encontramos ante el Derecho Privado; y cuando se refiere a que porque, como ya hemos dic
los pblicos nos encontramos ante el Derecho Pblico, cuyos intereses slo tnos que son dictados con armas
pueden ser logrados por la organizacin y accin del Estado y de las entidades propiamente de ll seguridad de las
subordinadas, ejerciendo su poder de dominacin. El Derecho Pblico transa Rucadas por el notario, y roe
comprende, pues, una comunidad de intereses, y el Privado, intereses est obligado a aplicarlas.
individuales, aunque a veces stos sean coincidentes y otras contrapuestos. Por todo lo anterior, la i K>
Adems el Derecho Pblico est en relacin de superioridad respecto del Notarial dentro del P!
Privado: a) El Pblico es condicin del Privado, ya que su aplicacin y
ejecucin es monopolio del Estado y por tanto el Derecho Privado necesita
recurrir a instituciones jurdicas pblicas para su afirmacin; y b) La esfera
jurdico-privada est sujeta a intervenciones por parte del Derecho Pblico,
como casos de orden pblico (expropiacin, intervenciones judiciales, etc.).
Los preceptos de orden pblico no estn a disposicin de los individuos para
organizar, completar o perfeccionar sus negocios jurdicos, sino que vinculan 111. CONTENI
de modo inmediato, hacindose efectivos independientemente de la voluntad (PROYECTO DE|
de los particulares; se aplican imperativamente, pues las obligaciones no son La comisin legislativa i LA
aqu con respecto a otros, sino con respecto a la ley. MlYAR y de la cual fe de
En el Derecho Privado, el Estado pone a disposicin de los particulares el Reglamento Notarial :una
procedimiento para realizar su derecho, y stos quedan en situacin de sistemtica". Aunque i 5 de
igualdad frente al juez, como corresponde a unas relaciones de coordinacin, las reflexiones de Ni erecho
y pueden inclusive influir en el proceso. En cambio, en Derecho Pblico, Notarial, s est
destinado a cumplirse independientemente de la voluntad de las partes, la Este proyecto contiene
iniciativa para su aplicacin no corresponde en general a los individuos, sino ;ntales. Debe cons rial.
a una autoridad (Nueva Enciclopedia Jurdica). Despus, existen >lico; el
Aplicando los principios de GARCA PELAYO a las normas de Derecho segundo, a la Q del
Notarial, se aprecia que estamos en presencia de leyes de orden pblico, pues notariado.
si bien los interesados no estn obligados a someterse a la relacin En el Libro Primero,
3tos del instrumento
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
STS finalista., siempre que se prc-
i-rnu. es difcil distinguir cun-
cucmbros de un grupo social y
Partiendo de la idea de que
sanidad, diremos que cuando
i de los individuos dentro de la
aimduai estamos ante un inters
del inters afecta a una orga-
totalidad y slo puede ser logra-
en presencia de un inters p-
que por la accin del conjunto.
I para la prosecucin de intere-
admduales, os encontramos ante
os pblicos nos encontramos
* solo pueden ser logrados por la
las entidades subordinadas, ejer-
Pblico comprende, pues,
intereses individuales, aunque a
os. Adems el Derecho
respecto del Privado: a) El Pbli-
tphc^z.n y ejecucin es monopo-
Rado necesita recurrir a institucio-
t > k La esfera jurdico-privada
Derecbo Pblico, como casos de
3ces judiciales, etc.). Los precep-
te de los individuos para organi-
K rurdicos, sino que vinculan de
dependientemente de la voluntad
cnente. pues las obligaciones no
respecto a la ley.
e a disposicin de los particula-
echo, y stos quedan en situacin
a unas relaciones de coordi-
l rrooeso. En cambio, en Derecho
fien teme me de la voluntad de las
corresponde en general a los in-
inadopedia Jurdica).
PELAYO I las normas de Derecho
de leyes de orden pblico,
a someterse a la relacin
EL DERECHO NOTARIAL 23
notarial, en cambio el notario no puede organizar sta ni realizar la creacin
del instrumento pblico, sin apegarse a los preceptos de forma que
imperativamente le enumera la ley; y una vez que las partes firmen el
instrumento, tendrn que sujetarse a todas las consecuencias que ello implica.
Ni estas ni el notario pueden renunciar a que se llene alguna de las
formalidades celosamente precisadas por la ley y que no tienen como finalidad
proteger precisamente el inters de las partes que intervienen, sino en general
y especialmente, el de terceras personas, pues indudablemente se trata de que
el instrumento haga fe frente a todos aquellos que no han intervenido en l. El
instrumento pblico otorga publicidad al hecho o negocio jurdico que
contenga, sin perjuicio de que esta publicidad sea, en los casos que la ley
determina, completada por la publicidad registral. Las partes s podrn
renunciar a muchos derechos ya lo preceptuado por artculos de la ley, cuando
asi convenga a sus intereses, siempre que se trate de los negocios jurdicos que
son el contenido del instrumento pblico, porque, como ya hemos dicho, ese
es el terreno de los preceptos substantivos que son dictados con mira a la
creacin de derechos subjetivos. Las normas propiamente de Derecho Notarial
(adjetivas) obligan con mira a la seguridad de las transacciones jurdicas, y
nunca pueden dejar de ser aplicadas por el notario, y menos renunciadas por
ste, que es el nico que est obligado a aplicarlas.
Por todo lo anterior, la generalidad de los autores clasifican el Derecho
Notarial dentro del Pblico.
III. CONTENIDO DEL DERECHO NOTARIAL (PROYECTO
DE REGLAMENTO ESPAOL)
La comisin legislativa presidida por don MAXIMINO DF. LA MIYAR Y DE LA
MIYAR y de la cual form parte NEZ LAGOS, present un proyecto de
Reglamento Notarial Espaol que, como dice ste ltimo, constituye una
sistemtica". Aunque este proyecto no es precisamente un corolario de las
reflexiones de NEZ LAGOS sobre la existencia y contenido del Derecho
Notarial, s est influido por sus ideas.
Este proyecto contiene un ttulo preliminar destinado a los principios
fundamentales. Debe considerarse como una introduccin al Derecho
Notarial. Despus, existen tres libros: el primero, dedicado al instrumento
pblico; el segundo, a la investidura notarial; y el tercero, a la organizacin
del notariado.
En el Libro Primero, del Instrumento Pblico, se analizan los
presupuestos del instrumento pblico (jurisdiccin, incompetencia, y la rea-
 IO NOTARIAL
24 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

La ciencia notarial se ra
cin jurdica notarial). Aqu se incluye la rogacin y el deber del secreto
sistema y nomenclatura. !
profesional. Enseguida se estudiaran la naturaleza y efectos del instrumento
pblico, sus clases, y las personas que en l intervienen. Despus, las panes ara la legislacin
del instrumento pblico por razn de las personas, su formali- zacin y su dispersa,
contenido. Despus vendra el aspecto corporal del instrumento pblico ia con casero disperso. C
(matrices, protocolo, ndices, etc.) y por ltimo, la comunicacin de los ismo ya que viene a agn
instrumentos pblicos. ios, alineadas en calles, o a
El Libro Segundo, referente a la investidura notarial, se ocupa de los los.
detalles del ingreso al notariado, de los deberes y prerrogativas de los notarios, Entre nosotros tenemos ni
de las modificaciones de la investidura notarial: las objetivas (creacin y coentran los preceptos adjetivo!
supresin de notaras, oposiciones, etc.); y las subjetivas temporales No existe otro cuerpo legal que
(substituciones, inhabilitaciones temporales, etc.) para seguir con la extincin normas de Derecho Notarial Pt
de la investidura notarial (cese, etc.). forma de nombramientos de lo
El Libro Tercero, que regula la organizacin del notariado, se ocupara minisrrativo, porque son acto d
de la organizacin corporativa, de la organizacin jerrquica y disciplinaria, y rae en las mismas leyes notar
de la organizacin mutualista de los notarios. Notarial Puro (que se dirigen a
Claramente se ve que sera imposible en un curso tan breve como este, c naturaleza administrativa.
abarcar todas esas materias. Adems, si tuviramos tiempo para ello, no Si hemos visto que exis
seguiramos esc plan al pie de la letra, pues en cienos aspectos no serta Puro y otras de Derecho
aplicable a nuestro sistema, ya que aunque estamos inspirados en el espaol, Notarial la indcntificaremos
el nuestro es mucho menos perfecto y est menos reglamentado que aqul. el cuerpo legal en que se
Pero hemos querido esbozarlo para que se tenga una idea del contenido de la iado encontramos lcj
materia que estudiamos. iciones de Derecho
como son el Cdigo
IV. CODIFICACIN NOTARIAL. jpe si un precepto del C<
NORMAS EXTRAVAGANTES -TPICAS Y ATPICAS- undico sin contemplar el
posicin legal de orden si
Hay que tener presente que no es lo mismo Derecho Notarial Cientfico, particulares, o sea, al nege
que Derecho Notarial Positivo; y que el adelanto cientfico no tiene que
jsivos, con sus respectivas i
coincidir con el legislativo. Existen desde hace mucho tiempo legislaciones
era difcil confundir ese
notariales, ordenadas, codificadas (Cdigos o leyes orgnicas), y que han
Cuando el precepto de! No!
llegado a cierto grado de perfeccin, porque todas las reformas, innovaciones,
se presenta el problema.
recopilaciones, etc. se han llevado a cabo con prudencia, tomando en
consideracin la tradicin y las necesidades de la prctica, etc. Eso es un sai para que sea adjetivo y
desarrollo o un adelanto de la legislacin. Cuando se quiere progresar Notarial Puro.
legislativamente, se renen, se sistematizan y se encierran en un cuerpo de ley V. EJE!
todos los preceptos legales que se consideran apropiados. Esta reunin de
EN
leyes se llama Cdigo. Y es natural que se forme un Cdigo, cuando ya hay
cierta base de sistematizacin, y por eso se escoge a los ms notables juristas Para que se compr
para que laboren en tales trabajos legislativos; pero la codificacin es pos procurando sacarlos
propiamente un trabajo de agrupacin de textos lc- oue, tratndose de la

:HD NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
I rogacin y el deber del secreto
naturaleza y efectos del instru-
r-- m l intervienen. Despus,
EZC de las personas, su formali-
za t aspecto corporal del inst ru-
cie. > y por ltimo, la comu-
nocarial, se ocupa de los
y prerrogativas de los no-
notarial: las objetivas (crea-
C- i; y las subjetivas tmpora-
etc.) para seguir con la
c-J-
del notariado, se ocupa-
orrapi/acion jerrquica y discipli-
: los notarios.
le en un curso tan breve como . s
tuviramos tiempo para ello, poes
en ciertos aspeaos no sera te
estamos inspirados en el espa- v
nu menos reglamentado que a
que se tenga una idea del con-
NOTARIAL.
-TPICAS Y ATPICAS
Derecho Notarial Cient- ne el
adelanto cientfico no tiene desde
hace mucho tiempo legis- a
(Cdigos o leyes orgnicas), y
porque todas las reformas, evxdo
a cabo con prudencia, toas
necesidades de la prctica, etc. la
legislacin. Cuando se quiere
astematizan y se encierran en un
que se consideran apropiados, es
natural que se forme un C- n, y
por eso se escoge a en tales
trabajos legislativos; de agrupacin
de textos le
El DERECHO NOTARIAL 25
gales. La ciencia notarial se refiere principalmente a conceptos, principios,
sistema y nomenclatura. NEZ LAGOS, en el trabajo mencionado, compara la
legislacin dispersa, previa a la confeccin del Cdigo, a una campia con
casero disperso. Dice que la codificacin ms que ciencia es urbanismo" ya
que viene a agrupar las casas en la ciudad, slidamente, en barrios, alineadas
en calles, o sea en libros, ttulos, captulos, secciones y artculos.
Entre nosotros tenemos nuestra Ley del Notariado en la que se encuentran
los preceptos adjetivos bsicos que rigen la aaividad del notario. No existe
otro cuerpo legal que contenga en mayor proporcin y nmero normas de
Derecho Notarial Puro; pero como las leyes que determinan la forma de
nombramientos de los notarios (que ya vimos que son acto administrativo,
porque son acto de gobierno y no de notario) tambin figuran en las mismas
leyes notariales, la nuestra, adems de las de Derecho Notarial Puro (que se
dirigen a la forma del instrumento), contiene estas, de naturaleza
administrativa.
Si hemos visto que existen normas o preceptos de Derecho Notarial Puro
y otras de Derecho Notarial Aplicado, resulta que la Legislacin Notarial la
indentificaremos por la naturaleza de los preceptos, y no por el cuerpo legal
en que se encuentren, pues as como en la ley orgnica del notariado
encontramos leyes de caracr administrativo, encontraremos disposiciones de
Derecho Notarial Puro en otros ordenamientos jurdicos, como son el Cdigo
Civil, el Cdigo de Comercio, etc. Es evidente que si un precepto de! Cdigo
Civil se refiere a los efeaos de un negocio jurdico sin contemplar el problema
de forma, estaremos frente a una disposicin legal de orden sustantivo,
dirigida a regular los intereses de los particulares, o sea, al negocio jurdico, y
creando a su favor derechos subjetivos, con sus respectivas obligaciones
complementarias, etc. y entonces, ser difcil confundir ese precepto con uno
de orden adjetivo.
Cuando el precepto del Cdigo Civil se refiera a la forma de los actos, se
presenta el problema. No basta que un precepto legal se refiera a la forma para
que sea adjetivo y por lo tanto pertenezca al campo del Derecho Notarial Puro.
V. EJEMPLO DE NORMAS ADJETIVAS
EN EL CDIGO CIVIL
Para que se comprenda mejor este punto de vista, pondremos ejemplos
procurando sacarlos de un mismo captulo del Cdigo Civil, para que,
tratndose de la misma materia, sea ms fcil distinguir la diferencia.
26 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

En el capitulo del Cdigo Civil que regula el testamento pblico abierto, dar fe de que se llenaron todas,
tras de determinar una serie de formalidades que el notario debe Henar, se estos artculos, todos sus precepti
incluye el ltimo artculo del captulo que precepta lo siguiente: Faltando torios, que deben cumplirse al o
alguna de las referidas solemnidades, quedar el testamento sin efecto..." Pero todos estn dirigidos a logn
Este artculo 1520 dice que faltando alguna de las solemnidades que debe pues la perfeccin del testamente
reunir un testamento pblico abierto, quedar el testamento sin efecto. darse sin la perfeccin de aqul.
Alguien podra decir que el artculo se refiere a las normas que el notario debe mente al notario (como el 1512);
llenar para que el instrumento pblico (y en este caso el acto contenido en l, todos ellos, aunque no se mencic
por ser solemne) sea vlido, y razonar as: si el notario est obligado a seguir tura pblica, estn dirigidos al
todas las normas que le impone la ley para cumplir su misin de crear un del instrumento pblico y que
instrumento pblico perfecto y no las cumple, el acto tiene que quedar evidente que se dirige al notario,
imperfecto o sin efecto; y como el artculo 1520 eso est diciendo, se concluye de los testigos firma a ruego del
que se trata de un precepto de Derecho Notarial Puro. Este razonamiento no tculos de este captulo, nos '
seria correcto. dos al notario: que el destn;
No debemos olvidar que hemos distinguido los preceptos adjetivos de los notario que preside la relacin
sustantivos, no porque se refieran o no a la forma de los actos, sino porque se 1520 dice que el testamento quec
refirieran o no a la forma, sea del instrumento (continente), o del acto jurdico por la razn de que quedando s
(contenido del propio instrumento). Este precepto se refiere y est dirigido a contiene, siendo solemne el testa
la validez no del instrumento propiamente dicho, sino del testamento, o sea, instrumento que le sirve de con|
del acto jurdico contenido en l. renecientcs al Derecho Not
Aunque es indudable que faltando alguna solemnidad queda sin efecto el Cdigo Civil; y en cambio t
instrumento, la ley no dice eso, sino que queda sin efecto el testamento, pues que el testamento ser nulo si
su inters en esc precepto es proteger el contenido (testamento), y no el nico que es de naturaleza su
continente (instrumento). En cambio los artculos 1311 al 1519, o sea todos campo del Derecho Notarial
los dems artculos de dicho captulo, contienen exclusivamente preceptos de do. Por qu? Por el mismo
orden adjetivo, ya que van indicndole al notario el camino (procedimiento) mostrar que los dems pi
que debe seguir y la sucesin de actos que debe cumplir para que el - se dirige a la conducta del
instrumento (el testamento) sea vlido; y si es verdad que en esos artculos se an que obligue al notario a
habla de testamento, tambin lo es que todas las disposiciones que contienen tao derivan de los artculos; __
van dirigidas a la perfeccin del instrumento pblico como continente del cueva obligacin y slo afirma i
negocio jurdico testamento". En efecto, define primero el testamento ri testamento queda sin efecto,
pblico (artculo 1511) como aquel que se otorga ante notario. Sigue la forma pues dicen cmo dd
exigiendo que el testador exprese de un modo claro y terminante su voluntad co (forma) sea perfecto, o sea,
al notario; que el notario redactar por escrito las clusulas del testamento, la forma (perfeccin del instru
etc.; el art. 1513 regula la forma de intervencin de los testigos y el artculo to). Como el artculo 152C no
1514 el procedimiento que debe seguirse si el testador no puede o no sabe cario, no est dirigido al pro
firmar. Los artculos 1517 y 1518 disponen lo que debe hacerse si el testador mando en consideracin que el i
fuese ciego o no pueda o no sepa leer o si ignora el idioma del pas; y por fin contemplando el negocio jur
en el artculo 1519, dice que todas las formalidades se practicarn acto tintiva, y no adjetiva), lo pi
continuo y que adems el notario b nulidad del acto y amen;
bcr cumplido con las refei
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
regola el testamento pblico que el
notario debe que precepta lo
siguien- quedar el testamento
de las solemnidades que , quedar el
testamento sin efec- : refiere a las
normas que el nota- pob&o (y en este
caso el acto y razonar as: si el
notario k .mponc la ley para cumplir
perfecto y no las cumple, el .1 y
como el articulo 1520 eso precepto
de Derecho Nota-
Ios preceptos adjetivos de
a U forma de los actos, sino del -
nsirumcnto (continente), o ico). Este
precepto se re- [ tacrumento
propiamente dicho, contenido en l.
solemnidad queda sin efecto c da
sin efecto el testamento, el contenido
(testamento), y los =r culos 1511 al
1519, o cont ienen exdusi vamente
iaicndole al notario el camino de
actos que debe cumplir valido; y si es
verdad que en lo es que todas las
dispo- terfcccin del instrumento
pbli- testamento. En efecto,
define 1511) como aquel que se
otorga ador exprese de un modo
claro y notario redactar por escrito
las 3 regula ia forma de intervencin
edimicnto que debe seguirse si el K
artculos 1517 y 1518 disponen Ciego
o no pueda o no sepa leer o e el
ar.;cuo 1519, dice que todas y que
adems el notario
EL DERECHO NOTARIAL 27
dar fe de que se llenaron todas. Como se ve del anlisis del contenido de estos
artculos, todos sus preceptos se dirigen a requisitos de forma obligatorios, que
deben cumplirse al otorgarse un testamento pblico abierto. Pero todos estn
dirigidos a lograr la perfeccin del instrumento pblico, pues la perfeccin del
testamento en este caso, por ser solemne, no puede darse sin la perfeccin de
aqul. Varios de los artculos se dirigen expresamente al notario (como el
1512); pero si se leen con cuidado, se ver que todos ellos, aunque no se
mencione la palabra notario ni se diga escritura pblica, estn dirigidos al
funcionario que preside la construccin del instrumento pblico y que lo
autoriza, o sea, al notario. Esta frase es evidente que se dirige al notario, que
es quien debe hacer constar, que uno de los testigos firma a ruego del testador.
As, el examen de los dems artculos de este captulo, nos llevar a la certeza
de que todos estn dirigidos al notario; que el destinatario de las obligaciones
que imponen, es el notario que preside la relacin jurdica notarial; y que
cuando el artculo 1520 dice que el testamento quedar sin efecto, lo afirma
exclusivamente por la razn de que quedando sin efecto el instrumento pblico
que lo contiene, siendo solemne el testamento, no puede valer ste si no vale
el instrumento que le sirve de continente. Son, pues, de naturaleza adjetiva y
pertenecientes al Derecho Notarial Puro, los artculos del 1511 al 1319 del
Cdigo Civil; y en cambio el artculo 1520, que dispone nada menos que el
testamento ser nulo si no se llenan todas las formalidades, es el nico que es
de naturaleza substantiva y que por lo tanto no pertenece al campo del Derecho
Notarial Puro, si no al del Derecho Notarial Aplicado. Por qu? Por el mismo
razonamiento que acabamos de hacer para demostrar que los dems preceptos
son de carcter adjetivo, o sea, porque no se dirige a la conducta del notario,
pues no encierra ninguna disposicin que obligue al notario a hacer algo. Las
obligaciones a cargo del notario derivan de los artculos anteriores. Este 1520,
no le impone ninguna nueva obligacin y slo afirma que si no se llenan todas
las formalidades, el testamento queda sin efecto. Los preceptos anteriores son
forma para la forma" pues dicen cmo debe procederse para que el
instrumento pblico (forma) sea perfecto, o sea, son, repetimos, forma
(procedimiento) para Ja forma (perfeccin del instrumento pblico, y en este
caso del testamento). Como el artculo 1520 no agrega ninguna novedad a la
actividad del notario, no est dirigido al proceso de forma para a forma, sino
que, tomando en consideracin que el Cdigo Civil regula derechos
subjetivos, contemplando el negocio jurdico y sus efectos (por tanto es norma
sustantiva, y no adjetiva), lo protege sancionando la falta de formalismo con
la nulidad del acto y amenazando al notario, que es el nico que debi haber
cumplido con las referidas solemnidades", con la responsabilidad de
28 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL DERECHO NOTARIAL

los daos y perjuicios en que incurrir, adems de la prdida de oficio". Slo sea autonoma. HENRl PoiNC
en este sentido es de derecho notarial el precepto, pues fija al notario una ciencia o evolucin de ella, es a
responsabilidad y una sancin. Pueden encontrarse otros ejemplos en el fin de estudiarla con detal
Cdigo Civil (que se dan en buen nmero) de preceptos adjetivos y que por lo FRANCESCO FERRARA tambin
tanto pertenecen al campo del Derecho Notarial Puro. oo de un tronco. Que a ve
Hay que repetir que si bien el Derecho Notarial es derecho de la forma, (para formar un derecho de el
slo es una parte, aunque la ms importante, del sistema de formas, pues fuera crear una rama como el Den );
de el quedan todas las formas no notariales. Por lo tanto, en el estudio de pero que ninguna de cst con
nuestra materia consideraremos el instrumento pblico como centro de un espritu o directii iptivo dice
sistema, pero de un sistema con mbito ms amplio, en el que adems de lo que naturalm ' es el Derecho
notarial deben incluirse todas las formas escritas no notariales, la jurisdiccin Objetivo Nac sivo de una
voluntaria y los registros pblicos. parcela de fo ca; y que por eso
Si hemos subrayado constantemente la exclusin de toda norma que no todo e ' actuado por el notario,
sea propiamente adjetiva, no es para excluir del Derecho Notarial (genrico) qm :ona al Derecho Positivo, n
todas aquellas otras normas que se relacionan con los actos jurdicos en que r en el caso prctico notar encia
el cdigo civil que Termina
interviene el Notario, sino para delimitar el mbito del Derecho Notarial Puro;
NEZ LAGOS d del Derecho
pero cuando estudiemos la actividad del notario, el quehacer del notario,
Notar como finalidad lograr la.
veremos que ste tiene que interpretar y aplicar una infinidad de leyes, con el
Notarial.
fin de que no slo en la forma, sino tambin en el fondo sean vlidos los
negocios jurdicos, que son el contenido del instrumento (Derecho notarial
aplicado). VI.

VI. AUTONOMA DEL DERECHO NOTARIAL

Desde el Primer Congreso Internacional del Notariado Latino, se TAN. Prlogo cit.
habl de la existencia del Derecho Notarial como rama autnoma. De Hacia...", p. 46.
entonces ac, diversos autores han proclamado la autonoma del Derecho <AR10 DE DERECHO
Notarial. La delegacin italiana invariablemente se ha opuesto a la PRIVJ CASADO. Op. cit., p
declaracin o aceptacin de esta autonoma, y la generalidad de los autores PELAYO. Manuel. ARNAU. Op.
y notarialistas, ha abandonado si es que alguna vez la sostuvo la tesis cit., p. JAL. Op. cit., t. I, p. 417
de la autonoma del Derecho Notarial, que ahora se considera una cuestin [fcacNO, Fausto. Derecho
bizantina, se refiera al Derecho Notarial de la forma, o a todo el Derecho LAGOS. F1 Derecho ; AISA. Op.
Notarial es decir, tanto al puro como al material. cit., pp. 819, IJA. Op. cit., t. I, pp.
No hay para qu afirmar o negar la autonoma del Derecho Notarial. 11
Nosotros no llegaremos al final del curso a enunciar una definicin del
Derecho Notarial (lo cual equivaldra a demostrarlo") nicamente
procuraremos mostrarlo, es decir, describirlo, usando las palabras de NEZ
LAGOS, que nos apropiamos junto con sus ideas, en esta materia.
Es evidente que el Derecho Notarial es una parte de todo el Derecho
Objetivo vigente en un Estado. Se trata de una especializacin y no de
 NOTARIAL V DERECHO REGISTRAL
ademas de la prdida de oficio", ei
precepto, pues fija al notario
encontrarse otros ejemplos en de
preceptos adjetivos y que derecho
Notarial Puro.
Notarial es derecho de la for-
eportante, del sistema de formas,
=Q notariales. Por lo tanto, en el sos
d instrumento pblico como Ba con
mbito ms amplio, en el te las
formas escritas no no- rrg-srros
pblicos.
: la exclusin de toda norma que
excluir de! Derecho Notarial (ge- *
relacionan con los actos jurdi- bara
delimitar el mbito del Dere- la
actividad del notario, el oue
interpretar v aplicar una slo en la
forma, sino tambin en que son el
contenido del ins-
RECHO NOTARIAL
ocal del Notariado Latino, se ha- ni
como rama autnoma. De enarcado la
autonoma del Derecho Briensente se
ha opuesto a la decla- , y la generalidad
de los autores y se rana vez la
sostuvo la tesis de sae ahora se
considera una cuestin 1 de la forma, o
a todo el Derecho ri material.
i autonoma del Derecho Notarial,
trso a enunciar una definicin del i
demostrarlo') nicamente procu- o,
usando las palabras de NEZ sus
ideas, en esta materia. vn- es una parte
de todo el Derecho ca de una
especializacin y no de
EL DERECHO NOTARIAL 29
una autonoma. HENRI PoiNCAR afirma que a mayor complejidad de la
ciencia o evolucin de ella, es ms difcil abarcarla, por lo que se la divide a
fin de estudiarla con detalle, es decir, se crean las espccializaciones.
FRANCESCO FERRARA tambin dice que el Derecho especial es como un
retoo de un tronco. Que a veces se atiende a la cualidad de las personas (para
formar un derecho de clase) o bien a la cualidad de los bienes (para crear una
rama como el Derecho Minero, el Registro de la Propiedad, etc.); pero que
ninguna de estas ramas del derecho tiene principios autnomos con espritu o
directivas propias. NEZ LAGOS en su lenguaje descriptivo dice que
naturalmente, el derecho notarial es parte de un lodo, que es el Derecho
Objetivo Nacional, y que no se trata ms que del cultivo intensivo de una
parcela de fondo mayor, y no de formacin de una isla jurdica; y que por eso
todo el Derecho Positivo debe ser conocido para ser actuado por el notario,
que es como un pumo centrpeto que atrae y selecciona al Derecho Positivo,
no por igual sino con arreglo a su especfica eficacia en el caso prctico
notarial. Por eso ningn notario aplica con igual frecuencia el cdigo civil
que las leyes sanitarias.
Termina NEZ LAGOS diciendo que no busquemos la autonoma
cientfica del Derecho Notarial, sino una verdadera especializacin que tenga
como finalidad lograr la mayor perfeccin que se pueda en el Derecho
Notarial.
BIBLIOGRAFA
CASTN. Prlogo cit.
------ . Hacia...", p. 46.
DICCIONARIO DE DERECHO PRIVADO. T. I, p. 1480.
FERNNDEZ CASADO. Op. t., p. 14.
GARCJA PELAYO, Manuel. Derecho Pblico", en N.E.J., t. I, p. 979.
GIMNEZ ARNAU. Op. cit.. p. 15 y sgts.
MENCUAL. Op. cit., t. L p. 417.
MORENO, Fausto. Derecho Adjetivo", en N.E.J., t. VI, p. 1.
NEZ LAGOS. El Derecho Notarial", en R.D.N., nmeros 5-6, pp. 243-256.
RIERA AISA. Op. cit., pp. 819, 818.
SANAHUJA. Op. t., t. I, pp. 114, 115, 210.
 CAPTULO IV
EL QUEHACER DEL NOTARIO

I. Nez Lagos y Gonzlez Palomino.II. Preceptos de nuestra ley.

I. NEZ LAGOS Y GONZLEZ PALOMINO

Hasta ahora hemos hablado exclusivamente del notario como funcionario
autorizante y creador del instrumento pblico; pero vamos a estudiar y aun a
ensalzar otro aspecto de la actividad del notario, que es el aspecto de
"profesional del derecho", guia de voluntades. Si el notario slo fuese un
fedatario y un artista de la forma, no tendra el Notariado Latino la categora
que tiene. Existen pases de notariado latino, en que,' por desgracia, hay la
costumbre de que se le lleve al notario el contrato ya formulado por abogados
y aqul se limita a convenirlo en instrumento pblico. Los pases en que esto
sucede, cuentan a veces con notarios de gran capacidad tcnica y jurdica; pero
como es natural, en esos lugares puede haber buenos notarios aunque no sean
grandes juristas. Es, pues, este aspecto de la profesionalidad del notario como
jurista, el que mayor categora le da a su actividad. Se admite que el Derecho
Notarial consta de dos partes o aspectos: 1. Derecho notarial profesional, que
se subdividira en a) Profesin notarial y h) Funcin pblica; y 2. Derecho del
instrumento pblico, que se divide tambin en dos partes: a) La forma notarial,
dimensin acto; y b) Documento notarial, dimensin papel (NEZ LAGOS,
R.D.N. (5-6) pg. 249).
GONZLEZ PALOMINO, como NEZ LATOS, ha acuado frases ya
clsicas, como la de "forma de ser y forma de valer".l afirma que lo
funcionalmente tpico y exclusivo del notario, es su quehacer en funcin del
instrumento pblico; y que las otras actividades notariales, no las cumple el
notario "como notario", por razn de su cargo y con exclusividad de ejercicio,
aunque las cumpla por ser notario. Distingue las actividades del notario
exclusivas y tpicas para la creacin del instrumento pblico, aplicando las
normas de forma; y afirma que el notario solamente cumple (no aplica) las
normas sustantivas, que no son notariales. Las or-
32 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARLM.

Articulo 27.Siendo la
mas sustantivas, que cumple" el notario, son llamadas genricas y atpicas, fuj rresponde a la Ley y a las
pues al ser cumplidas por el notario no como notario, sino slo por ser notario, insta cioncs que garanticen la
no son notariales ni especficas como las tpicas. proesi y la autonoma del
Notario en. lido, a fin de que
n. PRECEPTOS DE NUESTRA LEY esta ltima ci la certeza y
seguridad jurdica <j nes ni
Para iniciar la materia del quehacer notario, demos lectura a algunos formalidades que las En
artculos de la Ley del Notariado. Los artculos 1, 3, 4, 5, 26, 27 y 42 de esa consecuencia, las lo
Ley, dicen respectivamente: conducente para hacer
Artculo LEl objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden e Notariado, auxilindose de la
inters pblico y social la funcin notarial y al notariado en el Distrito riado. para el eficaz ejercicio i
Artculo 42.Notario
Federal. pblica por el Estado, y que t
Artculo 3.En el Distrito Federal corresponde al Notariado el y dar forma legal a la volur.r
ejercicio de la funcin notarial, de conformidad con el artculo 122 de la ferir autenticidad y certeza fe,
Constitucin. mediante la consignac su
El notariado es una garanta institucional que la Constitucin autora.
establece para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin El notario conserva los ii
de facultades de la Asamblea y es tarea de sta regular y efectuar sobre produce y da fe de ellos, de
ella una supervisin legislativa por medio de su Comisin de Notariado. justicia, como consejero. que
El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, sealen las disposicic
en el marco del notariado latino, esta ley organiza la funcin del notario
Funcionario y profe
como un tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las
condiciones necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, La Ley del Distrito Ft
colegiado y libre, en trminos de Ley. define al notario con ciertas
Su imparcialidad y probidad debe extenderse a todos los actos en los empieza por decir que es una :
que intervenga de acuerdo con sta y con otras leyes. pblica, social y establece que
Artculo 4.Corresponde al Jefe del Gobierno la facultad de expedir vestido de Fe pblica por el ce
las patentes de notario y de aspirante a notario, conforme a las reconocida en varios 57, 102,
disposiciones contenidas en la presente ley. fraccin XX, inciso i Esta
Artculo 5.A las autoridades competentes del Distrito Federal les caracterstica del n< ocupa ms
corresponde aplicar la presente ley y vigilar su debido cumplimiento. la atencin y del notario, pues es
Artculo 26.La funcin autenticados del Notario es personal y en entonces i za centrpeta" de
todas sus actuaciones de asesora, instrumentacin y juicio debe seleccin de I afinarlas y
conducirse conforme a la prudencia jurdica e imparcialmeme. aplicarlas al h jurdica, y que
La funcin notarial es la actividad que el notario realiza conforme las slo l prt remos cuando
disposiciones de esta ley. Posee una naturaleza compleja: Es pblica en estudiemos h I legal en que el
cuanto proviene de los poderes del Estado y de la Ley, que obran en notario pt ment pblico, resulta
reconocimiento pblico de la actividad profesional del Notario y de la que. i puntos cardinales del quel
documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es 2. Autorizarlo; 3. Conser los 7,
autnoma y libre, para el notario que la ejerce, actuando con fe pblica. fracciones I y II, 95r

O NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
van [Limadas genricas y atpi-
BO ccrno notario, sino slo por ser
como Las tpicas.
MUESTRA LEY
aocmo. demos lectura a algunos
rachas 1. 3, 4. 5, 26, 27 y 42 de
o 'r_iar, con carcter de orden c
tena: T a notariado en el Distrito
al Notariado el
ejercicio
d articulo 122 de la Constitu-
cae b Constitucin establece
v determinacin de
faculta-
efectuar sobre ella una
super-
de Notariado.
en el sistema que, en
a b funcin del notario como
v establece las condiciones
nece-
caificado. colegiado y libre,
en
a todos los actos en los
pecea del Distrito Federal les co- rque
sa
debnoleyes.
cumplimiento.
Gofcsemo
a:-a dd Notario laesfacultad
personaldeyexpedir
en to-
Bvertacin y juicio debe conducirse las
uraalmente. conforme a las
disposiciones
j_e el no uno realiza conforme las
galera compleja: Es pblica en cuan-
j de b Ley, que obran cu rcconoci-
tcai de! Notario y de b documenta- Di
otra pane, es autnoma y libre, con fe
pblica.
EL DERECHO NOTARIAL 33
Artculo 27.Siendo la funcin notarial de orden e inters pblico,
corresponde a la l*y y a las instituciones que contemplan procurar las
condiciones que garanticen la profesionalidad, la independencia, la
imparcialidad y la autonoma del Notario en el ejercicio de la fe pblica
de que est investido. a fin de que esta ltima pueda manifestarse
libremente, en beneficio de la certeza y seguridad jurdica que demanda la
sociedad y sin ms limitaciones ni formalidades que las previstas por h
Ley.
En consecuencia, las autoridades administrativas y judiciales
proveern lo conducente para hacer efectiva y expedita la independencia
funcional del Notariado, auxilindose de b misma forma, cuando as lo
requiera el Notariado, para el eficaz ejercicio de sus funciones.
Artculo 42.Notario es el profesional del Derecho investido de fe
pblica por el Estado, y que tiene a su cargo recibir, interpretar, redactar y
dar forma legal a la voluntad de las personas que ante l acuden, y conferir
autenticidad y certeza jurdica a los actos y hechos pasados ame su fe,
mediante b consignacin de los mismos en instrumentos pblicos de su
autora.
El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los
reproduce y da fe de ellos. Acta tambin como auxiliar de la
administracin de justicia, como consejero, rbitro o asesor internacional,
en los trminos que sealen las disposiciones legales relativas.
Funcionario y profesional del Derecho: gua y pedagogo.
La Ley del Distrito Federal (a la que me referir como ley mexicana),
define al notario con cieas caractersticas que ya hemos aceptado, pues
empieza por decir que es una funcin de orden e inters pblico, funcin
pblica, social y establece que el Notario es el profesional del derecho
investido de Fe pblica por el Estado. La profesionalidad del notario aparece
reconocida en varios anculos de la Ley; anculos 42, 34 fraccin EQ, 57, 102,
fraccin XX, inciso d).
Esta caracterstica del notario como profesional del Derecho, es la que
ocupa ms la atencin y exige la mejor pane de la inteligencia y cultura del
notario, pues es entonces cuando el notario pone en marcha esa fuerza
centrpeta de seleccin de todo el campo de las normas jurdicas, para
afinarlas y aplicarlas al hecho que ha de poner en movimiento a la norma
jurdica, y que slo l presencia de modo consciente y expreso, como veremos
cuando estudiemos la fe pblica notarial; y como la nica forma legal en que
el notario puede dar fe de los hechos es mediante el instrumento pblico,
resulta que, como dice GONZLEZ PALOMNO, los cuatro puntos cardinales del
quehacer del notario son: 1. Redactar el instrumento;
2. Autorizarlo; 3. Conservarlo; 4. Expedir las copias del mismo. (Artculos 7,
fracciones I y II. 95, 102, 109, 110, 143 y siguientes).
34 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

Estas actividades podra decirse que son inherentes a la funcin notarial, ca en el cuadro de una profesin
tal como existe en la mayor parte de los pases de Notariado Latino, donde se to ms importante de la activk
ha impuesto al notario la obligacin de instruir a las partes y de dirigir las puesto que dentro del cuadro c
voluntades, as como la de redactare 1 instrumento pblico, cosa que no cin pblica.
podra hacer si no fuese un competente abogado. Adems, como veremos al Como ejemplo de cmo eje?
estudiar los requisitos que hacen falta para que alguien pueda ser investido de del derecho, supongamos a unj
fe pblica, no pueden existir en Mxico (entindase siempre D. F.) notarios decidido fin de que el notario *d tin
que no sean, adems de abogados, triunfadores en un examen de oposicin. enteramente de acuerdo. Es manos a
Este quehacer profesional" del notario, es el ms difcil de desempear; la obra de inmediato, re (se entiende
requiere experiencia que slo el diario contacto con el hecho puede dar; pide que los pactos propfl que obligara
tambin una slida formacin jurdica difcil de adquirir, y autoridad moral al notario a negar embargo, llamar
para lograr que las partes se sometan a su consejo que en ocasiones es o parece la atencin s sean de orden comn,
ser contrario a la voluntad primitiva de los que solicitan su intervencin. fiscal u t dos no sospechaban. Ser
Dice VADECOCQ que los notarios son profesionales del derecho, los ms rara adelante el acto propuesto; lo i
prximos a la vida. Este contacto ntimo con los hechos hace que el notario mente satisfechas con las aclarad se
sea el ms indicado para la elaboracin del derecho. Aunque parezca otorgue como estaba previste j
deleznable esta posicin tan cerca de los hechos, lo cual parecera que impide notario. Otras veces, la fin cauce
al notario elevarse a los mbitos de la juridicidad, por el contrario, lo convierte legal distinto del que | do por ser
en un investigador al igual que un qumico o un bilogo. RAMN Y CAJAI. mas seguro, ms Los que son
deca que no hay cuestiones pequeas pues la que lo parecen son cuestiones profesionales cuya voluntad llega a
grandes no comprendidas; que lo que se da verdaderamente es muchos la ocultando la verdadera ada en el
hombres cuya pequeez intelectual no alcanza a penetrar la trascendencia de instrumento. Si pareca ser
lo minsculo" (cit, por N. LAGOS). definitiva y l indecisas, no
Los notarios nos sentimos y preferimos ser profesionales del derecho, sabiendo risar el fin que persiguen?
aunque sin mengua de nuestra funcin pblica" de fedatarios. Esto se ha to.
puesto de manifiesto desde el principio pero especialmente en el Congreso de Esta experiencia diaria en itar
Pars, o sea el Tercero Internacional; pero estamos empeados los notarios no la intervencin n ales y obvios) la
precisamente en argumentar, sino en demostrar que nuestro carcter de que se ios que en ocasiones han
funcionarios pblicos no es un carcter de funcionario de la administracin, oos no se consideran vin
pues ni somos remunerados con sueldo, ni tenemos a quien rendir cuenta de consensales, si de o i hasta que
nuestros actos como profesionales. Slo estamos sujetos a las sta se otorga, lento no se le llama c
responsabilidades disciplinarias en caso de que no nos ciamos a los preceptos acuerdo en los pactos ! notario
de forni3 a los que debemos sujetar nuestra intervencin al crear el contribuye a fijar, trato de venta; y
instrumento pblico. La misma ley, comprendiendo la categora cientfica y as se ite el trato en cont
moral que resulta al notario del carcter de profesional del derecho, lo repite
en varios artculos, aun innecesariamente; y aunque ZANOBNI acu la frase
conocida de funcin pblica de ejercicio privado", en el Congreso de Pars
se vari la frmula por la de Funcin pbli
 NC TA_LA! Y DERECHO REGISTRA!.
i inherentes a la funcin notis
pases de Notariado Latino. de
instruir a las panes y de el
instrumento pblico, cosa te
abogado. Adems, como ralla para
que alguien pueda r= Mxico
(entindase siem- idos,
triunfadores en un
ri ms difcil de desempe- comacto
con el hecho puede difcil de
adquirir, y auto- a su consejo que
en oca- primitiva de los que solici-
profesionales del derecho, los '
con los hechos hace que el del
derecho. Aunque palos hechos, lo
cual parecera e la -uridicidad, por
el con- I qoe un qumico o un
bilo- pequeas pues la que lo que
lo que se da verda- imelcctual no
alcanza a pe- por N LAGOS). ser
profesionales del derecho, de
fedatarios. Esto se ha i
especialmente en el Congre- per.
estamos empeados los so en
demostrar que nuestro carcter de
funcionario de la con sueldo, ni
tenemos a > profesionales. Slo
estamos en caso de que no nos
cia- ebemos sujetar nuestra
interven ley, comprendiendo la
calcino del carcter de profesional
innecesariamente; y aunque loen
pblica de ejercicio priva- nnuia
por la de Funcin pbli- accesorios de la compra-venta consensual, que el notario contribuye a fijar, es
EL DERECHO NOTARIAL 35
ca en el cuadro de una profesin liberal, lo que hace resallar que el aspecto
ms importante de la actividad notarial es el de la profesin liberal puesto que
dentro del cuadro de esa profesin" queda localizada la funcin pblica.
Como ejemplo de cmo ejerce el notario esta funcin de profesional del
derecho, supongamos a unas personas que llegan a la notara con el decidido
fin de que el notario de fe" de un contrato sobre cuyas bases estn
enteramente de acuerdo. Es de suponerse que el notario debe poner manos a
la obra de inmediato, redactar el contrato tal como se le propone (se entiende
que los pactos propuestos no contienen nada contra la ley, lo que obligara al
notario a negar su intervencin). Un buen notario, sin embargo, llamar la
atencin sobre varias circunstancias o consecuencias, sean de orden comn,
fiscal u otro, que muy probablemente los interesados no sospechaban. Ser
rara la ocasin en que stos insisten en llevar adelante el acto propuesto; lo
normal, es que ambas panes queden plenamente satisfechas con las
aclaraciones y consejos del notario y que el acto se otorgue como estaba
previsto, slo que reforzado y redondeado por el notario. Otras veces, la
finalidad propuesta se lograr, pero dentro de un cauce legal distinto del que
ellos imaginaban, que el notario habr sugerido por ser mas seguro, ms
econmico, o por otra causa semejante.
Los que son profesionales del Derecho son los notarios, no los clientes
cuya voluntad llega a la notara deformada por la impreparacin y a veces
ocultando la verdadera intencin que ser la que ms tarde quede fraguada en
el instrumento. Si el notario ilustra y encauza una voluntad que pareca ser
definitiva y firme qu no ser cuando las partes llegan ante l indecisas, no
sabiendo qu camino tomar, y no pudiendo siquiera precisar el fin que
persiguen? Esa voluntad no podra llamarse consentimiento.
Esta experiencia diaria en el sentido de que la voluntad expresada al
solicitar la intervencin notarial generalmente no es (ms que en los casos
simples y obvios) la que se formaliza en el instrumento, ha dado lugar a
estudios que en ocasiones han llevado a la conclusin de que los interesados
no se consideran vinculados jurdicamente, aunque se trate de negocios
consensales, si de ordinario suelen intervenir escrituras en ellos, sino hasta
que sta se otorga. Por eso a todo lo que se trata antes del instrumento no se
le llama contrato, sino trato. Dice WINDSCHEID que si no hay acuerdo en los pactos
indudable que no se ha querido celebrar el contrato de venta; y as se llega a
la conclusin de que convertir simplemente el trato en contrato", la
mayora de las veces es crear un con-
36 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

trato por sorpresas". Por eso se dice que el notario es un pedagogo de la

voluntad" (cit. por G. PALOMINO).

BIBLIOGRAFA

CARRAL y DE TERESA. Luis, Caracteres del notario de tipo latino". En Revista

Jurdica Notarial, p. 33 y sgts. Mxico, abril de 1949.
ESCOBAR DE LA RIVA. Op. cit., p. 30.
GIMNEZ ARNAU. Op. cit., p. 183.
GONZLEZ PALOMINO. Op. cit., pp. 19 y 49.
1. Concepto genrico de fe.-
NEZ LAGOS. "Hechos...", p. 15.
2. Requisitos de la fe pblica;
3. tario; 4. Notas de la fe pt
Integridad.III. Tipos de fe
blica derivada.IV. Clases de
:
blica notarial.V.

I. CONCI
A la fe nadie puede ser
Casi todo lo que se ha acepcin
de simple creencia en! cuando
afirma que nadie pt niear
Schopenhauer cuando forzada.
Podemos asegurar que plan
la fe religiosa, que es un si la
gracia no nos es dada, es I La fe
divina es, objet Dios;
subjetivamente, es el al seto de
fe, al que nadie dogma, al
conjunto de v bros de la
Iglesia, tendra obligado".
Como veremos despus,
senda de un acto subjetivo dej
estamos obligados a aceptar a
civil, en acatamiento de los En
realidad, todo el su nmero y la
complejidad de ciudadanos no
puede prc
 CAPITULO V

FE PBLICA

1. Concepto genrico de fe.II. Fe pblica: 1. Nocin de la fe pblica;

2. Requisitos de la fe pblica; 3. Coordinacin legal entre autor y
destinatario; 4. Notas de la fe pblica: A) Exactitud (natural y
funcional). B) Integridad.III. Tipos de fe pblica: A) Fe pblica
originaria; B) Fe pblica derivada.IV. Clases de fe pblica: 1. Fe
pblica judicial; 2. Fe pblica notarial.V. Caractersticas de la fe
pblica notarial.
I. CONCEPTO GENRICO DE FE
A la fe nadie puede ser obligado". (San Agustn).
Casi todo lo que se ha dicho sobre la fe hace referencia a la fe en su
acepcin de simple creencia en lo que no se ve. A eso alude San Agustn
cuando afirma que nadie puede ser obligado a la fe, y lo mismo quiere
significar Schopcnhauer cuando dice que la fe, como el amor, no puede ser
forzada.
Podemos asegurar que quienes nos hablan de fe casi siempre contemplan
la fe religiosa, que es un don. Cuando se recibe ese don, se tiene fe, y si la
gracia no nos es dada, es intil forzar el espritu.
La fe divina es, objetivamente, un conjunto de verdades reveladas por
Dios; subjetivamente, es el acto de fe. La frase citada de San Agustn alude al
acto de fe, al que nadie puede ser obligado; pero si se hubiere referido al
dogma, al conjunto de verdades que estamos obligados a creer los miembros
de la Iglesia, tendra que haber dicho A la fe todo el mundo est obligado*.
Como veremos despus, en el caso de la fe pblica no estamos en
presencia de un acto subjetivo de fe, sino de afirmaciones que objetivamente
estamos obligados a aceptar como verdaderas los miembros de la sociedad
civil, en acatamiento de los preceptos legales que as lo ordenan.
En realidad, todo el sistema de la fe pblica se tuvo que crear, dado el
nmero y la complejidad de las relaciones jurdicas, que la mayora de los
ciudadanos no puede presenciar; y los actos necesitan ser credos para ser
38 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL *L DERECHO NOTARIAL

aceptados. Por eso, ciertos negocios jurdicos deben ser investidos de fe se llama fe privada. A esa dase sea.
pblica, que se impone por el otorgamiento de un poder jurdico con efectos firmados por particulares, y son
de fehacencia. As, se ide el sistema de investir a una persona de una funcin reconocidos legalmentc ante el
autenticadora, de modo que al expedir un documento, pudiera decirse que contrario, proviene de o es en en
estaba presente el Estado mismo, puesto que en nombre de ste obra. De presencia de un documento p no
simple creencia, el concepto de fe pblica se convirti en una necesidad de que tiene aparejada la fe
carcter jurdico, que nos obliga a estimar como autnticos los hechos o actos
a ella sometidos: es una verdad oficial, que todos estn obligados a creer. 2. REQCBn
1. Fundamento de la fe.'Todo acto de asentimiento tiene dos fuentes: la La fe pblica, para serlo, er
evidencia y la fe. En el desarrollo seguiremos a NEZ LAGOS. a) Una fase de candencia. De *
2. Evidencia.Un hecho es evidente cuando est presente a nuestro del documento y el destinararl
conocer directo, por la vista (videntia). Como tenemos la videncia de la Que sea p<
realidad percibida, podemos formular un juicio de razn, por su evidencia.
Ante el hecho presente, evidente, el asentimiento es acto de conocimiento, Autor: Que vea
eael
porque el hecho u objeto cognocible, se revela a s mismo, por lo que no tiene Que r arre
que intervenir la voluntad.
Como se ve. de este autor i miento
3. Fe.A veces se asiente a un objeto o un hecho, a pesar de no ser directo. Se trata del a**
evidente. Este es el caso de acto de fe. Como aqu el hecho o el objeto
destinatario. El autor jams prod ei
cognocible no se revela a s mismo por su presencia, sino que est alejado sea acto es e-vidente. El acto de i
por el espacio o por el tiempo, nuestro asentimiento ya no se impone por un
acto de conocimiento; ha de ser, ante todo, acto de voluntad, pues no los que debe surtir efectos ese
revelndose directa y necesariamente el objeto mismo por su presen cia, algo ento. Por eso, antiguamet te de l.
ajeno por completo al objeto y al sujeto, debe inclinar y vencer la voluntad a No recibe la fe", sem contrario
verificar necesariamente el acto de asentimiento. cuando se trata de -irs 'recibe la
Esc algo, extrnseco, al margen del objeto cognocible y del sujeto que ha fe".
de conocerlo; ese algo que arranca el asentimiento a un objeto o hecho no b) El acto de e-videncia pJ
evidente (no presente), se llama autoridad. La clase y origen de esa autoridad do de solemnidad. En el prii
nos dar el grado de poder persuasivo o imperativo de su declaracin o de su cundo s, por haber sido pr
narracin. pdo por la ley. Por eso el a
Notario est facultado para
los instrumentos en que se
lo que se llama el rigor fe
oe dentro de la solemnidad,
1L FE PBLICA tas legales que aseguran la jeS
Sos hechos histricos.
1. NOCIN DF I.A FE PBLICA
Segn el origen de la autoridad, la fe es religiosa o humana. La religiosa c) Una fase de objeti car
es la que proviene de la autoridad de Dios que ha revelado algo a los hombres. el hecho histrico no lo: pues
La humana proviene de afirmaciones hechas por el hombre. su memoria es tan fr$ so el
Si la fe humana proviene de una autoridad privada, es decir, comn, hecho percibido debe i
rico", ha de convertirse
 NOTARIAL Y DESECHO REGISTRA!.
deben ser investidos de fe
de un poder jurdico con
ce investir a una persona de
al expedir un documento, pudic-
no. puesto que en nombre de
i de fe pblica se convirti en
a estimar como autnti-
ca verdad oficial, que todos es-
to tiene dos fuentes:
a NEZ LAGOS.
gando est presente a nuestro
tenemos la videncia de la
de razn, por su eviden-
ito es acto de conoc-
se revela a s mismo, por lo
m hecho, a pesar de no
ser
o qu: el hecho o el objeto
r:; enca, dno que est alejado
ases-.emento ya no se impone
rodo. acto de voluntad, pues
c>jo mismo por su presen-
debe inclinar y vencer la
de asentimiento,
cognocible y del sujeto que
ito a un objeto o hecho
La clase y origen de esa au-
imperativo de su dedara-
PBUCA
religiosa o humana. La religio-
[Dios que ha revelado algo a los
hechas por el hombre, privada, es
decir, comn.
EL DERECHO NOTARIAL 39
se llama fe privada. A esa clase pertenecen los documentos privados, o sea,
firmados por particulares, y que no tienen nada de fe pblica si no son
reconocidos lcgalmente ante alguna autoridad. Si el documento, por el
contrario, proviene de o es emitido por una autoridad pblica, estamos en
presencia de un documento pblico y por lo tanto en un caso de documento
que riene aparejada la fe pblica.
2. REQUISITOS DE LA FE PBLICA
La fe pblica, para serlo, exige los siguientes requisitos.
a) Una fase de evidencia. De este aspecto hay que distinguir entre el
autor del documento y el destinatario. Si nos referimos a su autor, se
requiere:
Que sea persona pblica
Autor: Que vea el hecho ajeno, o e-videncia
Que narre el hecho propio
Como se ve, de este autor no se precisa acto de fe, sino de conocimiento
directo. Se trata del autor, de quien dimana el acto de fe para el destinatario.
El autor jams produce un acto de fe, pues para l el hecho o el acto es e-
vidente. El acto de fe se requiere para todos los dems entre los que debe surtir
efectos ese acto, o sea, para los destinatarios del documento. Por eso,
antiguamente, se deca que el autor recibe el acto" y *da fe de l. No recibe
la fe", sino que la da". El caso es completamente contrario cuando se trata
del destinatario que no recibe el acto, sino que recibe la fe.
b) El acto de e-videncia puede producirse llanamente o bien revestido de
solemnidad. En el primer caso el acto no tiene fe pblica, y en el segundo s,
por haber sido producido dentro de un procedimiento ritual fijado por la ley.
Por eso el artculo 10 de la Ley del Notariado, dice que el Notario est
facultado para autenticar y dar forma en trminos de Ley a los instrumentos en
que se consignen los actos y hechos jurdicos. Esto es lo que se llama el rigor
formal de la fe pblica. La evidencia se produce dentro de la solemnidad, es
decir, encerrada en un conjunto de garantas legales que aseguran la fiel
percepcin, expresin y conservacin de los hechos histricos.
c) Una fase de objetivacin.Si el funcionario que ha de autenticar el
hecho histrico no lo fija en la dimensin papel, de nada servira, pues su
memoria es tan frgil como la de cualquier otro ser humano. Por eso el hecho
percibido debe convertirse en cosa corporal. El hecho histrico, ha de
convertirse en hecho narrado", mediante una grafa so-
40 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

bre el papel, sin lo cual no habra documento, el cual exige corporeidad, o sea, Esas funciones judiciales fuer
una objetivacin fsica. Esta objetivacin fsica produce la fe escrita competente, especialmente el no no
(emancipada de su autor), que est previamente valorada por la ley y que cambi el fundamento ni la e
subsiste ntegra, como hecho o documento autntico, y como tal tiene que ser tervencin ocular del funcionan
estimada por el juez. En cambio cuando se trata de un hecho no objetivado ocular del juez, entre el funcional a
como el testimonio, el juez (destinatario) podr estimar subjetivamente", (el mismo) hay una vinculadi esta
la veracidad del autor (testigo), que al deponer, est sujeto a una serie de vinculacin desapareci, pe
requisitos de lealtad, fidelidad, desinters, pasin, percepcin retentiva notario) y funcionario-destinatar lev
(memoria), etc., que conviene su afirmacin en subjetiva, lo que no sucede ha impuesto una vinculacin necen
cuando se trata de fe pblica escrita y por lo tanto autonomizada en el papel. a la misma organizacin esa Uko: el
d) Una fase de coetaneidad.Los requisitos de evidencia", de notario y el juez: la -ie! juez, sino en
solemnidad y de objetivacin, deben producirse al mismo tiempo la unidad del
(coetneamente). Esas tres fases, e-videncia, ceremonia del acto solemne y su
conversin en papel, deben producirse en un solo acto; pero la coincidencia 4. NoTi
tiene que darse de acuerdo con ciertas normas de forma previstas por la ley y
Son dos: exactitud e inregri;
obligatorias para el funcionario que interviene. Como dichas normas de forma
(que son de forma porque se dirigen al autor, fedatario del ano presente) no se
concebiran si no se tratara de surtir efectos en el futuro (o sea, las normas de
forma se convierten en normas de prueba), resulta que aqullas (las normas La exactitud se refiere al | o
de forma) son la garanta para el futuro valor probatorio del documento. Dicho sea, la adecuacin de la na ! tum y
en otras palabras, el valor de la prueba se alcanza por las garantas de su forma, dictum", es la verdad | actualidad.
esto es, por las garantas que acompaan a las fases de e-videncia, solemnidad, La exactitud puede Io. Exactitud
objetivacin y coetaneidad. natural.Se | cho confinado entre
deten nal o tiempo de presencia fv_
3. COORDINACIN LEGAL ENTRE AUTOR Y DESTINATARIO 2o. Exactitud funcional. 1 '
En la alta Edad Media, la fe pblica del juez, se delega en el secretario cresa a un asunto (unidad n
(escribano); por ello, el fedatario, secretario, y el posterior destinatario, el juez, ~: una inscripcin).
eran, si no la misma persona, por lo menos el mismo rgano. Se produca un 3o. Efectos de la exactitud deJ
fenmeno idntico al de la inspeccin ocular, en que el juez presencia el hecho erga omnes", incluso coi ero,
(dimensin-acto) y la coetaneidad de narracin (dimensin papel, o sea el acta pues no existe fe pl : la fe pblica
extendida por el secretario). Pero la inspeccin en s misma, NO es medio de autentique un rienen en el hecho
prueba sino su narracin, que el juez haca en la diligencia. Sin texto no hay histi lo tanto, y principalmt [fsn,
prueba y ningn juez podra basar su sentencia en lo que vio pero no narr, el instrumento y adema lo ; de!
pues entonces sera como un vulgar testigo. Pero lo narrado vale no por instrumento pblico est | por haber
narrado, sino por lo visto (e-videncia). Por eso hasta poca reciente el intervenido en el 1 segar el notario
documento pblico fue documento judicial y tena valor de inspeccin ocular, que lo preside Pero no hay que
o sea, un valor excepcional, pues el juez en la sentencia no poda negar lo que confundir 1 j del Notariado) con la
haba visto (su propia e-videncia); no poda rectificar lo que haba dicho, fuerza de | i artculo 156 de la Ley
dictado o narrado. del
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
ti cual exige corporeidad, o
fsica produce la fe escrita
valorada por la ley y que
auxnrico, y como tal tiene se
trata de un hecho no >
destinatario) podr estimar >),
que al deponer, est su-
desinters, pasin, persa
afirmacin en subjeti- pblica
escrita y por lo tanto
de evidencia", de so- al
mismo tiempo (coet- del acto
solemne y su lo acto; pero la
coinciden- de forma previstas
por la . Como dichas normas
ai autor, fedatario del acto tir
efectos en el futuro (o de
prueba"), resulta para el futuro
valor proel valor de la prueba
se r-:-r Las garantas que acom-
objevacin y coetaneidad.
Y DESTINATARIO
Farr. se delega en el secretario
v el posterior destinatario, el
menos el mismo rgano. Se
ocular, en que el juez de
narracin (dimen- o). Pero la
inspeccin en -n. que el juez
haca en la -uez podra basar su
semen sera como un vulgar test
i uno por lo visto (e-videncia)
pblico fue documento judi un
valor excepcional, pues e haba
visto (su propia c-viden dictado
o narrado.
EL DERECHO NOTARIAL 41
Esas funciones judiciales fueron heredadas por el funcionario pblico
competente, especialmente el notario; y si bien ha cambiado de rgano, no
cambi el fundamento ni la estructura lgico-jurdica, basada en la
intervencin ocular del funcionario competente. Pero si en la inspeccin ocular
del juez, entre el funcionario que ve (juez) y el funcionario que juzga (el
mismo) hay una vinculacin subjetiva, en la fe pblica extrajudicial, esta
vinculacin desapareci, porque funcionario-autor del documento (notario) y
funcionario-destinatario (juez), son personas distintas. Aqu, la ley ha
impuesto una vinculacin objetiva, porque las dos personas pertenecen a la
misma organizacin estatal: las dos son personas de derecho pblico: el
notario y el juez: la unidad subjetiva no se produce en la persona del juez, sino
en la unidad del Estado.
4. NOTAS DE LA FE PBLICA
Son dos: exactitud e integridad.
A) EXACTITUD
La exactitud se refiere al hecho histrico presente, y exige la fidelidad, o
sea, la adecuacin de la narracin al hecho; es la identidad entre ac- tum" y
dictum, es la verdad del espejo, de la fotografa: la imagen en su actualidad.
La exactitud puede ser:
Io. Exactitud natural.Se refiere a la narracin completa de un hecho
confinado entre determinados lmites de tiempo: unidad de acto formal o
tiempo de presencia funcionalista.
2o. Exactitud funcional.Debe ceirse slo a lo que del hecho interesa a
un asunto (unidad negocial) o a la ley (circunstancias de un acto o de una
inscripcin).
3o. Efectos de la exactitud de la fe pblica.La fe pblica tiene eficacia
erga omnes", incluso contra tercero, o mejor precisamente contra tercero",
pues no existe fe pblica imerpartes, ya que cuando se trata de que la fe
pblica autentique un negocio jurdico, las partes, con el notario, intervienen
en el hecho histrico que es plasmado en el instrumento. Por lo tanto, y
principalmente porque las partes consienten y otorgan*, el instrumento y
adems lo firman, abonan su veracidad; y la fuerza del instrumento pblico
est precisamente en que ninguna de las partes, por haber intervenido en el
acto, puede negarlo, como tampoco lo puede negar el notario que lo preside
desde el principio hasta el fin.
Pero no hay que confundir la fuerza de probar (artculo 156 de la Ley del
Notariado) con la fuerza de obligar (artculo 3007 del Cdigo Civil). El
artculo 156 de la Ley del Notariado establece que la fe pblica tiene
42 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

eficacia erga omnes"; y aunque no menciona la palabra tercero (que en este A) FF. P<
caso debe tomarse en el sentido de persona extraa a la intervencin del acto Se da cuando el hecho se tra
aunque no sea causahabientc de alguno de los comparecientes), es evidente que udo directa y coetneamente p visu
est estableciendo una eficacia probatoria de la FE pblica, erga omnes"; pero et auditu suis sensibus". Se por los
eso no significa que el documento pblico se presuma conocido por todos; lo sentidos del funcionario memo).
que se quiere decir es que aquel tercero que llegue a conocerlo no podr nunca
B) FEPt
negarle su fuerza de probar, o sea, su veracidad. Por eso la Partida Tercera, ttulo
18, obligaba a poner a la cabeza de todas las escrituras pblicas, las siguiente Es aquella en que el funcin
leyenda Sepan cuantos esta carta vieren... sonas, sino nicamente sobre o
En cambio el artculo 3007 del Cdigo Civil contiene una fuerza no de icia" del funcionario es otn cencia
probar sino de obligar, especialmente si se le relaciona con el artculo 3013, que de le pblica derivada, cua
es base del principio de prioridad registral entre nosotros. De estos dos anculos originar u otra semejante.
se deduce que si un acto que debiera estar registrado no se registra, y en cambio
se registra uno posterior, ste tendr eficacia y no el primero; pero el hecho de
que el Derecho Registral pueda hacer total o parcialmente ineficaz un acto por
IV.
no estar inscrito, no significa que est declarada la falsedad del hecho
autntico contenido en el instrumento no inscrito. Adems de la le pblica
La fe pblica, tiene, pues, fuerza de probar frente a terceros (anculo 156 existen diversas clases de fe son:
la fe pblica judicial, la fe La fe
de la Ley del Notariado), pero no fuerza de obligar a esos terceros como la tiene
pblica registral ser en la parte
el 3007 del Cdigo Civil.
final de este curso i ao$ estudiar
B) INTEGRIDAD en este curso la te Comercio
Ya dijimos que la exactitud hace referencia al hecho histrico en el regula en sus artc slo diremos
momento en que se realiza y exige su fiel narracin. La integridad, en cambio, unas palabras.
proyecta esa misma exactitud, pero hacia el futuro. Si la fe pblica est
reglamentada y establecida para ser aceptada por los que no ven" o no les 1. FE Pt
consta directamente la veracidad del contenido del instrumento, es natural que Es aquella de que gozan lo* 4
la misma fe pblica tiene que estar contenida corporalmente en un tiempo y rio competente para dar fe funcin
lugar determinados, que son el documento pblico que, como dice NEZ autcnticadora es, idose slo en los
LAGOS, es la estatua inmvil de la fe pblica, esttico con su extensin espacial modos IKEZ LAGOS): la
entre paredes formales de fe pblica". La integridad es la exactitud, pero no funcin del la del notario, pues
como verdad del espejo o fotografa instantnea, sino la verdad "hecha piedra aqul es joez ante l limitndose el
inmvil en la escultura". sec tndo perito en Derecho, ni t
cretario derecho a interv acto,
fuera de su document ye la relacin
jurdica, con v. too de aplicacin
in. TIPOS DE FE PBLICA pacfica del
Los conceptos de evidencia y de coetaneidad nos permiten hablar de:
 i NOTARIAL Y DERECHO
REGISTRA!.
la palabra tercero (que en ersona
extraa a la intervencin de los
comparecientes), es probatoria de la
FE pblica, documento pblico se
presuma Jr es que aquel tercero
que Hete. r-jerra de probar, o sea, su
ve- jtt. obligaba a poner a la calveza
Be leyenda Sepan cuantos esta
Lo Civil contiene una fuerza no se le
relaciona con el artculo registral
entre nosotros. De que debiera estar
registrado D posterior, ste tendr
eficacia Derecho Registral pueda
hacer r DO estar inscrito, no significa
meo contenido en el ins-
ferobar frente a terceros (artculo
rza de obligar a esos terceros
grrucia al hecho histrico en el id
narracin. La integridad, en ro
hacia el futuro. Si la fe pbli- r
aceptada por los que no ven" 2
del contenido del instrumento, {ce
estar contenida corporalmen- cue
son el documento pblico tua
inmvil de la fe pblica, estis
formales de fe pblica*. La in-
rdad del >ejo o fotografa ins-
mvil en la escultura".
PBLICA
nos permiten hablar de:
EL DERECHO NOTARIAL 43
A) FE PBLICA ORIGINARIA
Se da cuando el hecho se traslada al papel en forma de narracin, captado
directa y coetneamente por la vista y el odo del funcionario de visu et auditu
suis sensibus". Se trata de un documento directo (percibido por los sentidos
del funcionario) e inmediato (narrado en el mismo momento).
B) FE PBLICA DERIVADA
Es aquella en que el funcionario no acta sobre hechos, cosas o personas,
sino nicamente sobre otros documentos. El hecho sometido a la videncia"
del funcionario es otro documento preexistente. Estamos en presencia de fe
pblica derivada, cuando vemos la frmula concuerda con su original" u otra
semejante.
IV. CLASES DE FE PBLICA
Adems de la fe pblica notarial cuyo estudio haremos en particular,
existen diversas clases de fe pblica, entre las cuales las ms importantes son:
la fe pblica judicial, la fe pblica mercantil y la fe pblica registral. La fe
pblica registral ser objeto tambin de un especial estudio, cuando en la parte
final de este curso estudiemos el Derecho Registral. No podremos estudiar en
este curso la fe pblica mercantil que nuestro Cdigo de Comercio regula en
sus anculos 51 y siguientes. De la fe pblica judicial slo diremos unas
palabras.
1. FE PBLICA JUDICIAL
Es aquella de que gozan los documentos de carcter judicial. El
funcionario competente para dar fe del acto procesal, es el secretario judicial
cuya funcin autenticadora es, esencialmente, igual a la del notario;
diferencindose slo en los modos de intervencin. Dice BECEA (citado por
NEZ LAGOS): la funcin del secretario es mucho menos importante que la
del notario, pues aqul es un mero testigo del acto que cumple el juez ante el
limitndose el secretario a autenticarlo; pero siendo el magistrado perito en
Derecho, ni tiene obligacin de consultar con aqul, ni el secretario derecho a
intervenir en nada que se refiera a la validez del acto, fuera de su
documentacin. El notario, por el contrario, constituye la relacin jurdica,
con validez formal interna, aumentando as el mbito de aplicacin pacfica
del Derecho".
44 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL . DERECHO NOTARIAL

2. FE PBLICA NOTARIAL condicionalmente, forzosamente st

Hemos terminado de exponer los conceptos fundamentales de fe pblica dio presupuesto en la norma; y la
y sus caractersticas. Nos queda por hablar de la fe pblica notarial, aunque los que los notarios actan en el instar
caracteres bsicos de sta ya fueron expresados al hablar de la fe y de la fe a diferencia de los sistemas de prui
pblica. bar el hecho, naturalmente, despd
Aunque el fundamento de la fe pblica se puede decir que es el mismo del o huellas que generalmente son in
notariado, o sea que busca un fin de seguridad en las transacciones, y de ello Agrega que para que la fe pb]
ya hablamos, cieas reflexiones, a la vez que limitan el campo de la fe pblica el agente jurdico se halle interesad
notarial, nos dan idea de los campos de las otras clases de fe pblica. pone llevar a cabo, lo que, como cj
Ya hemos dicho que el Derecho no es una cosa esttica, ni menos ia de producir un resultado juridic
simplemente una norma jurdica, sino que es vida y que para su realizacin : x>ocimienio de derechos, y no cu*
requiere diversos supuestos. Hablamos tambin de que la aplicacin de la ley una sancin, en cuyo caso el autor
implica un silogismo del cual la norma es la premisa mayor, el hecho tar la existencia de toda prueba. As
presupuesto, la premisa menor, y la consecuencia es el derecho que se deriva de la fe pblica notarial: Io. En pr
en favor de una persona, o, en su caso, la sentencia que dicta el juez para definir tvo. sino sobre el hecho; 2o. Los ^
tal derecho. | camente aquellos que originan dea
Tambin hablamos de que sera imposible la vida social si no tuviramos dran principalmente sanciones u o
la certeza de que la ley que se nos est aplicando existe; de que la sentencia El que opere sobre hechos y no
por la cual somos condenados es autntica y dictada por un funcionario te pbl ica notarial de las dems, en |
legalmente investido de las facultades necesarias. [posiciones (legislativa), acuerdos (a
SANAHUJA hace los siguientes razonamientos: si la fe pblica es la las respectivas autoridades. Y
garanta que el Estado da de que ciertos hechos que interesan al derecho son rial sobre hechos que engenda
verdaderos, resulta que: Io. Los actos creadores del derecho, o sea de las iguc la prueba judicial y la pn
normas jurdicas, son objeto de la fe pblica legislativa; 2o. Las resoluciones ! cin y registro) de los organismos
mediante las cuales el poder pblico somete un hecho determinado a la norma es una pnieba preconsutuida.
jurdica, son objeto de la fe pblica judicial; 3o. Los actos por los que el poder
pblico ejecuta el derecho estatuido en las normas o declarado en las A) DOSCARACTE
resoluciones, es objeto de la fe pblica administrativa; y 4o. Los Jechos Dice GONZLEZ PALOMINO
previstos en la norma jurdica general, que ponen en movimiento a sta y de queda vulnerable a los at
los cuales derivan derechos, obligaciones y sanciones, son objeto de la fe valor del testimonio h
pblica notarial. icra. Si as fuera, el test
El mismo autor con toda razn afirma que si las disposiciones del Estado s, limitaciones, errores, eti
se formularan diciendo: a ti te concedo tal derecho, no existira el notariado; i que el testimonio del notario di
pero que como los derechos atribuidos a los particulares estn condicionados un testimonio vulgar: primeroj
a la realizacin de ciertos hechos, la funcin notarial viene as a hacerse otro campo libre que el dd
necesaria, pues su objeto es la fijacin autntica de tales hechos
condicionantes. La fe notarial obedece, pues, a la necesidad general de toda
prueba, ya que si el derecho objetivo se formula abstracta y
 NOTARIAL Y DERECHO KEGISERAL
AJUAI
os fundamentales de fe p- de la fe
pblica notarial, c expresados al
hablar de la
p uede decir que es el mismo
ejurtdad en las transacciones, y la
ez que limitan el campo de jfprw
de las otras clases de fe
es una cosa esttica, ni menos t
Tida y que para su realiza- : ;
r:ea de que la aplicacin aorcna es
la premisa mayor, el consecuencia es
el derecho que a caso. la sentencia
que dicta el
la v:da social si no tuvira-
apftrando existe; de que la sen- v
dictada por un fuo
snos: la fe pblica es la ga- que
interesan al derecho son >ees el
derecho, o sea de las g^it'ii; 2o.
Las resolucio- un hecho
determinado a /aitcw/; 3o. Los actos
por estatuido en las normas o dla
fe pblica administrativa; y
general, que ponen en movi-
obligaciones y sanciones,
que si las disposiciones del tal
derecho, no existira imbuidos a
los particulares cs- rtos hechos, la
funcin notarial to es la fijacin
autntica de tales eece. pues, a la
necesidad gene- obiet:---o se
formula abstracta y
EL DERECHO NOTARIAL 45
condicionalmentc, forzosamente su aplicacin requiere la prueba del hecho
presupuesto en la norma; y la fe notarial satisface esa necesidad porque los
notarios actan en el instante mismo en que el hecho se produce, a diferencia
de los sistemas de prueba en general, que procuran comprobar el hecho,
naturalmente, despus de que ocurri, aprovechando datos o huellas que
generalmente son imperfectos o insuficientes.
Agrega que para que la fe pblica pueda captar el hecho, precisa que el
agente jurdico se halle interesado en hacer constar el acto que se propone llevar
a cabo, lo que, como es natural, slo ocurre cuando el hecho ha de producir un
resultado jurdico favorable, o sea, la concesin o reconocimiento de derechos,
y no cuando la consecuencia jurdica ha de ser una sancin, en cuyo caso el
autor del acto (ilcito) tendr inters en evitar la existencia de toda prueba. As,
queda acotado como sigue el campo de la fe pblica notarial: I o. En principio
no opera sobre el derecho objetivo, sino sobre el hecho; 2 o. Los hechos sobre
los cuales opci'a, son nicamente aquellos que originan derechos subjetivos y
no los que engendran principalmente sanciones u obligaciones.
El que opere sobre hechos y no sobre el derecho objetivo, distingue la fe
pblica notarial de las dems, en cuanto stas se dirigen a autenticar
disposiciones (legislativa), acuerdos (administrativa) y resoluciones (judicial)
de las respectivas autoridades. Y el hecho de que no opere la fe pblica notarial
sobre hechos que engendren sanciones u obligaciones, separa y distingue la
prueba judicial y la prueba (de las operaciones de documentacin y registro) de
los organismos administrativos, de la prueba notarial, que es una prueba
preconstituida.
A) DOS CARACTERSTICAS DE LA FE PBLICA NOTARLAL
Dice GONZLEZ PALOMINO que si se considera al notario como testigo,
queda vulnerable a los ataques que justificadamente se dirigen contra el valor
del testimonio humano, del cual el caso del notario seria uno cualquiera. Si as
fuera, el testimonio del notario estara afecto a todas las tachas, limitaciones,
errores, etc., de cualquier otro testimonio. Pero es as que el testimonio del
notario tiene dos caractersticas que lo distinguen de un testimonio vulgar:
primero, es un testimonio rogado; y segundo no tiene otro campo libre que el
del instrumento pblico.
46 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

Testigo rogado Testigo eventual

El testigo eventual lo es por sorpresa,
El notario es testigo profesional: se a posteriori, sorprendido por los
propone ver. hechos.
Se ve sobrecogido por los hechos que
Espectador que se propuso no perder no estaba preparado para ver
detalle, para relatarlo luego. Se (accidente, explosin, etc.). Est
propone captar todos los hechos, para metido" dentro de los hechos como
archivarlos ordenadamente en su protagonista, sin perspectiva, sin
memoria. propsito de ser espectador.
Relata sus impresiones sobre los
Relata los hechos, que ha querido ver. hechos, como si fueran hechos
como ajenos. propios.
Como testigo rogado, est mejor
preparado. por ser imparcial y ajeno a
los hechos, y por su experiencia
profesional reiterada, de testigo.

Como el notario no puede ser testigo fuera del instrumento pblico que
autoriza, resulta que relata los hechos en el momento en que suceden, sin
siquiera poder alterarlos, ya que para la formacin del instrumento se requiere
el asentimiento de las panes, que son protagonistas. Tampoco puede alterar ni
la fecha ni el lugar ya que la inalterabilidad del protocolo, por su foliacin,
numeracin y fecha progresivas, etc., se lo impide.
De todo lo anterior se deduce que por ser el testimonio del notario un
testimonio rogado, cuyo campo slo puede ser el instrumento pblico, es propio
para que la ley le conceda los efectos de fehacencia que le ha otorgado.

BIBLIOGRAFA

AzrErm, Op. cit, p. 7 y sgts.

CARRAL y DE TERESA, Luis, The Puhlic Authority of thc Acts of Notarios and
Rcgistrars in Mexican Law, en Muxmi Late Quarterly, Summer 1957.
-------- . Caracteres...
ESCOBAR DE LA RIVA, Op. cit., p. 26.
FERNNDEZ CASADO, Op. cit., t. I. p. 341 y sgts.
GARCA MARTNEZ, Francisco. Contestaciones al programa de oposiciones
directas a Notara, t. IV, p. 205 y sgts.
 IKO.' N> TARIAt Y DERECHO REGISTRAL El. DERECHO NOTARIAL 47

GIMNEZ ARNAU. Op cit., p. 23 y sgts.

Testigo eventual
E. eventual lo es por sorpre-
. i posicriorl, sorprendido por los
GONZLEZ PALOMINO. Op. cit. p. 60 y sgts.
HERRAN DE LAS POZAS, Jos Pablo de la. Derecho Notarial, p 26 Madrid,
1946. MUSTPICH, Jos Mara. Tratado terico y prctico de Derecho
Notarial, t. I, p. 135 y sgts.
Nftez LAGOS, Rafael. Fe pblica, en N.E.J., i. IX, p 638 y sgts.

P
brreogido por los SANAHUJA. Op. cit., x. I, pp. 15, 22, 227.
hechos que DE VELASCO. Op. cit., p. 6.
i preparado para ver
(acciden-
on. etc.). Est
metido den-
hechos como
protagonista,
lectiva, sin
propsito de ser cv

dea sus impresiones sobre los he-

cs. ct.mo si fueran hechos propios.

0 roer del instrumento pblico

1 en ci momento en que suceden,
La formacin del instrumento se
rj*r son protagonistas. Tampoco :
la inalterabilidad del protocolo,
ivas, etc., se lo impide.
: * -cr el testimonio del notario
poede ser el instrumento pbli- *
erectos de fchaccncia que le ha

AFA

kory of the Acts of Notarios and

Lrs Qusrterly, Summcr 1957.

r rr-gratna de oposiciones directas a

 CAPTULO VI
EVOLUCIN DEL NOTARIADO
(SNTESIS)

I. Los hebreos.II. Egipto.III. Grecia.IV. Roma.V. Edad

Media: 1. Escuela de Bolonia. Rolandino; 2. Espaa: A) Primer
periodo. B) Segundo periodo, a) Fuero Real, b) Las Siete Partidas,
c) Caractersticas del segundo periodo, d) Ordenamiento de Alcal,
e) Enajenacin de oficios; C) Tercer periodo. D) El protocolo.

I. LOS HEBREOS
Parece que entre ellos existan varias clases de scribae" (escribas del rey,
de la ley, del pueblo, y del estado), de los que suele afirmarse que ejercan fe
pblica, aunque no la prestaban de propia autoridad, sino por la que dimanaba
de la persona de quien el escriba dependa; pero como parece que se les usaba
por sus conocimientos caligrficos, se opina que estos escribas no eran
notarios, sino amanuenses. II.

II. EGIPTO
Se afirma que existieron escribas sacerdotales encargados de la correcta
redaccin de los contratos, al lado de los cuales estaba el magistrado,
funcionario que autenticaba el acto imponiendo su sello. Se ha dicho tambin
que por estar el papiro egipcio ms cerca de nuestro papel que el ladrillo
babilnico o la tabla encerada romana, es en Egipto donde encontramos una
muestra ms antigua de la forma de nuestros documentos. El profesor Seidl
escribe: En la poca ms antigua, entre los negocios de derecho privado
vemos un documento garantizado por un sello oficial de cierre; en poca
posterior encontramos un documento sin sellar, pero garantizado frente a
aadiduras o falseamientos posteriores por la observancia de un rgido
formulario y la firma del notario (sic) y de dos testigos, y en los ltimos siglos,
por lo menos, los archivos y los registros constituan otra proteccin ms
contra aquellas alteraciones".
49
 I DERECHO NOTARIAL
30 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

III. GRECIA V.

Es un hecho histrico que en Grecia existieron oficiales pblicos Se afirma que en todos los pa
encargados de redactar documentos de los ciudadanos. Se habla de sngrap- sada a que los escribanos refue para
hos y de los apgrafos y de un registro pblico llevado por los primeros, los autores precisar ijj >le que va en
verdaderos notarios". Otros hablan de los funcionarios conocidos como aumento d to por notario, pues ya
Mnemon (Promnemon, etc.), de quienes se afirma estaban encargados de en s jtante de la fe pblica.
formalizar y registrar los tratados pblicos y las convenciones y contratos A la escuela de Bolonia, o
privados. 12C7) a la cabeza, se atribuye la]
notarial. Como atinachual cia es
indudable, en cambio lativo en
IV. ROMA materia n 1(1255), dice que el
oficio de todos"; y las Partidas
Las leyes romanas encomendaban misiones notariales a multitud de construyen el not cin notarial con
personas. Los autores hablan del Tabellio, de Tabullarius; de Notarius, bases i Ley Orgnica Espaola de
Amanuensiis, Argentarios. y 20 nombres ms, con lo que se demuestra que la
funcin estaba dispersa. A travs del Tabullarius y del Tabellio se llega a la
figura del notario, que se distingua de los nuestros, en que la solemnidad de
los actos no es el resultado del instrumento, sino de la prctica ritual
(pronunciacin de las palabras de la frmula en la sponsio", la entrega de las
l. ESCUELA DE:
cosas en los contratos reales, etc.). Y cuando hace falta la forma escrita, los
instrumenti son escritos que puede redactar cualquie ra porque no se exige A don Flix Mara Fal$ a)
la intervencin del Tabullarius o del Tabellio. debemos la difusin ente de la
1. a generalidad de los autores afirma que el Tabullarius precedi obra de Rol ^iu dicho que es la
histricamente al Tabellio. El Tabullarius desempeaba funciones oficiales del figura tampoco se puede 11
censo y seguramente por el hbito en la custodia de documentos oficiales se legislativas del not; de Jaca muy
generaliz la prctica de que se le entregaran testamentos, contratos y otros probabh muy preponderante en i
actos. La custodia tabular no les impona carcter de autenticidad, pero en le llevaron a ensear el f<k base
cambio los Tabullarius tenan fe pblica por lo que haca al censo, y al bedx) para la abogaca, pi los principios
de la entrega de los documentos que custodiaban. Surgen al mismo tiempo los a la re idino conoce a fondo <
TuMliones, que son profesionales privados que se dedicaban a redactar y suya, original, y as cana la
conservar testamentos e instrumentos. Se ve que los Tabullari tuvieron un profesin del arte noca En 1234
origen de Derecho Pblico (para desempear funciones oficiales del censo) y se hace talento excepcional y su
los Tabellioncs, un origen consuetudinario, privado. Entre sus obras ms n r tiene
Los autores dicen que en Roma no son los notarios sino los jueces los que como finalidad p es en uso.
dan fe pblica y fuerza aprobatoria a los actos, de lo que concluyen que el La Aurora, que son uno*
notario romano es ms profesional que funcionario, lo que no impide que la
institucin tenga ya en esa poca ciertas caractersticas de especialidad que la
distinguen de otras, y la acercan al concepto de notario actual.
 ' NOTARIAL V DERECHO REGISTRA!.
n oficiales pblicos en-
diianos. Se habla de sngrap-
fioo llevado por los primeros,
Racionarios conocidos como
afirma estaban encargados de
ras nvenciones y contratos
notariales a multitud
de
de Tabullarius; de Nourius,
s, con lo que se demuestra
Tabullarius y del Tabellio se
i de los nuestros, en que la so-
Bssnimento. sino de la prcti-
ca frmula en la sponsio, la
etc.,'. Y cuando hace falta la
puede redactar cualquie-
Tabullarius o del Tabellio.
Tabullarius precedi hist-
Bpeibi funciones oficiales del
de documentos oficiales
testamentos, contratos y
carcter de autenticidad,
por lo que haca al ccn-
que custodiaban. Surgen al
ruonalcs privados que se dedi-
e instrumentos. Se ve que los
jP-r.ico (para desempear fun-
un origen consuetudinario,
lias notarios sino los jueces a
os actos, de lo que conclu-
que funcionario, lo que no
ciertas caractersticas de al
concepto de notario
*1 DERECHO NOTARIAL 51
V. EDAD MEDIA
Se afirma que en todos los pases europeos se nota una tendencia
encaminada a que los escribanos refuercen su papel de fedatarios; y aunque es
difcil para los autores precisar la historia del notariado en esta poca, es
indudable que va en aumento el prestigio del instrumentum extendido y suscrito
por notario, pues ya en el siglo XIII aparece el notario como el representante de
la fe pblica.
A la escuela de Bolonia, con Rolandino Rodulfo (nacido en el ao de
1207) a la cabeza, se atribuye la mayor influencia en el desarrollo de la ciencia
notarial. Como atinadamente dice GIMNEZ ARNAU, si bien esa influencia es
indudable, en cambio Espaa estaba a la cabeza del movimiento legislativo en
materia notarial. En Castilla, el Fuero Real primero (1255), dice que el oficio
de escribano es pblico e honrado e comunal para todos"; y las Partidas
despus, en los ttulos 16 y 19 de la Partida Tercera, construyen el notariado
como una funcin pblica y regulan la actuacin notarial con bases que han sido
el sostn de la institucin hasta la Ley Orgnica Espaola de 1862.
1. ESCUELA DE BOLONIA ROLANDINO
A don Flix Mara Falguera Estudios histricos y fdosficos sobre el no
taado) debemos la difusin de la labor de la Escuela de Bolonia y
especialmente de la obra de Rolandino, cuyo prestigio es inmenso y de quien se
ha dicho que es la figura ms grande que ha existido en el notariado; y aunque
tampoco se puede llegar al extremo de decir que a el se deben las bases
legislativas del notariado (puesto que el Fuero Real o el Fuero General de Jaca
muy probablemente le precedieron) s influy Rolandino en forma muy
preponderante en el notariado, pues su cultura y talento natural le llevaron a
ensear el Derecho bajo un sistema diferente del que sirve de base para la
abogaca, presentando las materias en orden distinto y aplicando los principios
a la redaccin de los instrumentos pblicos. Por tanto, Rolandino conoce a
fondo el Derecho de su poca, y lo expone en una forma suya, original, y as
contribuye a enaltecer y hacer ms noble y estimada la profesin del arte
notarial, y sienta las bases de la futura ciencia notarial. En 1234 se hace notario
y profesor en Bolonia. Se distingue por su talento excepcional y su constancia
en el estudio.
Entre sus obras ms notables, se cuentan la Summa Artis Notariae, que
tiene como finalidad principal corregir y mejorar las frmulas notariales en uso.
La Aurora^ que son unos comentarios a la Summa.
52 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL B. DERECHO NOTARIAL

El Traites Notularum, que es una especie de introduccin al arte notarial para precisar v concretar la verdad
y que contiene estudios de derecho notarial propiamente dicho y de derecho garantizar la existencia y En este
sustantivo relacionado con el ejercicio del notariado. primer perodo, se b
Dada la seguridad de la existencia de leyes espaolas muy antiguas, quizs
por el ejemplo de Espaa, en toda Europa se va paulatinamente consagrando
B) SEO
la figura del escribano como un cargo pblico y de esa manera se consolida la
funcin notarial. Durante toda esta poca, hay lucha de jurisdicciones, lucha Comprende del siglo xm al la
de competencias entre escribanos, lucha contra la enajenacin de oficios, lucha la funcin como Alfonso X, El
por la unificacin de la funcin, lucha por la obtencin de la categora de Sabio, o
funcionario pblico, y la que actualmente vivimos, lucha por la integracin
a
total de la funcin. (GIMNEZ ARNAU). ) El
Estudiemos, pues, la poca de la Edad Media, a travs de las leyes de Habla de escribanos pbl las
Espaa. contiendas. Era ol iescribanos
son meros ai braba que
2. ESPAA tomasen intervenan. Estas
notas perdiere o surgiera
Segn OTERO y VALENTN, se distinguen seis perodos que van desde la por la nota donde fue ]
independencia espaola de Roma hasta la poca contempornea.
A) PRIMER PERODO
Comprende desde la independencia de Roma hasta el siglo Jan. Se b) El
atribuye a CASIODORO, senador del rey godo Teodorico, una aguda En las Partidas se obliga
observacin que se ha repetido y aun analizado en nuestros das y que consiste en el libro que 1U de
en distinguir el papel de los jueces del papel de los notarios, afirmando qut- remembranza de los (e irio.
aqucllos slo fallan contiendas, en tanto que stos tienen por misin el Las cartas deben .. porque
prevenirlas. falsedad nin
De este primer perodo forman parte tambin las famosas 46 frmulas
visigticas (ao 600), segn las cuales, los rganos necesarios para la c) Cara
formacin de los instrumentos pblicos, son: Io. Los otorgantes; 2o. Los Este segundo periodo Io. Se
testigos presenciales, que llegaron a exigirse hasta en nmero de doce. Segn reconoce la lindose en
ellas, el escriba presencia, confirma y jura en derecho, pero no interviene ms inmuebles y| 2o El escribano
que si las panes libremente se lo solicitan. El hecho de que jurara en derecho tena
el escriba, implica un principio de fe pblica, ya que el juramento no se otorga jtes.
ms que para que la afihnacin sea creda por quienes no la escuchan o 3o. Intervenan tres r<
presencian. 4o. Los escribanos
En el ao de 641, se promulga el Fuero juzgo Primer Cdigo General de i final deban poner su sea 1
la Nacionalidad Espaola". Segn este cuerpo legal, los escribanos se dividen 3o. Tena que hacerse
en escribanos del pueblo y comunales. Slo los escribanos escriban y lean las por el notario, o por otro
constituciones (leyes), para evitar el falseamiento tanto de su promulgacin, 6o. Lxs cartas podan
como de su contenido. (Este es un ejemplo de lo que ya dijimos en otra clase :in del Alcalde, q
de cmo la fe pblica se hace indispensable no slo 7. A la muerte del
ante testigos, para
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
de introduccin al arte nota- i
Bocana! propiamente dicho y de
de! notariado.
:eve> espaolas muy antiguas.
Europa se va paulatinamente n
cargo pblico y de esa manc-
toda esta poca, hay lucha de
escribanos, lucha contra la de la
funcin, lucha por pblico, y la
que actualmente tfundn.
(GIMNEZ ARNAU). Media. a
travs de las leyes de
seis perodos que van desde
la poca contempornea.
de Roma hasta el siglo xm. Se
Teodorico, una aguda obser- en
nuestros das y que consiste ! de
los notarios, afirmando que otos
timen por misin el preve-
tambin las famosas 46 frmulas i
rganos necesarios para la for- --
1. Los otorgantes; 2o. Los tes-
basta en nmero de doce. Segn i
en derecho, pero no interviene El
hecho de que jurara en fe pblica,
ya que el juramento sea creda por
quienes no la
neg Primer Cdigo General
cuerpo legal, los escribanos se pules.
Slo los escribanos escri- eritar el
falseamiento tanto de ("Este es un
ejemplo de lo que ya ca se hace
indispensable no slo
EL DERECHO NOTARIAL 53
para precisar y concretar la verdad de ciertos hechos, sino antes que nada, para
poder garantizar la existencia y legitimidad de los textos legales).
En este primer perodo, se habla del notario para confirmar los contratos.
B) SEGUNDO PERIODO
Comprende del siglo xui al siglo XV. Se caracteriza porque en l se
determina la funcin como pblica. Le dan su sello bsico las leyes de don
Alfonso X, El Sabio, o sea, el Fuero Real y las Siete Partidas.
a) El Fuero Real (ao de 1255)
Habla de escribanos pblicos, jurados, para que no haya duda y para evitar
las contiendas. Era obligatorio otorgar testamento ante escribano. Los
escribanos son meros auxiliares de los deseos de los particulares y se
acostumbraba que tomasen notas de los documentos que redactaban o en que
intervenan. Estas notas primeras servan para el caso de que la carta se
perdiere o surgiera respecto de ella alguna duda y as pudiera ser probada por
la nota donde fue sacada".
b) El Cdigo de las Siete Partidas
En las Partidas se obliga a a que las notas de los escribanos, se inscriban
en el libro que llaman registro, que quiere tanto dczir como escrito de
remembranza de los fechos de cada ao, y que tambin se llam minutario.
Las cartas deben ser fechas por manos de escribanos pblicos... porque
falsedad nin engao non pueda ser fecho en ellas".
c) Caractersticas del segundo periodo
Este segundo perodo se caracteriza por lo siguiente:
Io. Se reconoce la funcin instrumental, como de inters social,
imponindose en inmuebles y testamentos.
2o. El escribano tena que procurar conocer directamente a los otorgantes.
3o. Intervenan tres testigos, como mnimo, en las cartas pblicas.
4o. Los escribanos deben llevar su registro o minutario, por ao, y al final
deban poner su sea o signo, debiendo conservar el registro.
5o. Tena que hacerse la redaccin sin abreviaturas, y manuscrito por el
notario, o por otro escribano.
6o. Las cartas podan ser reproducidas, siempre que mediara la
autorizacin del Alcalde, quien entonces tena atribuciones judiciales.
7o. A la muerte del escribano, sus archivos eran recogidos por el Alcalde
ante testigos, para ser entregados al sucesor.
54 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL WO NOTARIAL

8. En las Partidas se determinan los requisitos generales que deben que la facultad de ejercer la fe ]
corresponder a todas las escrituras, a los modelos o a las frmulas, sobre los con el carcter de cosa" qu poda
actos y contratos ms usuales. comprar y heredar. A que se
9o. En cuanto a la eficacia do las cartas o escrituras: a) en juicio, el multiplicaron has! idad y los
interesado tena que probar que quien las haba autorizado era realmente partidarios de jlicidad de los
escribano pblico en esa fecha; b) si el escribano negaba, la carta sera falsa; oficios rcl lleg un momento en ;
c) la deposicin de testigos no vala contra la de escribano de buena fama, si por ello mismo converts abastecer
se encontraba la nota en el registro, pero si no se encontraba, prevaleca el las arcas del erario. 10,000
dicho de los testigos. escribanos en toda En este
En conclusin, se afirma que en este segundo perodo, las cartas o desenfreno, las i las Partidas
instrumento slo acreditan lo que se celebr, por lo que no pasan del gnero (escribanos del , villas),
de actas. Impera la voluntad de los otorgantes, y el escribano slo es medio proliferaron en tiplicidad de
para garantizar una prueba del hecho de celebracin del acta o contrato, pero escribanos liante el pago corresj
sin que garantice tcnicamente con su competencia, el justo obrar de las partes. tar los oficios vacantes, a id de
Es, pues, el escribano, un medio para acreditar pruebas. nombrar sustitt I actuar en todo el
territoi LTodos estos defectos de
d) Ordenamiento de Alcal (ao de 1348) la quienes dictaban dis As, los
Dado en Alcal de Henares por el rey don Alfonso XI y que se propona Reyes Cat!
coordinar las leyes y conciliar los sistemas de ritos y costumbres jurdicas. :ios, que deberan pro\
Contiene dos leyes que interesan al notariado en forma muy importante: La tractada de la introdt
Ley nica del Ttulo 16avo que establece que aquel que se hubiese obligado
a algo, no podra aducir falta de forma o solemnidad ni falta de intervencin C)
de escribano pblico, pues la obligacin contrada y el contrato aceptado valia tominado de Refor
y deba ser otorgado en cualquier manera que parezca que uno se quiso
obligar a otro. Esta ley es un dique que detiene la marcha de los ritos, y
suprime la distincin de pacto" o convencin y la de contrato" o
estipulacin, permitiendo que cualquier forma o modo empleado para
manifestar la voluntad sea vlido, sin que valieran disculpas o pretextos.
La otra Ley es la del Ttulo 19avo. del Ordenamiento de Alcal. Establece a) La primera, que se inicia
que el testamento debe hacerse ante escribano pblico, con presencia de 3 i pasa del siglo xv. Las
testigos a lo monos, vecinos del lugar; se impone la unidad del acto para el fueron redactadas por Jl i
testamento y se reconoce como vlido morir parte testado y parte intestado. tambin recopil cartas de
estos notables de le la
historia del doct Centenario,
el 28 de Espaol de 1862.
En esta primera poca de 5
c) Enajenacin de oficios disposiciones sobre los i los
Antes de seguir adelante debemos hablar de la enajenacin de oficios. Las oficios de los \itsan heredar,
Partidas consideraban la funcin del escribano como pblica, y sta se renunciar y \ que obligaban a
extingua con la muerte del titular, pues un oficio pblico no era propiedad pasar \
particular, sino del seoro del reino; pero esta tesis nunca se aplic,
 NOTARIAL V DERECHO REGISTRAL
requisitos generales que de-
modelos o a las frmulas, so-
o escrituras: a) en juicio, el |bfbu
autorizado era realmente negaba,
la cana seria falla de escribano
de buena pero a no se
encontraba, prc-
perodo, las cartas o ins-
k) que no pasan del gnero y el
escribano slo es medio
ilacin del acta o contrato,
competencia, el justo obrar de
para acreditar pruebas.
<ao de 1348)
<dce Alfonso XI y que se pro-
de ritos y costumbres ju-
aocariado en forma muy im-
estabiece que aquel que se de
forma o solemnidad ni pues Lx
obligacin contrada y ce
cualquier manera que pa- es un
dique que detiene la de "pacto" o
convencin y la cue cualquier
forma o modo sin que valieran
discul-
iento de Alcal. Estu- o pblico,
con presencia se impone la
unidad del acto morir pane
testado y parte
c la enajenacin de oficios,
no como pblica, y sta se
oficio pblico no era propie-
esta tesis nunca se aplic,
EL DERECHO NOTARIAL 55
ya que la facultad de ejercer la fe pblica se entendi concedida a perpetuidad,
con el carcter de cosa que estaba en el comercio y que, por tanto, se poda
comprar y heredar. A esto se llam la enajenacin de oficios", que se
multiplicaron hasta el infinito porque aumentaba la popularidad y los
partidarios de quienes las otorgaban. Sin embargo la multiplicidad de los
oficios rebaj el nivel moral y fcrnco de los escribanos-. y como lleg un
momento en que todo aquel que pagara unos ducados poda por ello mismo
convertirse en escribano, se ech mano del sistema, para abastecer las arcas
del erario. Llegaron a existir, segn los tratadistas, hasta 10,000 escribanos en
toda Espaa, aunque Quevedo los hace llegar a 20,000. En este desenfreno, las
dos jurisdicciones de escribanos que fijaban las Partidas (escribanos del rey y
escribanos pblicos de las ciudades y de las villas), proliferaron en multitud
de jurisdicciones dando lugar a una tal multiplicidad de escribanos que resulta
difcil siquiera mencionarlos.
Mediante el pago correspondiente, se lleg a dispensar la edad, a subastar
los oficios vacantes, a dispensar las visitas de inspeccin y a dar posibilidad
de nombrar sustituto. Hasta hubo escribanos con la facultad para actuar en
todo el territorio de Espaa.
Todos estos defectos de la enajenacin de oficios alarmaron a los
monarcas, quienes dictaban disposiciones para neutralizar estas nocivas
costumbres. As, los Reyes Catlicos prohibieron trocar ni dar por precio los
oficios, que deberan proveerse a la pluralidad de votos de los consejos.
(Extractada de la introduccin de GIMNEZ ARNAU).
C) TERCER PERIODO
Denominado de Reforma de los Reyes Catlicos". Comprende 2 pocas:
a) La primera, que se inicia poco antes del descubrimiento de Amrica y
no pasa del siglo xv. Las capitulaciones matrimoniales de los Reyes Catlicos
fueron redactadas por JUAN RAMIRLX, escribano del Concejo Real, quien
tambin recopil cartas reales, provisiones y pragmticas. Los originales de
estos notables documentos fueron exhibidos junto con otras joyas de la historia
del documento notarial, en Madrid, con motivo del Primer Centenario, el 28
de mayo de 1962, de la Ley Orgnica del Notariado Espaol de 1862.
En esta primera poca de la Reforma de los Reyes Catlicos, se dictaron
5 disposiciones sobre los escribanos y su competencia. En 1480 se revocaron
los oficios de los Concejos acrecentados, y las Cartas Reales que permitan
heredar, renunciar y traspasar los oficios, y se dictaron disposiciones que
obligaban a pasar un examen y llenar otros requisitos para po-
56 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL H DERECHO NOTARIAL

der despachar las escribanas pblicas; pero la disposicin ms imprtame derechos que llevan a las partes, que
consisti en la determinacin de la competencia jurisdiccional del escribano, dieren; y
disponindose que las escrituras de contratos, obligaciones y testamentos, 5o. En el mismo ao de 15Ci del
deban pasar ante escribanos reales y pblicos del nmero de los pueblos y protocolo y otras disposicin!
para que puedan dar fe de todos los autos extrajudiciales sin pena alguna.
En 1491, se vuelve a insistir sobre la competencia de los escribanos, D) EL
ordenando que ningunos otros escribanos reales ni apostlicos dieran fe ni Se ordena que en vez de una n
recibieran los contratos sobre ventas, trueques y enajenaciones de bienes gidocl otorgamiento pblico; que
races, quedando prohibida la autorizacin de dichos actos a los escribanos bao y ste slo d copias litera.c:
del Concejo, los de Cabildos, los escribanos de cmara, y otros. Los bro de protocolo encuadernado
escribanos de nmero estaban obligados a dar copia de las canas aa los escrituras, en las que se conten ido
recaudadores de las Alcabalas", para hacer efectivo el impuesto sobre las todas las condiciones y p; iones. Se
enajenaciones de bienes races. Esto ya se asemeja a la funcin moderna del orden en la Ley Ia tas. los dichos
notariado y ratific la prctica de emplear la escritura pblica (forzosamente) escribanos, las 1c si las panes las
en la enajenacin de bienes races. otorgaren, las firra mar, firmen por
En resumen, la primera poca se distingue por lo siguiente: ellos cualquiera d cual dicho
Io. Se restringi el nombramiento de los escribanos; Escribano haga mena que no saba
2o. Se restringi el comercio con los oficios; escribir; y si en leva ira, fuese algo
3o. Se exigi el examen as como otros requisitos para que los escribanos aadido o mea salvar y salve, en fin
pudieran despachar su nombramiento; de tal est pus no pueda haber duda
4o. Los escribanos reales y los pblicos de nmero fueron nicos de a I que los dichos Escribanos sean
capacitados para intervenir en asuntos extrajudiciales, y relacionados con av con su signo, sin que primerama|
bienes races; y van sido presentes las dichas ra
5o. El valor probatorio de las cartas de los escribanos era relativo e
Inseguro.
b) Segunda poca.LAS. disposiciones de esta segunda poca son todas
del siglo xvi, encomendadas a un perspicaz, oidor", que no era del oficio
de escribanos, porque les duplicaba a stos el trabajo y les multiplicaba las BIBLI
responsabilidades, por la custodia de los Fondos archivados.
Tambin son 5 las disposiciones de esta poca:
DE LA RIVA. Op. CU., p. 3>j
Io. En 1501 los escribanos provistos en oficios renunciados presentaran
IDEZ CASADO. Op. dt.,
los ttulos en los Ayuntamientos dentro de los 60 das. pp.
2o. En 1502 se dispuso que los registros de escrituras se entregasen al
MARTNEZ. Opt. cit., t. IV.
NE2
escribano sucesor del muerto o privado del oficio. Esta disposicin es muy
ARNAU. Op cit., p. 55 y
importante, porque reconoce que el fondo de la funcin instrumental no tiene

carcter patrimonial (lo cual ya se haba dispuesto antes, y no se haba PALOMINO. Op. cit., p.
cumplido, como con posterioridad tampoco se cumpli generalmente).
KO Y VALENTN. Op. cit., p.
3o. En 1503 se prohibi nombrar otros escribanos en los pueblos donde
rPicn. Op. cit., t. II, p. 9 y
los hubiera de nmero.
1UJA. Op. cit., t. I, pp.
4o. Tambin en 1503 se dispuso que los escribanos asentaran los 117.
 IT NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
U disposicin ms importante
jurisdiccional del escribano,
obligaciones y testamentos, e\
nmero de los pueblos y exzra
vuicales sin pena alguna.
competencia de los escribanos, or-
reales ni apostlicos dieran fe ni
meques y enajenaciones de bienes
de dichos actos a los escriba-
cribanos de cmara, y otros. Los a
dxr copia de las canas aa los re-
efectivo el impuesto sobre las ena-
a la funcin moderna del la
escritura pblica (forzosa-
por lo siguiente:
Je los escribanos;
B ooos;
requisitos para que los es-
o;
de nmero fueron nicos
nraiudidales, y relacionados con
de los escribanos era relativo
es c esta segunda poca son to-
tenpicaz oidor", que no era del iba
a stos el trabajo y les multi-
Kc<:a de los Fondos archivados. t
esta poca:
as en oficios renunciados presen-
dentro de los 60 das, egsstros de
escrituras se entrega- irado del
oficio. Esta disposicin or el fondo
de la funcin instru- c cual ya se
haba dispuesto antes, erioridad
tampoco se cumpli ge-
otros escribanos en los pueblos
ifae los escribanos asentaran los
EL DERECHO NOTARIAL 57
derechos que llevan a las partes, tanto en e) registro como en las cartas que
dieren"; y
5o. En el mismo ao de 1503 se dieron 5 leyes sobre la formacin del
protocolo y otras disposiciones relativas.
* D) EL PROTOCOLO
Se ordena que en vez de una relacin, sea ntegro y directamente recogido
el otorgamiento pblico; que los originales se conserven por el escribano y
este slo d copias literales de l. Que cada escribano tenga un libro de
protocolo encuadernado en el que escriba por extenso las notas de las
escrituras, en las que se contenga toda la escritura por extenso, especificando
todas las condiciones y panes y clusulas y renunciaciones y sumisiones. Se
orden en la Ley Ia ...y que as como fueren escritas tales notas, los dichos
escribanos, las lean, presentes las panes y los testigos; y, si las panes las
otorgaren, las firmen de sus nombres, y si no supieren firmar, firmen por ellos
cualquiera de los testigos, o otro que sepa escribir el cual dicho Escribano
haga mencin cmo el testigo firm por la pane que no saba escribir; y si en
leyendo dicha nota y registro de la dicha escritura, fuese algo aadido o
menguado, que el dicho Escribano lo haya de salvar y salve, en fin de tal
escritura, antes de las firmas, porque despus no pueda haber duda de si la
dicha enmienda es verdadera o no; y que los dichos Escribanos sean avisados
de no dar escritura alguna signada con su signo, sin que primeramente al
tiempo del otorgar de la nota, hayan sido presentes las dichas panes y Testigos
y firmada como dicho es..."
BIBLIOGRAFA
ESCOBAR DE LA RJVA. Op. cit., p. 35 y sgts.
FERNNDEZ CASADO. Op. cit., pp. 53 a 102.
GARCA MARTNEZ. Opi. t., x. IV, V. 209.
GIMNEZ ARNAU. Op cit., p. 55 y sgts.
GONZLEZ PALOMINO. Op. t., p. 23.
OTERO Y VALENTN. Op. cit., p. 96 y sgts.
MUSTPICH. Op. t., L II, p. 9 y sgts.
SANAHUJA. Op. t., t. L pp- 117, 266.
 CAPTULO VH

EL NOTARIADO EN LA NUEVA ESPAA

Y EN MXICO

I. El notariado en Nueva Espaa: 1. Hernn Corts, notario; 2. Dispo-

siciones gubernamentales. II. El notariado en Mxico independiente:
1. Decreto de 1834; 2. Ley Central de 1833; 3. Ley de 1867; 4. Ley de
1901; 5. Ley de 9 de enero de 1932; 6. Ley vigente de 31 de diciembre de
1945: A) Oposicin.

(Sigo el estudio de VZQUEZ PREZ Y MONROY ESTRADA, publicado por

la Asociacin Nacional del Notariado Mexicano).

L EL NOTARIADO EN NUEVA ESPAA

I. HERNN CORTS, NOTARIO

Es curioso cmo Hernn Corts tena una especial inclinacin por las
cuestiones del notariado, ya que primero en Valladolid practic con un
escribano, y ms tarde hizo lo propio en Sevilla, donde indudablemente
adquiri una mayor prctica.
Ya en tierras de Amrica, solicit en Santo Domingo una Escribana del
Rey, aunque infructuosamente; y ms tarde le fue otorgada la Escribana del
Ayuntamiento de Asa, donde practic la profesin durante 5 aos. Bajo la
Gubcrnatura de Diego Vclzqucz obtuvo otra escribana, como recompensa a
su valor en el campo de batalla.
Cuando en 1312 fund Diego Velzquez Santiago de Baracoa, Corts
obtuvo la escribana de ese lugar, atendindola hasta el ao de 1519, lo que
implica otros 7 aos de prctica de escribano, que sumados a los 5 de Asa y
a sus dems prcticas aludidas, dan un total de 15 aos, de los cuales 13 son
en calidad de escribano.
Letrado como era Corts y familiarizado con las leyes que aplican los
escribanos, aquilat el papel primordial e indispensable que ste puede y aun
debe desempear en sociedad. Por eso el conquistador se hizo acom-

59
6C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL IO NOTARIAL

paar de un escribano en todas sus hazaas y empresas guerreras. Bemal Daz 2. Disposiaa*
del Castillo menciona que cuando Corts lleg a Tabasco por la desembocadura Entre las colecciones o recop
del ro Grijalva, pidi a Diego de Godoy, escribano del Rey que lo acompaaba, relacionadas con el ejei
que requiriese de paz a los aborgenes, los que rechazaron el requerimiento, con
lo cual no lograron ms que ser dispersos por su enemigo. Corts tom posesin
de la tierra de Tabasco ante su dicho escribano Diego de Godoy. a) El Cedalario de FUGA, de
Todas las leyes de CASTILLA tuvieron una rpida incorporacin en la las cuales determina que e! re
Nueva Espaa; y es natural que con la presencia y la influencia del conquistador personalmente su funcin;
no tardasen en aplicarse las de la prctica notarial. Asi, vemos que el 9 de agosto fteoorarios excesivos.
de 1525, se abre el volumen primero del protocolo de JUAN FERNNDEZ DEL b) El Cedulano INDIANO DE
CASTILLO, con el otorgamiento de un instrumento que lleva el nmero uno. Se hrsticas y uso del libro protoccl
trata de un mandato conferido por Meado Surez a Martn del Ro, para cobrar \ des oficio de escribanos de goben
$ 62.00 ms 4 tomines de oro de minas, a su deudor Pedro de Maya. '--
Los protocolos de esa poca y la posterior, hasta el siglo xvn, nos muestran S en las disposiciones tnrlJ
una riqueza de ejemplos de cmo la gente viva y tenia relaciones entre s. Se Cjfc Autos Acordes, o sean los K|
ha hablado de una monomana escrituraria " ya que todo entraba dentro de la opiladas hasta 1775.
esfera notarial. Esa monomana subsistira, ya que la intervencin del notario c) La Recopilacin Su
facilita las cosas a los que no las comprenden y aun las hace con ms perfeccin mors
que los entendidos. De modo que hoy continuara esa monomana, si no fuese j Reacia y Sala del Crimen; y
por la intervencin cada vez mayor del fisco. As como hace siglos se dispona
d! Las Pandectas Hispano-
por testamento de las cosas ms pequeas e insignificantes de un patrimonio, A que son una sint
por la prctica sabemos que en nuestra poca casi no se ha hablado en los actos el notariado.
de ltima voluntad, ms que de bienes inmuebles o derechos reales sobre ellos,
o bien de otros bienes o derechos que por estar evidentemente vinculados por e) Organizacin NotanaE
el derecho positivo al patrimonio y persona del de cujus", no podran pasar P3, los escribanos de la
monis causa" a otro, sino mediante su mencin en los testamentos. Ahora que i que llamaron De Los
son del ao 1592. En
se ha suprimido totalmente en el D. F. y en muchos Estados de la Repblica
cribanos porque admiti
(que con el tiempo sern todos), el impuesto sucesorio, es posible que vuelvan
f) Real Colegio de Escn
las complejidades y minucias testamentarias de antao.
de Mxico inici en
Un estudio minucioso y prolijo de los archivos notariales, nos demostrara i de escribanos, semejante
como ya ha sido demostrado en otras panes el alto valor histrico del >nsejo de Indias
documento pblico, que prueba mejor que ningn otro procedimiento o medio, ini
la vida de la sociedad, ya que segn hemos dicho y repetido, nadie est en ms corregidas deb
ntimo contacto con los hechos, que el notario. (Ver las escrituras de 1525 y 2. el rey don Felipe V,
1527 citadas en la pg. 10 del estudio de VZQUEZ PREZ y MONROY, le
relacionados con doa Marina). a los escribanos de
I que pudieran establecer
i del Consejo de Indias, a
lo de los privilegios
solemnemente el Real
o de los Cuatro Ev
una Academia de
 NOTARIAL Y DERECHO REGIS ERAL
y empresas guerreras. Bernal
Corres liego a Tabasco por la de-
de Godoy, escribano del Rey i los
iborgenes, los que recha- mis que
ser dispersos por tierra de Tabasco
ame su dicho
rpida incorporacin en la y la
influencia del con- prctica
notarial. As, vemos primero del
protocolo de uo de un instrumento
mandato conferido por Mcndo [ZC
mis 4 tomines de oro de mi-
hasta el siglo XVU, nos la gente
viva y tena rclacio- escrituraria "
ya que todo subsistira, ya que la
os que no las comprenden y
entendidos. De modo que hoy por
la intervencin cada vez dispona
por testamento de las ritrnonio,
por la prctica sa- habbdo en los
actos de ltima o derechos reales
sobre ellos, o TSZ2S ev identemente
vinculados persona del de cujus",
no po- su mencin en los testa- te
en el D. F. y en muchos sern
todos), el impuesto succ- y
minucias testamentarias
archivos notariales, nos demos-
ceras panes el alto valor hist-
mrior que ningn otro procedi- VJ
que segn hemos dicho y con los
hechos, que el nota- en la pg. 10
del estudio de con doa Marina).
EL DERECHO NOTARLM, 61
2. DISPOSICIONES GUBERNAMENTALES
Entre las colecciones o recopilaciones que contienen disposiciones legales
relacionadas con el ejercicio de la funcin notarial, son de mencionarse:
a) El Cedulario de PUGA, que contiene dos reales cdulas, la primera de
las cuales determina que el real escribano de minas debe desempear
personalmente su funcin; disponiendo la segunda que no debe cobrar
honorarios excesivos.
b) El Cedulario INDIANO DE DIEGO DE LA ENCINA, que regula las caractersticas y uso del
libro protocolar, el sistema de archivacin y el manejo del oficio de escribanos de gobernacin, y
de escribanos de cmara de justicia.
Siguen las disposiciones incluidas en la Recopilacin de indias, y en los
Autos Acordes, o sean los Reales Decretos, Pragmticas y Cdulas recopiladas
hasta 1775.
c) La Recopilacin Sumaria de todos los Autos Acordes de la Real
Audiencia y Sala del Crimen; y
d) Las Pandectas Hispano-Mexicanas de JUAN N. RODRGUEZ DE SAN MIGUEL,
que son una sntesis de disposiciones genuinamente mexicanas sobre el notariado.
c) Organizacin Notarial: Cofrada de los Cuatro Evangelistas.Desde
1573, los escribanos de la ciudad de Mxico decidieron formar una cofrada
que llamaron De Los Cuatro Evangelistas, cuyas producciones y licencia son
del ao 1592. En 1777 decay la institucin como agrupacin de escribanos
porque admiti en su seno a toda clase de personas.
) Real Colegio de Escribanos de Mxico. Un grupo de escribanos de la
ciudad de Mxico inici en 1776 gestiones ante el Rey para erigir su colegio de
escribanos, semejante al establecido en Madrid. La Real Audiencia y el Consejo
de Indias intervinieron en la redaccin de la constitucin, las cuales, corregidas
debidamente, fueron aprobadas, y el 22 de junio de 1792, el rey don Felipe V,
le participa a la Audiencia de Mxico haber concedido a los escribanos de
cmara, a los reales y a los dems, autorizacin para que pudieran establecer
colegio con el ttulo de Real, bajo la proteccin del Consejo de Indias,
autorizado para usar sello con armas reales y gozando de los privilegios
correspondientes. El 27 de diciembre de 1792 se erigi solemnemente el Real
Colegio de Escribanos de Mxico bajo el patrocinio de los Cuatro Evangelistas.
El 4 de enero de 1793, el Colegio estableci una Academia de pasantes y
aspirantes, que otorgaba certificados
62 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL CHO NOTARLM

de competencia para el ejercicio del cargo. Adems, form una biblioteca para 3. LE
uso de los estudiantes y de los escribanos. Se llama Ley Orgnica de
Este Colegio, que se cree es el primer real colegio de escribanos del Nc
continente, ha funcionado ininterrumpidamente desde su fundacin, y los d funcionario que reduce a insta
notarios de la ciudad de Mxico nos honramos al formar parte de l. Se llama timas voluntades. Actuario es el d
hoy Colegio de Notarios de la Ciudad de Mxico*.
eces, rbitros y arbitrado,
s. Es atribucin exclusiva i
II. EL NOTARIADO EN MXICO INDEPENDIENTE beocolos toda clase de instruroeB
los notarios son:
Sabemos que de 1821 a 1867, no cesaron las disputas y luchas entre Io. Ser abogado o bien 2'
centralistas y federalistas. 2ce estudios profesionales, que ii
1. DECRETO DE 1834. (Federalista) fe mercantil, procesal y not.
lLry de Instruccin Pblica,
El 30 de noviembre de 1834 se expide el Decreto sobre Organizacin de memo, no menor de 25 aos,
los Juzgados del Ramo Civil y del Criminal en el D. F.". Estatuye que en cada fe condenado a pena corporal, i
juzgado de lo civil existieran anexos 2 oficios pblicos, vendibles y ^ inspire al pblico la conilanai
renunciadles, servidos por los escribanos propietarios de ellos, o por sustitutos r un primer examen de 2 horJ
cuando proceda, conforme a lo establecido por la ley. Esto indica que en cuanto un segundo, ante el Tribuna
al fondo la organizacin notarial espaola, no sufra modi ficacin alguna. ex Con la certificacin del I nai
Wf*ra que pudiera l expedir el FUI
mm jurisdiccin era toda la
El protocolo se formaba por af
2. LEY CENTRAL DE 1853
iba en junio y diciembre,
DON ANTONIO LPEZ DE SANTANNA expidi el 16 de diciembre de 1853 irgados. Todo se encui
la Ley Para Arreglo de la Administracin de Justicia en los Tribunales y lgico de instrumentos.
Juzgados del Fuero Comn", para todo el pas. Incluye en su ttulo 8avo., una Es de notar que contint
nueva organizacin para los escribanos. Constituye la primera organizacin renunciables. El gob
nacional del notariado. Se exige al escribano pblico de la nacin", ser mayor itarios deban tener sus
de 25 aos; tener escritura de forma clara, conocimientos de gramtica y :o, y sus archivos eran
aritmtica y haber cursado 2 aos de una de las materias del Derecho Civil de los abogados al camj
relacionada con la escribana, y otra de prctica forense y otorgamiento de ;os hizo que fueran at
documentos pblicos; prctica de 2 aos; honradez y fidelidad; aprobar un ;bre que ms tarde se a
examen ante el supremo tribunal, y ob tener el ttulo del Supremo Gobierno.
Obliga la inscripcin del ttulo en el Colegio de Escribanos, as como el uso de
firma y signo determinados y adems inscritos en el Colegio. Conserva a los Entr en vigor el primero >s
escribanos actuarios para el servicio de los tribunales y les encomienda el interesante, en que jfesor do
ejercicio de los oficios de hipoteca. derecho, debe trio y vigilarlo,
Un aspecto muy interesante de esta Ley, es que declara en vigor todas las as ct te asistido de testigos
disposiciones legales anteriores, sean castellanas o nacionales. it los notarios, para que
 SD NOTARIAL Y DERECHO
REGISTRAL
Adems, form una biblioteca
:r colegio de escribanos del
desde su fundacin, y los
al formar parte de l. Se
e Mxico.
CO INDEPENDIENTE
bs disputas y luchas entre
federalista)
le Decreto sobre Organizacin
P en ei D. F.. Estatuye que I -
.fiaos pblicos, vendibles
propietarios de ellos, o por
5ZJXIJO por la ley. Esto indica
icarial espaola, no sufra modi-
* 1853
expidi el 16 de diciembre de
racin de Justicia en los Tribu-
todo el pas. Incluye en su ttu- i
escribanos. Constituye la pri- Se
exige al escribano pblico
escritura de forma clara, cono- CT
cursado 2 aos de una de las t la
escribana, y otra de prcti- s
pblicos; prctica de 2 aos; e!
supremo tribunal, y obla
inscripcin del ttulo en ::nna y
signo determinados la los
escribanos actuarios para ida el
ejercicio de los oficios de
y. es que declara en vigor todas
esianaz o nacionales.
L DERECHO NOTARIAI. 63
3. LEY DE 1867
Se llama Ley Orgnica de Notarios y Actuarios del D. F." Notario es el
funcionario que reduce a instrumento pblico los actos, contratos y ltimas
voluntades. Actuario es el destinado para autorizar los decretos de los jueces,
rbitros y arbitradores. Ambas funciones son incompatibles entre s. Es
atribucin exclusiva de los notarios, la de autorizar en sus protocolos toda clase
de instrumentos pblicos. Los requisitos de ingreso para los notarios son:
Io. Ser abogado o bien 2o. Haber cursado 2 aos de preparatoria, ms 2 de
estudios profesionales, que incluan cursos elementales de derecho civil,
mercantil, procesal y notarial. Esta era la carrera de escribano, segn !a Ley de
Instruccin Pblica. Haba que ser ciudadano mexicano por nacimiento. no
menor de 25 aos, sin impedimento fsico habitual, ni haber sido condenado a
pena corporal, y tener buenas costumbres y conducta que inspire al pblico la
confianza en l depositada. Adems, tena que pasar un primer examen de 2
horas, ante el Colegio; y aprobado, presentar un segundo, ame el Tribunal
Superior de Justicia, que duraba una hora. Con la certificacin del Tribunal
ocurra por su ttulo al gobierno para que pudiera l expedir el FIAT. No
haba limitaciones de nmero y su jurisdiccin era toda la entidad.
El protocolo se formaba por acumulacin de pliegos en papel sellado; se
cerraba en junio y diciembre de cada ao, verificndose los instrumentos
ororgados. Todo se encuadernaba cada 6 meses y se llevaba un registro
cronolgico de instrumentos.
Es de notar que continuaron como vlidos los oficios pblicos vendibles y
renunciables. El gobierno vigilaba los protocolos mediante visitas. Los
Notarios deban tener sus despachos fuera de sus casas, en un paraje cntrico,
y sus archivos eran particulares de ellos. Por esta ley se inici el acceso de los
abogados al campo del notariado, y la mayor cultura jurdica de stos hizo que
fueran aumentando en nmero, y estableciendo una costumbre que ms tarde
se convirti en Ley.
4. LEY DE 1901
Entr en vigor el primero de enero de 1902. Tiene una exposicin de
motivos interesante, en que explica que aparte de que el notario debe ser un
profesor de derecho, debe quedar sujeto al Gobierno, quien ha de nombrarlo y
vigilarlo, as como limitar su nmero. Obliga a que el notario acte asistido de
testigos instrumentales, creando los aspirantes adscritos a los notarios, para que
substituyan a los testigos, aunque sin excluir a
64 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA

estos absolutamente (el adscrito, de esa manera, hace el papel de un test: go

calificado). Determina los impedimentos y los deberes del notario obliga a
que el protocolo sea llevado en libros slidamente empastados certificados al
principio y al final, y que pueden llegar hasta 5 debiendo usarse
cronolgicamente y sin interrupcin. Tambin obliga a llevar u: libro llamado
de extractos y fija reglas para cienos instrumentos, com son protestos,
notificaciones, protocolizaciones, etc.; pero no distingue cnire acta (que
contiene un hecho jurdico) y escritura (que contiene u: acto jurdico).
Contina el cargo como vitalicio, y los requisitos de ingreso son nu o
menos los mismos, por lo que se refiere a la edad, capacidad, a no pertenecer
al estado eclesistico, etc. Sin embargo, exige que el notario tenga e ttulo de
abogado; requisito que se impuso para lo futuro, pero que n impidi que los
notarios en funciones, en aquella poca, continuaran actuando, aunque no
tuvieran el carcter de abogados. Por primera ve. tambin, se exige al notario
que otorgue una fianza para garantizar las res potabilidades en que pueda
incurrir en su actuacin. El nmero de notarios se limita a 30 y se incluye en
la ley el arancel correspondiente.
Como todava existan algunos notarios propietarios de oficios ven didos
por el gobierno, ste haba de conceder la indemnizacin corres pondiente.
Se prohibi que el notario se dedicara al libre ejercicio de la profesin de
abogado. Esta ley, es un paso ms que se da hacia la actual organiza cin del
notariado en el Distrito Federal.

5. LEY DE 9 DE ENERO DE 1932

Afirma y moderniza la que derog en 1901, insistiendo en que la fur. cin
notarial es de orden pblico y slo puede provenir del Estado. Del: ne al
Notario como el funcionario que tiene fe pblica para hacer consta: los actos y
hechos a los que los interesados deban o quieran dar autentic: dad conforme a
las leyes; definicin que coincide casi con la de la ley vigente. Conserva el
sistema de notarios titulares y de notarios adscritos
El mbito de actuacin del notario adscrito se hace mucho ms im
portante, ya que queda autorizado para actuar, indistintamente con el de
nmero, independiente uno del otro y sin necesidad de recurrir a testigo de
asistencia, en la autorizacin de cualquier instrumento. Adems, el ad- crito
suple necesariamente al de nmero, en sus faltas temporales; y si s. trata de
cesacin definitiva del titular, el adscrito lo substituye si ha estado en funciones
de tal y ejerciendo el cargo durante ms de un ao inmedia-
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
hace el papel de un testi- y ios
deberes del notario y libros
slidamente empastados, pueden
llegar hasta 5 debiendo Tambin
obliga a llevar un para ciertos
instrumentos, como etc.; pero no
distingue y escritura (que contiene
requisitos de ingreso son ms i
la edad, capacidad, a no pene-
exige que el notario tenga el para
un
lo futuro, pero que no aqoeQa
poca, continuaran ac- ie i
bogados. Por primera vez ti
aaza para garantizar las res-
acruacin. El nmero de nota-
arancel correspondiente,
propietarios de oficios venia
indemnizacin corres-
ai i;rre ejercicio de la profesin da
hacia la actual organiza-
DC 1932
1901. insistiendo en que la fun-
pude provenir del Estado. Defi- :e
pblica para hacer constar deban o
quieran dar autentici- comcide casi
con la de la ley vi- y de notarios
adscritos, scrito se hace mucho
ms im- xuar. indistintamente con
el de necesidad de recurrir a
testigos instrumento. Adems, el
adsen sus faltas temporales; y si se
adscrito lo substituye si ha estado
durante ms de un ao inmedia
EL DERECHO NOTARIAL 65
I
to anterior a la cesacin (en caso contrario, el nombramiento del notario recaa
en el aspirante ms antiguo).
Esta ley suprime el libro de Extractos y solamente obliga a llevar un ndice
por duplicado.
EI nmero de notaras se fija en el Distrito Federal en 62, y cualquier
notario puede actuar en todo el territorio de esa entidad.
Aunque se prohbe al notario el ejercicio de la profesin de abogado, se
le permite desempear cargos de consejero jurdico o comisario de
sociedades, o resolver consultas verbales o por escrito, ser rbitro o secretario
en juicio arbitral, y redactar contratos privados u otros, aunque hayan de
autorizarse por distintos funcionarios.
Introduce adems oirs novedades que no mencionaremos ya que el
instrumento pblico, sus partes, y los dems aspectos de la funcin notarial,
sern analizados a la luz de los preceptos de la ley vigente.
6. LEY DE 31 DE DICIEMBRE DE 1945
Reitera el carcter pblico de la funcin y la frase de profesional del
derecho que tiene el notario, por lo cual est obligado a guardar el secreto
profesional. Precisa que el notario est investido de fe pblica para hacer
constar los acios y hechos jurdicos a los que los interesados deban o quieran
dar autenticidad conforme a las leyes.
Establece diversas incompatibilidades de la funcin. En cambio se
autoriza al notario para aceptar determinados cargos como de instruccin
pblica y otros. Desaparecen las divisiones territoriales, y el notario para el
Distrito Federal puede actuar en toda la entidad.
El protocolo contina constituido por libros empastados, y en nmero
mximo de 10 en uso.
Esta ley tiene la cualidad de distinguir claramente entre el instrumento-
escritura y el instrumento-acta que se basa en la diferencia del contenido, pues
si en el primer caso es un negocio jurdico, en el segundo el contenido es un
hecho jurdico.
Suprime las minutas que slo daban derecho a obligar a la contraparte a
otorgar en escritura pblica el contrato que contena la minuta. Demostraron
ser intiles, peligrosas y nunca comprendidas por los interesados en sus
alcances y efectos legales, por lo que fue un acierto su supresin.
El nmero de notarios se fij en 134, habiendo pasado a ser titulares los
adscritos que en 1943 llenaban determinadas condiciones. El ejecutivo est
autorizado a crear ms notaras, segn las necesidades de la entidad, y las que
se creen tendrn que ser provistas por oposicin.
66 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

A) OPOSICIN mine el Departamento del Distri

De todas las muy tiles reformas que se incluyen en esta ley, la de ms dades del propio servicio notarii Se
trascendencia es indiscutiblemente el sistema de examen de oposicin, que confirma el sistema de o$ rio del
Distrito Federal.
obliga a todos los aspirantes al notariado, a prepararse tcnicamente, tanto en
Ley vigente publicada en la
la teora como en la prctica, para estar en aptitud de hacer un buen papel en
mdiente al 28 de Marzo <1
esos exmenes, ya que aunque el suyo sea brillante, no le dar derecho a
Establece que el objeto de e
ocupar la vacante, si no es an ms brillante que el de los dems aspirantes inters pblico y social la fual
que se presenten a la oposicin. De esta manera, se acaba con la provisin de federal.
notaras hecha a base de compadrazgos, y han desaparecido del panorama, en El Notariado es una garant
lo que cabe, los notarios mercenarios, cuya nica cualidad era tener blccc para la Ciudad de Mxico,
relaciones y triunfar econmicamente, aunque su intervencin fuese deslucida facultades de la Asamblea y es l
y aun a veces deleznable. A la oposicin deberemos el positivo enaltecimiento una supervisin legislativa por El
de la profesin notarial en nuestra Patria. Notariado como garanai en el
F.l sistema de suplencia, que estudiaremos al analizar paulatinamente las marco del notariado la como un
caractersticas del notario, de su funcin y del instrumento pblico, es muy tipo de ejercicio pr ciones
imperfecta, y tendr que ser substituido por otro ms sensato y prctico. necesarias para su cor y libre, en
Ley anterior en el Diario Oficial, el 8 de enero de 1980 y reformada por trminos de Ley.
decreto publicado en el Diario Oficia/ el 6 de enero de 1994. Establece como principios r y
Reitera que la Funcin Notarial, es de orden pblico y que en el Distrito documentacin notarial; el de del
Federal, corresponde al Ejecutivo de la Unin ejercitarla por conducto del instrumento notarial y de la
Departamento del Distrito Federal, el cual encomendar su desempeo a concepcin del Nota cicio de la
particulares, licenciados en derecho, mediante la expedicin de las patentes actividad notariaL aplicable al caso
respectivas. Confirma que el Notario est investido de f pblica para hacer concreto, de auxiliar de la
constar los actos y hechos jurdicos a los que los interesados deban o quieran administracin i titud y
dar autenticidad conforme a las leyes. procedimiento de memo notarial
Confirma las diversas incompatibilidades de la funcin que estableca la que va ms notario a ser un
ley anterior. Confirma que el protocolo contina constituido por libros verdadero o solicitantes del
formados por los folios numerados y sellados, en los que el notario asienta las servicio, si contra ella, sino
escrituras y actas y establece que los Notarios llevarn un protocolo especial ejerciendo concreto del caso de que
para actos y contratos en que intervenga el Departamento del Distrito Federal, se Reitera que siendo la rresponde a
en el que tambin podrn asentarse las actas y escrituras en que intervengan la Ley y a las ii ciones que
garanticen la dad y la autonoma
las dependencias y entidades de la Administracin Pblica, cuando actan
del N investido, a fin de que estaI
para el fomento de vivienda, o con motivo de programas de regularizacin de
ncicio de la certeza y nutaciones ni
la propiedad. Este protocolo se lleva en hojas foliadas, selladas y perforadas a
formalidades Los artculos 31 y 32
las que se llama folios, las cuales coleccionadas y ordenadas por el Notario, cc es incompatible con toda tades
junto con su apndice, constituye el protocolo especial. do apreciacin y de
El nmero de Notarios de conformidad con la ley, ser el que deter-
 NOTARIAL Y DERECHO RlXilSTRAL
se incluyen en esta ley, la de cierna
de examen de oposi- rctar.ado, a
prepararse tcnica- para estar en
aptitud de bate: aunque el suyo sea
brillante, no es an ms brillante
que el 1: oposicin. De esta
manera.
a base de compadrazgos, y cabe,
los notarios mercenarios, v triunfar
econmicamente, y aun a veces
deleznable. A la 'o de la profesin
notarial
ai analizar paulatinamente y del
instrumento pblico, por otro ms
sensato y
de enero de 1980 y reformada el
de enero de 1994. orden
pblico y que en el Dis- La
Unin ejercitarla por con- e!
cual encomendar su
demediante la expedicin si
Notario est investido de fe
jurdicos a los que los intere- a
las leyes.
de la funcin que estableca
contina constituido por li-
seilados, en los que el notario ios
Notarios llevarn un proque
intervenga el Departamento
asentarse las actas y escri- v
entidades de la Administra- de
vivienda, o con motivo Este
protocolo se lleva que se llama
folios, las cuales fumo con su
apndice, consti-
con la ley, ser el que deter
EL DERECHO NOTARIA!. 67
mine el Departamento del Distrito Federal, tomando en cuenta las necesidades
del propio servicio notarial.
Se confirma el sistema de oposicin como forma de ingreso al Notario del
Distrito Federal.
Ley vigente publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal,
correspondiente al 28 de Marzo de 2000.
Establece que el objeto de esta Ley es regular, con carcter de orden c
inters pblico y social la funcin notarial y al notario en el Distrito federal.
El Notariado es una garanta institucional que la Constitucin establece
para la Ciudad de Mxico, a travs de la reserva y determinacin de facultades
de la Asamblea y es tarea de sta regular y efectuar sobre ella una supervisin
legislativa por medio de su Comisin de Notariado.
El Notariado como garanta institucional consiste en el sistema que, en el
marco del notariado latino, esta ley organiza la funcin del notario como un
tipo de ejercicio profesional del Derecho y establece las condiciones
necesarias para su correcto ejercicio imparcial, calificado, colegiado y libre,
en trminos de Ley.
Establece como principios regulatorios e interpretativos de la funcin y
documentacin notarial; el de la conservacin jurdica de fondo y forma del
instrumento notarial y de la matricidad en todo tiempo del mismo; el de la
concepcin del Notariado como Garanta Institucional; el del ejercicio de la
actividad notarial, obrando con estricto apego a la legalidad aplicable al caso
concreto, de materia imparcial, preventiva, voluntaria y auxiliar de la
administracin de justicia; el de la utcralteridad que es la actitud y
procedimiento de asesora notarial y de conformacin del instrumento notarial
que va ms all de una simple imparcialidad, llevando al notario a ser un
verdadero consultor o consejero de cada una de la panes o solicitantes del
servicio, sin descuidar los de la contraparte, ni ser parcial contra ella, sino
ejerciendo hacia ella la misma actitud, basada en lo justo concreto del caso de
que se trate.
Reitera que siendo la funcin notarial de orden e inters pblicos,
corresponde a la Ley y a las instituciones que contempla procurar las
condiciones que garanticen la profesionalidad, la independencia, la
imparcialidad y la autonoma del Notario en el ejercicio de la fe pblica de
que est investido, a fin de que esta ltima pueda manifestarse libremente, en
beneficio de la certeza y seguridad jurdicas que demanda la sociedad y sin
limitaciones ni formalidades que las previstas por la Ley.
Los artculos 31 y 32 confirman que el ejercicio de la funcin notarial es
incompatible con toda restriccin de la libertad personal, de las facultades de
apreciacin y de expresin; con toda dependencia a empleo, car-
68 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

go o comisin pblico o privado, y con el ejercicio de la profesin de abogado realizado su prctica o prestado ; na
en asumos en que haya contienda. El notario tampoco podr ser comerciante, relacin laboral, de negocios c liares
ministro de culto o agente econmico de cualquier clase en trminos de las de ste.
leyes respectivas. El artculo 235 regula las Ins
Confirma que el protocolo es el conjunto de libros formados por folios riil, que son el Registro Pblico,
numerados y sellados en los que el notario, observando las formalidades que establece que dichas instituciones
establece la presente Ley, asienta y autoriza las escrituras y actas que se deral en beneficio de la certitud j de
otorguen ante su fe, con sus respectivos apndices; as como por los libros de la fe pblica.
registro de cotejos con sus apndices.
Establece que en sentido amplio es la expresin que se refiere a todos los
documentos que obran en el haber de cada notaria. El protocolo es abierto, por BBL
cuanto lo forman folios encuadernables con nmero progresivo de
instrumentos y de libros. Y agrega que en sentido estricto es tanto el conjunto VZQUEZ PREZ. Francisco y Moa
histrica, otado actual y
de instrumentos pblicos fuente original o matriz en los que se hace constar urmien cin. p. 5 y sgts.
las relaciones jurdicas constituidas por los interesados, bajo la fe notarial; Mxico. 1961.
como la coleccin ordenada cronolgicamente de escrituras y actas
autorizadas por el Notario y aquellas que no pasaron, y de sus respectivos
apndices, conforme a una periodicidad, procedimientos y formalidades
reglados en la Ley.
Regula en un captulo nuevo la carrera notarial que es el sistema que
organiza los estudios c investigaciones de las diversas disciplinas jurdicas
dirigidos al mejor desempeo de la funcin notarial y para la difusin y puesta
en prctica de sus principios y valores tico-jurdico en beneficio de la ciudad.
Confirma el sistema de oposicin como la forma de obtener la patente de
notario del Distrito Federal y en el artculo 58 fraccin II, establece que el
jurado estar integrado por:
a) Un Presidente nombrado por el Jefe de Gobierno, que ser un jurista
prestigiado en disciplinas relacionadas con la materia notarial, pu- diendo ser
notario;
b) Un secretario, designado por el Colegio y que ser el notario de menor
antigedad y se encargar de levantar el acta circunstanciada, la que ser
conservada, foliada en forma progresiva y consecutiva en el Libro de Registro
de Exmenes de Aspirante o en su caso en el Libro de Registro de Exmenes
de Oposicin, y
c) Tres vocales, de los cuales uno ser notario designado por el Colegio
y los otros dos sern designados por la Conserjera Jurdica y de Servicios
Legales, de entre una lista de quince notarios propuesta por el Colegio, para
el examen de que se trate.
Los miembros que integren el Jurado no podrn ser cnyuges o parientes
del sustentante, ni titulares de la notara en que el sustentante haya
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL I EL DERECHO NOTARIAL 69

el ejercicio de la profesin de . i
notario tampoco podr ser
econmico de cualquier clase en
sao de libros formados por fo-
tano, observando las formalida-
v autoriza las escrituras y actas
apndices; as como por
apndices.
expresin que se refiere a todos
le cada notaria. El protocolo es
ademables con nmero progre-
t que en sentido estricto es tanto
original o matriz en los que
uidas por los interesados,
cronolgicamente de escri-
aquellas ue no pasaron, y de
p*?r.odicidad, procedimientos y
realizado su prctica o prestado servicios, tengan o hubieren tenido alguna
relacin laboral, de negocios o amistosa con el sustentante o con familiares de
ste.
El artculo 235 regula las Instituciones que apoyan la Funcin Notarial,
que son el Registro Pblico, el Archivo, el Colegio y el Decanato, y establece
que dichas instituciones que apoyan al notariado del Distrito Federal en
beneficio de la certitud jurdica que impone el correcto ejercicio de la fe
pblica.
BIBLIOGRAFA
VZQUEZ PREZ, Francisco y MONROY ESTRADA, Mario. Antecedentes, evolucin
histrica, esudo actual y tendencias del notaruuio en cada entidad de la
Federacin, p. 5 y sgts. Mxico, 1962.

'a notarial que es el sistema que

las div ersas disciplinas jurdicas
notarial y para la difusin y
tico-jurdico en beneficio

> forma de obtener la patcn-

ir^cto 5$ fraccin II, establece

e Gobierno, que ser un ju- t

con la materia notarial, pu-

bsegjo v que ser el notario de tar el

acta circunstanciada, la agresiva v
consecutiva en el Li- o en su caso
en el Libro de Re-

r. tarso designado por el Cole-

Conserjera Jurdica y de Scrvi-
ncorios propuesta por el Col-

oo podrn ser cnyuges o pata

en que el sustentante haya
 CAPTULO VIII
LA FUNCIN NOTARIAL EN EL DERECHO
COMPARADO

L El notariado privado.II. El notariado de tipo latino.III. El notario

es un funcionario y un profesional del derecho; 1. Caracteres de la fun-
cin; 2. Competencia; 3. Organizacin; 4. Pases que siguen el Sistema
de Notariado de tipo Latino.IV. El notariado germano y otros.
Es imposible una clasificacin que agote todos los sistemas del notariado, pues
ste, que es un producto de la costumbre, sigue en cada lugar especiales
tradiciones y caractersticas. Adems, como toda clasificacin puede enfocarse
desde varios puntos de vista (subjetivos, objetivos, formales, etc.), podramos
establecer grupos en consideracin a la forma en que acta el notario. Saltan a
la vista dos tipos fundamentales: el notario privado que acta sin liga alguna
con el Estado y que por ello produce un documento privado (notario anglo-
sajn), y el notario pblico", que por estar investido por el Estado de la
capacidad de dar fe, produce un documento pblico (notario de tipo latino).
Entre estos dos tipos existe otro, intermedio, que es el que encontramos en
algunas partes de Alemania y en cieno cantones suizos. I.

I. EL NOTARIADO PRIVADO
La prolongada duracin de las leyes inglesas, su origen consuetudinario y
la trascendental importancia de su jurisprudencia, sumado todo ello a su
sistema de contratacin (basada en la consideracin causalista) han originado
un tipo de notariado totalmente distinto del latino. BKLLVER CA>JO afirma que
tradicionalmente no ha existido el notariado en Inglaterra.
El notario no es funcionario, pues el Estado no lo inviste del poder de dar
fe, aunque le seale condiciones para el desempeo de su actividad. El notario
ingls es exclusivamente profesional y, aunque parezca extrao, slo presta
autenticidad a los actos que en Derecho Internacional se exige la tengan.

71
72 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

En cuanto a su actuacin, si bien colabora en la redaccin del documento, Tambin en los Estados nrdi
su intervencin no lo hace autntico, ni menos solemne, pues la autenticidad nado libre.
no se refiere al contenido, sino slo a las firmas. En cuanto a su competencia, SANAHUJA incluye el notariadi grupo
no tiene monopolio, pues los actos en que interviene, pueden tambin ser en que afirma que existe ui un rgano
intervenidos por el barrister (abogado), el attomey (procurador) o el solicitor y especfico y propiamo
el scrivaner (escribano); pero todos los actos y contratos, incluyendo el
testamento, pueden ser redactados privadamente por cualquier profesional, sea II. EL NOTARLA
o no notario. La firma y sello del notario slo paralizan la accin de falsedad
de firmas del documento. Slo en materia internacional tienen una jurisdiccin As como al notariado libre t
exclusiva, pues a ellos est reservado el protesto de letras internacionales y la de tipo latino suele llamrsele V
legalizacin de firmas de documentos que hayan de surtir efectos en el gran jerarqua del notariado franc
extranjero. Por eso GUTTERIGGE ha dicho que el notario ingls es un tro del general de tipo latino, noj
funcionario con miras al extranjero". "el notariado, con la importan
Slo hay en Inglaterra corporaciones voluntarias de notarios, no siendo irnos a
esencialmente francesa'-, vamosl
forzosa la colegiacin. los dems notariados latinos y la
De lo anterior se puede deducir que en Inglaterra el instrumento no est dad en la publicacin, no le otor
sujeto a ningn rito, o sea, a leyes adjetivas de forma. El valor formal de un importancia, la que ms bien pa
acto slo puede ser consecuencia de un proceso judicial o de una actuacin del cual el notario es jurista (y en Fi
juez, pero la intervencin del notario tambin garantiza la autenticidad de las sin del cargo se hace por
firmas. presa, como negocio privado)
El notariado ingls pas a los Estados Unidos de Norteamrica, donde enajenacin de oficios. Gor
est aceptado en todos los Estados incluyendo los de antecedencia espaola, tanzas entre los notariados
como California, Texas, Florida, Nuevo Mxico, o los de tradicin Francesa, que en ambos, el notario es
como Louisiana y otros. En consecuencia, la autenticacin de notario sin fue para explicar por
americano slo se refiere a las firmas de otorgantes y testigos sin que la tipo latino, notariado de til
totalidad del documento tenga valor probatorio especfico, pues la autenticidad un espaoles.
del documento, que se requiere para su eficacia, se obtiene por dos Un buen sistema para
procedimientos: no. consiste en examinar: I.
I. Por el reconocimiento, que consiste en la declaracin de los firmantes, notario; II. Los caracteres d
confirmando la veracidad del documento y de la firma. El reconocimiento de construccin, solemni
cido por notario; III. La
puede hacerse ante los notarios o ante otros funcionarios autorizados por la ley,
trajudicial o parte de la jur
aunque slo los notarios pueden intervenir cuando se trata de bienes inmuebles
tarial con base en un sist<
ubicados en el Estado donde se otorga el documento;
II. Procedimiento de prueba que consiste en una especie de acta de
declaracin jurada, suscrita por un testigo del acto que se trate de probar. El
III. EL NOTJ
testigo manifiesta que el documento que en el acto de la prueba tiene a la vista,
Y UN PR<
se redact y firm en su presencia; y el notario certifica esa declaracin
probatoria. El sistema ingls rige en todas las provincias de Canad El Notario es un pi el
exceptuando la de Quebec donde rige en parte el derecho francs. Estado. Como ya vim<*,<
califica al notario, de pr
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
>ora n la redaccin del docu-
ni menos solemne, pues la
slo a las firmas. En cuanto a
i los actos en que interviene,
rurrvster (abogado), el attomey
(escribano); pero todos los actos
n ser redactados privadamen-
Li firma y sello del notario
del documento. Slo en ma-
exdusiva, pues a ellos est re-
r
la legalizacin de firmas de
en el extranjero. Por eso
es un funcionario con miras
voluntarias de notarios, no sien-
es Inglaterra el instrumento no
de forma. El valor formal
proceso judicial o de una ac-
tambin garantiza la au-
n>dos de Norteamrica, don-
ios de antecedencia espa-
Mxico, o los de tradicin
la autenticacin de
c otorgantes y testigos sin
or probatorio especfico, pues la
e para su eficacia, se obtiene por
rr. ia declaracin de los firman-
v de la firma. El reconoci-
otros funcionarios autoriza-
intervenir cuando se trata
donde se otorga el documento;
ae en una especie de acta de de-
l acto que se trate de probar. El
o el acto de la prueba tiene a la
y el notario certifica esa declara-
todas las provincias de Canad
parte el derecho francs.
EL DERECHO 73
NOTARIAL
Tambin en los Estados nrdicos de Europa rige un sistema de notariado
libre.
SANAHUJA incluye el notariado libre, tipo ingls, dentro de un primer grupo en que
afirma que existe una actuacin social de autenticacin, sin un rgano especfico y propiamente
autcnticador.
11. EL NOTARIADO DE TIPO LATINO
As como al notariado libre se le denomina tambin tipo ingls, al de
tipo latino suele llamrsele tambin tipo francs. No obstante la gran
jerarqua del notariado francs y de que indudablemente encaja dentro del
general de tipo latino, no por el hecho de que PLANIOL afirme que el notariado,
con la importancia que lo conocemos, es una institucin esencialmente
francesa, vamos a dejar de considerar las caractersticas de los dems
notariados latinos y la antigedad de sus tradiciones. La prioridad en la
publicacin, no le otorga a la ley francesa mayor originalidad o importancia, la
que ms bien puede adjudicarse a la ley espaola, segn la cual el notario es
jurista (y en Francia no lo es necesariamente), la provisin del cargo se hace
por oposicin (y en Francia se adquiere como empresa, como negocio privado)
estando abolida para siempre en Espaa la enajenacin de oficios. GONZLEZ
PALOMINO llega a afirmar que las semejanzas entre los notariados espaol y
francs, terminan despus de aceptar que en ambos, el notario es un funcionario
pblico. Esta pequea digresin fue para explicar por qu nosotros no
llamaremos al notariado de tipo latino, notariado de tipo francs, como lo
hacen algunos autores, aun espaoles.
Un buen sistema para analizar los caracteres del notario de tipo latino,
consiste en examinar: I. El doble aspecto de la actividad que ejerce el notario;
II. Los caracteres de la funcin demuestran una triple finalidad de construccin,
solemnizacin y autentificacin del instrumento producido por notario; III. La
competencia del notario que abarca la esfera extrajudicial o pane de la
jurisdiccin voluntaria; y IV. La organizacin notarial con base en un sistema
corporativo sometido al Estado.
m. EL NOTARIO ES UN FUNCIONARIO
Y UN PROFESIONAL DEL DERECHO
El Notario es un profesional del Derecho, investido de fe pblica por el
Estado. Como ya vimos, el anculo 42 de nuestra Ley del Notariado, califica al
notario, de profesional del derecho y el 26 establece que ejerce
7- DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

una funcin pblica y autnoma. La funcin que ejerce es una funcin pblica un libre profesional del derecho,
porque proviene de los poderes del Estado y de la ley, por delegacin el Estado ran repartirse los negocios, al r.fi
encomienda al notario el poder de dar fe; pero si a eso se limitara, se convertira gir al Notario. El notario es, se
en un mecnico autentificador, en amanuense oficial del Estado, sin otra vestido de fe pblica por el Esui ma,
facultad que rehusar su intervencin cuando los actos fueren contra las leyes. por la fe de que est invest significa
Es autnoma y libre si el notario no es profesional del derecho, se degrada su que pertenezca a la ad^i sujeto
funcin. El desarrollo consuetudinario de la institucin notarial y la como custodio del protoi es
costumbre responde a las necesidades y exigencias de la sociedad, va aplicable el concepto de servs cin
inclinado a la doctrina y a la legislacin haca el profesionalismo del notario. exclusiva, sin interde pende cin
Francia es un ejemplo de que a pesar de que su ley no habla de la funcin de del derecho. Todo funciocj pero no
consejo, los notarios franceses han resultado ser uno de los prototipos de viceversa. Un funciona culares,
profesionales del derecho, al grado de que con el arraigo de esa costumbre, la sino al Estado, y en ca Estado,
jurisprudencia reconoci como facultad de los notarios, la de aconsejar a sus como fedatario, en cami cionario
clientes y despus hasta los hizo responsables por los consejos que den y, en administrativo obliga I sueldo; y el
ocasiones, por no darlos. Si la ley hace responsable al notario de que los actos notario, no obliga I responsabilidad
que autoricen sean "conforme a las leyes", es casi imposible no obligar al de sus actos no* su actuacin como
notario a que gue las voluntades de las partes dentro de un cauce legal.
mejor le pa: que el ciudadano est
Don JOS CASTN TOBEAS, ilustre jurista, pero que no es notario, dice que
obligado que elige al que le merece
la funcin del notario como profesional del derecho, tiene 3 aspectos: I o.
may*
Funcin directiva, en que aconseja, asesora, instruye como perito en derecho
y concilia y coordina voluntades; 2o. Funcin moldeado ra.El notario
1. CAJLAC
modela el acto jurdico, dotndolo de forma legal. Para ello, califica la
naturaleza y legalidad del acto; admite ste a su intervencin al tenerse por Son stos los que mejor
requerido por las partes, o bien lo rechaza, si la calificacin es adversa; y por a) El notario colabora el
fin, lo redacta. Esta funcin de redaccin la ejerce con entera libertad, sin ms continente del instru notario
condicin o limitacin que la de no traicionar la voluntad de las partes dentro proyectos hechos ver que no
de las normas del derecho y observando las prescripciones de la Ley del slo estn co la intencin
Notariado. 3o. Funcin autentificadora. Es sta la de mayor trascendencia perseguida por ta algn requisito
pblica. Consiste en investir los actos notariales de una presuncin de legal para
veracidad que los hace aptos para imponerse por si mismos en las relaciones b) Colabora tambin
jurdicas, para ser impuestos por el poder coactivo del Estado. vencin nacen eficazmente un
acto cuya forma es el acto es
Si el notario no fuese adems de funcionario un profesional del derecho,
solemne, lo eleva
no habra sido exaltada la profesin al alto nivel en que ahora se encuentra. Si
c) El acto adquiere o de
al notario se le priva de su carcter de funcionario, queda convenido en un
simulacin) por la i que est
simple abogado, y si se le despoja del carcter de profesional del derecho, investido.
quedar convertido en un funcionario administrativo.
La funcin pblica del notario no puede confundirse con otras funciones
pblicas, pues posee caracteres peculiares. El carcter de funcionario del
Estado o administrativo se opone a que el notario contine siendo El mbito de la acti
dicial. El notario tiene
tualcs y los hechos o
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
que ejerce es una funcin
Estado y de la ley, por delega- de
dar fe; pero si a eso se li- >r, en
amanuense o tis intervencin
cuando los y ubre si el notario no
es pro- E: desarrollo
consuetudinario responde a las
necesidades y t la doctrina y a la
legislacin ha- es un ejemplo de
que a pesar , los notarios
franceses han del derecho, al
grado jarprudencia reconoci
como dientes y despus hasta
los r. ec ocasiones, por no darlos,
los actos que autoricen sean
:clu;ar al notario a que gue BCC
legal.
pero que no es notario, del derecho,
tiene 3 as- asesora, instruye como
pe- 2o. Fundn moldeado-
V*indolo de forma legal. Para acto;
admite ste a su interven- o bien lo
rechaza, si la califi- funcin de
redaccin la ejerce que la de no
traicionar del derecho y observando
3 Funcin autentificadorx
Consiste en investir los actos que
los hace aptos para impotas. para ser
impuestos por el
rio un profesional del Jcrc- al alto
nivel en que ahora se ende
funcionario, queda con- <Jespo;a
del carcter de profesio- wu
funcionario administrativo,
confundirse con otras fun- E1
carcter de funciona- a que el
notario contine siendo
EL DERECHO NOTARJAL 75
un libre profesional del derecho, pues llevara a la necesidad de que debieran
repartirse los negocios, al negarse a los particulares la facultad de elegir al
Notario. El notario es, segn la ley, un profesional del derecho investido de fe
pblica por el Estado y ejerce una funcin pblica y autnoma, por la fe de que
est investido y por disciplina al Estado, lo que no significa que pertenezca a la
administracin de ste, ni se opone a que est sujeto como custodio del
protocolo, a preceptos administrativos; y no le es aplicable el concepto de
servicio administrativo, porque ejerce una funcin exclusiva, sin
interdependencia burocrtica. Su misin es de aplicacin del derecho. Todo
funcionario del Estado es un funcionario pblico, pero no viceversa. Un
funcionario administrativo no defiende a los particulares, sino al Estado, y en
cambio, el notario, aunque representa (?) al Estado, como fedatario, en cambio
defiende los intereses privados. El funcionario administrativo obliga al Estado,
que lo retribuye mediante un sueldo; y el notario, no obliga al Estado, ni ste
lo retribuye, porque la responsabilidad de sus actos no recae sobre el Estado.
El notario organiza su actuacin como mejor le parece, bajo su exclusiva
responsabilidad, sin que el ciudadano est obligado a someterse a determinado
notario, sino que elige al que le merece mayor crdito, y lo remunera
directamente.
1. CARACTERES DE LA FUNCIN
Son stos los que mejor distinguen al notario de tipo latino de los dems.
a) El notario colabora a la construcdn tcnica del acto que ser el
continente del instrumento. Aun en el supuesto de que se presenten al notario
proyectos hechos de contratos, esta obligado a examinarlos para ver que no
slo estn conforme a las leyes, sino tambin de acuerdo con la intencin
perseguida por las partes; y debe negar su intervencin si falta algn requisito
legal para la validez del acto.
b) Colabora tambin en la construccin jurdica pues por su intervencin
nacen eficazmente los negocios jurdicos formales. Si se trata de un acto cuya
forma es potestativa, lo eleva a la categora de pblico; y si el acto es solemne,
lo eleva a la categora de legalmente existente.
c) El acto adquiere veracidad plena (a salvo los vicios de falsedad o de
simulacin) por la imposicin que el notario le da de la fe pblica de que est
investido.
2. COMPETENCIA
El mbito de la actuacin notarial abarca casi todo el campo extraju-
dicial. El notario tiene como misin la de presidir las relaciones contractuales
y los hechos o declaraciones producidos voluntariamente ante l.
76 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: no NOTARIAL

3. ORGANIZACIN to de las partes y de la Ir

Por el hecho de tener el notario dos aspectos, de ejercer una funcin el Estado.
pblica y de profesor de derecho, al organizarse el notariado, se consideran En algunos cantones de Suiza en
dos factores, el inters profesional aconseja la organizacin corporativa, y el otros los hay de tipo lati En
inters pblico exige una intervencin y vigilancia del Estado. Por ello, el Rusia Sovitica, el notario <
Estado asegura las condiciones profesionales y tcnicas de los aspirantes: encargado, adems, de la ui
seala la competencia territorial respectiva y determina las normas de derecho (abogado popular) de todc
adjetivo a que debe sujetarse la actividad del notario. ibucin de los jueces popula
El notario ejerce su funcin con autonoma y sin ms lmites que los que riculares, del Estado, coopei i
le marcan las leyes. Por eso, las circulares en las que se ordena a los notarios embargos y los ejecutan. (En JO
no intervenir en determinados actos, tomar determinada actitud cuando stos comparado, se sigui bs
se presentan, es completamente ilegal y por lo tanto no los obligan.

BEBLH

4. PASES QUE SIGUEN EL SISTEMA DE NOTARIADO CANO. Op. cit., pp. 19 y sp .

DE TIPO LATINO Y DE TERESA, Luis. Carcter rN
TOBEAS, Jos. Funcin notar, [ y
En Europa, Francia con su Ley Fundamental del 25 Ventoso del a< 11 sgts. Madrid. 1946.
(16 de marzo de 1813). Italia, con su Ley Fundamental del 16 de febrero de DE IA RISA. Op. cit., p. 71.
1931. Blgica, que se rige fundamentalmente por la Ley Francesa citada, INDEZ CASADO, p. 124 y sgts.
aunque siendo el cargo vitalicio, no es transmisible. Portugal, con su Cdigo ARNAU. Op. cit., p. 93 y
del Notariado de 26 de noviembre de 1931. PALOMINO. Op. cit.
En Amrica siguen el sistema, Mxico, como sabemos; Cuba, Argentina, Op. cit., t. II, p. 71 y
Chile, Uruguay y en general todos los pases latinos. IV. Marcel. Traite Fiemen Pars,
1950.
IJA. Op. cit. t. 1, pp. 132 y
IV. EL NOTARIADO GERMANO Y OTROS
No se puede hablar del notariado germano en general, porque cada Estado
determina su competencia y caractersticas. Por eso mencionaremos la
variedad ms alejada del tipo latino, que es la del notario-juez. Existe en los
Estados de Badn, Wurtenberg y Hamburgo, donde los notarios son como
magistrados y estn subordinados a los tribunales de segunda instancia de su
adscripcin. Su dependencia del poder jurisdiccional es tan directa, que el
Ministro de Justicia nombra los empleados auxiliares del notario.
Tambin su competencia es ms judicial que extrajudicial, pues est a su
cargo el Registro de la Propiedad como jueces registradores; intervienen en
testamentarias, en la ejecucin de sentencias y en la administracin judicial de
bienes. Tambin intervienen en actos privados, actuando con carcter
extrajudicial, como notarios libres, pero obligados a dar fe del co
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 77

ispeaos, de ejercer una funcin el
notariado, se conside- ia
organizacin corporati- y
vigilancia del Estado,
profesionales y tcnicas de los
respectiva y determina las la
actividad del notario, y sin ms
limites que los cr. las que se
ordena a los no- tomar
determinada actitud legal y por lo
tanto no los
L-f NOTARIADO
del 25 Ventoso del ao
Fundamental del 16 de febrero
por la Ley Francesa cita-
iransmisible. Portugal, con su
de 1931.
cno sabemos; Cuba, Argn ti- [
nocimiento de las partes y de la legalidad interna del acto. Son retribuidos por
el Estado.
En algunos cantones de Suiza existen notarios del tipo del de Badn; pero
en otros los hay de tipo latino.
En Rusia Sovitica, el notario del pueblo es como un magistrado
fedatario, encargado, adems, de la jurisdiccin matrimonial y de la asesora
jurdica (abogado popular) de todos los ciudadanos. El notario ruso tiene la
retribucin de los jueces populares. Y si bien redactan documentos entre
particulares, del Estado, cooperativas, sindicatos, etc., tambin autorizan
embargos y los ejecutan. (En el estudio de la funcin notarial en el derecho
comparado, se sigui bsicamente a GIMNEZ ARNAU).
BIBLIOGRAFA
BELLVER CANO. Op. cit., pp. 19 y sgts.; 105 y sgts., 151.
CARRAL Y DE TERESA, Luis. Caracteres...*.
CASTN TOBEAS, Jos. Funcin notarial y elaboracin notarial del Derecfto,
p. 45 y sgts. Madrid, 1946.
ESCOBAR DE LA Rrv.\. Op. cit., p. 71.
FERNNDEZ CASADO, p. 124 y sgts.
GIMNEZ ARNAU. Op. t., p. 93 y sgts.
GONZLEZ. PALOMINO. Op. cit.
MUSTPICH. Op. cit., t. II, p. 71 y sgts.

izinos. PLANIOL, Marccl. Trait Elernentaire de Droil Civil. T. I. p. 1161, 5S edicin,

Pars, 1950.
SANAHUJA. Op. cit. t. I, pp. 132 y sgts., 142.

LNO Y OTROS

en general, porque cada tas. Por

eso mencionare- , que es la del
notario-juez. Exis- Hamburgo.
donde los notarios a los
tribunales de segunda del poder
jurisdiccional es tan los
empleados auxiliares del

que extrajudicial, pues est a

jueces registradores; intervie- y
en la administracin actos
privados, actuando con pero
obligados a dar fe del co
 CAPTULO IX

CARACTERES DE LA FUNCIN NOTARIAL

(PRIVADA. AUTNOMA)

I. Relaciones cxtranotariales.II. Relaciones notariales: 1. Primera

Audiencia; 2. Segunda Audiencia; 3. Actos Postenores a la Segunda
Audiencia; 4. Consecuencias del anlisis; 5. Aclaracin.III.
Finalidad de la funcin: 1. Seguridad; 2. Valor; 3. Permanencia.
IV. Caractersticas de la funcin notarial: 1. Es una funcin jurdica;
2. Es una funcin privada; 3. Funciones privadas y pblicas; 4.
Autonoma.
A) Opiniones funcionalisus; 5. Es una funcin legal.
La descripcin que hicimos del notario como profesional del derecho que
ejerce una funcin pblica no nos puede satisfacer, pues aunque las notas
caractersticas que sealamos lo distinguen del funcionario del Estado, al fin
le seguimos llamando funcionario pblico, que hasta ahora ha sido sinnimo
de funcionario del Estado; y si agregamos que son sui g- neris, al fin y al
cabo seguimos considerndolos como funcionarios pblicos; y es
posiblemente esta circunstancia la que hace que las personas poco informadas
que son prcticamente todas, pues slo los notarios se han preocupado por
delimitar y caracterizar su funcin, no sabiendo distinguir entre un
funcionario "sui gneris y un funcionario del Estado", al dictar las leyes o
bien al pretender aplicarlas, creen que existe una jerarqua administrativa o
una sujecin que no se da en el caso del notario y que por lo mismo convierten
en ilegales esos cases que espordicamente reciben los miembros del cuerpo
notarial.
En el desarrollo de este tema seguiremos a MARTNEZ SEGOVIA.La calificacin
de funcionarios privados con publicidad y valor", a primera vista es ms ininteligible
que la de funcionarios pblicos sui gneris que pretende sustituir; pero como se llega
a ella mediante razonamientos que tienden a demostrar la autonoma y verdaderas
caractersticas de la funcin notarial, aunque nuestra ley califique al notario de
funcionario pblico, vamos a analizarla, pues consideramos que contiene gran parte
de la verdad sobre la funcin notarial que se trata de descubrir. Los puntos bsicos de
diferenciacin son los mismos que nos sirvieron para hablar de

79
80 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL E. DERECHO NOTARIAL

un funcionario pblico sui gneris", slo que aqu se completan con otros y men. A sta, suele llamarse la fn
se subrayan aqullos con una tendencia laudable, que es la que lleva a la do expusimos las ideas de RAFAE
clasificacin de la funcin notarial como distinta de todas las dems, y de una sola audiencia, debido a <
autnoma. don documental del notario; pi
Para comprender mejor la funcin notarial es conveniente hacer un iiencia si se considera que apan
anlisis de la forma como se desarrolla la intervencin del notario, examinando entrevista entre el notario y las* ra
las relaciones de las partes con l, as como de las panes entre s y todas las audiencia). Como complcme
dems que resultan de esta intervencin notarial. redacta el futuro documento y 1
Examinemos el caso en que los interesados someten al notario un negocio actividad del notario se ha to ha
jurdico. Le podramos llamar, como lo hace MARTNEZ SEGOVIA, el proceso seguido siendo de cari
negocio documental; "proceso", no en sentido procesalista, sino como
vocablo eficaz para designar la sucesin de hechos voluntarios (en el sentido 2. SEGI
de libres) que suelen o tienen que presentarse para que pueda completarse el Aqu se liga por primera vea
ciclo que va desde el trato" preliminar hasta el instrumento pblico notarial icia consiste en: a) La lectura las
autorizado, permanente y rcproducible. panes de cmo ha quedado %
otorgamiento, o sea la expro icin
I. RELACIONES EXTRANOTAR1ALES de las panes, y extenc >; y c) La
firma, que subray tes, para
Lo primero que se requiere es la voluntad de dos particulares para contratar. Si aqu tern de este tipo
contratar con base en un acuerdo econmico. Esta parte de la evolucin del de contratacin entre los puros
negocio, suele llamarse "trato, para distinguirla del contrato" que ser su firmantes.
resultado final. El trato puede obligarlas jurdica o slo moralmente, podr ser
verbal o escrito (a veces condicionando su validez a que se eleve 3. ACTOS POSTERJOI
oportunamente a escritura pblica). Puestos de acuerdo bsicamente en el
El notario enseguida autora
trato, se presenta la cuestin de elegir notario (la eleccin de notario no debe
instrumento pblico, que lo d
hacerse por aquel que paga los honorarios profesionales, sino por aquel que
ms, el notario reproducir el ia
posee intereses ms importantes que proteger. Ejemplo: en la compraventa, el
conservar no slo para poder I
comprador; en el mutuo, el mutuante). II.
vestirlo de una permanencia y
mentales del notariado. Esta del
documento, ya produce que la
II. RELACIONES NOTARIALES. ROGACIN prctica y mayor zacin de
Hecha la eleccin del notario, las panes se dirigen a l para solicitar su registros pblicos).
intervencin. El notario acepta o rechaza sta, que siempre implica eleccin
libre, requerimiento al notario para intervenir, decisin libre por pane de ste, 4. CON
y vinculacin entre panes y notario, estableciendo entre ellos una relacin Del anlisis hecho, se Ia. La
jurdica. funcin notarial panes, y no con la
escritt 2a. La funcin notarial Sgura
1. PRIMERA AUDIENCIA actual del notario.
Como profesional, el notario recoge la voluntad de las panes, las asesora
y aconseja, e interpreta esa voluntad, produciendo enseguida su dicta
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
ck que aqu se completan con
dencia laudable, que es la que lie- 1
como distinta de todas las de-
KXinal es conveniente hacer un
intervencin del notario, exami-
como de las partes entre s y notarial.
someten al notario un neis luce
MARTINEZ SEGOVIA, el . no en sentido
procesalista, de hechos voluntarios
que presentarse para que puc-
O" preliminar hasta el instru- y
reproducible.
ANOTARIALES
dr Jos particulares para
c--- r.sta pane de la evolucin
distinguirla del contrato que
parias jurdica o slo moral men- .-
.ando su validez a que se l Puestos
de acuerdo bsicamente notario (la
eleccin de notario orarios
profesionales, sino por es que
proteger. Ejemplo: en la el
mutuante).
ALES ROGACIN
tes se dirigen a el para solicitar
haza a. que siempre implica ira
intervenir, decisin libre por y
notario, estableciendo entre
i voluntad de las partes, las ase-
praduciendo enseguida su dicta
EL DERECHO NOTARIAL 81
men. A sta, suele llamarse la primera audiencia. (Se recordar que cuando
expusimos las ideas de RAFAEL NEZ LAGOS, ste no hablaba ms que de una
sola audiencia, debido a que se refiere fundamentalmente a la funcin
documental del notario; pero que bien puede llamarse segunda audiencia si se
considera que aparte de ella, que es la definitiva, existe otra entrevista entre el
notario y las panes, que es a la que aqu se llama primera audiencia). Como
complemento de esta primera audiencia, el notario redacta el futuro documento
y la escribe o la manda escribir. Hasta aqu la actividad del notario se ha
desarrollado en el plano profesional, por tanto ha seguido siendo de carcter
enteramente privado.
2. SEGUNDA AUDIENCIA
Aqu se liga por primera vez el negocio con su forma. La segunda
audiencia consiste en: a) La lectura del instrumento, por la cual se informa a
las panes de cmo ha quedado interpretada jurdicamente su voluntad; b) El
otorgamiento, o sea la expresin del consentimiento, que confirma la intencin
de las panes, y exterioriza la conformidad de stas con el texto ledo; y c) La
firma, que subraya la persistencia de la voluntad de las partes, para contratar.
Si aqu terminara la intervencin notarial, los efectos de este tipo de
contratacin seran exclusivamente domsticos, privados, entre los puros
firmantes.
3. ACTOS POSTERIORES A LA SEGUNDA AUDIENCIA
El notario enseguida autoriza el acto con su firma, convinindolo en
instrumento pblico, que lo diferencia de los documentos privados. Adems,
el notario reproducir el instrumento cuantas veces sea necesario y lo
conservar no slo para poder reproducirlo indefinidamente, sino para
investirlo de una permanencia y seguridad que es uno de los fines
fundamentales del notariado. Esta autorizacin, reproduccin y conservacin
del documento, ya produce efectos pblicos, o sea, contra terceros (aunque la
prctica y mayor seguridad de las transacciones aconsejen la organizacin de
registros pblicos).
4. CONSECUENCIAS DEL ANLISIS
Del anlisis hecho, se pueden llegar a dos conclusiones:
Ia. La funcin notarial se inicia con la primera entrevista con las partes, y
no con la escrituracin en el protocolo.
2a. La funcin notarial es profesional-documental; dualismo de ia figura
actual del notario.
82 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL HO NOTARIAL

El negocio jurdico no puede ser indiferente para el notario, puesto que ya La superioridad del sistema aj as
hemos visto que es un profesional. El negocio puede desmenuzar se en las cosas, no slo da seguridad a las
siguientes etapas: 1. Voluntad de contratar: oferta; 2. Voluntad de relacionarse: dems en que el notario p i
aceptacin; 3. Pacto econmico (en estas tres primeras relaciones, las partes infinitas.
han actuado con un nimo econmico, aunque con nimo jurdico quizs
subconsciente); 4. Acto jurdico; 5. Acto notarial. En estas dos tiltimas etapas,
las partes ya se plantearon necesariamente la conveniencia y aun necesidad de
contratar con base jurdica. El notario como jurista, si acepta la rogacin, tiene ! Segn la Academia, valor
la obligacin de proteger los intereses de las panes, y as, analizar la capacidad lucir efectos. El n<
de stas, sus vicios de consentimiento; y como autor del documento, es valor tiene una amplitud: i
responsable de sus condiciones y del acto mismo. tonal, pues su valor se
Lease de notario. La
li
tgresos Segundo y Tet
5. ACLARACIN los instrumentos tengan el
Dijimos que desde el punto de vista del derecho notarial y su mbito, el hay que confundir el va
negocio jurdico queda fuera de l, ya que pertenece al Derecho Civil, cin notarial, con la valit
Comercial, etc., y por lo tanto hay que separarlos en su estudio. Pero cuando viabilidad, y en
se trata de la funciti notarial no puede negarse que el negocio jurdico sea ; la intervencin del notario i
contenido de ella, pues el asesoramiento, consejo, redaccin, etc., no se limita
al documento, sino necesariamente tambin a su contenido, que es el negocio
jurdico. III. La permanencia se relaci<
nace para proyectarse 1
documento privado es; se
III. FINALIDAD DE LA FUNCIN destruye con ms raci lento
notarial es per ir mudanza
La funcin notarial persigue tres finalidades: de seguridad, de valor, y de
alguna. Hay icia: el notario
permanencia.
acta
tencia; existen proc
1. SEGURIDAD
lento sea indeleble /ar los
Es la calidad de seguridad y de firmeza; (que otros llaman de certeza), que documentos (a la
se da al documento notarial. Persigue la seguridad: el anlisis de su reproduccin autntk
competencia que hace el notario, la perfeccin jurdica de su obra, para lo cual
tiene que hacer juicios de capacidad, de identidad, etc.; el proceso for mal (de
leyes adjetivas), que es axiomtico y que persigue un fin de seguri dad. IV. CARA GTE RSTK
Tambin persigue esa seguridad la responsabilidad del notario, respecto a la
perfeccin de su obra. En los pases sajones, se suple la seguridad (ya que no La funcin notarial es i'r- : '
hay la garanta del notariado latino) con seguros para indemnizar 4ad profesional del jurista);
econmicamente a los interesados; y cuando se trata de inmuebles, la Ley de
Torrens establece indemnizaciones para casos de riesgo o prdida de la cosa. 1Ver apndice, en que >e ir
Notariado Latino.
 i TAMAL Y DERECHO REGBTRAL
para el nourio, puesto E negocio
puede desmenuzar oferta; 2.
Voluntad de ten estas tres
primeras rela- >econmico,
aunque con ni- i jurdico; 5.
Acto notarial. En
necesariamente la conbase -
uridica. El notario como de
proteger los intereses estas, sus
vicios do consenti- >lc de sus
condiciones y
1 derecho notarial y su mbito,
pertenece al Derecho Civil,
separarlos en su estudio. Pero
negarse que el negocio juno,
consejo, redaccin, ite tambin a
su conte-
FUNCIN
de seguridad, de valor, y
que otros llaman de certeza), la
seguridad-, el anlisis de su i
jurdica de su obra, para lo
identidad, etc.; el proceso for-
[que persigue un fin de seguri-
>ilidad del notario, res- paises
sajones, se suple la ootariado
latino) con seguros y cuando se
trata de inizacioncs para casos de
EL DERECHO NOTARIAL 83
La superioridad del sistema notarial latino es indudable ya que, entre otras
cosas, no slo da seguridad a las operaciones de inmuebles, sino a todas las
dems en que el notario puede intervenir que, como sabemos, son casi infinitas.
2. VALOR
Segn la Academia, valor implica utilidad, aptitud, fuerza, eficacia para
producir efectos. El notario, adems, da a las cosas un valor jurdico. Este valor
tiene una amplitud: es el valor frente a terceros; y un lmite: es el territorial,
pues su valor se detiene en los lmites de la jurisdiccin de igual clase de
notario. La legalizacin de firmas suple esta limitacin; y en los Congresos
Segundo y Tercero Internacionales,1 se afirma el anhelo de que los
instrumentos tengan el mismo valor jurdico en todos los pases. No hay que
confundir el valor de que estamos hablando, como fin de la funcin notarial,
con la validez del negocio y del documento, pues sta implica viabilidad, y en
cambio el valor es la eficacia y la fuerza que otorga la intervencin del notario
entre partes y frente terceros.
3. PERMANENCIA
La permanencia se relaciona con el factor tiempo. El documento notarial
nace para proyectarse hacia el futuro.
El documento privado es perecedero, se deteriora fcilmente, se extrava,
se destruye con ms facilidad, y por lo tanto es inseguro. En cambio, el
documento notarial es permanente e indeleble, o sea, que tiende a no sufrir
mudanza alguna. Hay varios medios adecuados para lograr esa permanencia: el
notario acta en el momento, para dar seguridad, valor y permanencia; existen
procedimientos (leyes adjetivas de forma) para que el documento sea indeleble
(papel, tinta, etc.). Hay procedimientos para conservar los documentos
(archivos, etc.); y la permanencia misma, garantiza la reproduccin autntica
del acto.
IV. CARACTERSTICAS DE LA FUNCIN NOTARIAL
La funcin notarial es una funcin jurdica (y en ella destaca la actividad
profesional del jurista); es funcin privada (calificada, con efectos de
1
Ver apndice, en que se transcriben resoluciones de los Congresos
Internacionales del Notariado Latino.
84 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! HO NOTARIAL

publicidad, con valor similar al de una funcin' pblica, y en ella destaca la tdos y que estn insufla*
actividad documental); y es una funcin legal porque su existencia y atributos jmiso, etc.).
derivan de la Ley. Estos caracteres al concentrarse en la funcir. notarial, le Otras veces, le llevan al nota) :
proporcionan su carcter de autonoma. trata de una operacin de fija*
, Aunque esta operacin es in<
1. ES l NA FUNCIN JURDICA rin que el notario hace c lidad
de la fijacin requerid ;Puede
El concepto de la funcin notarial ha sido, como sabemos, muy debatido; hacer todo esto quie 4./
y ello se debe, entre otras cosas, a que proviene histricamente de la: funciones Registrador.Es aden la obra
jurdicas, y de las funciones pblicas; pero hay que deslindad (especialmente del notario o del /adora, no
de las funciones pblicas) y asignarle su objeto. Empecemos por deslindar la creadora ni
funcin notarial, de las otras funciones jurdicas Una funcin jurdica, atiende
registrar, con sus antea y en
a una necesidad de derecho, sea privado o pblico, aplicando la ciencia o la
su caso rechazar el 3o.El
legislacin, y usando de su rgano pan: cular. TAVARES DE CAR VAL IO dice
que la funcin jurdica atiende a un.i necesidad de derecho por medio de la Ahogado.Es jurista. [ o va a
aplicacin de la ciencia de la legislacin y el uso de su rgano. sufrir una lesin; y tendr que
Los rganos de las funciones jurdicas, son los tratadistas, los legisladores, defender.
los notarios, los abogados, los jueces y los registradores. 6. El Juez.Es jurista y
1 .Las Tratadistas.El tratadista es jurista puro; estudia la real; dad rio a travs de los al
jurdica (exgesis); contribuye a la formacin de la ciencia del derecho, mejora procura reconstituirla.
los conceptos jurdicos y da al legislador un material terico para que ste Roce del Notario con otros
pueda dictar una ley buena. El tratadista externa opiniones Dice yo creo". Es jres: Aqu no hay naciones de
adems un creador di rea o de la ciencia del derecho, e indirecto del derecho la doctrina, su lmite tiene que
objetivo, por medio de la influencia que ejerce se bre el legislador. ser la
2o.Legisladores.El legislador es un funcionario puro; no necesita ser
jurista (aunque en ciertos casos conviene que lo sea); crea las leyes, o sea, el Con el Ahogado-.
derecho objetivo, pero abstractas, o sea, como recipientes vacos Ha de seguir Puede Si se trata de
las buenas ideas de los tratadistas. concil notarial, y la
3o. El Notario.Es un jurista. Toma la norma vaca (abstracta que ha contrata ira del notario,
creado el legislador, la llena con un negocio jurdico, y as contribuye a la cspeci
Con el Juez-. Hay
creacin de derechos subjetivos y de relaciones jurdicas. Conviene el pacto mucha*) que autentica en acta.
econmico en paao jurdico y debe conocer y est obliga do a conocer el Ta _tscdad y fijacin. El
derecho vigente as como la doctrina. Realiza, en suma, una funcin jurdica. Primer la autenticacin de h<
El notario, en ocasiones, al no encontrar molde legal el pacto econmico itaria, segn ah se
que se le presenta, idea una norma propia para el caso, basado en sus
conocimientos de jurisperito y en su experiencia; y al hacerlo, como el Con el Registrador. Hay i
legislador, crea una norma (v. gr. en los casos de contratos innominados, los, y los publican, lisa. Se
renuncias a las leyes que no son de orden pblico, al rcdaaar contrato distinguen en lie para la
direccin, del derecho.
Aunque lo . partes que
intervienen en para terceros.
El acto nc
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
USUOIpblica, y en ella destaca
legal porque su existencia y eres
al concentrarse en la funcin
autonoma.
taUDKA
a do. orno sabemos, muy dbaos
proviene histricamente de las
biscas; pero hay que deslindarla 4 y
asignarle su objeto. Empece- de las
otras funciones jurdicas, swtiad de
derecho, sea privado o so, y usando
de su rgano parti- ia funcin jurdica
atiende a una p-..-.-acLcn de la ciencia
de la legisla-
as. son los tratadistas, los legisla-
cees y ios registradores. a jurista
puro; estudia la reali- onnacin de
la ciencia del dere- ai legislador
un material terico a. El tratadista
externa opiniones. ireao de la
ciencia del derecho, e Bo de la
influencia que ejerce so-
funcionario puro; no necesita ese
que lo sea); crea las leyes, o
0 sea, como recipientes vacos.
iastas.
u ia norma vaca (abstracta)
1 negocio jurdico, y as contri- y
de relaciones jurdicas. Con- c- v
debe conocer y est obliga-
la doctrina. Realiza, en suma,
ferrar molde legal el pacto econ-
prc-pia para el caso, basado en sus
fcricncia; y al hacerlo, como el
lechos de contratos innominados, Ifn
publico, al redactar contratos
EL DERECHO NOTARIAL 85
complicados y que estn insuficientemente reglamentados, como el de
fideicomiso, etc.).
Otras veces, le llevan al notario un hecho (no un pacto). En tal caso, se
trata de una operacin de fijacin, conservatoria del hecho, no creadora.
Aunque esta operacin es independiente de la norma, sin embargo, la
apreciacin que el notario hace de las circunstancias que concurren y de la
utilidad de la fijacin requerida, hacen que su apreciacin sea jurdica.
Puede hacer todo esto quien no sea jurista? NO.
4o. El Registrador. Es adems de funcionario pblico, jurista. Recibe la
obra del notario o del juez, y le da mayor publicidad. Su obra es conservadora,
no creadora ni constitutiva. Slo confronta el documento por registrar, con sus
antecedentes, aunque tiene la facultad de calificar el acto y en su caso rechazar
el registro. Conserva lo que es, tal como es.
5o. El Abogado.Es jurista. Conoce el caso cuando la relacin sufre o va
a sufrir una lesin; y lo conoce a travs de una de las partes, a la cual tendr
que defender.
6. El Juez.Es jurista y es tambin funcionario pblico. Conoce el
negocio a travs de los abogados y cuando la relacin ya ha sido lesionada,
procura reconstituirla.
Roce del Notario con otros Juristas (Zonas dudosas).Con tratadistas y
Legisladores: Aqu no hay zonas dudosas; el notario tiene que seguir las
orientaciones de la doctrina, de la ciencia, y su campo natural y obligado y su
lmite tiene que ser la Ley.
Con el Abogado: Puede coincidir en la conciliacin o contratacin
privada. Si se trata de conciliacin de intereses en discordia, excede del mbito
notarial, y la contratacin, en cambio, debe ser reivindicada como exclusiva
del notario, especialista en ella.
Con el Juez: Hay muchas interferencias: cuando el notario maneja hechos
que autentica en acta. Tanto el juez como el notario acuerdan autenticidad y
fijacin. El Primer Congreso Internacional del Notariado reclam la
autenticacin de hechos que forman parte de la jurisdiccin voluntaria,
segn ah se defini para el notario.
Con el Registrador. Hay confusin, puesto que ambos conservan
documentos, y los publican, pues la razn del registro es la facilidad de la
compulsa. Se distinguen en cambio, en estos aspectos: el notario es
indispensable para la direccin, la perfeccin, la validez y la constitucin
misma del derecho. Aunque lo autorizado por el notario slo interesa a las
panes que intervienen en el acto, ste adquiere existencia y publicidad para
terceros. El acto notarial es constitutivo del derecho, que por l y en
 &OWECIIC

86 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL DERECHO NOTARIAL

l nace. Es por lo tamo, un acto previo al del registro. El registrador es lo. se ejercite en nombre del
necesario no slo para facilitar la compulsa con los originales, que es la forma JO persona jurdica, como cu;

de dar mayor publicidad a los actos publicables, sino que los conserva para o por ser del pueblo, de su
los casos de extravo, prdida o deterioro del documento notarial. El acto Dijimos ya que si bien el neg?
registral es necesariamente posterior al notarial, nunca debe ser constitutivo Puro, en cambio est denti
separarse; y ahora podenjo
porque hara intil la intervencin notarial; y slo interesa a los terceros.
:ho pblico, aunque la fund
No se ha demostrado que la funcin notarial es una funcin jurdica, pues
eso es axiomtico. Slo se ha procurado delimitarla y localizarla dentro de las Lo notarial es de Derecho Cr
dems funciones jurdicas. tivo. El nico carcter com

2. Es UNA FUNCIN PRIVADA 3. FUNCIONES

Recordemos el anlisis que hicimos para lograr distinguir el derecho pblico del Funciones Privadas son las <j
privado. Como dice ENNECCERUS, lo que la teora separa conceptualmente, en la res. sobre derechos privados. Por
realidad se entrecruza (en las relaciones de la vida, en las leyes, en las instituciones mts pblicas, ni de la funcin not
jurdicas) y por ello surge a cada paso la duda de si una norma o relacin jurdica es privado. Sin embargo, las relacio
de derecho privado o pblico; y agrega que la ley no puede Fijar la naturaleza pblica las pueden derivar hacia el i (forma
o privada de la regla jurdica. de ser) al acto; 2o. P [3:. Por simple
En nuestra materia estas dudas surgen especialmente por las palabras voluntad de las p travs del notario
pblica-pblico, que se aplican casi invariablemente a la funcin, a la fe, al para conve seguridad, valor y
documento y al funcionario notarial. permane i relaciones de Derecho
Gramaticalmente el concepto de privado coincide con el jurdico. El Pr ttco (de publicidad). Las Fi [
derecho privado es el de cada uno y el documento privado el que tiene efectos ombre del Estado, oblignt' ugar a
domsticos, entre partes, y no contra terceros, y se formaliza sin ceremonia. dificultades de deslinde
Lo pblico, en cambio, tiene varias acepciones gramaticales: Io. Notorio, bsicamente a razones his ' tiene
patente, manifiesto, sabido por todos (publicidad); 2 o. Aplcase a la potestad histricamente su orij >io, el
o jurisdiccin y autoridad para hacer una cosa (como contrapuesto a privado); documento notarial,
3o. Perteneciente a todo el pueblo; 4o. Comn del pueblo o ciudad. De la eran los nicos que podan
primera expresin deriva Derecho Pblico", con carcter de publicidad, idos por el Tabcllion o Td rnto y
notoriedad, que se logra por los rganos del Estado o por otros rganos que organizacin apo-j La Ley
la ley crea. En este sentido debe aceptarse el vocablo Notario Pblico", o el Francesa de Ventosj aonario
de Funcin Pblica Notarial: en el sentido de publicidad (de actos). De las pblico, hoy sui criterio
otra acepciones deriva el vocablo Derecho Pblico, pero en el sentido de generalizado ya Sin embargo, se
atribuido a la funciones del Estado y obligando a ste. As, seran pblicos, notaba queJ algo distinto de otras
no porque sean del Estado, sino porque tienen publicidad, notoriedad, el funcx uicidad y los efectos de
documento notarial, la fe notarial, la funcin notarial. lentos del Estado. Existe a no sea
En cambio, sera pblico del Estado, lo que derive de la potestad del considerada cor sivamente de
funcin pl i diferencias
fundamentales
CMT NOTARIA! Y DERECHO REGISTRAL
ai d registro. El registrador es
feka con ios originales, que es la w
publicables, sino que los con- o
deterioro del documento nota-
oseerior al notarial, nunca debe
rrrenan notarial; y slo interc-
otarial es una funcin jurdica,
ado delimitarla y localizarla den-
PlVADA
ara lograr distinguir el derecho
K/s. lo que la teora separa con-
er. las relaciones de la vida, en
relio surge a cada paso la duda
derecho privado o pblico; y za
publica o privada de la regla
especialmente por las palabras
Mmente a la funcin, a la fe, al
c coincide con el jurdico. El
documento privado el que tiene nn
terceros, y se formaliza sin
cepejones gramaticales: Io. No- w
(publicidad); 2o. Aplcase a la
hacer una cosa (como contra- o d
pueblo; 4o. Comn del puerro
Derecho Pblico", con ca- gra
por ios rganos del Estado o r
sentido debe aceptarse el voca-
Puruca Notarial": en el sentido
toones deriva el vocablo Dere-
mdo a la funciones del Estado y
ID porque sean del Estado, sino
documento notarial, la fe ntale
que derive de la potestad del
EL DERECHO NOTARIAL 87
Estado, se ejercite en nombre del Estado, en cuanto tal (no cuando acta como
persona jurdica, como cuando es acreedor, propietario, heredero, etc.), o por
ser del pueblo, de su rgano representativo.
Dijimos ya que si bien el negocio jurdico est fuera del Derecho Notarial
Puro, en cambio est dentro de la Funcin Notarial, de la que no puede
separarse; y ahora podemos decir que el Derecho Notarial Puro es derecho
pblico, aunque la funcin notarial es privada. Derecho Privado".
Ix> notarial es de Derecho Civil. Los del Estado es de Derecho
Administrativo. El nico carcter comn que tienen es el efecto de publicidad.
3. FUNCIONES PRIVADAS y PBLICAS
Funciones Privadas son las que se ejercen en inters de los particulares,
sobre derechos privados. Por regla general no necesitan de las funciones
pblicas, ni de la funcin notarial, pues desembocan en el documento privado.
Sin embargo, las relaciones de Derecho Privado y las funciones privadas
pueden derivar hacia el notariado: Io. Porque la ley exija solemnidad (forma
de ser) al acto; 2o. Por razones de prueba (o forma de valer); 3 o. Por simple
voluntad de las partes. Y de esa manera pasan los actos a travs del notario
para convertirse en documento notarial, con calidades de seguridad, valor y
permanencia. Asi. tendremos funciones jurdicas sobre relaciones de Derecho
Privado: a) con efecto privado; b) con efecto pblico (de publicidad). Las
Funciones Pblicas son las que se ejercen en nombre del Estado, obligndolo.
Estas funciones pblicas son las que dan lugar a dificultades de deslinde y
demarcacin en cuanto al notariado, debido bsicamente a razones histricas,
pues como se recordar, el notariado tiene histricamente su origen privado:
el Tabellion, el Tabulario; y en cambio, el documento notarial, un origen
pblico: el juez, el magistrado, que eran los nicos que podan proporcionar
fehacencia a los documentos expedidos por el Tabellion o Tabularlo. Tambin
las exigencias de nombramiento y organizacin aportan mayor confusin al
tema.
La Ley Francesa de Ventoso del ao II tambin emple el vocablo
funcionario pblico, hoy substituido por el de oficia! pblico". Ese era el
criterio generalizado ya nadie preocupaba.
Sin embargo, se notaba que la funcin notarial evidentemente contiene
algo distinto de otras funciones jurdicas, como la atribucin de fe, la
autenticidad y los efectos de publicidad, que son semejantes a los de los
documentos del Estado. Existe a la vez el deseo y el temor de que la funcin
no sea considerada como exclusivamente profesional o bien como
exclusivamente de funcin pblica. En una palabra, se constatan evidentes
diferencias fundamentales con la funcin pblica del Estado.
88 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

1. a organizacin notarial, trtese de un punto de vista funcionalista o ver que nada hay en ella, que
profesionalista o de ambos, es un problema legislativo. La ley alude al concluir que el notario no es u
ejercicio, no a la esencia de la funcin. SANAHUJA.Sanahuja da las te del
Para deslindar la funcin notarial, es necesario compararla con la funcin notario, tiene su fuente en de mando,
pblica, como ya lo hicimos. Ya vimos que el notario no es funcionario sino poder de acordi dad); es
pblico, que no representa al Estado, ni lo obliga; que no es remunerado por independiente, sin ser frente a la
ste, y que su funcin no es pblica, sino slo de efectos pblicos (no estatal); administracin y la ju noma.
que no hay sujecin jerrquica en su ejercicio, es de cir que est dispensado El asesoramiento es misin i
de obediencia, y que acta en inters de los particulares; y que las facultades malismo; y el complejo itro del
del notario de conferir publicidad y valor a sus documentos, no es del Estado derecho pblico ni autonoma).
sino legal. El notario es rgano de la ni
son fungiles (unos u ot La
4. AUTONOMA funcin, a la vez, tiene teres se
Lo que vamos a afirmar ahora, ya lo hemos dicho casi todo; pero debemos fusionan. Otras tan TAVARES DE
subrayarlo y hacer algunos agregados, con el fin de procurar demostrar el C.ARVALHO. el derecho es uno
carcter autnomo de la funcin notarial. solo (derecho derecho pblico y
En primer lugar, el notario es el nico jurista no oficial, que confiere a sus derecho priw los Estados y a las
documentos efectos de publicidad y de valor. leyes, las que de derecho pblico
La Ley Ventoso habla no de que los notarios son oficiales pblicos, sino y privado e ambos derechos que
habla de los oficiales pblicos... se ha proct cas son universales, y
El notario tutela intereses de orden colectivo y privado; es de asistencia da como serlo porque el Estado
legal a la voluntad negocia!, y tiene atribuciones de fe pblica como eficacia sea v oes que ya nosotros
del acto. hicimos te. libertad, etc., del
Es imprescindible el carcter de profesional libre, para que exista la notario; "instituciones-personas"
imparcialidad de la obra notarial, as como independencia del juicio, y para y las dice que la ley es la vida y
lograr el continuo perfeccionamiento de la capacidad jurdica y moral del ment muy lgico en el se al
notario. notario el poder de dar fe, es
El notario cumple y aplica la ley en inters de la colectividad, como funcionario pblico, ya
conjunto de particulares; pero no en inters del Estado: recibe el encargo atribucin, pues la tendra vlido
directamente de las partes, cuida de sus intereses, escoge soluciones entre nosotros, pues ya taado
convenientes al cliente, y se constituye en su gua, de modo a obtener los habla de que la fu los notarios; y
mximos resultados con un mnimo de medios. el artculo 2 Hemos seguido a
FRA? concepto y anlisis de la f
A) OPINIONES FUNCIONAL1STAS tarial como privada y califi te a
Se basan en la interpretacin literal de la ley, pero en realidad no dan terceros, semejante a los una
argumentos cientficos para definir al funcionario pblico-notario. Ha existido funcin es pblica o p la de una
y an existe en algunas partes, despreocupacin por este problema, y por eso o de otra.
se da por hecho que el notario es funcionario pblico, sin demostrarlo. Se trata
de un prc-conccpto; pero si se estudia la ley, no obstante la calificacin que
del notario hace como funcionario pblico, se
HECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA l
i us pumo de vista funcionasta o
dema legislativo. La ley alude ai
5 necesario compararla con la fun-
pisos que el notario no es funciono.
ni lo obliga; que no es remites
pblica, sino slo de efectos e
jerrquica en su ejercicio, es de-
que acta en inters de los parti- i de
conferir publicidad y valor a
hemos dicho casi todo; pero
degados, con el fin de procurar
dej notarial.
co jurista no oficial, que confiere y
de valor.
os notarios son oficiales pblicos,
lectivo y privado; es de asisien-
ambuciones de fe pblica como
|*stonal libre, para que exista la te
independencia del juicio, y de la
capacidad jurdica y mo
la nteres de la colectividad, como
peres zei Estado: recibe el encargo
pereses, escoge soluciones conve-
modo a obtener los mxi-
jjbe la lev-, pero en realidad no dan
puncionario pblico-notario. Ha
despreocupacin por este proble-
Bbno es funcionario pblico, sin K
pero si se estudia la lev, no obstes
como funcionario pblico, se
El DERECHO NOTARIAL 89
ver que nada hay en ella, que demuestre que lo es, ni menos que impida
concluir que el notario no es un funcionario pblico,
SANAHUJA.Sanahuja da las siguientes explicaciones; el poder de dar fe del
notario, tiene su fuente en la ley (nota de legalidad); ese poder no es de mando, sino
poder de acordar certeza erga omnes" (nota de publicidad); es independiente, sin ser
jerrquico; y tambin es independiente frente a la administracin y la justicia, todo lo
cual le da una nota de autonoma.
El asesoramiento es misin del notario, lo que le da una nota de
profesionalismo; y el complejo orgnico y funcional, no permite incluirlo
dentro del derecho pblico ni dentro del derecho privado (nueva nota de
autonoma).
El notario es rgano de la comunidad, no es retribuido por el Estado, ni
son fungibles (unos u otros) sus servicios (nueva nota de autonoma).
La funcin, a la vez, tiene carcter pblico y privado, y ambos caracteres
se fusionan. Otras tantas notas de autonoma.
TAVARES DE CARVALHO.El distinguido autor portugus afirma que
el derecho es uno solo (derecho integral) y que no existe distincin entre
derecho pblico y derecho privado. Afirma que el derecho es anterior a
los Estados y a las leyes, las que no hacen ms que mezclar los conceptos
de derecho pblico y privado en sus preceptos, ignorando la distincin de
ambos derechos que se ha procurado hacer. Agrega que las figuras jurdi-
cas son universales, y da como ejemplo la compraventa, que no deja de
serlo porque el Estado sea vendedor o comprador. Subraya las distincio-
nes que ya nosotros hicimos notar respecto de la retribucin independien-
te, libertad, etc., del notario; y expone sus ideas brillantemente sobre las
instituciones-personas" y las instituciones-cosas". l acu la frase que
dice que la ley es la vida y la muerte del notariado"; y agrega un argu-
mento muy lgico en el sentido de que si la ley atribuye especficamente
al notario el poder de dar fe, ello prueba que lo hace porque el notario no
es funcionario pblico, ya que, si lo fuera, no necesitara esa especfica
atribucin, pues la tendra por ser funcionario pblico. Este argumento es
vlido entre nosotros, pues ya sabemos que el artculo 1 de la Ley del No-
tariado habla de que la funcin pblica, por delegacin, se encomienda a
los notarios; y el artculo 2 afirma que estamos investidos de fe pblica.
Hemos seguido a FRANCISCO MARTNEZ SEGOVIA, en el desarrollo del
concepto y anlisis de la funcin notarial. Este autor define la funcin notarial
como privada y calificada, con efectos de publicidad y de valor frente a
terceros, semejante a los efectos de una funcin pblica; y agrega que una
funcin es pblica o privada, segn participe de los caracteres esenciales de
una o de otra.
9C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA:

Distingamos: las funciones pblicas son las funciones del Estado y se

distribuyen entre los poderes ejecutivo, legislativo y judicial, en ningn de los
cuales encuadra la funcin notarial. Por tanto, no es funcin pblica
Ningn funcionario del Estado puede autorizar normalmente un documento
notarial; los jueces, cnsules, etc., lo hacen slo exccpcionalmen te, y por lo
tanto en una forma de anormalidad.
El funcionario pblico tiene un sueldo que proviene del presupuesto y existe
con l una dependencia jerrquica (est obligado a obedecer) y obliga al Estado.
Ninguna de estas notas se dan en el notariado: funcin ros del Estado que
aunque sean honorarios, dependen jerrquicamente y responden por el Estado.
Pil notario no puede ser honorario.
La fungibilidad de servicios en el Estado, se conviene en el notariado en
infungibilidad, por la libre eleccin del notario. Cuando estamos cr. presencia de
un funcionario pblico del Estado, existe siempre el recunf de revisin, lo cual
tampoco se da en el notario.
No hay que confundir la superintendencia jerrquica con la discipli- naria.
La jerrquica implica obediencia, jerarqua, revisin; y la disciplinaria no
implica resarcimiento de daos ni persigue un reembolso. No e: ms que un
control de moral o de infracciones cometidas. Adems, est-; superintendencia
disciplinaria que s existe en el notariado debe pasar de Estado al colegio
notarial.
Todo lo anterior est de acuerdo con ENNECCERUS cuando afirma qui slo hay
funciones pblicas del Estado.
I. La funcin notarial es materia de Cdigo Civil en los pases latinos, y las
funciones pblicas del Estado son del dominio del derecho administrativo. II. La
funcin notarial se desenvuelve en las relaciones de carcter privado, y las
relaciones estatales no necesitan de la funcin notarial. IIT. En la funcin
notarial surgen relaciones de derecho privado como las de artes y notario, entre
partes, entre panes y terceros, y tercc ros con notario. IV. Cuando el Estado
interviene ante notario no ejercr su potestad y no se trata de un inters general,
sino que interviene cotru un simple individuo con personalidad jurdica. V. La fe
notarial y el documento notarial, se parecen al documento del Estado.
Por lo que hace al documento del Estado y al funcionario pblico Io. E
documento del Estado se refiere a actos de gobierno (los tres poderes,! 2 o.
Contiene mandatos, poder; 3o. No puede contener relaciones privadas-, 4o. Lo
autoriza un funcionario pblico; 5o. El funcionario tiene competencia distinta de
la del notario; 6o. Las facultades provienen de su nombramiento; 7 o. El
funcionario no es responsable de su obra, sino que res-
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
las funciones del Estado y se
legislativo y judicial, en ninguno
Por unto, no es funcin pblica,
autorizar normalmente un dolo
hacen slo cxccpcionalmen-
que proviene del presupuesto.
(est obligado a obedecer) y
dan en el notariado: funciona-
dependen jerrquicamente y pcede
ser honorario.
se conviene en el notariado,
del notario. Cuando estamos en
existe siempre el recurso amano.
jerrquica con la discipli-
ierarquia. revisin; y la disciplina-
persigue un reembolso. No es
cometidas. Adems, esta el
notariado debe pasar del
EXXFCCERUS cuando afirma que
Civil en los pases latinos,
del dominio del derecho admi- en
las relaciones de ca- ncccsitan de la
funcin nota- relaciones de derecho
privado, entre panes y terceros, y
terce- j::erv:ene ante notario no
ejerce !. sino que interviene como
V. La fe notarial y el do- dcl
Estado.
y al funcionario pblico Io. El de
gobierno (ios tres poderes);
contener relaciones privadas; 5C El
funcionario tiene compe- facultades
provienen de su nom- le de su obra,
sino que res
EL DERECHO NOTARIA!. 91
ponde el Estado; S. Todo lo que se refiera a funcionario del Estado est |
regido por el Derecho Administrativo, Constitucional. Poltico.
Por lo que hace al documento notarial y la funcin notarial: Io. Son de
Derecho Civil; 2o. La funcin notarial se desenvuelve en las relaciones privadas;
3o. Se crea para dar seguridad, valor y permanencia a los actos de los
particulares; 4o. F.l documento notarial contiene manifestaciones de i voluntad,
no de poder; 3o. Slo puede ser autorizado por notario; 6 o. La competencia del
notario es distinta y puede decirse que contrapuesta a la del funcionario del
Estado; 7o. Las facultades provienen de la ley, no de su nombramiento; 8 o. El
notario es responsable de su obra; 9o. La publicidad que se otorga al documento
notarial es por necesidad de seguridad, valor y permanencia a las relaciones
privadas. Es sta la nica semejanza con las funciones pblicas, que tambin
producen esos resultados.
MARTNEZ SECOVIA concluye con lo que ya dijimos: La fundn notarial es
privada, calificada con efectos de publicidad y de valor frente a terce ros,
semejantes a los efectos de una funcin pblica.
5. Es UNA FUNCIN LEGAL
Esto tambin es axiomtico, y no requiere demostracin sino slo una
breve explicacin.
La funcin notarial es una funcin legal, porque su nica fuente es la Ley.
Opiniones de TAVARES DF. CARVALHO: La Ley es la vida y la muerte del
notariado; de ANDREA GIUUNI: Su actuacin est y debe estar dentro de las
atribuciones conferidas por la Ley"; SANAHUJA: La Ley es la fuente del poder
de dar fe".
Podramos agregar que ni siquiera el nombramiento del notario proviene
del Estado, sino de la Ley, ya que el Estado no podra libremente escoger a la
persona y nombrarla; pues sta debe reunir determinadas calificaciones y aun
salir triunfante en un difcil examen de oposicin.
El legislador debe decirse a s mismo: el notariado existe histricamente;
es indudable que existe para asegurar la certeza, la permanencia y la paz
jurdica entre los particulares". Esas cualidades de los actos jurdicos son
indispensables. Cmo debo lograr esa certeza, permanencia, seguridad, paz
jurdica?, respuesta: organizando el notariado que ya existe, y respetndolo en
sus bases esenciales que son aquellas sin las cuales no se podra lograr la
seguridad jurdica, la permanencia y la certeza que son indispensables.
92 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

BIBLIOGRAFA

VILA LVAREZ, Pedro. Estudios de Derecho Notarial, pp. 13 y sgts. Barcelona,

1962.
BELLVER CANO. Op. cu., pp. 13 y sgts.
CASTN. Funcin notarial... citada.
ENNECCERUS. O
ESCODAR DE L_\ RIVA. Op. cit., p. 15 y sgts.
ELf
GLWNEZ ARNAU. Op. cit., pp. 293 y sgts.
GONZLEZ PALOMINO. Op. cit., pp. 59, 68. 86 y sgts.
DE LA HERRN DE LAS POZAS. Op. cit., pp. 20 y sgts. I. Requisitos de ingreso para
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Funcin notarial. Buenos Aires, 1961. asp tualcs; 4.
RIERA AISA. Op. cit., pp. 824 y 825. Administrativos.E.
TAVARES DE CARVAJLHO. tuacin.IV.
Territorialidad. ciones; 1.
Prohibiciones generala y
relativas.VII. Derechos y
Obligacin de actuar. B) Secaj
chos del Notario: A) Las Auca
Excusas. E) Libre eleccin. F)
plentes y adscritos. H) Asocia*
ponsabilidad notarial: A)
bilidad administrativa: a) civil;
D) Deber de redaccin;
De los estudios que dad moral.MIL
hemos
to desde el punto de vista
ticamente, se desprenden los
el ingreso a la carrera notariaL
Vimos que en los albores
espontneamente por los im
sus dotes para redactar y
confianza que inspira el
variantes, consisti en el no
por el juez, etc. Tambin se
mos, por adquisicin del ol
comercio y que por tanto
cia. Todos esos sistemas se
ta, fuera en la persona que
bramiento, lo que daba lugar
escogido, y, lo que es peor, a i
escogan por compadrazgos c
Como concepcin ms m
POTAJUAL Y DERECHO REGBTRAL

. pp. 13 y sgts. Barcelona.

CAPTULO X

EL NOTARIO

Boecos Aires, 1961. I. Requisitos de ingreso para aspirante: 1. Fsicos; 2. Morales; 3.

Intelectuales; 4. Administrativos.II. Nombramiento.ID.
Iniciacin de actuacin. IV. Territorialidad.V. mbito de la
funcin.VI. Prohibiciones; 1. Prohibiciones generales y absolutas;
2. Prohibiciones especiales y relativas.VII. Derechos y deberes; 1.
Deberes del Notario; A) Obligacin de actuar. B) Secreto
profesional. C) Moralidad; 2. Derechos del Notario: A) Las
Ausencias. B) Licencias. C) Inamovilidad. D) Excusas. E) Libre
eleccin. F) Retribucin. G) Notarios asociados, suplentes y
adscritos. H) Asociacin. I) Suplencia. J) Permuta; 3.
Responsabilidad notarial: A) Responsabilidad disciplinaria. B)
Responsabilidad administrativa: a) Visitas, b) Sanciones; C)
Responsabilidad civil; D) Deber de redaccin; E) Responsabilidad
penal. F) Responsabilidad moral.VIII. Organizacin del notariado.

De los estudios que hemos hecho del notario y de la funcin notarial, tanto
desde el punto de vista histrico como de Derecho Comparado o
analticamente, se desprenden los requisitos que deben ser indispensables para
el ingreso a ia carrera notarial.
Vimos que en los albores del notariado, el notario era escogido libre y
espontneamente por los interesados que se basaban en su moralidad y en sus
dotes para redactar y escribir. Este nombramiento estaba basado en la
confianza que inspira el escogido. El otro sistema, aunque tiene muchas
variantes, consisti en el nombramiento del notario, sea por el soberano, por
el juez, etc. Tambin se design al notario por eleccin y, como sabemos, por
adquisicin del oficio como si fuese una cosa que estaba en el comercio y
que por tamo podra ser objeto lcito de contrato o de herencia. Todos esos
sistemas se caracterizan por la completa libertad que exista, fuera en la
persona que escoga al notario, o en la que haca el nombramiento, lo que daba
lugar a equivocaciones sobre la capacidad del escogido, y, lo que es peor, a
nombramientos de personas ineptas, que se escogan por compadrazgos o
inclusive por inters.
Como concepcin ms moderna y desde luego mucho ms perfecta e
93
94 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA-
JO NOTARIAL

imparcial, existe actualmente en varios pases, la que SANAHUJA llama "de

adscripcin legtima* en oposicin a las ya mencionadas, a las que califica de
dativas". Se llama legtima porque la ley determina que el nombra miento Gozar de buena reputacin pe
debe recaer en favor de una persona determinada si en ella concu rren los astro de culto (54-11); no
presupuestos que la misma ley determina. En tal hiptesis, e nombramiento, ed
que antes era la base decisiva, se convierte en una simple formalidad, ya que por semencia ejecutoriada |
el Estado por virtud de su propia ley, no es libre de nombrar a la persona que 3. Ni
l escoja. Aparte de los requisitos conocidos y que ya mencionaremos, el Ser profesional del Derecha*;
requisito bsico de este sistema de adquisidor legtima, es el de examen de esioflj
oposicin que deben pasar los diversos candidatos a una notara vacante. lo y con cdula profes
Desde luego que para que esto pueda funcionar, se requiere una limitacin en de prctica notarial ininted i
el nmero de notaras, pues de no ser as, siempre habra ms plazas que de algn notario del Distrdj
cien das naturales entre Las
pretendientes.
i del examen tdicnte i
El artculo 10 de nuestra ley establece que el Jefe de Gobierno exped r
corresponc tomensd
el decreto de autorizadn de nuevas notaras, cuando exista la necesi dad del
crecimiento del servicio y dicha medida no afecte: >r reprobacin al moi
I. La preparacin que deben tener los solicitantes de los exmenes de -vni).
Aspirante y oposicin y el de sus respectivos aprobados y triunfadores; y IT. 4.
La imparcialidad, la calidad profesional, la autonoma, la independencia y el ?ntar dicha solicitud
sustrato material y econmico de los notarios. lario autorizado al efe ido
El decreto, fundado y motivado, deber prever un examen de oposi cin los datos y acoi seale
por cada notara, mediando el tiempo conveniente entre cada convocatoria. (54-VI).
El Jefe de Gobierno podr solicitar la opinin del colegio para los efectos Se ve de lo anterior, que que
a que se refiere el primer prrafo de este artculo. pretende ingresar al Para
obtener la patente de i
juisitos anteriores, a losf 57
de la ley, que son:
I. REQUISITOS DE INGRESO PARA ASPIRANTE L Acreditar los requisit
Pueden dividirse en tres grupos los requisitos de ingreso al notario los
fsicos, las morales y los intelectuales. Tambin podemos subdividirlos en Los requisitos aludidos, sc\
requisitos para obtener la patente de aspirante al ejercicio del notario, y los :in ad perpetuam a riormente
necesarios para obtener la patente de notario. se demt la cualidad, para lo
acin de la autor nacin del
1. Fsicos procedimieai
Ser mexicano por nacimiento, tener veinticinco aos cumplidos y no ms II. Tener patente de
de sesenta al momento de solicitar el examen (54-1). Estar en pleno ejercicio sido expedida por
de sus derechos y gozar de facultades fsicas y mentales que no impidan el uso acreditar la apro!
de sus capacidades intelectuales para el ejercicio de la funcin notarial (54- emita el jurado.
11). III. Solicitar la inser
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
b que SANAHUJA llama de
mencionadas, a las que califica
o determina que el nomhra-
eterminada si en ella concu-
ietermina. En tal hiptesis, el se
convierte en una simple su propia
ley, no es libre de de los
requisitos conocidos y de este
sistema de adquisicin iebec
pasar los diversos candi- para
que esto pueda funcio- de
notaras, pues de no ser
ri jefe de Gobierno expedi-
cuando exista la necesi- no
afecte: soEcitante de los
exmenes de i ^dos y
triunfadores; y ia autonoma, la
independe los notarios.
prever un examen de oposi-
cocvememe entre cada convo-
opinin del colegio para los
ese articulo.
P A R A ASPIRANTE
3os de ingreso al notario:
Tambin podemos subdividir-
aspjrante al ejercicio del nota-
de notario.
"o aos cumplidos y no jn
(54-1). Estar en pleno
fsicas y mentales que no
para el ejercicio de la fun-
EI DERECHO NOTARIAL 95
2. MORALES
Gozar de buena reputacin personal y honorabilidad profesional y, no ser
ministro de culto (54-U); no estar sujeto a proceso, ni haber sido condenado por
sentencia ejecutoriada por delito intencional (54-IV).
3. iNTEI-ECTUALES
Ser profesional del Derecho, con ttulo de abogado o licenciado en
Derecho y con cdula profesional (54-HI). Acreditar cuando menos doce meses
de prctica notarial ininterrumpida, bajo la direccin y responsabilidad de algn
notario del Distrito Federal, pudiendo mediar un lapso de hasta cien das
naturales entre la terminacin de dicha prctica y la solicitud del examen
correspondiente (54-V). No estar impedido temporalmente por reprobacin al
momento en que se vaya a efectuar el examen (54-VIII).
4. ADMINISTRATIVOS
Presentar dicha solicitud por escrito a la autoridad competente en el
formulario autorizado al efecto por la misma, marcando copia al colegio,
requisando los datos y acompaando los documentos que el mismo formulario
seale (54-VI).
Se ve de lo anterior, que todos los requisitos son personales del individuo
que pretende ingresar al notariado.
Para obtener la patente de notario es evidente que se requieren todos los
requisitos anteriores, a los cuales hay que agregar los que precisa el artculo 57
de la ley, que son:
I. Acreditar los requisitos de calidad profesional, prctica y honorabilidad.
Los requisitos aludidos, se presumen acreditados en trminos de la
informacin ad perpetuam a que se refiere el artculo 55 de la Ley, salvo que
posteriormente se demuestren hechos concretos que hicieran dudar de dicha
cualidad, para lo cual con la opinin de la Junta de Decanos y la determinacin
de la autoridad competente, podr ser requerida una com- plcmentacin del
procedimiento de informacin ad perpetuam.
II. Tener patente de aspirante registrada, salvo que la patente no hubiera
sido expedida por causas imputables a la autoridad, en cuyo caso bastar
acreditar la aprobacin del examen con la constancia respectiva que emita el
jurado.
III. Solicitar la inscripcin al examen de oposicin, segn la convoca-
96 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL 1CHO NOTARIAL

Notariado; y desempear objetr

toria expedida por la autoridad y expresar su sometimiento a lo inapelable del
cicio de la fe pblica que se me h
fallo del jurado.
estricto respeto al Estado Consta
IV. Efectuar el pago de los derechos que fije el Cdigo Financiero del rdicos que el mismo comporta,
Distrito Federal vigente. hoy que en cada caso los particc
V. Obtener el primer lugar en el examen de oposicin respectivo, en los colegio y el decanato, as me lo
trminos de los anculos 58 y 60 de esta Ley. sanciones.
VI. Rendir la protesta a que se refiere el artculo 66 de esta ley.
/2. Obtener fianza del colegio
En la vista de que los fsicos y los morales son obvios y que en cualquier
cantidad que resulte de multipl
legislacin moderna se exigen, debemos concluir que los ms importantes e
imo general diario en el Distr
interesantes son los intelectuales de los cuales los ms valiosos son los
in de la misma. Slo que r
requisitos del ttulo de abogado y Licenciado en Derecho y el del triunfo en la
oposicin. gue fianza o la retire, el notario d
:orizada, el documento que aa
El artculo 62 precepta, que concluidos los exmenes, el Jefe de ente ante la autoridad comp
Gobierno expedir las patentes de aspirante y de notario, a quien haya io a esta disposicin ser sane
resultado aprobado y triunfador en el examen respectivo. En todo caso, de cada inos de la presente ley. El cc
patente se expedirn dos ejemplares. en todo caso en el concepto
CJOSde orden y excusin.
D. NOMBRAMIENTO "3. Proveerse a su costa de
pn
Este sistema de nombramiento, que debe recaer en la persona en quien ma, ante la autoridad competente
leg*
concurran las condiciones previstas por la ley (la ms importante de las cuales, jo, previo pago de los de redi
es la de que sea triunfador en el examen de oposicin y lo ser el sustentantes /4. rito Federal.
que haya obtenido la calificacin aprobatoria ms alta), es el ms adecuado y Establecer libremente una
por medio del cual la carrera notarial se dignificar ms cada da. El seor dentro del territorio del Distrito
Presidente de la Repblica, aunque quisiera, no podra dejar de acordar el partnes en un plazo que no exa
nombramiento en favor de quien hubiera triunfado en la oposicin y hubiese tir de la fecha en que rinda
llenado los dems requisitos legales. /i. Dar aviso de lo anterior a
Si el interesado le fuese negado o desconocido su derecho, podra obtener ando con precisin al extern
sentencia favorable en un juicio de amparo. notara; su nombre y apellida^
Iniciacin de la actuacin. Ni el triunfo en los dos exmenes citados, ni la fiere los inhbiles: telfonos y
obtencin de la patente, permite al notario iniciar su actuacin. pedita comunicacin con la noc
Los artculos 66 y 67 preceptan que la persona que haya obtenido la / 6. Ser miembro del Colegia
patente de Notario, para que pueda actuar en el ejercicio de la funcin notarial
y pertenecer ai Colegio, deber: III. INICIA
1. Rendir protesta ante el Jefe de Gobierno del Distrito Federal, o ante
quien ste ltimo delegue dicha atribucin, en los trminos siguientes: La autoridad competente
tarios en la Gaceta sin cc Puede
Protesto, como notario y como miembro del Colegio de Notarios del Distrito
Federal, Asociacin Civil, guardar y hacer guardar el Derecho, la Constitucin
enfocarse la comt que puede ser
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, el Estatuto de Gobierno del Distrito ejercida la fi to de vista de la
Federal y las Leyes que de ellos emanen, en particular la Ley del naturaleza de del mbito de la
funcin
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
---metimiento a lo inapelable
fije el Cdigo Financiero del
de oposicin respectivo, en
Ley.
A articulo 66 de esta ley. son
obvios y que en cual- i concluir
que los ms imperios cuales los
ms valiosos son en Derecho y
el del
los exmenes, el Jete de Go-
e notario, a quien haya resul-
respectivo. En todo caso, de
NTO
debe recaer en la persona en
poe la ley (la ms imprtame de
examen de oposicin y lo ser
aprobatoria mis alta), es
notarial se dignificar ms
:c. aunque quisiera, no podra
x de quien hubiera triunfado en
requisitos legales.
cido su derecho, podra ob-
amparo.
lo en los dos exmenes citados,
notario iniciar su actuacin.
Ib persona, que hay a. obten ido
laen el ejercicio de la funcin no-
itrno del Distrito Federal, o ame n.
en los trminos siguientes:
l<t Colegio de Notarios del
Distri- uce: guardar el Derecho, la
Consti- cocanos, el Estatuto de
Gobierno o emanen, en
particular la Ley del
EL DERECHO NOTARIAL 97
Notariado; y desempear objetiva, imparcial, leal y patriticamente, el
ejercicio de la fe pblica que se me ha conferido, guardando en todo
momento el estricto respeto al Estado Constitucional de Derecho y a los
valores tico jurdicos que el mismo comporta, y si as no la hiciere ser
responsable, y pido hoy que en cada caso los particulares a quien debo
servir, las autoridades, el colegio y el decanato, as me lo exijan y
demanden, conforme a la ley y sus sanciones.
//
2. Obtener fianza del colegio a favor de la autoridad competente, por la
cantidad que resulte de multiplicar por diez mil, el impone del salario mnimo
general diario en el Distrito Federal, vigente a la fecha de la constitucin de la
misma. Slo que el colegio, por causa justificada, no otorgue fianza o la retire,
el notario deber obtenerla de compaa legalmentc autorizada, el documento
que acredite la constitucin de la fianza correspondiente ante la autoridad
competente. La omisin en que incurra el notario a esta disposicin ser
sancionada por la autoridad administrativa en trminos de la presente ley. El
contrato de fianza correspondiente se celebrar en todo caso en el concepto de
que el fiador no gozar de los beneficios de orden y excusin.
'''3. Proveerse a su costa de protocolo y sello, registrar el sello y su firma,
ante la autoridad competente, el Registro Pblico, el Archivo y el colegio,
previo pago de los derechos que seale el Cdigo Financiero del Distrito
Federal.
S4. Establecer libremente una oficina para el desempeo de su funcin
dentro del territorio del Distrito Federal e iniciar el ejercicio de sus funciones
en un plazo que no exceder de noventa das naturales contados a partir de la
fecha en que rinda su protesta.
'5. Dar aviso de lo anterior a las autoridades competentes y al Colegio;
sealando con precisin al exterior del inmueble que ocupe, el nmero de la
notara; su nombre y apellidos; horario de trabajo, das hbiles o si prefiere los
inhbiles; telfonos y otros datos que permitan al pblico la experta
comunicacin con la notara a su cargo.
, 6. Ser miembro del Colegio.
DI. INICIACIN DE ACTUACIN
La autoridad competente publicar la iniciacin de funciones de los
notarios en la Caceta sin costo para el notario.
Puede enfocarse la competencia desde el punto de vista del espacio en que
puede ser ejercida la funcin, que es la territorialidad, o desde el punto de vista
de la naturaleza de la funcin o del instrumento, lo que da idea del mbito de
la funcin notarial.
98 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL !L DERECHO NOTARIAL

IV. TERRITORIALIDAD tericamente es lcito para el no>

ridico. En Mxico no tiene esp
Dice en el artculo 34 de la ley, que corresponde a los notarios del Distrito
debe atribursele a la jurisdiccii
Federal el ejercicio de funciones notariales en el mbito territorial de la entidad.
iderado tpicamente como C
Los Notarios del Distrito Federal el ejercicio no podrn ejercer sus funciones
ilacin de las sucesiones, qu
ni establecer oficinas fuera de los lmites de ste. Los actos que se celebren
ulos 782, 817, 872 y dems
ante su fe, podrn referirse a cualquier otro lugar, siempre que se d
Civiles y los artculos 167 y rigu la
cumplimiento a las disposiciones de esta Ley.
Ley del Notariado en su artic tos
Se prohbe a quienes no son notarios usar en anuncios al pblico, en
susceptibles de conformado! su fe
oficinas de servicios o comercio, que den la idea que quien los usa o a quien
pblica, en trminos de es
beneficia realiza trmites o funciones notariales sin ser notario, tales como
I. Todos aquellos actos en le
asesora notarial, trmites notariales, servicios notariales, escrituras
interesados la soliciten haga con;
notariales", actas notariales", as como otros trminos semejantes referidos a
chos o situaciones de que se tra
la funcin notarial y que deban comprenderse como propios de sta. A pesar

(
II. Todos aquellos en los qu<
de la territorialidad, la libertad de eleccin del pblico no se afecta, pues sta
los interesados voluntariamente
subsiste dentro y fuera de la demarcacin. El mismo artculo 34 establece que
del asunto, o sobre su totalidad,
los actos que se celebren ante su fe pueden referirse a cualquier otro lugar
tario haga constar bajo su fe y <
siempre que se d cumplimiento a la ley.
tuacioncs de que se trate, siemp
Casi todas las leyes disponen lo mismo; pero hay algunos lugares, como
los cantones de Neufchatel y de Berna, en Suiza, que obligan a que los actos mediante rogacin.
que se refieran a los bienes races de la localidad, sean autorizados por notario En aquellos asuntos que en
del mismo territorio. Civiles conozcan los jueces, el ?
En Mxico acostumbran algunos Estados cobrar cienos recargos a las biere menores no emancipados c
escrituras sobre bienes races o sociedades mercantiles con ubicacin o fica, cjcmplificativa y no taxai
domicilio en dichos Estados, por haberse otorgado ante notarios de otra I. En las sucesiones;
entidades federativas. Esto se explica para defender al notariado local. II. En la celebracin y modi
(Artculo 87-bis del Cdigo Financiero del Estado de Mxico). disolucin y liquidacin de sod
III. En las informaciones >
ligcncias. ad
V. MBITO DE LA FUNCIN
El artculo 42 de la ley dice que el Notario tiene a su cargo recibir,
interpretar, redactar y dar forma legal a la voluntad de las personas que ante l
acuden y conferir autenticidad y certeza jurdicas a los actos y hechos pasados Actualmente la fraccin O
ante su fe, mediante la consignacin de los mismos en instrumentos pblicos tablece que queda prohibido *1
de su autora. los procedimientos legales a
El notario conserva los instrumentos en el protocolo a su cargo, los algn servidor pblico; sin
reproduce y da fe de ellos. Acta tambin como auxiliar de la administracin procedimental exclusivo, s tos,
de justicia, como consejero, rbitro o asesor internacional, en los trminos que registros y archivos p
sealen las disposiciones legales relativas, lo que significa que acontecimientos certificar
personas o cosas relacin; sos o
trmites, lo cual tendr
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
AD
corresponde a los notarios del nc -
.nales en el mbito territo-
Federal el ejercicio no podrn
hiera de los lmites de ste. Los
referirse a cualquier otro lugar.
"rrfchgs de esta Ley. osar en
anuncios al pblico, en la idea que
quien los usa o a notariales sin ser
notario, tapales'. "servicios
notariales", as: como otros
trminos seme- qoe deban
comprenderse como la libertad de
eleccin del v fuera de la
demarcacin, sesos que se
celebren ante su fe que se d
cumplimiento a
pero hay algunos lugares, en
Suiza, que obligan a que de la
localidad, sean autoriza-
cobrar ciertos recargos a las
mercantiles con ubicacin o do-
ante notarios de otra cn- deender
al notariado local. Estado de
Mxico).
FUNCIN
tiene a su cargo recibir, in- ad de
las personas que ante jurdicas a
los actos y hechos
mismos en mstrumen-
en el protocolo a su cargo, los
como auxiliar de la administra-
asesor internacional, en los tr-
reiativas, lo que significa que
EL DERECHO NOTARIAL 99
tericamente es lcito para el notario autorizar cualquier hecho o acto jurdico.
En Mxico no tiene especial inters la distincin del campo que debe
atribursele a la jurisdiccin voluntaria (hay cienos actos que se han
considerado tpicamente como de la jurisdiccin voluntaria, como son la
tramitacin de las sucesiones, que pueden ser tramitadas ante notario. Ver
artculos 782, 817, 872 y dems relativos del Cdigo de Procedimientos
Civiles y los anculos 167 y siguientes de la Ley del Notariado). Tambin la
Ley del Notariado en su anculo 166 establece que se consideran asuntos
susceptibles de conformacin por el Notario mediante el ejercicio de su fe
pblica, en trminos de esta Ley:
I. Todos aquellos actos en los que haya o no controversia judicial, los
interesados la soliciten haga constar bajo su fe y asesora los acuerdos, hechos
o siniaciones de que se trate.
II. Todos aquellos en los que exista o no controversia judicial, lleguen los
interesados voluntariamente a un acuerdo sobre uno o varios puntos del asunto,
o sobre su totalidad, y se encuentren conformes en que el notario haga constar
bajo su fe y con su asesora los acuerdos, hechos o situaciones de que se trate,
siempre que se haya solicitado su intervencin mediante rogacin.
En aquellos asuntos que en trminos del Cdigo de Procedimientos
Civiles conozcan los jueces, el Notario podr intervenir en tanto no hubiere
menores no emancipados o mayores incapacitados. En forma especfica,
ejemplificativa y no taxativa, la ley establece los casos:
l. En las sucesiones;
II. En la celebracin y modificacin de capitulaciones matrimoniales,
disolucin y liquidacin de sociedad conyugal, y
m. En las informaciones ad perpetuam, apeos y deslindes y dems
diligencias. VI.
VI. PROHIBICIONES
Actualmente la fraccin II del artculo 45 de la Ley del Notariado
establece que queda prohibido a los notarios dar fe de actos que dentro de los
procedimientos legales respectivos corresponda en exclusiva hacerlo a algn
servidor pblico; sin embargo, sin tener en principio esc valor procedimental
exclusivo, s podrn cotejar cualquier tipo de documentos, registros y archivos
pblicos y privados o respecto a ellos y otros acontecimientos certificar
hechos, situaciones o abstenciones que guarden personas o cosas relacionadas
o concomitantes con averiguaciones, procesos o trmites, lo cual tendr valor
como indicio calificado respecto de los
100 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

torpece muchas operaciones, ya

mismos, sujeto a juicio de certeza judicial, slo ser prueba plena con relacin
por ser neutral e imparcial, para
a aspeaos que no sean parte esencial de dichas facultades pblicas, aspectos
zan las obligaciones recprocas
que deber precisar en el instrumento indicado. Ejemplo tpico de intervencin
pueden estar mejor que en las su
exclusiva de otro funcionario, es la certificacin que el secretario del juzgado
los impuestos, que los notarios
debe hacer de las constancias de autos, trtese de certificar su contenido, o de
los, que en un momento dado p
expedir copias autnticas o de afirmar la existencia o contenido de hojas o
nes de pesos.
partes de los expedientes. Un notario (salvo excepciones que establece la ley),
Las otras prohibiciones gen
no podra dar fe de tales hechos, pues estara invadiendo la esfera propia de la
que implican duplicidad de can
fe que corresponde al secretario del juzgado. Cito este ejemplo porque con
dicen que las funciones de nos
cierta frecuencia se solicitan del notario tales intervenciones. El secretario no
cargo o comisin pblicos (esu|
podra tampoco autorizar actos de transmisin o gravamen de bienes
tudiamos en clases anteriores, c
inmuebles, que son exclusivos del mbito notarial.
pblico", en realidad, de sus d|
Las prohibiciones que la ley determina son, una de carcter general y
mente no lo consideran como ^
absolutas, y las otras relativas y especiales.
tarial con empleos, cargos" O
mente que la funcin de notan
1. PROHIBICIONES GENERALES Y ABSOLUTAS
desempea el empleado o el ene
Existen las contenidas en el artculo 45 que prohbe a los notarios actual una funcin de orden pblica i
con parcialidad en el ejercicio de sus funciones y en todas las dems attividades que el legislador tiene temor (>
que esta Ley le seala; actuar como notario sin rogacin de parte, solicitud de sin, impida al notario dedicar
interesado o mandamiento judicial, salvo en los casos previstos en esta Ley; peo que sta requiere para qu
dar fe de actos, hechos o situaciones sin haberse identificado plenamente como con empleos o comisin de ps
notario; dar fe de manera no adjetiva o parcial; ejercer sus funciones si el que el notario, empleado de tfl
objeto, el motivo expresado o conocido por el notario, o el fin del acto es manejado o influido poderosa*
contrario a la ley o a las buenas costumbres; asimismo si el objeto del acto es restarle la autoridad, inde
fsica o legalmente imposible. dispensables del ejercicio de
Recibir y conservar en depsito sumas de dinero, valores o documentos Tambin declara inco to judicial.
que representen numerario con motivo de los actos o hechos en que Debe entenderse ejercido por el
intervengan, excepto en los siguientes casos; notario, ai cin T, que dice que
a) El dinero o cheques destinados al pago de gastos, impuestos, el n interpretarse (ya que forma
contribuciones o derechos causados por las actas o escrituras, o relacionados declaracin de incompatibilk
con los objetos de dichos instrumentos; mandato) que se refiere a ser que
b) Cheque librados a favor de acreedores en pago de adeudos cuando se trata de repres
garantizados con hipoteca y otros actos cuya escritura de extincin vaya a ser cendientcs o hermanos, s
autorizada por ellos; Tambin est prohibido* do hay
cj Documentos mercantiles y numerario en los que intervengan con contienda"; y por tal trocinar a
motivo de protestos; y los interesados en contencioso
d) En los dems casos en que las leyes as lo permitan. que no obstante zando, parezcan
La dignidad y jerarqua que los notarios debemos dar a la institucin han limitar La ia salios para obtener
de llevar algn da al legislador a derogar esta regla que por cierto en el registn
 JOTAIUAL Y DERECHO REGISTRAL
lk> ser prueba plena con
relauchas facultades pblicas, as-
miicado. Ejemplo tpico de la
certificacin que el secrete autos,
trtese de certifi- o de afirmar la
existencia Un notario (salvo
exccp- c tales hechos, pues
estara al secretario del juz-
frecuencia se solicitan del nota-
tampoco autorizar actos que son
exclusivos del
una de carcter general y
Y ABSOLUTAS
que prohbe a los notarios ac- y
en todas las dems como notario
sin rogacin de judicial, salvo en
los casos - o situaciones sin
haberse fe de manera no adjetiva
o motivo expresado o conocido
Ule) o a las buenas costum- o
kgalmente imposible, e dinero,
valores o docunten- e ios actos
o hechos en que
pago de gastos, impuestos, actas
o escrituras, o relaciona-
en pago de adeudos ga-
escritura de extincin vaya a
io en los que intervengan
asi lo permitan, debemos dar a
la institucin esta regla que
por cierto en
EL DERECHO NOTARIAL 101
torpece muchas operaciones, ya que el notario es la persona ms indicada, por
ser neutral e imparcial, para conservar en depsito sumas que garantizan las
obligaciones recprocas de las partes, y que en ningunas manos pueden estar
mejor que en las suyas. Adems, hoy en da son tan elevados los impuestos,
que los notarios recibimos cantidades destinadas a cubrirlos, que en un
momento dado pueden sumar cientos de miles y aun millones de pesos.
Las otras prohibiciones generales son las llamadas incompatibilidades,
que implican duplicidad de cargos o de actividades. Los artculos 31 y 32 dicen
que las funciones de notario son incompatibles con todo empleo, cargo o
comisin pblicos (esta frase nos sirve para argumentar lo que estudiamos en
clases anteriores, en el sentido de que el notario funcionario pblico", en
realidad, de sus diferentes preceptos se deduce que tcnicamente no lo
consideran como tal. Al declarar incompatible la funcin notarial con
empleos, cargos o comisiones pblicos, est diciendo claramente que la
funcin de notario no es funcin pblica, como s es la que desempea el
empicado o el encargado de comisiones pblicas), sino que es una funcin de
orden pblico. Estas incompatibilidades se establecen, porque el legislador
tiene temor de que el ejercicio del cargo, empleo o comisin, impida al notario
dedicar a la funcin notarial todo el tiempo y el empeo que sta requiere para
que se cumpla fielmente. La incompatibilidad con empleos o comisin de
particulares se explica porque es de suponerse que el notario, empleado de un
particular, podra ser, en ciertos aspectos, manejado o influido poderosamente
por quien lo emplea, y de esa manera restarle la autoridad, independencia e
imparcialidad que son requisitos indispensables del ejercicio de la funcin.
Tambin declara incompatible con la funcin, el ejercicio del mandato
judicial. Debe entenderse que si no es judicial el mandato, s puede ser ejercido
por el notario, aunque la opinin general es la contraria. La fraccin II, que
dice que el notario puede representar a su cnyuge, etc., ha de interpretarse (ya
que forma parte del artculo en que hubo primero una declaracin de
incompatibilidad con el mandato judicial y no con otro mandato) que se refiere
a ser mandatario judicial de su cnyuge, o sea, que cuando se trata de
representar a su cnyuge, a sus ascendientes, descendientes o hermanos, s
puede ejercer el mandato judicial.
Tambin est prohibido el ejercicio de la profesin de abogado cuando
hay contienda; y por tanto hay que afirmar que el notario puede patrocinar a
los interesados en cualquier procedimiento judicial que no sea contencioso que
no obstante que los artculos 31 y 32, que estamos analizando, parezcan limitar
la facultad en los procedimientos judiciales necesarios para obtener el registro
de escritura; y patrocinar a los interesados
102 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARl\L

en los procedimientos administrativos necesarios para el otorgamiento, ria notarial. Adems, no creo qi
registro o trmite fiscal de las escrituras que otorgare. para criticar esta tesis.
Tambin se establece que el notario tampoco podr ser comerciante, La fraccin VIII del artculo
ministro de culto o agente econmico de cualquier clase. Esta tario rehusar su intervencin si i
incompatibilidad es fundada, ya que estas actividades absorben por completo trario a la ley o a las buenas cos
el tiempo de quien la ejerce y llevan responsabilidades y riesgos econmicos, fsica o legalmente imposible.
que no deben recaer en la persona del notario, quien por definicin debe ser
equilibrado, tranquilo, concentrado en su profesin y sin preocupaciones VIL DERD
ajenas a sta. Tambin se prohbe al notario ser ministro de cualquier culto,
aunque se le autoriza para aceptar cargos de instruccin pblica, de
beneficencias privadas y pblicas o concejiles, ser tutor, curador o alba- cea,
resolver consultas jurdicas, ser arbitrador o secretario en juicios arbitrales, Por algo se habla siempre
patrocinar a los interesados en los procedimientos administrativos necesarios del notario, ya que las cosa
para el otorgamiento, registro o trmite fiscal de las escrituras en que
caractersticas, finalidades y y
intervengan, as como desempear los cargos de miembro de consejo de
organizarlo como un todo
administracin, comisario o secretario de sociedades.
A)
2. PROHIBICIONES ESPECIALES Y RELATIVAS
Cuando el notario es As
Se relacionan con las personas que intervienen en el acto, o con la lo estatuyen los artcu ya
naturaleza de este. El artculo 45 fraccin III, dice que queda prohibido a los estudiamos, establece los que
notarios, actuar como notarios en instrumentos o asuntos que tengan inters, ya mencionamos, adci y 44.
disposicin a favor, o intervengan por s, representados por o en representacin Sin embargo, aunque quier
de terceros, el propio notario, su cnyuge o parientes consanguneos o afines causa justa (no sol tculo 45)
hasta el cuarto y segundo grados, respectivamente, o sus asociados o suplentes puede ser causa 1< cin V. gr.
y los cnyuges o parientes de ellos en los mismos grados o en asuntos en los imposibili tiempo, lugar,
cuales tanga esta prohibicin el o los notarios asociados, o el notario suplente. etctera.
Estas prohibiciones obedecen a la presuncin de parcialidad del notario,
a favor de personas tan ligadas con l, tanto desde el punto de vista afectivo, B)
como econmico.
Hay legislaciones que permiten expresamente que el notario autorice su 1 El artculo 228 Eraccii
suspensin del ejercicio de

(
propio testamento. Creo que es un sistema que debe aceptarse, ya que ese acto
jurdico solamente contiene la expresin de la voluntad de una persona, para lar injustificada y dolos
cumplirse despus de su muerte; y si el notario, por razn de sus funciones y profesion.il, cuando por
especialmente por ser un profesional del derecho, como ya dijimos, tiene por ofendido. Aunque no puede
misin interceptar y guiar la voluntad de los otorgantes, qu mejor intrprete hacerse la distinan i jetos
que l mismo cuando se trata de expresar su ltima voluntad. Parece de veras de confidencia y
intil que se le obligue a comunicar esa voluntad a otro que deber interpretarla dones y hechos
con menos fidelidad que su propio autor, que adems de testador es tcnico y constat
especialista en la mate
dones, datos para prepa
notario tiene que enterarse j
de sus voluntades. En
sacerdote y como ste esta <
 ' NOTARIAL Y DERECJIO REGISTRAL
para el otorgamiento, re-
ocorgare.
tro podr ser comerciante,
cualquier clase. Esta incompati-
absorben por completo el y
riesgos econmicos, quien por
definicin debe i profesin y sin
preocupacio- >er ministro de
cualquier ; de instruccin pblica,
de ser tutor, curador o alba- o
secretario en juicios arbi- lientos
administrativos trmite fiscal de
las escrituras cargos de miembro
de conde sociedades.
T RELATIVAS
en el acto, o con la na-
.ice que queda prohibido a los
os o asuntos que tengan in-
representados por o en re-
su cnyuge o parientes con-
grados, respectivamente, o
o parientes de ellos en los mis-
il esta prohibicin el o los nota-
Riiscin de parcialidad del nota-
. tanto desde el punto de vista
(meme que el notario autorice
enu que debe aceptarse, ya que
tpresin de la voluntad de una
ierre; y si el notario, por razn rr
un profesional del derecho, spear
y guiar la voluntad de los asmo
cuando se trata de expre- t3 que
se 1c obligue a comunicar i.'- n
menos fidelidad que su eemeo y
especialista en la mate-
EL DERECHO 103
NOTARIAL
ria notarial. Adems, no creo que puedan encontrarse argumentos serios para
criticar esta tesis.
La fraccin VIH del artculo 45, que estudiamos, dice que debe el notario
rehusar su intervencin si el objeto, el motivo o fin del acto es contrario a la
ley o a las buenas costumbres, asimismo si el objeto del acto es fsica o
legalmente imposible.
VH. DERECHOS Y DEBERES
1. DEBERES DEL NOTARIO
Por algo se habla siempre de funcin notarial y de organizacin del
notario, ya que las costumbres y las leyes toman en consideracin las
caractersticas, finalidades y necesidades del notariado, para reglamentarlo y
organizarlo como un todo armnico.
' A) OBLIGACIN DE ACTUAR
Cuando el notario es legalmente requerido, est obligado a actuar. As lo
estatuyen los anculos 12, 16, 18 y 19. El mismo articulo 45, que ya
estudiamos, establece los casos en que debe rehusar su intervencin, y que ya
mencionamos, adems de los casos que establecen los artculos 43 y 44. Sin
embargo, aunque la ley no lo dice, debe entenderse que cualquier causa justa
(no solamente las enumeradas en las fracciones del artculo 45) puede ser causa
legtima para que el notario rehso su intervencin V. gr. imposibilidades por
causas ajenas al notario, razones de tiempo, lugar, etctera.
B) SECRETO PROFESIONAL
El artculo 228 Fraccin II establece que se sancionar al notario con
suspensin del ejercicio de la funcin notarial hasta por un ao, por revelar
injustificada y dolosamente datos sobre los cuales deba guardar secreto
profesional, cuando por ello se causen directamente daos o perjuicios al
ofendido. Aunque no podamos profundizar aqu tan interesante materia, puede
hacerse la distincin que se conoce en la doctrina entre hechos objetos de
confidencia y hechos. Secretos por naturaleza, que son convenciones y hechos
constatados por el notario, jumo con sus causas, explicaciones, datos para
prepararlos, cartas, documentos, etc., y de cuyos datos el notario tiene que
enterarse por razn de ser consejero de las partes y gua de sus voluntades. En
este aspecto, el notario es considerado como un sacerdote y como ste est
obligado al secreto.
 *. DERECHO NOTARIAL
104 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

Los hechos objeto de confidencia, son los confiados secretamente al alterados, cada seis meses, previi
notario. Entre ellos se incluye toda confidencia, aun no ligada con el acto o md competente y al colegio. La cc
hecho autenticado. Sin embargo, tanto los secretos por naturaleza" como los erar el aviso del notario como i el
objetos de confidencia", debe recibirlos el notario en su calidad de notario", Distrito Federal suele contesta |o es
pues en caso contrario no habra ms que simple indiscrecin o difamacin, inaceptable y no se conoce
pero no violacin de secreto profesional.
El secreto no obliga en actos destinados a la publicidad, aunque hay B)l
autores que dicen que si esto es verdad, tambin lo es que la publicidad debe El artculo 191 dice que los a
hacerse a travs de los conductos legales organizados para ello, o sea, a travs Competente licencia para
de los registros pblicos y no directamente de las notaras. Creemos que esto separarse
es verdad aunque no creemos que pueda hacerse responsable a un notario por ri trmino de un ao renunciable.
hacer pblico un acto destinado a ser publicado. [da autoridad consultar al coleg*
: la autoridad competente com
C) MORALIDAD el ejercicio de su cargo, al noi
El notario no puede responder a la confianza que la ley y la sociedad -fyest de eleccin popular o
depositan en l, sino con moralidad. El juez falla segn lo que ante l se haya ar algn empleo, cargo o coi
alegado y probado y su fallo puede ser justo", en el sentido de que es la verdad Sanicl orrespondienie, exhil
legal, y est obligado a fallar en ese sentido, no obstante que moralmente la iridad de que se trate, junto
sentencia pueda ser completamente injusta (un derecho existente pero que fue te. Si no presentare ste ltifl
imposible probar judicialmente). siete das hbiles y previa coa
El notario no tiene ms norma que la moral, ya que tiene que desentraar al colegio, proceder a designar al
la intencin de las partes a las que debe guiar hacia la moral y hacia el bien. La artculo 182 de la Lev.
jerarqua, la dignidad y el decoro profesional del notario tienen que basarse
primero en la moral y despus en las otras obligaciones que la ley le impone. C) W
Otro deber del notario, es la solidaridad. Los anculos 197 y 229, esa
cicio notarial y del cargo i
intencional, por sentencia :in de la
patente, en los C del notario al
2. DERECHOS DHL NOTARIO ejercicio de sus ; competente, que
Son stos, derechos subjetivos que slo han de ejercitarse a iniciativa de oir ps aplido ochenta aos de tivo
los notarios, aunque todos estn sujetos al cumplimiento de requisitos legales no pueda seguir fsica o mental pen
que no son ms que deberes que se imponen al notario por inters pblico. iones; no iniciar o reu en la Ley; no
El notario, por fuerza, como cualquier otra persona, necesita descansar desempear de la manera que la
peridicamente, o bien atender obligaciones imprescindibles cuyo Ley pi fianza. En el artculo 229 se
cumplimiento lo obliga a desprenderse de sus actividades profesionales. Por n del ejercicio de la su patente, en
eso, entre los derechos de notario se cuentan: los casos sij de los supuestos
A) LAS AUSENCIAS sealados en funcin incurra en
reitci
El artculo 190 estatuye que los notarios podrn separarse del ejercicio de
sus funciones hasta por treinta das hbiles rcnunciablcs, consecutivos
 MPTAJUAI. Y DERECHO REGBTRAL
con:ados secretamente al no-
aun no ligada con el acto o tos
por naturaleza" como t\ notario
en su calidad de aas que simple
indiscrecin o (otoal.
a la publicidad, aunque hay lo
es que la publicidad
organizados para ello, o sea.
jte de las notaras. Cree-
pueda hacerse responsable a
ser publicado.
__ que la ley y la sociedad
talla segn lo que ame el se
justo", en el sentido de que
ese sentido, no obstante que
te injusta (un derecho ite).
[moral, ya que tiene que desen-
guiar hacia la moral y hacia
profesional del notario ticen las
otras obligaciones
TAMO
j han de ejercitarse a iniciativa )
al cumplimiento de requisitos al
notario por inters
: otra persona, necesita desean-
oes imprescindibles cuyo
actividades profesionales. Han:
i podrn separarse del ejercicio
renunciables, consecutivos
EL DERECHO NOTARIAL 105
o alterados, cada seis meses, previo aviso que por escrito den a la autoridad
competente y al colegio. La costumbre se inclina viciosamente a considerar el
aviso del notario como una solicitud de licencia, y el Gobierno del Distrito
Federal suele contestar que sta queda concedida. Este criterio es inaceptable y
no se conoce argumento para fundarlo.
B) UCENCIAS
El articulo 191 dice que los notarios podrn solicitar de la autoridad
competente licencia para separarse del ejercicio de sus funciones hasta por el
trmino de un ao renunciable. Para el otorgamiento de la licencia dicha
autoridad consultar al colegio; y el articulo 193 de la Ley establece que la
autoridad competente conceder licencia, por el tiempo que dure en el ejercicio
de su cargo, al notario que resulte electo para ocupar un puesto de eleccin
popular o designado para la judicatura o para desempear algn empleo, cargo
o comisin pblicos. El Notario formular la solicitud correspondiente,
exhibiendo constancia certificada expedida por la autoridad de que se trate,
junto con el convenio de suplencia correspondiente. Si no presentare ste
ltimo, la autoridad, en un lapso no mayor de siete das hbiles y previa consulta
que de estimarla conveniente haga al colegio, proceder a designar al suplente
en los trminos previstos en el artculo 182 de la Ley.
C) INAMOVILIDAD
Los artculos 197 y 229, establecen que son causas de cesacin del
ejercicio notarial y del cargo del notario: haber sido condenado por delito
intencional, por sentencia ejecutoriada, privativa de la libertad; la revocacin
de la patente, en los casos previstos por la Ley; la renuncia expresa del notario
al ejercicio de sus funciones; haberse demostrado ante la autoridad competente,
que oir para ello la opinin del colegio, que tras haber cumplido ochenta aos
de edad, y, por esta circunstancia, el Notario respectivo no pueda seguir
desempeando sus funciones: sobrevenir incapacidad fsica o mental
permanente que imposibilite el desempeo de sus funciones; no iniciar o
reiniciar sus funciones en los plazos establecidos en la Ley; no desempear
personalmente las funciones que le competen de la manera que la Ley previene;
no constituir o no conservar vigente la fianza. En el artculo 229 se establece
que se sancionar al notario con la cesacin del ejercicio de la funcin notarial
y la consecuente revocacin de su patente, en los casos siguientes: por incurrir
reiteradamente en alguno de los supuestos sealados en el artculo 228; cuando
en el ejercicio de su funcin incurra en reiteradas deficiencias administrativas,
y las mismas
106 OF HECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El DERECHO NOTARIAL

hayan sido oportunamente advertidas al notario por ia autoridad competente, del orden jurdico justo y equitato
siendo aqul omiso en corregirlas; por falta grave de probidad, o notorias tibie con toda relacin de sumisii
deficiencias o vicios debidamente comprobados en el ejercicio de sus ten su independencia formal o mal
funciones; y por permitir la suplantacin de su persona, firma o sello. Los pactos de cuotas litis a res
La resolucin por la que un notario sea cesado en sus funciones, ser del arancel, se consideran ilcitos c
firmada por el Jefe de Gobierno, quien recibir, tramitar y resolver el recurso de instrumentos notariales y su cea
de inconformidad contra su propia resolucin. plica prctica desleal sancionable
Por inmovilidad debe entenderse que un funcionario slo puede ser profesional da fe objetiva sin nter
removido por causa justa, prevista en la ley, lo que equivale a decir que si esa libre eleccin (al igual que la opo
causa justa no se da, el cargo es vitalicio. al notariado, es indudable que un
Los artculos 226, 227 y 229 hablan respectivamente de amonestacin digno de ese nombre, debe redara
escrita, de multa, de suspensin del ejercicio de la funcin notarial hasta por un libre, como un derecho propio. ?>
ano, de cesacin del ejercicio de la funcin notarial y la consecuente revocacin rio, que sus clientes acudan a l, es
de su patente, y el artculo 230, establece el procedimiento para la imposicin honorables como los hay en la mi
de las sanciones en el que se oir en defensa al presunto responsable. es, pues, en ese sentido, otro dere
(En vista de que el examen de
D) EXCUSAS gora da a la profesin, debe cc
Los anculos 43 y 44 establecen que el notario podr excusarse de actuar riado. No sabra bien cmo CJ
en das festivos o en horario que no sea el de su oficina, salvo que el plica una obligacin que con
requerimiento sea para el otorgamiento de testamento, siempre y cuando a notariado) constituye en real
juicio del propio notario las circunstancias del presunto testador hagan que el cin es el timbre de gloria del
otorgamiento sea urgente. ral. El gremio en general tiene
Tambin podr excusarse de actuar cuando los solicitantes del servicio no de esc sistema, como tambin
le aporten los elementos necesarios o no le anticipen los gastos y honorarios que el jurado y los dems mit
correspondientes. des, reconozcan su triunfo en
El notario tambin podr excusarse de actuar al momento si circuns-
tancialmente se encuentra atendiendo otro asunto, mas si la persona decide F)
esperarlo se aplicar el principio de obligatoriedad en trminos del artculo 12 Con base en los artculos 11
con las salvedades del artculo 43, segn el orden de atencin que le toque. no sern remunerados por el los
Debe entenderse que por cualquier causa justa, como por ejemplo interesados, en cada caso, forme
incompatibilidad por tiempo y lugar, u otros casos, el notario tiene el derecho al arancel; y el artculo |
de excusarse de actuar. interesados no le anticipan ios j
E) UBRE ELECCIN
G) NOTARIOS
La ley reconoce en el artculo 29 la libertad de eleccin del notario, en Los notarios adscritos qt
beneficio de la imparcialidad en la relacin con las partes y de ia tica de la crito poda actuar indistinta por
funcin notarial y en el artculo 30 establece que el ejercicio de la funcin tanto, exista, de hecho, el de la
notarial y la asesora jurdica que proporcione el Notario debe de ser dada como adscripcin es bueno,! que hizo
jurista en actitud de uteralteridad en beneficio de las panes y
volver al notariado oficios, ya
que como el ac
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 107

por la autoridad compc-
por (alta grave de probidad, o
comprobados en el ejercicio de ac de
su persona, firma o sello, ca cesado
en sus funciones, ser ^Bobcr,
tramitar y resolver el i resolucin.
txn funcionario slo puede ser lo
que equivale a decir que si
ivamente de amonestacin de la
funcin notarial hasta jioDcin
notarial y la consecuen- 23C.
establece el procedimiento se oir
en defensa al presun
to: ario podr excusarse de ac- a
el de su oficina, salvo que el
testamento, siempre y cuando
del presunto testador hagan
los solicitantes del servicio le
anticipen los gastos y ho-
actuar al momento si circuns-
asunto, mas si la persona dcci-
|bigi:onedad en trminos del ar-
43, segn el orden de atencin
cualquier causa justa, como por ^ar,
u otros casos, el notario lie-
del orden jurdico justo y equitativo de la Ciudad, y por tanto, incompatible
con toda relacin de sumisin ante favor, poder o dinero, que afecten su
independencia formal o materialmente.
Los pactos de cuotas litis a resultados judiciales, fuera de los supuestos
del arancel, se consideran ilcitos cuando se hagan para pagar honorarios de
instrumentos notariales y su comisin comprobada presuntamente implica
prctica desleal sancionable para el Notario, quien por principio profesional
da fe objetiva sin inters de resultado. Sin embargo, como la libre eleccin
(al igual que la oposicin) contribuye a dar mayor jerarqua al notariado, es
indudable que un notario que se precia de serlo y que es digno de ese nombre,
debe reclamar ese derecho del pblico, de eleccin libre, como un derecho
propio. Nada hay ms satisfactorio para un notario, que sus clientes acudan a
l, existiendo tamos notarios competentes y honorables como los hay en la
misma localidad en que ellos actan. Este es, pues, en ese sentido, otro
derecho del notario.
(En vista de que el examen de oposicin es sin duda lo que ms categora
da a la profesin, debe considerarse ste como un derecho del Notariado. No
sabra bien cmo explicar que la oposicin (que en realidad implica una
obligacin que con sacrificios debe cumplir todo aspirante al notariado)
constituye en realidad un derecho; y es que a la vez, la oposicin es el timbre
de gloria del triunfador en ella y del notariado en general. El gremio en
general tiene derecho de exigir el reconocimiento legal de ese sistema, como
tambin lo tiene el notario triunfador para exigir que el jurado y los dems
miembros del notariado y aun de las autoridades, reconozcan su triunfo en el
examen de competencia).
F) RETRIBUCIN
Con base en los anculos 13, 15, 16 y 17 se concluye que los notarios no
sern remunerados por el erario, sino que tendrn derecho a cobrar a los
interesados, en cada caso, los gastos y honorarios que devenguen con- | forme
al arancel; y el artculo 43 dice que el notario puede excusarse si los interesados
no le anticipan los gastos y honorarios correspondientes.
G) NOTARIOS ASOCIADOS, SUPLENTES Y ADSCRITOS
Los notarios adscritos quedaron suprimidos en la ley de 1946. El adscrito

El
poda actuar indistintamente con el titular, en el protocolo de ste y por tanto,
exista, de hecho, una notara con dos notarios. Como sistema, el de la
adscripcin es bueno, slo que se prest a maniobras indebidas que hizo volver
pihr rrad de eleccin del notario, al notariado a la poca y al rgimen de la enajenacin de oficios, ya que como
pn con las panes y de la tica * el adscrito poda suceder al titular despus de un ao
que el ejercicio de la fun- ^porcione
el Notario debe de ser en beneficio
de las panes y
108 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El DERECHO NOTAR]Al

de ejercicio, hubo muchos casos en que el titular, mediante una suma de Jos notarios en ejercicio pernn
dinero, design adscrito para, al ao, renunciar a la notara, que protocolo en que cada uno acr se
automticamente pasaba a aqul, quien se converta en titular. Esto provoc autorice, uno adems de asi
que el notariado en cienos casos se degradara, ya que sus miembros ingresaban tocolo en que actuaba ste y 1
a l, con miras comerciales, no tcnicas. En 1946 todos los adscritos, por ley
se convinieron en titulares, duplicndose casi, de esta manera, el nmero de t 3. RESTO
notaras en el Distrito Federal.
La ley ordena, permite, pi
H) ASOCIACIN aplan con lo que en la mis
El anculo 186 de la ley, dice que hasta tres notarios podrn asociarse usabilidad que es como U
durante el tiempo que estimen conveniente (o sea convenio libre y de tiempo >mo el notario tiene la conf
voluntario) para actuar indistintamente en el mismo protocolo, que ser el del bien del Estado, ha de respont
notario de mayor antigedad; al disolverse los convenios de asociacin los ms responsabilidades que la
notarios actuarn en sus respectivos protocolos. Si la disolucin fuere por la t obligado a acudir al nota:
cesacin en funciones del notario ms antiguo, en cuyo protocolo actuaban sidera la falta que comete
otros notarios asociados, tal protocolo corresponder al asociado que contine
en funciones con mayor antigedad, y en el seguir actuando. El trmino de la A mayor poder, mayor respe
Asociacin tiene que considerarse como voluntaria ya que la disposicin dice: poder; as, se llega al ejecutor
Podrn asociarse hasta tres notarios por el tiempo que estimen conveniente :
para actuar indistintamente en el mismo protocolo, que ser el del notario de amabilidad se concentra
mayor antigedad, al disolverse los convenios de asociacin los notarios El notario tiene acultadc
actuarn en sus respectivos protocolos". Este modo de asociacin es de hecho jmo hemos dicho y repetiA
el ms prctico y cmodo, pues permite que exista una verdadera suplencia penor jerrquico; y por ello,
entre un notario y otro; pero requiere cualidades y circunstancias que deben de sus actos, y eso mediante
concurrir en ambos asociados, que les permitan convivir indefinidamente, Aparte de las responsabili
lo que es difcil de lograr. sabilidades disciplinarias, adir
firma el articulo 222 que est.
I) SUPLENCIA responsabilidades en que incc
El artculo 182 establece que los notarios que inicien el ejercicio de sus ciones y que cuando se proi
funciones, gozarn de un plazo de noventa das naturales para celebrar un contra de un notario, el juez
convenio de suplencia. Si un notario no encontrare suplente o no lo presentare asi se ofreciere, la opinin de
a la autoridad en el plazo sealado, sta le nombrar uno. Tambin los averiguacin previa en la que
convenios de suplencia sern registrados y publicados como los del ejercicio de sus tuncioaes,
nombramientos de notarios (artculo 189); se publicar por una sola vez en la colegio respecto de la mismi
Gaceta, con cargo a los notarios. imponerse
para lo cualdeellas actuaciones
presidente del
J) PERMUTA ^ A) RESTO!
El artculo 179 establece que con la autorizacin de la autoridad El servicio notarial, obii
competente, la que recabar opinin del colegio si lo considera conveniente, organizacin especial. Aunq*
tendencia ejercida sobre el nt
zarse el notariado se crea un i
 *07AXIAL Y DERECHO REGBTRAL
titular. mediante una suma de ur
a la notara, que automti- c
titular. Esto provoc que el ce
sus miembros ingresaban a 1946
todos los adscritos, por * casi, de
esta manera, el nu
tres notarios podrn asociarse ;e lo
sea convenio libre y de icote en el
mismo protocolo, id; al disolverse
los convenios pecuvos
protocolos. Si la di- dd notario
ms antiguo, en Incoados, tal
protocolo corres- con mayor
antigedad, y n tiene que
considerarse Podrn asociarse
hasta tres este para actuar
indistinta- e notario de mayor
antigelos notarios actuarn en
sus es de hecho el ms prc-
verdadera suplencia entre un
circunstancias que deben
conconvivir" indefinidamente.
ios que inicien el ejercicio de E:
as naturales para celebrar o
encontrare suplente o no lo
alado. esta le nombrar uno.
registrados y publicados como
9j: se publicar por una sola
in de la autoridad com- n lo
considera conveniente,
109
El DERECHO NOTARIAL
dos notarios en ejercicio permutarn su respectivo nmero de notara y el
protocolo en que cada uno acta, de modo que a partir de la fecha en que se
autorice, uno adems de ostentar el nmero del otro actuar en el protocolo en
que actuaba ste y viceversa.
i 3. RESPONSABILIDAD NOTARIAL
La ley ordena, permite, prohbe y amenaza con castigos a los que no
cumplan con lo que en la misma se dispone. Esa amenaza origina la
responsabilidad que es como la sancin por inobservancia de la norma. Como
el notario tiene la confianza no slo de los particulares, sino tambin del
Estado, ha de responder y merecer esa confianza. Por ello, tiene ms
responsabilidades que la generalidad de los ciudadanos. El pblico est
obligado a acudir al notario y por eso la ley es rigurosa con el, pues considera
la falta que comete el notario, como una burla a esa confianza. A mayor poder,
mayor responsabilidad; menor responsabilidad a menos poder; as, se llega al
ejecutor incondicional que es irresponsable ya que la responsabilidad se
concentra en aquel que le da la orden de obrar.
El notario tiene facultades propias, que le son atribuidas por la ley. Como
hemos dicho y repetido, no da cuenta de su actuacin a ningn superior
jerrquico; y por ello, slo debe responder civil y criminalmente de sus actos,
y eso mediante juicio.
Aparte de las responsabilidades civil y penal, el notario tiene
responsabilidades disciplinarias, administrativas, colegiales, fiscales, lo que
confirma el articulo 222 que establece quienes conocern de las respectivas
responsabilidades en que incurran los notarios en el ejercicio de sus funciones
y que cuando se promueva algn juicio por responsabilidad en contra de un
notario, el juez admitir como prueba pericial profesional, si as se ofreciere,
la opinin del colegio. Y en el caso de que se inicie una averiguacin previa
en la que resulte indiciado un notario como resultado del ejercicio de sus
funciones, el Ministerio Pblico solicitar opinin del colegio respecto de la
misma, fijndole un trmino prudente para ello, para lo cual el presidente del
colegio o el consejero que ste designe podr imponerse de las actuaciones del
caso.
A) RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA
El servicio notarial, obligatorio, general y permanente, requiere una
organizacin especial. Aunque no existe jerarqua, s existe una
superintendencia ejercida sobre el notariado por el gobierno. Por eso, al
organizarse el notariado se crea un sistema rpido, eficaz y ejecutivo, de
control.
110 EL DERECHO NOTARIAL
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

del Notariado en cambio, en :a

Ese sistema da origen a la responsabilidad disciplinaria, peculiar del notariado.
miento de deberes ajenos a la fi
La responsabilidad disciplinaria tiende a corregir infracciones a la ley nistrativas le imponen. v.e
siempre que las mismas sean imputables al Notario. De ella hablan los ar Cdigo Financiero del Distrito F
tculos 220 y siguientes de la Ley del Notariado. F.l artculo 222 la llama etc.; y otras leyes administrativas
responsabilidad administrativa, que es distinta a la disciplinaria, ya que sta numerosas, que imponen al no
es aquella en que incurren los notarios por violacin de la Ley del Notariado quisitos que debe cumplir.
y hace efectiva nicamente el Gobierno del Distrito Federal o sea el rgano Otra diferencia entre la resp
superintendente jerrquicamente del notariado. Esto no impide que la tiva es que sta no surge como o
responsabilidad disciplinaria que se haga efectiva administrativamente. quica indispensable para organn
Segn el artculo 224 la autoridad competente sancionar a los notarios tege no slo los intereses del ESJ
por las violaciones en que incurran a los preceptos de la Ley del Notariado,
viciad, los intereses del pblico,
aplicando las siguientes sanciones:
notario no cumpliera sus obliga
I. Amonestacin por escrito;
administrativa, el inters p litar el
II. Multas; cumplimiento de las nes de inters
III. Suspensin temporal; pblico que Las sanciones de la
IV. Cesacin de funciones. responsabilk Gobierno del
El artculo 231 establece que contra las resoluciones emitidas respecto de Distrito Federal s bilidad
las quejas contra notarios, proceder el recurso de inconformidad, que deber administrativa propiame riado,
interponerse por escrito ante el superior jerrquico de la autoridad sino que deriva de las otr formas,
sancionadora, dentro de los diez das hbiles siguientes a la notificacin de la y sus sanciones son fijad ndad
resolucin recurrida. afectada (Secretara de R da
El artculo 232 establece los requisitos que contendr el escrito de etc.).
inconformidad y establece entre otros, que contendr una relacin con las
El artculo 110 de la Ley ber
pruebas que pretenda se reciban para justificar los hechos en que se apoye el
autorizar deinitiv, que se ha
recurso, cuya admisin, desahogo y valoracin sern determinados polla
cumplido con t cin definitiva
autoridad administrativa correspondiente. El artculo 234 establece que los contendr la tculo en realidad, lo
efectos de la resolucin del recurso son: que sente los preceptos de otras
I. Tenerlo por no presentado;
II. Revocar el acto impugnado, y
III. Reconocer la validez de! acto impugnado.
B) RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA La Seccin Primera del
Repito que la responsabilidad administrativa es distinta de la que califica se refiere a la vigilancia y el
como tal el artculo 223. La nica similitud entre ambas responsabilidades, es tente (Gobierno del Distri;
que efectivamente ambas son administrativas", en el sentido de que son funcin notarial a travs de de
reguladas por leyes administrativas y hechas valer por un rgano del Poder notaras. F.1 colegio cc lancia
Ejecutivo; pero as como la responsabilidad disciplinaria (la de los artculos del ejercicio de la quiera.
223 y 224) se origina por violacin a los preceptos de la Ley Para ser inspector de que
se refieren los artculos!

i NOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!
n a n a , peculiar del nota-
a corregir infracciones a la ley
io. De ella hablan los ar- E!
artculo 222 la llama a la
disciplinaria, ya que por
violacin de la Lev del del
Distrito Federal o del notariado.
Esto no im- Haga efectiva
administradme sancionar a los
nota- p'r.rptos de la I.ey del No-
resoluciones emitidas res pea o
recurso de inconformidad, que ir
jerrquico de la autoridad
zrmentes a la notificacin de
contendr el escrito de inuna
relacin con las los hechos en
que se apoye sern determinados
por El artculo 234 establece que
TIYA
a es distinta de la que cali-
entre ambas responsabili-
srarivas", en el sentido de y
hechas valer por un rgano
iiidad disciplinaria (la de a los
preceptos de la Ley
EL DERECHO NOTARIAL 111
del Notariado en cambio, en la administrativa se incurre por incumpl-
miento de deberes ajenos a la funcin notarial propia, que otras leyes
administrativas le imponen. V.gr.: leyes fiscales, como el Cdigo Fiscal,
Cdigo Financiero del Distrito Federal, Ley del Impuesto sobre la Renta,
etc.; y otras leyes administrativas; y tantas otras por cieno cada vez ms
numerosas, que imponen al notario un cmulo de obligaciones y de re-
quisitos que debe cumplir.
Otra diferencia entre la responsabilidad disciplinaria y la administra-
tiva es que sta no surge como consecuencia de la superintendencia jerr-
quica indispensable para organizar el notariado. Esta organizacin pro-
tege no slo los intereses del Estado, sino bsicamente y casi con exclusi-
vidad, los intereses del pblico, que seria directamente lastimados si el
notario no cumpliera sus obligaciones. En cambio en la responsabilidad
administrativa, el inters protegido es el del Estado, pues se trata de faci-
litar el cumplimiento de las leyes fiscales o administrativas, por cuestio-
nes de inters pblico que afectan e incumben directamente al Estado.
Las sanciones de la responsabilidad disciplinaria nicamente las impone el
Gobierno del Distrito Federal segn el artculo 224. Por eso la responsa-
bilidad administrativa propiamente dicha no la menciona la Ley del Nota-
riado, sino que deriva de las otras leyes que obligan al notario en variadas
formas, y sus sanciones son fijadas por cada ley y aplicadas por cada auto-
ridad afectada (Secretaria de Relaciones, de Comunicaciones, de Hacien-
da, etc.).
El artculo 11G de la Ley del Notariado, establece que el Notario de-
ber autorizar definitivamente la escritura cuando se le haya justificado
que se ha cumplido con todos los requisitos legales para ello. La autoriza-
cin definitiva contendr la fecha, la firma y el sello del Notario. Este ar-
tculo en realidad, lo que hace es recordar al notario que debe tener pre-
sente los preceptos de otras leyes, en su actuacin.
a) Visitas
La Seccin Primera del Captulo nico del Ttulo Tercero de la Ley,
se refiere a la vigilancia y el artculo 207, estatuye que la autoridad compe-
tente (Gobierno dei Distrito Federal) vigilar el correcto ejercicio de la
funcin notarial a travs de visitas que realizar por medio de inspectores
de notaras. El colegio coadyuvar con la autoridad competente en la vigi-
lancia del ejercicio de la funcin notarial, cuando dicha autoridad lo re-
quiera.
Para ser inspector de notaras, se debern satisfacer los requisitos a
que se refieren los artculos 54, 55 y 57, fracciones I y II de esta ley, a me-
112 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL - DERECHO NOTARIAL

nos que en el caso de esta ltima fraccin sea dispensado por la autoridad les, y el notario debe ser oai
competente. clara la nulidad de un inflrt
Son, pues, las visitas, un medio para poder controlar la responsabilidad notario, si no es odo en ru
disciplinaria en que pueda incurrir el notario, y poder aplicar sanciones y evitar tculos 21C4 que est en el nes,
perjuicios al pblico. Una vez al ao ser visitada la notara en forma general del 1882 que lo est en \- otros
(artculo 210). Las visitas especiales se practicarn previa orden de la que estn dispersos en dad, se
autoridad competente y tendr por objeto verificar los hechos denunciados por requiere: 1. Que h* omisin del
queja de un prestatario, cuando de lo expuesto por ste se desprenda que en la notario; 2. Q 3. Que se cause
notara se cometieron en su dao o perjuicio, hechos o actos que contravengan un perjuid Como ejemplos de

(
a la presente ley u otras disposiciones jurdicas y administrativas aplicables fue* 1320 del Cdigo Civil,
(artculo 213). Los notarios estarn obligados a dar las facilidades que que efecto, en realidad
requieran los inspectores para que puedan practicar las diligencias que les sean significa acto solemne. El
ordenadas. En caso de negativa por parte del notario, el inspector lo har del artculo 15.
inmediato conocimiento de la autoridad competente, quien, previo
procedimiento respectivo, impondr al notario la sancin sealada en el
artculo 226 de esta Ley, apercibindolo de que en caso de continuar en su pblico cerrado, tambin
negativa se har acreedor a la sancin contemplada en el artculo 227, segn jbos preceptos originan
sea la ndole de la actitud del notario (artculo 217). El inspector contar con | son fuente tambin de
un mximo de quince das hbiles, contados a partir de la fecha en que reciba r blan de la perdida de of
la orden de inspeccin, para rendir el resultado de la misma. Har constar en ral puede aplicar. D),
el acta las irregularidades que observe, consignar los puntos, as como las
Los otorgantes generala | al
explicaciones, aclaraciones, y fundamentos que el notario exponga en su
notario. Los artculos 42 ;
defensa. Le har saber al notario que tiene derecho a designar a dos testigos
el artculo 1512 del Cdigo |
y, en caso de rebelda, los designar el inspector, har constar la negativa, y
notario de redactar.
entregar una copia al notario (artculo 218).
De estos artculos y otrt I se
b) Sanciones desprende que existe resp
Se encuentran ejemplos de sanciones disciplinarias, adems del artculo daccin del instrumento. N<
224, en los artculos 226, 227, 228 y dems relativos de la Ia;y del Notariado. responsabilidad, pero es indt \
ducir corno resultado, segn | del
C. c.) y se impone la ind to puede
implicar falsedad v
C) RESPONSABILIDAD CIVIL
E)RI
La responsabilidad civil surge del incumplimiento de un deber, con
perjuicio de alguien, y de la necesidad de reparar ste. El notario debe cuidar El primer prrafo del ar los
de la validez del acto jurdico, no slo desde el punto de vista de la forma, sino notarios son responsable
tambin del fondo. ejercicio de su funcin, en de!
fuero comn y federales, La
De la responsabilidad civil en que incurran los notarios conocern los
responsabilidad penal dadano
tribunales civiles, a instancia de parte legtima y en los trminos de su
cualquiera, y como fi hubiera
respectiva competencia; es decir, que tiene que ser decidida por los tribuna
alguna duda, pone ci
 VOTAXIAL Y DERECHO REGISTRAL
t expensado por la autoridad
poder controlar la responsabili-
aatao, y poder aplicar sancio-
: I ao ser visitada la notara
especiales se practicarn previa
por objeto verificar los hechos
exando de lo expuesto por ste
c es su dao o perjuicio, he-
les- u otras disposiciones jur-
213). Los notarios estarn obli-
isspectores para que puedan
En caso de negativa por
inmediato conocimiento de la
to respectivo, impondr
de esta Ley, apercibindo-
la se har acreedor a la sancin
i ndole de la actitud del nota-
un mximo de quince das h-
rcciba la orden de inspeccin,
en el acta las irregulari-
cotno las explicaciones, acla-
en su defensa. Le har sa-
2 dos testigos y, en caso de
la negativa, y entregar
fcsc:pi:narias, adems del
articulas relativos de la Ley del
Nota-
D CIVIL
wipliinlento de un deber, con
parar ste. El notario debe cui- o
iode el punto de vista de la
me los notarios conocern los
cu y en los trminos de su res- ae
ser decidida por los tribuna
EL DERECHO NOTARIAL 113
les, y el notario debe ser odo. Por eso, si en un juicio entre partes se declara
la nulidad de un instrumento, ello no puede afectar directamente al notario, si
no es odo en juicio. La responsabilidad civil surge de los artculos 21C4 que
est en el captulo del incumplimiento de las obligaciones, del 1882 que lo
est en el del enriquecimiento ilegtimo, y en muchos otros que estn dispersos
en el Cdigo Civil. Para que exista responsabilidad, se requiere: 1. Que haya
violacin de un deber legal, por accin u omisin del notario; 2. Que haya
culpa o negligencia de pane de ste; y
3. Que se cause un perjuicio.
Como ejemplos de fuentes de responsabilidad civil, estn el anculo 1520
del Cdigo Civil, que aunque dice que el testamento quedar sin efecto", en
realidad significa que resulta inexistente, ya que se trata de un acto solemne.
El anculo 1534 del mismo Cdigo, referente al testamento pblico cerrado,
tambin es fuente de responsabilidad civil. Aunque ambos preceptos originan
expresamente responsabilidad civil, en realidad son fuente tambin de
responsabilidad disciplinaria, puesto que ambos hablan de la prdida de
oficio", la cual slo el Gobierno del Distrito Federal puede aplicar.
D) DEBER DE REDACCIN
Los otorgantes generalmente no pueden redactar y por ello recurren al
notario. Los anculos 42 y 102 de la ley del Notariado, y por ejemplo el
artculo 1512 del Cdigo Civil, ordenan o implican la obligacin del notario
de redactar.
De estos anculos y otros que se contienen en la Ley del Notariado, se
desprende que existe responsabilidad del notario por defectos en la redaccin
del instrumento. No hay precepto que declare expresamente esa
responsabilidad, pero es indudable que el defecto de redaccin puede producir *
como resultado, segn su gravedad, hasta la nulidad del acto (1520 del C. c.)
y se impone la indemnizacin por daos y perjuicios. El defecto puede
implicar falsedad y si hay dolo habr responsabilidad penal.
E) RESPONSABILIDAD PENAL
El primer prrafo del anculo 222 de la Ley del Notariado dice que los
notarios son responsables por los delitos o faltas que cometan en el ejercicio
de su funcin, en los trminos que previenen las leyes penales del fuero comn
y federales.
La responsabilidad penal de un notario tiene dos aspectos como ciudadano
cualquiera, y como funcionario. El anculo 222 parece que por si hubiera
alguna duda, pone en claro que el notario no goza de ningn fue-
 LCHO NOTARIAL
114 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
in del ejercicio de la funcin c
ro. Por otra parte, parece tambin que no le atribuye responsabilidad penal j patente adems de los supuestos
especfica como funcionario pblico, ya que, como hemos visto, ni camente se [por falta grave de probidad, o no!
refiere a su responsabilidad en los trminos que a los dems ciudadanos".
probados en el ejercicio de sus iculo
Los deberes bsicos del notario son: 1. La veracidad, de la que pueda
54 en su fraccin IV, exig [estar
derivar la falsedad del instrumento pblico (artculos 156 y 165); 2. La lealtad
sujeto a proceso, ni haba por delito
de la que puede resultar responsabilidad penal por violacin de secretos; y 3. El
intencional y C o requisito para
deber de custodia.
ingresar al N profesional, prctica
El secreto profesional lo analizamos brevemente en otra pane; la falsedad
la estudiaremos ms tarde y slo anticiparemos que puede ser civil, cuando y honor sidera la falta de probidad
existe falta de solemnidad o eficacia en un acto contenido en un instrumento co patente respectiva.
pblico, y penal, cuando el notario falta a la verdad en los hechos que narra en Ninguna actividad del hombi
el instrumento. La custodia implica el deber de reproducir el contenido de los izarse o practicarse sin ajustai
instrumentos. El anculo 146, establece que el Notario podr expedir sin sin notarial es indudablemenn
necesidad de autorizacin judicial, primero, segundo o ulterior testimonio al exige, ya que, repetimos, la es,
autor del acto consignado en el instrumento de que se trate, a cada pane en dicho sus clientes, el pblico, ha
acto o bien a los beneficiarios en el mismo; tambin en su caso, a los sucesores recnditas, las cuales l deb :irse
o causahabicntes de aquellos. que aquel que acta siem dems
por aadidura", pues t ente, recto,
E) RESPONSABILIDAD MORAL desinteresado, j tbra, poseedor de
Al hablar de los deberes del notario, algo dijimos sobre la moralidad. El todas las vi tplar. Por eso pueden
notario no tiene ms norma que la moral, y todo acto que lleve a cabo opuesto a darse iitos, que sean psimos
las normas de lo moral merma el prestigio del notariado, y el decoro profesional pro< las cualidades morales que
del notario. Estos actos, opuestos a las normas de la moral, no tienen sancin v acionado, para que no pueda
definida en las leyes y por eso se crean los tribunales de honor. Los Estatutos
que es la perfeccin del docui
del Colegio de Notarios, en su artculo 2o. fraccin I, citan entre los objetos del
Cuando alguna vez, por cansan!
Colegio, y en primer lugar, la vigilancia del ejercicio profesional del notariado,
sentido inclinados a dejar para o !
con objeto de que se realice dentro del ms alto plano legal y moral. La fraccin
a no profundizar un pumo de
XI del mismo artculo dice que el Colegio deber establecer y aplicar sanciones
nuestras manos, sentimos que ea
contra los notarios que faltaren al cumplimiento de sus deberes profesionales,
siempre que no se trate de actos u omisiones que deben sancionarse por las que en otro caso podra no tem del
autoridades. La fraccin XII estatuye que el Colegio debe pugnar por la unidad notario, puede implicar urj cho de
y prestigio de los notarios, saliendo a su defensa cuando sean atacados algn asunto, o el estud tea, puede
injustamente; y la fraccin XVI, que en general debe promover todo lo que ser causa de trascen guna de las
tienda al mejoramiento moral, intelectual, profesional, y econmico de sus partes; y lo peor es i |
asociados. Por otra parte, el artculo 229 de la Ley del Notariado, en su fraccin desconocimiento de los peligra
ID, dice que el Notario se har acreedor de la sancin de la ce- yor irresponsabilidad.
P*D NOT ARLM. Y DERECHO REGISTRAI
9 ie Atribuye responsabilidad pe-
-yaque, orno hemos visto, ni-
los trminos que a los dems
- La veracidad, de la que pueda ico
(artculos 156 y 165); 2. La penal
por violacin de se-
irevemente en otra pane; la fal-
naparemos que puede ser civil, a
en un ano contenido en un octano
falta a la verdad en los esa odia
implica el deber de rc- R E:
articulo 146, establece que
autorizacin judicial, primero,
acto consignado en el instrucho
acto o bien a los beneficia*
sucesores o causahabientes de
D MORAL
Igo dijimos sobre la moralidad.
aL v todo acto que lleve a cabo ei
prestigio del notariado, y el
opuestos a las normas de la fes y
por eso se crean los tribu- e
Notarios, en su artculo 2o. v^y n
primer lugar, la vigilo, con objeto
de que se realice a traccin XI del
mismo artcu- apfccar sanciones
contra los no- deberes
profesionales, siempre fben
sancionarse por las autoras debe
pugnar por la unidad eta cuando
sean atacados injus- aj debe
promover todo lo que , profesional,
y econmico de ' de ia Ley del
Notariado, en acreedor de la
sancin de la ce
EL DERECHO NOTARIAL 115
sacin del ejercicio de la funcin notarial y la consecuente revocacin de su
patente adems de los supuestos sealados en el anculo 197 de esta ley, por
falta grave de probidad, o notorias deficiencias o vicios debidamente
comprobados en el ejercicio de sus funciones. Recordemos tambin que el
artculo 54 en su fraccin IV, exige para poder ser aspirante al notariado, no
estar sujeto a proceso, ni haber sido condenado por sentencia ejecutoriada, por
delito intencional y que el artculo 57, fraccin I establece como requisito para
ingresar al Notariado, acreditar los requisitos de calidad profesional, prctica
y honorabilidad. Como se ve, el artculo 229, si considera la falta de probidad
como razn legal, suficiente para revocar la patente respectiva.
Ninguna actividad del hombre y por tanto ninguna profesin puede
realizarse o practicarse sin ajustarse a las reglas de moralidad; pero la profesin
notarial es indudablemente de aquellas que mayor grado de moralidad exige,
ya que, repetimos, la ley lo pone en una situacin en que las panes, sus clientes,
el pblico, han de hacerlo pancipe de sus intenciones ms recnditas, las
cuales l debe encauzar siempre hacia el bien. Puede decirse que aquel que
acta siempre con estricta moralidad, obtiene todo lo dems por aadidura",
pues ser moral implica ser honesto, trabajador prudente, recto, desinteresado,
justiciero, estudioso, caritativo..., en una palabra, poseedor de todas las
virtudes y por tanto profesionista y notario ejemplar. Por eso pueden darse
tericamente notarios muy inteligentes y eruditos, que sean psimos
profesionistas, pues hasta que fallen en alguna de las cualidades morales que
se han citado o de otras que no hayamos mencionado, para que no pueda
lograrse adecuadamente el fin propuesto, que es la perfeccin del documento
y del acto jurdico que contiene. Cuando alguna vez, por cansancio o excesivas
preocupaciones nos hemos sentido inclinados a dejar para otro da lo que
debamos hacer enseguida o a no profundizar un punto de algn negocio que
haba sido puesto en nuestras manos, sentimos que esa pequea muestra de
pereza o de desidia, que en otro caso podra no tener ninguna trascendencia
moral, en el caso del notario, puede implicar una grave falta, ya que el retraso
en el despacho de algn asunto, o el estudio incompleto de los problemas que
plantea, puede ser causa de trascendentales consecuencias y perjuicios para
alguna de las panes; y lo peor es que a mayor ignorancia o descuido, mayor
desconocimiento de los peligros en que puede incurrirse, y por tamo mayor
irresponsabilidad.
116 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA SL DERECHO NOTARIAL

Vffl. ORGANIZACIN DEL NOTARIADO [S)E LA HERRN DE I AS POZAS Op. al

134, 135, 139, 146. j LEY DEL
En Espaa, la jerarqua del notariado tiene en la cima al Ministro de NOTARIADO DEL D. F.
Justicia, siguindole la Direccin General de los Registros y del Notariado, y I MUSTPICH. Op. cit. t. II, pp. 47, 3
las Juntas Directivas de los Colegios Notariales. Como los miembros de la SANAHUJA. Tomo cit., pp. 231. 243, 355,
Direccin General de los Registros y del Notariado no pueder obtener sus 353, 352.
puestos sino por oposicin, la calidad tcnica y moral de esa institucin, es i E> VFIASCO. Op. cu., pp. 10, 5, 78,
excelente. Enseguida, vienen los Colegios Notariales.
Entre nosotros, la Direccin del Notariado queda a cargo del Ejecutivo
de la Unin, por conducto del Gobierno del D.F. o del Gobierno de los
Estados, dictando aqul los reglamentos para la ejecucin de la ley, y stos las
providencias administrativas para su puntual cumplimiento.
El Colegio de Notarios (artculo 249) del Distrito Federal, coadyuvar al
ordenado y adecuado ejercicio de la funcin notarial, para lo cual tendr, entre
otras facultades, la de vigilar y organizar el ejercicio de la funcin notarial por
sus agremiados, con sujecin a las normas jurdicas y administrativas emitidas
por las autoridades competentes y conforme a sus normas internas, con el fin
de optimizar la funcin notarial.
El Colegio de Notarios es representado por el Consejo del Colegio de
Notarios del D. F. (artculo 251). Las atribuciones del Consejo estn
especificadas en el articulo 251 de la Ley y trigsimo quinto de los Estatutos.
Ya dijimos que el Colegio de Notarios del Distrito Federal y Terri
torios, fue fundado el 22 de junio de 1792, por Real Cdula de Felipe V, bajo
la proteccin del Consejo de Indias con la denominacin de Real Colegio de
Escribanos de Mxico".

BIBLIOGRAFA
AYARRAGARAY, Carlos A. Enjuiciamiento penal y funan notarial (folleto). Bue nos
Aires.
AZPETOA. Op. cit., pp. 31, 102, 125, 134, 116.
BELLVER CANO. Op. cit., pp. 55, 70, 61, 63, 64.
CARNRLLUTI.
ESCOBAR DE LA RIVA. Op. at., pp. 64. 75, 97, 241, 251, 165, 167, 173. FERNNDEZ
CASADO. Tomo cit., pp. 139, 21, 423, 306, 298.
GARCA MARTNEZ. Op. cit, pp. 253, 242, 247, 217, 249.
GIMNEZ ARNAU. Op. cit. p. 37 y sgts.
GONZLEZ MARTNEZ. Contestaciones... T. IV. pp. 236 y sgts. Valenta, 1942.
GONZLEZ PALOMINO Op. cit., pp. 191, 219, 197, 166, 233, 240. 245, 313, 250, 295,
316, 379, 389, 398, 423.
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO 117
NOTARIAL
IL NOTARIADO DE LA HERRN DE LAS POZAS Op. cu., pp. 61, 62. 81, 41. 170, 51, 90, 101, 131, 134,
135, 139, 146.
time en la cima al Ministro de
LEY DEL NOTARIADO DEL D. F.
de los Registros y del Notara-
MUSTPICH. Op. cit. t. U, pp. 47, 301, 219, 165, 309, 321, 441, 423, 463. SANAHUJA.
Notariales. Como los miem- Tomo cU.. pp. 231, 243, 305, 397, 291, 191, 348, 399, 418, 323, 339, 355, 353, 352.
y del Notariado no pueden DE VELASCO. Op. cit., pp. 10, 5, 78, 73, 55. 64.
calidad tcnica y moral de esa
i los Colegios Notariales.
queda a cargo del Ejccuti-
) del D.F. o del Gobierno de
para la ejecucin de la ley, y
w puntual cumplimiento.
Distrito Federal, coadyuvar
notarial, para lo cual tcn-
organizar el ejercicio de la fun-
D a las normas jurdicas y
ad-
cotnpetentcs y conforme a sus
ia funcin notarial,
por ei Consejo del Colegio de
iciones del Consejo estn
espe-
simo quinto de los Estatutos.
del Distrito Federal y Terri-
2. por Real Cdula de Felipe
V,
con la denominacin de Real
FA

B Uncin notarial (folleto). Bue-

L
'2 - ! . 251. 165. 167, 173.
'y *2?. 306. 298.
* 217. 249.

pp.236 r sgts. Valencia, 1942.

19^. 166. 233. 24C. 245. 313.
250.
 CAPTULO XI
LA FORMA DEL ACTO JURDICO

I. Razn tic la forma.II. Consentimiento.III. Nuestro sistema

de formas jurdicas: 1. Cdigo de 1870; 2. Cdigo de 1884; 3.
Cdigo de 1928.
IV. Forma escrita.V. Productor de la forma.VI. Documento.

No vamos a tratar aqu de la forma del instrumento, continente, sino de la

forma del acto jurdico, contenido.

I. RAZN DE LA FORMA
Hay hechos jurdicos exremos, materiales, como la edificacin, la
plantacin, etc., y otros, que son naturales, como la muerte, el nacimiento, la
accesin, etc.; hechos que existen por s mismos y que no necesitan
exteriorizarse", ya que por razn natural se muestran y son vistos y conocidos
por cualquier persona. Otros hechos jurdicos, en cambio, son "interiores",
como un acto volitivo, que es imposible conocer st no se exterioriza, o sea, si
no toma alguna forma" Necesitan de una fuente*. Por eso no se puede
prescindir de la forma, ya que si el acto jurdico requiere que una voluntad sea
conocida por una o ms personas, ello se hace imposible sin esa
exteriorizacin.
Los sistemas formalistas nacieron simblicos en su origen. NEZ
LAGOS dice que en un principio cada forma tena su correspondiente
contenido nico, es decir, que cada contenido tena su forma concreta y
distinta de las otras; forma con significacin unvoca. Un acto slo con una
forma (y no otra); y una forma que no poda contener otro tipo de acto que no
fuera se.
Con el tiempo, aunque la forma (como molde) permanece inmutable, el
contenido negotium es mudable, y as, la forma se hace genrica al servir
a diversos contenidos. A ese fenmeno llama NEZ LAGOS forma nica
y contenido vario". Pero todava se llega a que un solo negotium puede
vlidamente revestir ms de una forma, lo que el mismo autor llama forma
varia para igual contenido".

119
120 DERECHO NOTARIA! Y DERECHO REGISTRA! B. DERECHO NOTARIAL

Se llega de esa manera, al sistema de formas varias determinadas, pert no El consentimiento tcito, resulta
obligatorias, sino de libre eleccin. Estas formas no son tan variadas o den ser palabras verbales o escritas
numerosas como puede suponerse, pues todas estn limitadas al hablar y al n no puede ser otra que la exj
escribir en casos extremos sustituidos por signos, nico medio que tiene jplo tpico es el ahondamiento
el hombre para expresarse y comunicarse con los dems. ajero no puede negar que es
Al formalismo" no debe oponerse precisamente el consensualismo jrte. Otro ejemplo de consa
sino el espiritualismo". Hay consensualismo dentro del formalismo, puesto tao, est previsto en el artculo 24
que existiendo la seguridad de cul es la voluntad de las panes, cualquiera de sentimiento tcito, pero s lo es, si
(I " J
ellas puede obligar a la otra a otorgar el contrato en la forma legalmente iterpretar aquel como un ascni
prescrita. De esto slo se exceptan los actos solemnes, en que el ci del arrendador rstico, en
consentimiento, por real y existente que sea, como voluntad, como intencin :ro ejemplo est en el silencio de
exteriorizada, jurdicamente se tiene por inexistente con slo la ausencia de una c.).
solemnidad requerida por la ley.
Hay que oponer, pues, espiritualismo" a formalismo", entendiendo por III. NUESTRO SISTEMJ
aqul no ausencia de formas o de sistema sin formas (cosa imposible, ya que la
voluntad tiene que exteriorizarse para establecer un vnculo entre dos persona), En muchos de los Cdigos mo
sino por el contrario, una profusin de formas aptas y preexistentes todas, mo (espiritualismo); pero los mi RAU,
podra decirse, slo que ninguna de ellas obligatoria o impuesta por la ley, DEMOCUE, BONNECASE, Cnu los
sino libremente escogida por los contratantes. En cambio, en el sistema sistemas sean consensualistas, si de a
formalista, las formas son obligatorias por ser impuestas legalmente segn del afirmarse y a ser cada da n malismo
acto que se trate de regular. en nuestras pocas no confianza y
Al lado de las formas producidas por cualesquier particulares, surgieron tiene como fin que se han creado
las reservadas a ser presididas por personajes especialmente revestidos de funcionarios vas funciones son de
atributos privativos. A esas formas se les llama funcionaristas, y de ellas, el segundad

[
prototipo es la forma notarial, cuya razn de ser y culminacin es el
instrumento pblico (instrumentum", formal o adjetivo) continente del
negocio jurdico que es su contenido (negotium, sustantivo).
En Mxico, antes del Cc que
citamos al hablar de la
n. CONSENTIMIENTO Tambin nuestro Cdigo
Para la validez del acto jurdico no basta el consentimiento, o sea, el lo es. Dice que los actos
acuerdo de voluntades, sino que es necesario la manifestacin exterior de se
voluntades, que es lo que se llama forma. miento; y para la validez de los i
(Leer el artculo 1803 C. c.). Consentimiento expreso es aquel expresado ' y objeto, sin mencionar la foi
por manifestaciones directas. Cuando verbalmente se propone un contrato y de los que regulaba le impuso
ste es aceptado por carta por otra persona, estamos en presencia de la
manifestacin exterior de la voluntad, por medio del lenguaje hablado y escrito. El Cdigo de 1884, ya no-
Tambin puede ser aceptado o propuesto un contrato por simples signos, tratos por el mero conscntii
siempre que stos sean inequvocos. Pero en todo caso estamos en presencia de lebrados, obligan.... Al ha dad,
modos diversos de manifestar la voluntad. el consentimiento y el
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
formas varos determinadas, pero
formas no son tan variadas o
todas estn limitadas al hablar y
por signos, nico medio que es el abordamiento de un tranva o de un autobs, en que el pasajero no puede
rse con los dems.
te el consensualismo",
dentro del formalismo,
KI es la voluntad de las partes,
a otorgar el contrato en la for*
;an los actos solemnes, en
qcc sea, como voluntad, como
tiene por inexistente con slo la
>c L* v.
>o* a formalismo, entendiendo
na sin formas (cosa imposible,
para establecer un vnculo en-
tna profusin de formas aptas y
:c rae ninguna de ellas obligato-
r escogida por los contratantes,
formas son obligatorias por ser
: se trate de regular.
cualesquier particulares, surgie-
ra: na es especialmente
revestidos
les llama funcionaristas, y de
razn de ser y culminacin es
. !orinal o adjetivo) continente
(segodum. sustantivo).
DENTO
el consentimiento, o sea, el la
manifestacin exterior de
:o expreso es aquel expresa-
verbalmente se propone un
conpersona. estamos en presencia por
medio del lenguaje habla- o
propuesto un contrato por equvocos.
Pero en todo caso es- msmfestar la
voluntad.
El DERECHO NOTARIAL 121
El consentimiento tcito, resulta de hechos que se ejecutan (y que pueden
ser palabras verbales o escritas tambin), cuya explicacin o significacin no
puede ser otra que la expresin de una voluntad determinada. Ejemplo tpico
negar que es su voluntad celebrar un contrato de transporte. Otro ejemplo de
consentimiento tcito, por pane del arrendatario, est previsto en el anculo
2486 del C. c. El silencio solo, no es consentimiento tcito, pero s lo es, si es
acompaado de hechos que obligan a interpretar aqul como un asentimiento.
Ejemplo lo tenemos en el silencio del arrendador rstico, en el caso del citado
en el anculo 2486. Otro ejemplo est en el silencio del mandatario profesional
(artculo 2547
C. c.).
m. NUESTRO SISTEMA DE FORMAS
JURDICAS
En muchos de los Cdigos modernos, parece que rige el consensualismo
(espiritualismo); pero los ms conocidos autores como AUBRY ET RAU, DKMOCUE,
BONNECASE, COUN Y CAPITANT, etc., no slo niegan que los sistemas sean
consensualistas, sino que afirman que el formalismo tiende a afirmarse y a ser cada da
ms necesario. PLANIOL afirma que el formalismo en nuestras pocas no es simbolismo,
sino que obedece a la desconfianza y tiene como finalidad bsica evitar fraudes, errores,
etc., por lo que se han creado funcionarios como los notarios, registradores, etc., cuyas
funciones son de seguridad jurdica.
1. CDIGO DE 1870
En Mxico, antes del Cdigo de 1870, rigi el ordenamiento de Alcal,
que citamos al hablar de la evolucin del notariado en Espaa.
Tambin nuestro Cdigo de 1870 parece ser consensualista, pero no lo es.
Dice que los actos se perfeccionan y obligan por el mero consentimiento; y
para la validez de los mismos, exiga consentimiento, capacidad y objeto, sin
mencionar la forma; pero por otra pane, casi a cada contrato de los que regulaba
le impuso una forma determinada.
2. CDIGO DE 1884
El Cdigo de 1884, ya no dice que se perfeccionan y obligan los contratos
por el mero consentimiento, sino que los contratos lcgalmcntc celebrados,
obligan.... Al hablar de la validez de los contratos, a la capacidad, el
consentimiento y el objeto, agreg el requisito de que se hubiera
122 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. -JO NOTARIAL

celebrado el acto con las formalidades externas que exige la ley. Adema ationis causa, cuyo fin es prt y
impuso formas determinadas para muchos contratos. confirmadas para purgar el v* ",
cuyo fin es probar el hecho y pi del
3. CDIGO DE 1928 acto. Su efecto es la ir iplcn todas
El Cdigo de 1928, vigente, tambin parece ser consensualista (anculo las formalidades prt A su vez, la
1832), pero no lo es, ya que, termina diciendo que no se requieren formalidades forma escrita se di* el anculo 1834,
fuera de los casos expresamente designados por la ley. Ademn el anculo dndose come 2406 y el mandato
1833 dice que mientras no revista un acto la forma que la le\ exija, no ser del anculo la aplicacin de las
vlido. (Ver tambin los anculos 1796 y 1795, fraccin IN"). diversas noni riado
En rigor, podemos afirmar que la regla contenida en nuestra legislacin, fundamentalmente; pero Betones
es de que todos los actos son consensales (como ejemplo tenemos el anculo legales. Como ejemplo oc 117del C.
2316 segn el cual el contrato de compraventa no requiere para su validez c.; y de acto solei
formalidad alguna especial); pero esa regla de consensualismo, tiene tantas
excepciones, que hay que llegar a la conclusin de que nuestro sistema es
formalista. El mismo artculo 2316 contiene la excepcin para ia venta de IV. FOl
inmuebles y el 2317 (reformado por la Ley del Notariado de 1945) y los que
siguen, regulan la forma de otros casos de inmuebles. Como este rpido vistazo sob* >
Tenemos, pues, entre nosotros, contratos consensales propiamente no tiene ms finalidad que fl
dichos (es la regla bsica, segn ya dijimos) en que basta el solo lico. slo nos ocuparemos Ce i
consentimiento sin forma (por esto debe entenderse sin forma alguna
determina da u obligatoria, pues si no hay forma, o sea, cxteriorizacin de la
voluntad, es imposible el contrato); aunque la prueba aconseja la forma (v. V. PRODUC
anculos 2316, 2406, 2556, C. c.).
Tenemos tambin el extremo opuesto, o sea, los contratos solemnes Cuando el productor de la
(forma de ser). La solemnidad proviene de una disposicin de la ley, o de la la expresin del conscnt
voluntad de las panes. La ley establece con toda precisin una formalidad que ah resulta lo que se cot
si no se cumple cabalmente origina la inexistencia del acto jurdico. El Si el documento no es pr
consentimiento, en este caso, no tiene valor sin esa forma. Aque' que lo haya especial, estamos en pr
prestado puede publicar que ha consentido, pero que no est,. obligado. La rio que interviene no ti
sancin ataca el acto al nacer y no cabe la confirmacin. E; principio de libertad ir un documento con fe
de contratacin nos permite estipular una forma determinada, con corulicin rio es el notario, el i
de existencia de un acto jurdico. En este caso, esta condicin que nace de la memo pblico, tiene
voluntad de las panes, conviene el acto sujeto a ella, en solemne. na con el nombre esj
Entre los contratos consensales y los solemnes, estn los formales, que pbl ico". Si no interviene*
son intermedios (forma de valer). La falta de cumplimiento de la forma to pblico genrico; y si
prescrita para estos actos, no produce su inexistencia, sino su nulidad relativa,
la que puede ser purgada por confirmacin (anculos 1795, IV. 1796, 2228,
2229, 2231, etc.). VL
De lo expuesto derivan los dos tipos fundamentales de formalidades: Segn SlEGEL, el doct
[perceptible por la vista. La
I re," que significa ensear.
 SOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!.
que exige la ley. Adems i
contratos.
1928
ser consensualista (artculo
que no se requieren forma-
designados por la ley". Adems un
acto la forma que la ley 1796 y
1795, fraccin IV). contenida en
nuestra legisla- (como ejemplo
tenemos compraventa no requiere
para regla de consensualismo, * a
la conclusin de que nues- 2316
contiene la excepcin por la Ley
del Notariado e otros casos de
inmuebles, consensales
propiamente en que basta el solo
conscnti- sin forma alguna
determina- ea, exteriorizacin de
la volun- pnaeba aconseja la
forma (v.
o sea. los contratos solemnes
una disposicin de la ley, o de toda
precisin una formali- b Si el documento no es producido por cualquiera, sino por un funcionario
inexistencia del acto jurdi- valor
sin esa forma. Aquel iu consentido,
pero que no est s y n o cabe la
confirmacin. El permite estipular
una forma de- E un acto jurdico.
F.n este caso, las panes, convierte el
acto sujeta solemnes, estn los
formales, falta de cumplimiento de
la for- E su inexistencia, sino su
nulidad onrmacin (artculos
1793, IV,
fundamentales de formalidades:
FX DERECHO NOTARIAL 123
probationis causa, cuyo fin es probar el hecho, y que pueden ser suplidas y
confirmadas para purgar el vicio de nulidad; y las "solemnitatis causa", cuyo
fin es probar el hecho y protegerlo, y evitar la supresin o suposicin del acto.
Su efecto es la inexistencia: el acto no nace si no se cumplen todas las
formalidades prescritas.
A su vez, la forma escrita se distingue en simple, que es a la que se refiere
el artculo 1834, dndose como ejemplos el arrendamiento del artculo 2406
y el mandato del anculo 2556; y autntica, que es la que deriva de la
aplicacin de las diversas normas de forma establecidas en la Ley del
Notariado fundamentalmente; pero tambin en el C. c. y en otras disposiciones
legales. Como ejemplo de acto formal, puede darse el anculo 2317 del C. c.;
y de acto solemne, el 1520.
IV. FORMA ESCRITA
Como este rpido vistazo sobre las cuestiones de forma del acto jurdico
no tiene ms finalidad que prepararnos al estudio del instrumento pblico,
slo nos ocuparemos de la forma escrita.
V. PRODUCTOR DE LA FORMA
Cuando el productor de la forma del contrato es cualquier persona, basta
la expresin del consentimiento por escrito, sin ninguna formalidad, y de ah
resulta lo que se conoce como documento privado.
especial, estamos en presencia de un documento pblico; y si el funcionario que
interviene no tiene ms propsito ni otra razn de ser que producir un documento
con forma especial de valer o de ser y este funcionario es el notario, el
documento producido, aunque es verdad que es documento pblico, tiene
caractersticas especiales y por ello mismo se designa con el nombre especfico
de documento notarial" o instrumen- to pblico". Si no interviene el notario
estamos en presencia de un documento pblico genrico; y si interviene, de un
instrumento pblico. VI.
VI. DOCUMENTO
Segn SIEGEL, el documento es la cxtcriorizacin del pensamiento,
perceptible por la vista. La raz de la palabra es el verbo latino doceo, es,
ere," que significa ensear. Por eso, cualquier pieza o monumento ar-
124 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA;

queolgico, es correctamente designado como documenio; y por eso tambin

otros autores definen el documento como la incorporacin o signo material
de un pensamiento'- Documento escrito es la misma exterioriza cin del
pensamiento con la misma incorporacin o signo material de un pensamiento,
pero mediante signos escritos. Ya hablando de documentos escritos, el
documento privado es el que no es pblico, o sea, suscrito sin solemnidad CAP
especial; y el documento pblico, segn CARNELUTTI, tiene dos sentidos: el
amplio, comprende todo documento formado en el ejercicio de una actividad EL INSTRU*
pblica; y el sentido estricto, es el formado en el ejercicio de una actividad
pblica especficamente dirigida a la documenta cin: la notarial. Es decir, que L Sus fines.O. Su estructura
el documento pblico en sentido estricto, es el instrumento pblico. Los oD y escribirlo).1. El notario;
dems, no notariales, son documentos pblicos genricos (administrativos, 2. idioma. C) La grafa. D) El
judiciales, etc.). vos; G) ndices. 3. I^os inte al
acto; 5. Conrenidos susta
recencia. B) Exposicin (el
BIBLIOGRAFA (vnculo, relacin jurdica: PJ
BORJA SORIANO, Manuel. Obligaciones, 2. edicin, t. I, pp. 210, 214, 220 a tenido adjetivo.III. Efectos
229 Mxico. V. Tesis
DICCIONARIO DE DERECHO PRIVADO. T. 1, p. 1969.
GARCA MARTNEZ. Tomo cit., p. 212. La actividad del notario y Ud
GIMNEZ ARNAU. Op. t., p. 189 y sgts. persiguen mas que un proposito:
GONZLEZ PALOMINO. Op. t., pp. 88 y 504. Ley en sus artculos 42. 10C, 102
MUSTPICH. Tomo t, pp. 441, 65. ment pblico" para designar d i
N5TEZ LAGOS, Rafael. En R.D.N., nmeros 1-2, pg. 49.
RIERA AISA. Tomo cit., p. 812.
ROJINA VILLEGAS. T. I, pp. 325, 326, 331 a 338.

GIMNEZ ARNAU dice que de

expresin del pensamiento y]
f
medio para lograr en el futuro la
tcnica y legalidad del acto; para
cumplir los efectos del gacin; y el
medio de garanta i El artculo 100,
fraccin I original que el notario
asienta i tos jurdicos y que firmado
con su sello y con su firma, y |
tiende por escritura, el oriji
cumento en el que el N< deber
llenar las formalic cada una de sus
hojas y al
ID NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

documento; y por eso tam-

ia incorporacin o signo
o es la misma cxterioriza-
n o signo material de un
Ya hablando de documentos
rs pblico, o sea, suscrito sin
segn CARNELTTl, tiene
CAPTULO XII
emo formado en el ejerci-
EL INSTRUMENTO PBLICO
trwic, es el formado en el ejer-
ce dirigida a la documenta- I. Sus fines.II. Su estructura externa (reglas formales: modo de
pblico en sentido estricto,
hacerlo y escribirlo).!. El notario; 2. El documento: A) El
canales, son documentos p- protocolo. B) El idioma. C) La grafa. D) El orden cronolgico. E) El
li-
apndice. F) Archivos; G) ndices. 3. Los intervinientes; 4.
Requisitos de forma referentes al acto; 5. Contenidos sustantivo y
adjetivo: A) Problemas de la comparecencia. B) Exposicin
(elemento real: Objeto-cosa). C) Estipulacin (vnculo, relacin
ce- t. L pp. 210, 214, 220 a 229.
jurdica: Parte dispositiva). D) Otorgamiento; 6. Contenido
adjetivo.ID. Efectos del instrumento pblico.IV. Minutas.
V. Tesis jurisprudenciales

La actividad del notario y la de todos los que intervienen en el acto, no

persiguen ms que un propsito: producir el instrumento pblico. Nuestra Ley
en sus anculos 42, 100, 102 y 125, emplean este trmino de instrumento
pblico para designar el documento que produce el notario.
2.pag.49.

I. SUS FINES
GIMNEZ ARNAU dice que el instrumento pblico es: el mejor medio de
expresin del pensamiento y del querer serio del individuo; el mejor medio
para lograr en el futuro la autenticidad; el mejor medio de asegurar la tcnica
y legalidad del acto; el medio de fijacin exacta y permanente para cumplir
los efectos del acto; el medio legal de hacer ejecutiva la obligacin; y el medio
de garanta de las panes y de los terceros.
El anculo 100, fraccin I establece que se entiende por escritura el
original que el notario asienta en folios, para hacer constar uno o ms actos
jurdicos y que firmado por los comparecientes, el Notario autoriza con su
sello y con su firma, y la fraccin II, establece que tambin se entiende por
escritura, el original integrado por lo siguiente: a) Por el documento en el que
el Notario consigna uno o ms actos jurdicos y que deber Henar las
formalidades que este captulo establece; ser firmado en cada una de sus hojas
y al final por los comparecientes y el Notario; llevar
 126 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL tCHO NOTARIAL

el sello de ste en los expresados lugares y agregarse al apndice con sus II. SU ESTRU* GLAS
anexos. Har mencin de la escritura de la que forma parte y l o los folios en los FORMALES: MOD
que se contiene la sntesis y, b) por la sntesis asentada por el Notario en los folios
que correspondan, en la que se sealen los elementos personales y materiales del Se trata de la forma del instr
o de los actos consignados, y el anculo 125 establece que acta notarial es el inidades que deben concurrir p
instrumento pblico original en el que el Notario, a solicitud de pane interesada, tent slo es instrumento p liento
relaciona, para hacer constar bajo su fe, uno o varios hechos presenciados por l, ante el notario, previa 1 Para
o que le consten, y que asienta en los folios del protocolo a su cargo con la mejor analizar esta cu es punto
autorizacin de >* su firma y sello. Por tanto, en las escrituras se contienen de vista del notario (quei
declaraciones de voluntad, manifestaciones de consentimiento, contratos y otros finientes, y del acto que el mi De
actos jurdicos; y en el acta, hechos jurdicos que no son actos jurdicos.
los requisitos de que van* faltan,
SANAHUJA, para distinguir mejor la escritura del acta, dice que en aqulla, se
enlaza el hecho directamente con la consecuencia jurdica, porque a eso se dirige el anculo 162 de la le] n
la voluntad; y que en cambio en el acta, se asla el hecho, el cual se enlazar con accidentales. A cuando se ira lo
la consecuencia jurdica ex-lcgc" no cx-voluntantc. del mismo artculo.
Por lo tanto, la forma general de la escritura debe ser: la comparecencia,
la exposicin, las estipulaciones, el otorgamiento y la autorizacin: y la del
acta: el requerimiento la narracin del hecho y la autorizacin.
El notario colabora en esa exteriorizacin de la voluntad de las escrituras, El artculo 102 establece
de la construccin jurdica, dndole un nacimiento eficaz al arto. Aqu es paol, sin perjuicio de que sean
donde se acenta su carcter de profesional del derecho, al calificar y al generalmente usadas como 1 la
redactar el acto, cumpliendo todos los requisitos esenciales para su entera fraccin I, dice que exprt tura, el
validez y perfeccin. nombre y apellidos y icionarse los
Original.Los artculos 100 y 125, citan a las escrituras y las actas, como datos del n< Libros
originales y ambos preceptos dicen que deben constar en el protocolo. Es decir correspondientes, citar un
que entre nosotros, las escrituras y las actas, o sea los instrumentos pblicos, instrumento otor del notario y el
son siempre protocolarios (no como en otros pases, como en Espaa por lo nmero de la que consta as como
que hace a las legislaciones, etc., que pueden hacerse constar fuera de el ni en su caso, la de su inscrif
protocolo). Tambin son instrumentos originales los documentos (privados o
La fraccin I del anculo expedito
no), protocolizados (v. artculo 100 II). La protocolizacin puede hacerse ya
sea transcribiendo el documento en la pane relativa del acta que se asiente o el ejercicio de sus torizarlo (lo
agregndolo al legajo del apndice. (V. anculo 136 de la ley). mismo dice del tt La fraccin III
del 162 dice por la ley al notario
' Copias.Las reproducciones de los originales se hacen mediante
expediciones de testimonios totales o parciales, de copias certificadas (v. dar fe det| blecc la nulidad, si el
artculo 143 y siguientes), en que tiene que transcribirse total o parcialmente insti Jo por el Notario fuera del
el contenido de la matriz. En cambio en las certificaciones (artculo 155), el VI del 162, dicen que la es que
notario debe relacionar nicamente, conectar digamos, el documento que deben firmarla, entenc incluye la
certifica, con el instrumento de que se trate. del notario.
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
agregarse al apndice con sus
qoe forma pane y l o los fo-
por b sntesis asentada por el
c b que se sealen los elemen-
consignados, y el artculo
o pblico original en el
relaciona, para hacer cons-
-K por l, o que le consten,
cargo con la autorizacin de
se contienen declaraciones
so. contratos y otros actos
que no son actos jurdicos,
i del acu, dice que en aqulla.
cu jurdica, porque a eso
cu. se asla el hecho, el cual
"ex-Lrge no ex-voluntante.
. debe ser: la comparecen-
to y la autorizacin; y
hecho y la autorizacin,
de la voluntad de las escri-
i nacimiento eficaz al acto,
del derecho, al califi-
k requisitos esenciales para
a las escrituras y las actas, c-r deben
constar en el proio y las actas, o sea
los ins- (no como en otros pases,
nes, etc., que pueden ha- son
instrumentos originales (v. artculo
ICO II). I.a ibiendo el documento
en la !o al legajo del apndice.
gnaics se hacen mediante expees.
de copias certificadas (v. ar- hirse
total o parcialmen- en las
cenifcaciones (arriado te,
coneaar digamos, el docu- de que
se trate.
I
F.L DERECHO NOTARIAL 127
IL SU ESTRUCTURA EXTERNA
(REGLAS FORMALES: MODO DE HACERLO Y ESCRIBIRLO)
Se trata de la forma del instrumento pblico, de los requisitos o
solemnidades que deben concurrir para el perfeccionamiento de ste, pues el
documento slo es instrumento pblico, si los otorgantes prestan su
consentimiento ante el notario, previa lectura, otorgamiento y dems
requisitos.
Para mejor analizar esta cuestin consideremos al instrumento desde el
punto de vista del notario (que es su creador), del documento, de los in-
tervinientes, y del acto que el mismo contiene.
De los requisitos de que vamos a hablar, unos son esenciales, porque, si
faltan, el artculo 162 de la ley decreta la nulidad del instrumento; o bien
accidentales. A cuando se trata de los requisitos a que alude el ltimo prrafo
del mismo artculo.
1. EL NOTARIO
El artculo 1C2 establece que el notario redactar las escrituras en espaol,
sin perjuicio de que puede asentar palabras en otro idioma que sean
generalmente usadas como trminos de ciencia o arte determinados y la
fraccin I, dice que expresar el lugar y fecha en que se asiente la escritura, el
nombre y apellidos y el nmero de la Notara. Adems, deben mencionarse los
datos del notario, tambin en las razones de apertura de los Libros
correspondientes. La fraccin XI del artculo 102, tambin dice al citar un
instrumento otorgado ante otro Notario, expresar el nombre del notario y el
nmero de la notara a la que corresponde el protocolo en que consta as como
el nmero y fecha del instrumento de que se trate y en su caso, la de su
inscripcin en el Registro Pblico.
La fraccin I del anculo 162 precepta que el notario debe tener expedito
el ejercicio de sus funciones al otorgarse el instrumento y al autorizarlo (lo
mismo dice del testimonio, en la fraccin II del anculo 163). La fraccin III
del 162 dice que es nula la escritura si no lo est permitido por la ley al notario
dar fe del acto o hecho. La fraccin III del 162 establece la nulidad, si el
instrumento fuere firmado por las panes o autorizado por el Notario fuera del
Distrito Federal. Tambin las fracciones V y VI del 162, dicen que la escritura
es nula, si no est firmada por todos los que deben firmarla, entendindose que
por supuesto entre esas firmas se incluye la del notario.
 & DERECHO NOTARIAL
128 DERECHO NOTARIAL V DERECHO RF.CKTRAI

2. EL DOCUMENTO mientos de escritura o impresin

)lcce que la pane utilizable d sible
Desde el punto de vista del documento, hay que considerar el protocolo, y no limita el nmero de i el
el idioma, la grafa, el orden cronolgico, el apndice, los archivos \ el ndice. protocolo ordinario, la Ley

B)
A) PROTOCOLO
El epgrafe del anculo 1C2 ol
El artculo 76 establece que el protocolo es el conjunto de libros formados
por los folios numerados y sellados en los que el Notario, observando las espaol; y la fraccin XIX K ol
formalidades que establece la Ley, asienta y autoriza las escrilu ras y actas que quier otro compareciente.
se otorguen ante su fe, con sus respectivos apndices; asi como por los libros El inciso c) de la fraccin XX
de registro de cotejos con sus apndices. constar que les fue leda la escrita
En sentido amplio es la expresin que se refiere a todos los documentos trpretes, la fraccin V del artiai
que obran en el haber de cada notara. El protocolo es abierto, por cuanto lo si ha sido redactada en idioma
forman folios encuadernables con nmero progresivo de instru memos y de *18 del Cdigo Civil establecen
libros. En sentido estricto es tanto el conjunto de instrumen tos pblicos fuente i
original o matriz en los que se hace constar las relaciones jurdicas constituidas lor no hable espaol y hay
por los interesados, bajo la fe notarial; como la coleccin ordenada O
cronolgicamente de escrituras y acras autorizada^ por el Notario y aquellas El anculo 86 establece que I
que no pasaron, y de sus respectivos apndices, conforme a una periodicidad, resiva incluyendo los insirm *, los
procedimiento y formalidades reglados en esta Ley. que se encuadernarn :e que todo
El artculo 77 establece que los instrumentos, libros y apndices que instrumento del del mismo
integren el protocolo debern ser numerados progresivamente. Los folios instrumento,qoq mzaciones, ste se
debern utilizarse en forma progresiva por ambas caras y los instrumen tos que empleara p no hubiera ese espacio,
se asienten en ellos se ordenarn en forma sucesiva y cronolgica por el las )ja por separado, la cual se ).
Notario, y se encuadernarn en libros que se integrarn por doscientos folios, Las notas complement :olo
excepto cuando el Notario deba asentar un instrumento con el cual rebasara ordinario. El ank r asentarse la
ese nmero, en cuyo caso deber dar por terminado el libro sin asentar dicho razn de al final del ltimo libro,
instrumento, iniciando con ste el libro siguiente cuatro meses del que dispone d
La Ley reconoce la regla que podemos llamar "Obligacin Protocolar
kros y enviarla al Archivo G que se
Absoluta", porque el Notario no podr autorizar acto alguno sin que lo haga
refiere el anculo 9C.
consur en los folios que formen el protocolo, salvo los que deben constar en el
libro de registros de cotejos.
En la nueva Ley slo se reconoce un Protocolo nico y ya desaparece el
Protocolo Especial que regulaba el anterior artculo 43. D) EL-
El artculo 83 habla de la razn que deber hacerse constar al iniciar la
formacin de un libro y la hoja en que se asiente dicha razn, no deber ser Dice FERNNDEZ CASADO j
foliada y se encuadernar antes del primer folio del libro. que se cruzan, y que el H Por eso
El artculo 85 establece los procedimientos que debern utilizarse para la Ley cuida de que | estableciendo
asentar las escrituras y actas en los folios, autorizando a utilizar procedi normas rgidas . El anculo 86 obliga
a la ni lae, sin interrupcin, pues

SOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA!
Lav que considerar el proto- .
el apndice, los archivos y
es el conjunto de libros for-
los que el Notario, obser- . ajenia
y autoriza las escritu- respecrivos
apndices; asi con sus apndices.
x refiere a todos los documen- E1
protocolo es abierto, por nmero
progresivo de instruanlo el
conjunto de instrumen- que se
hace constar las relacio- bajo la fe
notarial; como la escrituras y
actas autorizadas ce sus
respectivos apndices, y
formalidades reglados en
'os, libros y apndices que
progresivamente. Los folios ambas
caras y los instrumen- forma
sucesiva y cronolgica que se
integrarn por dos- asentar un
instrumento con deber dar por
terminado el li- con ste el libro
siguiente. Samar Obligacin
Protocolar acto alguno sin que lo
protocolo, salvo los que deben
>lo nico y ya desaparece
anculo 43.
hacerse constar al iniciar
asiente dicha razn, no debe-
primer folio del libro.
que debern utilizarse para
lotizando a utilizar procedi
EL DERECHO NOTARIAL 129
mientos de escritura o impresin que sean firmes, indelebles y legibles, y
establece que la pane utilizablc del folio deber aprovecharse al mximo
posible y no limita el nmero de lneas por plana como cuando se utilizaba el
protocolo ordinario, la Ley anterior.
B) EL IDIOMA
El epgrafe del anculo 102 obliga al Notario a redactar las escrituras en
espaol; y la fraccin XIX obliga a mencionar las generales de cualquier otro
compareciente.
El inciso c) de la fraccin XX del mismo anculo 102 obliga a hacer
constar que les fue leda la escritura a los otorgantes y a los testigos o
intrpretes, la fraccin IV del anculo 162 establece la nulidad de la escritura
si ha sido redactada en idioma distinto al espaol. Los anculos 1503 y 1518
del Cdigo Civil establecen las reglas de forma, para el caso de que el testador
no hable espaol y haya de otorgar testamento pblico abieno.
C) LA GRAFIA
El artculo 86 establece que la numeracin de los instrumentos ser
progresiva incluyendo los instrumentos que tengan la mencin de No paso*,
los que se encuadernarn junto con los firmados. El anculo 87 establece que
todo instrumento deber asentarse al principio del folio si al final del mismo
instrumento, qued espacio, despus de las firmas y de las autorizaciones, ste
se emplear para asentar las notas complementarias y si no hubiera ese espacio,
las notas complementarias se asentarn en una hoja por separado, la cual se
agregar al apndice de la escritura (Anculo 88). Las notas complementarias
son las que eran las notas marginales del protocolo ordinario. El anculo 90
establece la forma y trminos en que deber asentarse la razn de cierre, en
una hoja adicional que deber agregarse al final del ltimo libro. El anculo 91
establece el plazo de mximo cuatro meses del que dispone el Notario para
encuadernar la decena de libros y enviarla al Archivo General de Notaras, para
cenificar el cierre a que se refiere el anculo 90.
D) EL ORDEN CRONOLGICO
Dice FERNNDEZ CASADO que el espacio y el tiempo son dos rectas que se
cruzan, y que el hecho queda fijado en el punto de cruzamiento. Por eso la Ley
cuida de que no pude ser falseada la fecha del instmmento, estableciendo
normas rgidas que convergen todas a lograr esa finalidad. El anculo 86 obliga
a la numeracin de los instrumentos progresivamente, sin interrupcin, pues
conserva su nmero an la escritura que no
130 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTKAI EL DERECHO NOTARIAL

pas". La primera obligacin que establece el artculo 102 (fraccin I), es Archivo junto con sus apendia
expresar el lugar y la fecha del instrumento; y la fraccin 11 dice que debe notario informar al colegio.
indicarse la hora cuando la ley lo ordene. Si se quiere adicionar el instrumento
antes de que firme por los otorgantes, el artculo 108 establece la forma de
hacerlo; y el anculo 109, el momento y condiciones para autorizar Anculo 96. Los notarios te do
definitivamente el instrumento. Si quienes deben firmar una escritura no lo y por cada decena de libros, i
hacen a ms tardar dentro de los treinta das naturales siguientes al da en que rizados o con la razn de No ]
se extendi, sta en el protocolo, el instrumento quedar sin efecto y el Notario cada insmimento:
le pondr al pi la razn de no pas" y su firma, como lo establece el anculo 1. El nmero progresivo dr
116 de la Ley. ecc; III. Su fecha de asiento jsta;
El artculo 120 establece que cuando se revoque, rescinda o modifique un
V. El nombre y apellida >mbres
acto contenido en una escritura, se deber extender una nueva escritura y se
y apellidos o en su a sus
realizar la anotacin o la comunicacin que proceda en los trminos previstos
representados; VI. La natura Los
en el anculo 119, para que se haga la anotacin correspondiente.
datos de los trmites admi
E) EL APNDICE nicntes asentar.
Segn el anculo 92 el Notario por cada libro de su protocolo, llevar una El ndice se formar a med
carpeta denominada Apndice, en la que se coleccionarn los documentos en forma progresiva en los ofi
y dems elementos materiales relacionados a que se refieren los instrumentos Al entregarse definitivarae* de
que formarn pane integrante del protocolo. Los documen tos y dems del Notaras, se acompaar un el
apndice se ordenarn por letras o nmeros en legajos, en cuyas cartulas se Notario.
pondr el nmero del instrumento que se refieran, indicando lo que se agrega.
La fraccin XVI del citado anculo 102, permite que la personalidad se 3. Lo
acredite agregando los documentos que la comprueben, al apndice; y el
La fraccin XIX del
artculo 136 permite que para la protocolizacin, de un documento, el Notario
de los otorgantes y de sus
lo transcriba, o lo agregue al apndice, prohibindole el anculo 137 que
>u$ vienen varios
protocolice documentos cuyo contenido sea contrario a las leyes de orden
in<
pblico y las buenas costumbres. Ni tampoco podr protocolizarse el
obliga al Notario a hacer
documento que contenga algn acto que conforme a las leyes deba constar en
tenerlo o que se asegur
escritura o por acuerdo de partes, en ter minos del anculo 136. Tambin la
rio tienen capacidad; el
fraccin XVIII del artculo 102, dice que al agregar al apndice cualquier
r a los otorgantes el der
documento, el notario expresar la letra o el nmero que le corresponda en el
tura y de que su contenido :
legajo respectivo.
Ies fue leda la escritura a
F) ARCHIVOS que ellos la leyeron, manife
El anculo 95 precepta que los notarios guarden en la Notara la decena 4. REQUISITOS |
de libros, durante cinco aos, contados desde el da en que el archivo haya 1.a fraccin 111 del ank
puesto la certificacin de la razn de cierre. Dentro de los diez das hbiles dentes y certificar
siguientes a la expiracin de este termino, los entregar al citado ren presentado para la fe
ce que si se tratare de
respectivos; relacionar a
 SKTTAMAL Y DERECHO REGISTRAL
d anculo 102 (fraccin I), es Archivo junto con sus apndices para su guarda definitiva, de lo que el notario
y la fraccin 11 dice que debe c
quiere adicionar el insiru- el
anculo 108 establece la to y
condiciones para auto- deben
firmar una escritu- das naturales
siguientes el instrumento
quedar sin de no pas" y su
firma,
:roque, rescinda o modifique r
extender una nueva escri- que
proceda en los que se haga la
anotacin co-
libro de su protocolo, llevar
se coleccionarn los docu-
BkJos a que se refieren los
<ic! protocolo. Los documen-
'letras o nmeros en legajos, en
uto que se refieran, indi-
crudo anculo 102, permite
documentos que la comprue-
para la protocolizacin, de
k> agregue al apndice, prohi-
.tos cuyo contenido sea
buenas costumbres. Ni i ampo-
contenga algn acto que con-
i por acuerdo de panes, en tr-
c XVin del anculo 102, dice
el notario expresar la 1c-
legajo respectivo.
ios guarden en la Notara la deas
dr>dc el da en que el archivo ;
cierre. Dentro de los diez das
lermino, los entregar al citado
EL DERECHO NOTARIAL 131
informar al colegio.
G) NDICE
Anculo 96. Los notarios tendrn obligacin de elaborar por duplicado y
por cada decena de libros, un ndice de todos los instrumentos autorizados o
con la razn de No pas, en el que se expresar respecto de cada instrumento:
1. El nmero progresivo de cada instrumento; 11. El libro al que
pertenece; 111. Su fecha de asiento; IV. Los nmeros de folios en los que
consta; V. El nombre y apellidos de las personas fsicas otorgantes y los
nombres y apellidos o en su caso denominaciones o razones sociales de sus
representados; VI. La naturaleza del acto o hecho que contiene; y Vil. Los
datos de los trmites administrativos que el Notario juzgue convenientes
asentar.
El ndice se formar a medida que los instrumentos se vayan asentado en
forma progresiva en los folios.
Al entregarse definitivamenie la decena de libros al Archivo General de
Notaras, se acompaar un ejemplar del ndice y el otro lo conservar el
Notario.
3. LOS INTERVINIF.NTES
La fraccin XIX del anculo 102, obliga a mencionar las generales de
los otorgantes y de sus representados y de cualquier otro compareciente.
Despus vienen varios incisos de la fraccin XX del anculo 102; el inciso
a) obliga al Notario a hacer constar bajo su fe; su conocimiento, en caso de
tenerlo o que se asegur de la identidad de los otorgantes, y que a su juicio
tienen capacidad; el inciso b) lo obliga a hacer constar que hizo saber a los
otorgantes el derecho que tienen de leer personalmente la escritura y de que su
contenido les sea explicado por el Notario; el inciso c) que les fue leda la
escritura a los otorgantes y a los testigos e intrpretes, o que ellos la leyeron,
manifestaron todos y cada uno su compresin plena.
4. REQUISITOS DE FORMA REFERF.NTES AL ACTO
La fraccin III del artculo 102, dice que el Notario consignar los
antecedentes y certificar haber tenido a la vista los documentos que se
hubieren presentado para la formacin de la escritura; la fraccin IV establece
que si se tratare de inmuebles, examinar el ttulo o los ttulos respectivos;
relacionar cuando menos el ltimo ttulo de propiedad del
 .DERECHO NOTARIAL
132 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

bien o del derecho objeto del acto contenido en la escritura y citar los datos de otro Notario del Distrito Fi
su inscripcin en el Registro Pblico, o sealar, en su caso, que dicha escritura para que dicho Notario proced
an no est registrada. La fraccin XIII lo obliga a consignar en clusulas El- Si el libro de protocolo
redactadas con claridad, concisin y precisin jurdica y de lenguaje, el acto de de otra del Distrito FederaL ;
que se trate, evitando palabras o frmulas intiles o anticuadas. La fraccin Archivo, la comunicacin de la
XIV, lo obliga a designar con precisin las cosas que sean objeto del acto, de lar de esa dependencia para que
tal modo que no puedan confundirse con otras, y si se tratare de bienes ia; y
inmuebles, determinar su naturaleza, ubicacin, colindancias o linderos, y en IV. Si el poder o mandato :
cuanto fuere posible sus dimensiones y extensin superficial. Las renuncias de >Io fuera del Distrito Federa
derechos, o de leyes que hagan las contratantes vlidamente, sern hechas conveniencia de la anotacin in
constar por el Notario, acatando lo que dispone la fraccin XV del anculo 102 rar dicha anotacin.
y el inciso g)de la fraccin XX del mismo anculo, lo obliga a dar fe de los Tambin las leyes ad mi ni si:
hechos que presencie y que sean integrantes del acto que autorice, como entrega Fiscal, Ley de Inversin Ext
de dinero, de ttulos, y otros. Respecto del acto autorizado el Notario debe ?ntes al acto contenido en e
cumplir las reglas de forma que determinen las Leyes (Cdigo Civil. Estructura interna (Modo de
Legislacin Mercantil, Ley General de Sociedades Mercantiles, leyes bancarias, de la escritura, se cuentan t
etc.). Tambin debe dar avisos, por diversas causas: el anculo 121 de la Ley del sea internos, que se refieren
Notariado, obliga siempre que ante un notario se otorgue un testamento, ste trumento, cuyos elementos
dar aviso al Archivo, dentro de los cinco das hbiles siguientes, en el que _ indo lugar hay requisitos
expresar la fecha de otorgamiento, el nombre y dems generales del testador, ia
y recabar la constancia correspondiente. En caso de que el testador manifieste yen propiamente la fe notarial
en su testamento los nombres de sus padres, se incluirn stos en el aviso. El 5. CONTENA
anculo 124 establece que cuando en un testamento pblico abieno se otorguen
Contenido sustantivo. -EJ,
clusulas que conforme a las leyes sean irrevocables, el Notario, sin revelar el
tura, es el elemento personal t do,
contenido de dichas clusulas, har mencin de ello en el aviso a que se refiere
es el elemento real, que sel llama
el anculo 121 lo cual asentara el Archivo en el registro a que se refiere el an.
exposicin, antecedente-
122. El Archivo, al contestar el informe que se solicite, deber indicar el
contenido sustantivo, es el oblq
testamento o testamentos respecto de los cuales tenga asentado que existen
dichas clusulas irrevocables. r! que establece el vnculo > nc*
El anculo 3016 del Cdigo Civil, lo obliga a dar un aviso preventivo, las partes, y por eso esta parte
para asegurar la preferencia del acto en el registro. El artculo 119, establece Contenido adjetivo.
-Estei
que cuando se trate de revocacin o renuncia de poderes o de mandatos o ello noi
notarial, cuyo principal contes
resulte de documentos que contengan acuerdos de rganos de personas morales sn
o agrupaciones o de renuncias que les afecten a ellas, y que el Notario ement.
protocolizare, ste proceder como sigue: vor Cuando
claridad dividimos la *id
en el estudio
I. Si el acto revocado o renunciado consta en el protocolo de la Notara a ms claro sea el instrumenta
su cargo y la escritura est an bajo su guarda, tomar razn de ello en nota pero en realidad esta divisin j
complementaria; tematizar la materia y poder
II. Cuando el acto revocado o renunciado conste en protocolo a cargo ser un todo homogneo, cood
que contiene. Segn el negocj

O NOTARIAL Y DFRECHO REGBTRAL
feio en La escritura y citar los o
sealar, en su caso, que XIII lo
obliga a consig- y precisin
jurdica y palabras o frmulas
intiles o con precisin las cosas
puedan confundirse con
eterminar su naturaleza, ubi-
faere posible sus dimensiones
ierecbos, o de leyes que hagan por
el Notario, acatan- b 132 y el
inciso &jde la frac- r fe de los
hechos que presen-
r, c;. como entrega de dinero,
zado el Notario debe cumplir
(Cdigo Civil, Legislacin
cantiles, leyes bancarias, etc.).
s. e! anculo 121 de la Ley del
no se 'Otorgue un testamento,
seo das hbiles siguientes, en d
nombre y dems generales
Bpordiente. En caso de que el de
sus padres, se inclu- que cuando
en un testamen- r conforme a las
leyes sean de dichas clusulas,
har d anculo 121 lo cual
asentara L 122. El Archivo, al
contestar testamento o
testamentos res
dichas clusulas irrevocables.
a dar un aviso preventi-
r. registro. El articulo 119, e$- o
renuncia de poderes o de
contengan acuerdos de rga- e
renuncias que les afecten a
proceder como sigue:
en el protocolo de la Nota-
guarda, tomar razn de ello
o conste en protocolo a cargo
EL DERECHO NOTARIAL 133
de otro Notario del Distrito Federal, lo comunicar por escrito a aqul, para
que dicho Notario proceda en los trminos de la fraccin anterior;
III. Si el libro de protocolo de que se trate, sea de la notara a su cargo o
de otra del Distrito Federal, ya estuviere depositado en definitiva en el Archivo,
la comunicacin de la revocacin o renuncia ser hecha al titular de esa
dependencia para que ste haga la anotacin complementaria indicada; y
IV. Si el poder o mandato renunciado o revocado constare en el protocolo
fuera del Distrito Federal, el Notario slo har ver al interesado la conveniencia
de la anotacin indicada y ser a cargo de ste ltimo procurar dicha anotacin.
Tambin las leyes administrativas (Cdigo Financiero del D.F., Cdigo
Fiscal, Ley de Inversin Extranjera) obligan al Notario a dar avisos referentes
al acto contenido en el instrumento.
Estructura interna (Modo de redactarlo y autorizarlo).Entre los
requisitos de la escritura, se cuentan en primer lugar, los materiales,
sustantivos, o sea internos, que se refieren a la relacin jurdica que se contiene
en el instrumento, cuyos elementos son personales, reales y vinculatorios; y en
segundo lugar hay requisitos formales, adjetivos y externos, que constituyen
propiamente la fe notarial.
5. CONTENIDO SUSTANTIVO Y ADJETIVO
Contenido sustantivo.El primer elemento de este aspecto de la escritura,
es el elemento personal, constituido por la comparecencia; el segundo, es el
elemento real, que se refiere, al objeto-cosa, y que por lo tanto se llama
exposicin, antecedentes o declaraciones. El ltimo elemento del contenido
sustantivo, es el obligacional, o sea de la relacin jurdica, que es el que
establece el vnculo ncgocial, mediante las estipulaciones que hacen las partes,
y por eso esta parte del instrumento se llama estipulacin".
Contenido adjetivo.Este aspecto del instrumento comprende la fe
notarial, cuyo principal contenido es la sancin o autorizacin del instrumento.
Cuando dividimos la escritura en partes, es slo para obtener una mayor
claridad en el estudio del instrumento y de su contenido. Mientras ms claro
sea el instrumento, tendr mayor eficacia y mayor firmeza; pero en realidad
esta divisin en partes no es ms que un criterio para sistematizar la materia y
poder entenderla mejor, pues la escritura es y debe ser un todo homogneo,
como lo requiere la unidad del negocio jurdico que contiene. Segn el negocio
o negocios que constituyen el contenido
134 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL B- DERECHO NOTARIAL

del instrumento, las partes de ste pueden mezclarse y an algunas de ellas del cargo y dems requisito
desaparecer; pero esto no debe confundirse con las escrituras confusas o XVI, obliga a dejar acreditada i
defectuosas, que hacen desaparecer partes o mezclar unas con otras, sin criterio La calificacin del ano ipat
ni discernimiento, con lo que no se logra ms que lo contrario de lo que se icia: en primer lugar, porqtM
persigue o sea menos eficacia y menos firmeza y claridad. ide la intervencin del notad
Contenido sustantivo. Elemento personal, la comparecencia .AZPITARTE Cuando se trata de un col
(citado por G. ARNAU) dio una frmula que sirve de gua para no dejar en el ligo Civil o por otra ley, >e
tintero ninguno de los elementos bsicos de la comparecencia. Esa frmula la En Mxico se acostumbra c
expres como sigue: dnde, cundo, ante quin, quines y en qu concepto, de personas, o sea fe de conc
conocidos, capaces y para qu". de la escritura que nosotros
La comparecencia es la primera parte de la escritura, y en ella se fijan las tario. Eso se hace para que t<
personas que intervienen en el acto, sus calidades, representaciones, su te hacer constar que hizo,
capacidad, as como el lugar, la fecha del acto, el nombre del notario y nmero iaa todos los requisitos de
de la notara. El anculo 102 de nuestra Ley, en su fraccin I obliga a mencionar pensable de la comparecer
el lugar y fecha; en su fraccin II la hora, cuando preceda (dnde, cundo). La reglamento, pero no existe i
misma fraccin I obliga a que el Notario ponga su nombre y apellido, y el icra, y en forma perfectanj
nmero de la notara. Aqu deber ponerse tambin si el Notario obra como icia contenga el lugar, la
titular, en sustitucin de otro, como su suplente, o como asociado, etc. (ante mero del Notario, los nonti
1
quin). Tiene que poner tambin los nombres de los intervinientes (fraccin con que intervienen y en re{
XIX, quines) del acto o actos que va a c<
La identificacin de las personas se hace mediante la fe de conocimiento la parte de la comparecencia ea
a que alude el inciso a) de la fraccin XX) del articulo 102 y el artculo 104. El se limitan a los que acabo de :
conocimiento puede ser directo (personal) o indirecto o sustituido, sea por parte de la escritura. Ya
medio de testigos o de documentos oficiales (aunque stas no ba,s- tan, segn la sancin definitiva, cuando i
las reglas de la Ley del Notariado). Sera de desear que como los extranjeros, cin de las cosas que certifk
que presentan documentos con firmas, retratos, datos personales y dems, aclaracin de que conoce a los I
tuviesen credenciales oficiales con todos esos datos, todos los mexicanos para gos para identificar a alguno
facilitar la labor del Notario (conocidos). declaracin de la capacidad
El juicio de capacidad que el Notario debe emitir segn el mismo inciso presentantes, etc. Y antes, en i
a) de la fraccin XX y el artculo 1D2, es tambin de la responsabilidad de personalidad o de j
personal del Notario, aunque conforme al artculo 104 fraccin I. cuando cin o insercin, o bien ag
intervengan testigos de conocimiento, stos debern asegurar no slo la lo 102) todos los documentos i
identidad, sino tambin la capacidad legal. El articulo 102 fraccin XVI obliga ria o legal, de los contpa
a los representantes a declarar sobre la capacidad legal de sus representados i poner tenias esas
que la representacin que ostentan y por la que actan est vigente en sus cosas
trminos, y al notario, a hacer constar en la escritura dicha declaracin una comparecencia. El at
(capaces). presar tales y cuales cosas,
La representacin puede ser voluntaria o legal. La primera en casos de ]
poderes, de comprobacin de nombramiento como rgano de sociedades, etc.; otra, aunque el orden de las
y la representacin legal en caso de patria potestad, tutela, en que habr que o sistema que conviene
acreditar no slo el nombramiento sino tambin el disccrnimien- pa al pie de la letra; y esa
| torios mexicanos. Exam
quizs debido a la forma en
 NOT AXIAL Y DERECHO REGISTRAL
y an algunas de ellas
las escrituras confusas o
mezclar unas con otras, sin
logra ms que lo contrario de
firmeza y claridad.
U comparecencia. Az PITAR-
sirve de gua para no dejar de la
comparecencia. Esa ante quin,
quines y en
ia escritura, y en ella se fijan
calidades, representaciones, su d
nombre del notario y n- Lcy,
en su fraccin I obliga O la
hora, cuando preceda que el
Notario ponga su Aqu deber
ponerse tam- de otro, como su
su- Tsene que poner tambin los
mediante la fe de conoc mien-
anculo 102 y el artculo o
indirecto o sustituido, oficiales
(aunque stas no bas- Scra de
desear que como firmas,
retratos, datos per- con iodos
esos datos, to- N: tario
(conocidos).
-muir segn el mismo inci-
tambin de la responsabilidad
104 fraccin III. cuan- debern
asegurar no slo El anculo 102
fraccin XVI capacidad legal de
sus repre- y por la que actan
est vi- constar en la escritura
dicha
I-i primera en casos de como
rgano de sociedades, i
potestad, tutela, en que ha- nno
tambin el discernimien
EL DERECHO NOTARIAL 135
to del cargo y dems requisitos legales. El anculo 102 en su fraccin XVI,
obliga a dejar acreditada la personalidad (por quin).
La calificacin del acto (para qu) debe mencionarse en la
comparecencia: en primer lugar, porque la naturaleza del acto jurdico es la
que decide la intervencin del notario, y en segundo lugar, para el nomen ju-
ris. Cuando se trata de un contrato nominado o sea reglamento por el Cdigo
Civil o por otra ley, se le tendr que dar este nombre.
En Mxico se acostumbra colocar la pane relativa a la identificacin de
personas, o sea fe de conocimiento, el juicio de capacidad, en otra pane de la
escritura que nosotros llamamos fe notarial o certificaciones del Notario. Eso
se hace para que todo aquello que el Notario debe expresamente hacer constar
que hizo, quede en un solo lugar y ordenadamente. En Espaa todos los
requisitos de que acabamos de hablar se consideran pane indispensable de la
comparecencia, porque as lo ordena el anculo 156 de su reglamento, pero no
existe ningn obsxculo para que se haga de otra manera, y en forma
perfectamente tcnica. Adems con que la comparecencia contenga el lugar,
la fecha (y la hora en su caso), el nombre y nmero del Notario, los nombres
de las personas, la expresin del carcter con que intervienen y en
representacin de quin, as como la calificacin del acto o actos que va a
contener el instnimento, ya basta para convenir la pane de la comparecencia
en extensa y saturada de datos. Por tanto, si se limitan a los que acabo de
mencionar ser ms clara la lectura de esta pane de la escritura. Ya despus de
la exposicin y estipulacin, antes de la sancin definitiva, cuando el Notario
diga doy fe: y haga una enumeracin de las cosas que certifica pondr en una
forma ordenada y precisa la aclaracin de que conoce a los comparecientes, o
de que comparecen testigos para identificar a alguno de ellos; el juicio de
capacidad respectivo, la declaracin de la capacidad de los representados, que
deben hacer los representantes, etc. Y antes, en un pequeo captulo, que en
Mxico se llama de personalidad o de personera", se habrn incluido
mediante su relacin o insercin, o bien agregndolos al apndice (fraccin
XVI del artculo 1C2) iodos los documentos que acreditan la representacin,
sea voluntaria o legal, de los comparecientes. Aclaro, pues, que nuestra ley no
obliga a poner todas esas cosas dentro de una primera parte de la escritura que
se llama comparecencia. El artculo 102 slo dice que la escritura debe de
expresar tales y cuales cosas, pero no dice dnde debe ponerse una cosa u otra,
aunque el orden de las fracciones indica ms o menos cierto concierto o
sistema que conviene seguir, aunque no se exige legalmente que se cumpla al
pie de la letra; y esa ordenacin es la que acostumbran seguir los notarios
mexicanos. Examnese a ojo de pjaro el artculo 102 y se ver que quizs
debido a la forma en que est redactado, se acostumbre entre noso-
136 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL U. DERECHO NOTARIAL

tros poner las cosas en el orden que he indicado, pues viene primero la mente distinta de la que l supe <o-
personalidad en la fraccin XVI, y despus las generales en la XIX siendo la juridica del Notario.
ltima fraccin la XX, en la que se incluyen todas las cosas que normalmente Todos los requisitos de la cc | Si
debe certificar el Notario, con mencin de que lo hizo; y ah estn incluidos el sobre la intervencin del No :in
conocimiento de los otorgantes y de su capacidad legal, la lectura de la del documento, de mod
escritura, la explicacin respectiva, el otorgamiento, fechas de firma y hechos tto y la autorizacin buscad
que presencia el Notario, como daciones, etc. B) EXPOSICIN. EL
A) PROBLEMAS DE LA COMPARECENCIA Concepto de la exposi
La comparecencia presenta muchos problemas que a veces parecen >nalidad de los compa
intrascendentes: la declaracin del estado civil de una persona es muy cual recaer la voluntad;
importante, y es necesario exigir que el que es divorciado as lo declare, y no jjeto, respecto del sujeto, y
diga que es soltero. Lo mismo se debe decir del viudo o del casado. En materia ntes necesarios de los
de capacidad ha de distinguirse bien si se trata de capacidad de goce o de rin XIV del anculo 1C2
ejercicio, si se trata de capacidad general (menores, etc.), o especial do que debe hacerse en forma
(extranjeros, etc.) y de ah concluir que ser requisito para otorgar el tratare de bienes inmuebles, del
instrumento, la exhibicin de permisos judiciales, administrativos, etc. En idas o linderos, y en cuanto!
rficial.
materia de representacin voluntaria no bastar que el mandatario exhiba su
Las fracciones III y IV, al
poder, sino que ser necesario examinar las facultades que tiene y decidir si
dentes relacionando cuando wa
son sulicientes para el acto que ha de otorgar. El concepto de facultades
o del derecho objeto del acto
administrativas" vara radicalmente si se trata de apoderados o de tutores, o
inmuebles, certificado que ha
inclusive de sociedades o asociaciones, segn el objeto de stas. En materia
tablecer la dependencia juric
de representacin legal habr que tomarse en consideracin no slo el carcter lar. La fraccin IV es como
de padre o madre en ejercicio de la patria potestad o de tutor, sino tambin el cualquier otra que implique
tipo de acto que se est ejecutando y que puede requerir o no, licencia judicial cumentos autorizados por
previa. Aunque en ninguna
Tambin el problema de la titularidad es trascendental y debe juzgarse muy conveniente expresarla,
desde el momento en que se enuncia la comparecencia del instrumento, pues de la voluntad.
antes de proceder a la redaccin, el Notario debe aclarar si el bien de que se Cuando se trate de bic
trata es del compareciente o de una sociedad conyugal, si es usufructuario o caucin de examinar los
nudo-propietario, etc. se el alcance legal que frente
En materia de identificacin, el Notario debe cuidar mucho la edad del mal icen en el instrumento.
que comparece, que debe coincidir con la expresada en los documentos que La exposicin es m
son antecedentes del acto, escoger bien los testigos de conocimien to, etc. cc un orden y da una el
Por lo que hace a la calificacin del acto, para qu decir que no debe el El anculo 165 de la
Notario calificarlo como lo califican los clientes al llegar a su despacho, pues que declare falsamente en
en innumerables casos, el cliente, satisfecho, otorga el instrumento que prepara el artculo 247 del Cdigo
el Notario en el que califica al acto de una manera completa racin se haga bajo pr
 v-rr \R1AL Y DERECHO REGISTRAL
adxaJo, pues viene primero la i Las
generales en la XIX siendo ver.
todas las cosas que normal- esos de
que lo hizo: y ah estn Es v e su sobre la intervencin del Notario, para facilitarle o posibilitarle la redaccin
capacidad legal, la lee- iva. el
otorgamiento, fechas de ; como
daciones, etc.
AALCNCIA
que a veces parecen m-
de una persona es muy im-
drvoruado as lo declare, y no ir
del viudo o del casado. En ca si
se trata de capacidad de general
(menores, etc.), o espe-
requisito para otorgar el
administrativos, etc. En que el
mandatario exhiba facultades
que tiene y deci- El concepto de
"facul- trata de apoderados o
de tu- es. segn el objeto de
stas. e tomarse en
consideracin co de la patria
potestad o de eiecutando y que
puede re
to trascendental y debe juz.gar- c-
mparecencia del instrumento,
ocario debe aclarar si el bien de i
sociedad conyugal, si es usu-
o debe cuidar mucho la edad h
expresada en los documenten
los testigos de conocimien-
o, para qu decir que no debe tes
al llegar a su despacho, l-> otorga
el instrumento acto de una
manera completa
EL DERECHO NOTARIAL 137
mente distinta de la que l supona. Aqu interviene la capacidad tcnico-
jurdica del Notario.
Todos los requisitos de la comparecencia son presupuestos para decidir
del documento, de modo a que todo se encauce hacia el otorgamiento y la
autorizacin buscados.
B) EXPOSICIN. ELEMENTO REAL OBJETO-COSA
Concepto de la exposicin. Despus de haber fijado e identificado la
personalidad de los comparecientes, debe describirse el objeto sobre el cual
recaer la voluntad; justificar la dependencia jurdica de ese mismo objeto,
respecto del sujeto, y establecer los supuestos lgico-jurdico, antecedentes
necesarios de los pactos que han de otorgar los interesados. La fraccin XIV
del anculo 102 se refiere a la descripcin del objeto, diciendo que debe
hacerse en forma que no pueda confundirse con otras, y si se tratare de bienes
inmuebles, determinar su naturaleza, ubicacin, colin- dancias o linderos, y
en cuanto fuere posible sus dimensiones y extensin superficial.
Las fracciones III y IV, al obligar al Notario a consignar los antecedentes
relacionando cuando menos el ltimo ttulo de propiedad del bien o del
derecho objeto del acto contenido en la escritura, cuando se trate de inmuebles,
certificado que ha tenido a la vista escritura, lo que permite establecer la
dependencia jurdica del objeto del contrato, respecto a su titular. La fraccin
IV es como corolario de la III, de la VI, y de la VII y de cualquier otra que
implique obligacin de relacionar o de transcribir documentos autorizados por
otro notario.
Aunque en ninguna pane exige la Ley que se mencione la causa, es muy
conveniente expresarla, pues debe conocerse el motivo determinante de la
voluntad.
Cuando se trate de bienes registrablcs, el Notario deber tomar la
precaucin de examinar los asientos del Registro, pues de ellos debe deducirse
el alcance legal que frente a terceros pueden tener los pactos que se formalicen
en el instrumenio.
La exposicin es necesaria, lgica y formalmente, porque ella establece
un orden y da una claridad al sistema.
El anculo 165 de la Ley del Notariado, establece que el otorgante que
declare falsamente en una escritura, incurrir en la pena que establece el
anculo 247 del Cdigo Penal. Es decir, que no hace falta que la declaracin
se haga bajo protesta de decir verdad.
138 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL CHO NOTARIAL

C) ESTIPULACIN La regla entre nosotros es-

VNCULO. RELACIN JURDICA. PARTE DISPOSITIVA rculo 102. fraccin XX incisc
Esta parte de la escritura se llama estipulacin, disposiciones, o clusulas Lectura.Debe hacerse
del instrumento. En ella, despus de haberse precisado los sujetos y los objetos coi critura a los otorgantes y a
del acto, se determinan los pactos que forman el negocio jurdico que ha de lo ron, manifestaron todos y ca
contener el instrumento. Es la parte fundamental de la escritura, pues es la fraccin XX inciso c). La lectxj
esencial y la que mayor inters presenta para el Notario, ya que constituye la del otorgamiento. El anculo 3
expresin de la voluntad, que crea derechos y obligaciones recprocos. Es el ra sea hecha por el Notario.
ncleo del instrumento. En esta parte de la escritura se manifiesta la misin
creadora del Notario, la calidad de su tcnica-jurdica y por tanto es la que Firma.La firma es parte
contribuye a la dignificacin del profesional y del notariado en general. La XX del anculo 102), y es la t
fraccin XIII del anculo 102, ordena que el Notario consigne el acto en miento. Deben mencionarse: XX
clusulas redactadas con claridad, concisin y precisin jurdica y de lenguaje, inciso f)\ hechos, como c firma
preferentemente sin palabras ni frmulas intiles o anticuadas; y la XV, que (anculo 102. fraccin X puede
determinar las renuncias de derechos que los otorgantes hagan vlidamente hacerlo, firmar por ti I dso e).
conforme a su voluntad manifestada o las consecuencias del acto. Adems el anculo 183 gital
Como complemento de la estipulacin, estn las advertencias y reservas apane de que otro firme
que debe hacer constar el Notario. Existe una obligacin moral y para el
Notario de hacer todas las advertencias que procedan; pero en muchos casos, 6. CONTENIDO AM Podra
son una obligacin legal, o sea un requisito formal que el Notario debe
cumplir. A quien revoca un poder, hay que advenirle que debe notificar en decirse que la autoi
forma autntica la revocacin para que surta efectos. nacimiento al instmmento p su
El Notario debe explicar lo ledo (anculo 102, fraccin XX inciso d), y firma y sello. Esto es lo qa| 112
el anculo 30 de la Ley). Debe advenir a los interesados cundo un testamento de la Ley del Notariado)! no hay
resulta inoficioso y las consecuencias de ello. Debe hacer las advenencias a esa sancin, el instrua La
que aluden las Leyes Fiscales, Administrativas y en general cualquiera otras. autorizacin puede stf blece el
D) OTORGAMIENTO anculo 109 de la Lev mado las
panes, el Notario pi ante m, su
No es lo mismo otorgamiento que autorizacin. Los actuantes en el
firma y sello o m La
otorgamiento son los otorgantes. El otorgamiento comprende la firma (anculo
102, fraccin XX inciso e). En la autorizacin, el actuante es el Notario. autorizacin previ pues est
El otorgamiento est ligado a la estipulacin, pues es su ratificacin ligada ntims ?nto.
formal y escrita. Segn RIERA AISA, desde 1823 dijo MHYER que el otorgamiento La autorizacin defu no
del acto notarial es de igual naturaleza que una sentencia... El Notario puede ponerse mas que ha
constituye una especie de Tribunal que juzga por consentimiento de las panes, cumplido con todos los til iva,
pero cuyas decisiones producen entre ellas, igual efecto que la semencia en la debe contener la fe finitiva,
jurisdiccin contenciosa". distinguida de La j :ales o
administrativas.
El anculo 114 habla por
un Notario sern lu
D NOTARA!. Y DERECHO RECKTRAL
AJtTE DISPOSITIVA
ion, disposiciones, o clusu-
precisado los sujetos y los qx
forman el negocio jurdico jarte
fundamental de la escritu- b
presenta para el Notario, ya , que
crea derechos y obligacio- En esta
pane de la escritura la calidad de
su tcnica-jur- fywfirarin del del artculo 102), y es la manifestacin formal y escrita del consentimiento.
profesional y del anculo 102,
ordena que el is con claridad,
concisin y te sin palabras ni
frmulas tas renuncias de
derechos forme a su voluntad
manifesta-
cstin las advertencias y reser- e
una obligacin moral y para oe
procedan; pero en muchos
vquisito formal que el Notario
que advertirle que debe noti-
que suna efectos.
102, fraccin XX inciso d), los
interesados cundo un tes- de ello.
Dehe hacer las ad- Admimstrativas
y en general
IVTO
torizacin. Los actuantes en el
rgamiento comprende la firma a
autorizacin, el actuante es el
elacin, pues es su ratificacin 1823
dijo MEYER que el otor- turalcza
que una sentencia... El al que luzga
por consentimiento cer. entre ellas,
igual efecto que
El DERF.aIO NOTARIAL 139
La regla entre nosotros es que el otorgamiento puede ser sucesivo (artculo
102, fraccin XX inciso f) y 109).
Lectura.Debe hacerse constar por el Notario, que les fue leda la
escritura a los otorgantes y a los testigos e intrpretes, o que ellos la leyeron,
manifestaron todos y cada uno su compresin plena (artculo 102, fraccin XX
inciso c). La lectura es un presupuesto lgico e indispensable del otorgamiento.
El anculo 1215 del Cdigo Civil, obliga a que la lectura sea hecha por el
Notario.
Ftrma.La firma es pane del otorgamiento (inciso e) de la fraccin XX
Deben mencionarse: la o las fechas de las firmas (anculo 102, XX inciso f);
hechos, como entrega de dinero, que sean simultneos a la firma (anculo 102,
fraccin XX inciso g) Si alguien no sabe firmar o no puede hacerlo, firmar por
l la persona que l elija (anculo 102, XX, inciso e). Adems el anculo 1834
del Cdigo Civil, habla de una huella digital aparte de que otro firme por el que
no puede hacerlo.
6. CONTENIDO ADJETIVO. AUTORIZACIN, SANCIN
Podra decirse que la autorizacin es el acto por el que el Notario da
nacimiento al instrumento pblico como tal, mediante la imposicin de su firma
y sello. Esto es lo que se llama sancin (anculos 109, 110, 111 y 112 de la Ley
del Notariado). Es como un alumbramiento, pues mientras no hay esa sancin,
el instrumento pblico no existe en la vida jurdica.
La autorizacin puede ser preventiva o definitiva que es lo que establece
el artculo 109 de la Ley y que ordena que despus de que hayan firmado las
partes, el Notario podr autorizar preventivamente con la razn ante m, su
firma y sello o autorizar definitivamente.
La autorizacin preventiva es la que da solemnidad al instrumento, pues
est ligada ntimamente con la expresin de voluntad del otorgamiento.
La autorizacin definitiva es aquella a la que alude el artculo 110 y no
puede ponerse mas que cuando se le haya justificado al Notario, que se ha
cumplido con todos los requisitos legales para ello. La autorizacin definitiva,
debe contener la fecha, firma y sello del Notario. La autorizacin definitiva,
distinguida de la preventiva, no se explica ms que por razones fiscales o
administrativas.
El artculo 114 habla de que las escrituras asentadas en el protocolo por
un Notario sern firmadas y autorizadas preventiva o definitivamente
MO DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! iCHO NOTARIAL

por el propio Notario o por sus asociados o suplentes, siempre que se cumplan b) Declaraciones de las pare.
los requisitos siguientes: Notario. Su verdad intrnsecj
I. Que la escritura haya sido firmada slo por alguna o alguna de las partes trio. No implica nunca tala
ante el primer Notario, y aparezca puesta por l, la razn ame m" con su El anculo 156 de la Ley del F
firma, y e judicialmente la falsedad o
II. Que el Notario asociado o suplente exprese el motivo de su m
intervencin y haga suyas las certificaciones que daba contener el instrumento aio o certificacin notariales, s
con la sola excepcin de las relativas a la identidad y capacidad de quienes tes manifestaron su voluntad
hayan firmado ante el primer Notario y a la lectura del instrumento a stos. 1.a acnto de que se trate, que
autorizacin definitiva ser suscrita por quien acte en ese momento o suyas, as como de la verda
Como los interesados tienen que firmar la escritura dentro del trmino de io dio c tal como los refin
30 das naturales siguientes al da en que se extendi la escritura er el protocolo, _ jndientes. Este es el
cuando esto no se lleve a cabo, el Notario tendr que pone: a la escritura la nota prc
de no pas. As lo establece el artculo 116. Pero como esta nota es definitiva, _ >rio y el grado de
no podr revivir ese instrumento. autenti
Si un instrumento contiene varios actos jurdicos, el artculo 117 ordena ; autorizado por el Notario.
que aquel que se hubiere firmado por todos los otorgantes de ese acto, se licin en contrario, la sil
autorice, aunque deje de firmarse por los otorgantes de otro. Esto no puede | documento objeto de la misa
interpretarse ms que en el sentido de que un acto no sea dependiente de! otro, y la de su conscrvacida |
o no est ntimamente ligado con l. El que compra libre de gravmenes no io la celebracin ante Notario i
puede entenderse que quiso comprar, si no se firm la cancelacin del tocolizables tendrn el valor
gravamen, que se contena en el mismo instrumento. Tambin cuando existen se refiere tanto a las matricesolest deb
nonios); y a todos les da igual 4
dos ventas sucesivas de A a B y de B a C, la segunda venta no puede autorizarse
sin haberse firmado la primera. La primera podr autorizarse, si la segunda no /
2. Efectos formales. No
a
. deb
fue causa determinante de la voluntad del comprador de la primera, para amento pblico (contir
convenirse necesariamente, en vendedor de la segunda. Por eso es por lo que culo 162 de la Ley del N<
se aconseja, aunque la Ley no obligue a ello, a expresar la causa con motivo jmento
notarialdeslo
su actuacin;
ser nulo:
determinante de la voluntad. II. Si no le est no
I. Si el Notario permitii
tiene eA
III. Si no le est permitido i
tura o del acta por haberlo *
m. EFECTOS DEL INSTRUMENTO PBLICO fraccin II del artculo 45;
IV. Si fuere firmado por
Suelen distinguirse tres tipos principales de efectos: probatorios, formales, del Distrito Federal;
ejecutivos y registrales. V. Si ha sido redactado
1. Efectos probatorios.No todas las menciones que contiene una VI. Si no est firmado
escritura tienen el mismo valor. Hay que distinguir: o no contiene la mencin
a) Aseveraciones del Notario que le constan por sus sentidos de visu aut VH. Si est autorizado
de auditu". Son las que el Notario asevera que ejecut el mismo, o que se ra tener nota de no pas'
desarrollaron en su presencia, siempre en el ejercicio de sus funciones. Slo con la firma y sello del
demostrando la falsedad del instrument, pueden desconocerse estas Vin. Si el Notario no
aseveraciones del Notario. linos de esta Ley.
En el caso de la frac
 IBC7AR1AL Y DEREO IO REGISTRAL
Ko suplentes, siempre que se
tolo por alguna o alguna de las
poesta por l, la razn ame
: aprese el motivo de su nter- e
daba ontener el instrumento,
estdad y capacidad de quienes
la le-.Tura del instrumento a $-
or quien acte en ese momento,
ir la escritura dentro del
lenifique se extendi la escritura
en o d Notario tendr que poner
establece el anculo 116. Pero
imr ese instrumento.
jundkos, el artculo 117
orde-
na los otorgantes de ese acto, se
pegantes de otro. Esto no puede
n acto no sea dependiente del
que compra libre de gravme-
, n no se firm la cancelacin
mscmmeato. Tambin cuando
a C. la segunda venta no pue-
La primera podr autori-
ce la voluntad del compra-
re, en vendedor de la
la Ley no obligue a ello,
de la voluntad.
IENTO PBLICO
de efectos: probatorios, or-
*enciones que contiene una es- i.
tinguir:
Dstan por sus sentidos de visu
icwera que ejecut el mismo, o re
en el ejercicio de sus funcio-
rument. pueden desconocerse
141
1 DERECHO NOTARIAL
b) Declaraciones de las partes. Se trata de las hechas en presencia del
Notario. Su verdad intrnseca hace prueba hasta no comprobarse lo contrario.
No implica nunca falsedad.
El artculo 156 de la Ley del Notario precepta que en tanto no se declare
judicialmente la falsedad o nulidad de un instrumento, registro, testimonio o
certificacin notariales, estos sern prueba plena de que los otorgantes
manifestaron su voluntad de celebrar el acto consignado en el instrumento de
que se trate, que hicieron las declaraciones que se narran como suyas, as como
de la verdad y realidad de los hechos de los que el Notario dio fe tal como los
refiri y de que observ las formalidades correspondientes. Este es el precepto
fundamental que regula el alcance probatorio y el grado de autenticidad que la
ley otorga al instrumento pblico autorizado por el Notario. El artculo 159 de
la Ley dice que salvo disposicin en contrario, la simple protocolizacin
acreditar la existencia del documento objeto de la misma en la fecha de su
presentacin ante el Notario y la de su conservacin posterior. La elevacin a
escritura pblica o la celebracin ante Notario como escritura de actos
meramente protocolizabas tendrn el valor de prueba plena. Ntese que el
artculo 156 se refiere tamo a las matrices (escrituras y actas) como a sus copias
(testimonios); y a todos les da igual valor de autenticidad.
'2. Efectos fomutles No debemos olvidar que estamos hablando del
instrumento pblico (continente), y no de acto jurdico (contenido). El artculo
162 de la Ley del Notariado establece que el instrumento o registro notarial
slo ser nulo:
I. Si el Notario no tiene expedito el ejercicio de sus funciones en el
momento de su actuacin;
II. Si no le est permitido por la Ley intervenir en el acto;
III. Si no le est permitido dar fe del acto o hecho materia de la escritura
o del acta por haberlo hecho en contravencin de los trminos de la fraccin II
del artculo 45;
IV. Si fuere firmado por las partes o autorizado por el Notario fuera del
Distrito Federal;
V. Si ha sido redactado en idioma distinto al espaol;
VI. Si no est firmado por todos los que deben firmar segn esta Ley, o
no contiene ia mencin exigida a falta de firma;
VIL Si est autorizado con la firma y sello del Notario cuando debiera
tener nota de no pas", o cuando el instrumento no est autorizado con la firma
y sello del Notario.
VIH. Si el Notario no se asegur de la identidad de los otorgantes en
trminos de esta Ley.
En el caso de la fraccin II de este artculo, solamente ser nulo el ins-
142 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! LECHO NOTARIAL

truniento en lo rcfcrcnic al acto o hechos relativos, pero ser vlido respecto se refiere a estos efectos regis
de los otros actos o hechos que contengan y que no estn en el mismo caso. artculos 2322. 186, 3003 y s
Fuera de los casos determinados en este artculo, el instrumente o asiento ser Algunas tesis de la Suprema (
vlido. Cuando se demande la nulidad de un acto jurdico no podr demandase
al Notario la nulidad de la escritura que lo contiene, si no existe alguno de los Si una escritura privada fue
supuestos a que se refieren las fracciones anteriores. Sin embargo, cuando se ra) fndo sus firmas, debe
concede
lico.
dicte la sentencia que declare la nulidad del acto, una vez firme, el juez enviar
Si en una escritura se da fe de
oficio al Notario o al Archivo segn se irate, para que en nota complementaria qr
se tome razn de ello, h mismo artculo dice fuera de los casos determinados lia se apoya, es bastante para
en este artculo, . instrumento o asiento ser vlido. Como un aspecto 1
novedoso la Ley establece que cuando se demande la nulidad de un acto Al instrumento pblico hay cu
jurdico no podra demandarse al Notario la nulidad de la escritura que lo tarse otra para destruir sus
contiene, si no existe alguno de los supuestos a que se refieren las fracciones e
anteriores. Sin embargo, cuando se dicte la sentencia que declare la nulidad josas; y aun suponiendo que
del acto una vez firme, el juez enviar oficio al Notario o al Archivo segn se d
tra te, para que en nota complementaria se tome razn de ello. untad del testador sobre la
Hay casos raros, pero existen, en que se dan otras causas de nulidad. Por ionaj
ejemplo en los actos solemnes, cuando el artculo 1520 del C.c. establece que rah.tr falsificacin, pues
el testamento ser nulo. En este caso, de acto solemne, si el instrumento es para
nulo lo es tambin el acto, pues es un caso de forma de ser. se propuso sacar algn pr
Si la escritura es nula es nulo el acto que contiene? Para responder a esa edad, al Estado, o a un
tere
pregunta hay que ponerse en los tres casos posibles: i a alguna persona, en su
a) El acto es solemne (forma de ser). El acto puede ser solemne, por honra i
precepto legal o por voluntad de las partes que as lo pactaron como condicin : que pasaran sus bienes
de existencia. Si la escritura es nula, el acto es inexistente. aba
b) La ley exige la forma no para la existencia sino para la plena validez ?retando indebidamente su
del acto, para concederle efectos probatorios plenos (forma de valer). Los pravema y no de
anculos 2228 y 2232 del C.c. establecen la reg^a de la nulidad. Se tra ta de testas
una nulidad relativa que puede ser purgada por confirmacin (artculo 2231). El acta levantada por un
Si la escritura es nula, el acto es relativamente nulo; pero s; est firmado, L nales federales carece de
cualquiera de las panes puede obligar a la otra a que se le d la forma legal valor |
(anculo 1833 del C.c.). puedealo i 261 del Cdigo
c) Se escogi la forma libremente, pero no porque la ley o algn pacto Fe
obligara a las panes a ello. Si la escritura es nula, el acto no es nulo, sino que l sentido de que las
vale como contrato privado si aqulla est firmada (anculo 2232 del C.c.). copias.
; tribunales Federales,
X3. Efectos ejecutivos.El Cdigo de Procedimientos Civiles le otorga al sern
instrumento notarial efectos ejecutivos. I una ! salvo cuando
posesin, porla Ley
4. Efectos regstrales.E\ propio Cdigo de Procedimientos Civi- disp
contener
exigeagado),
y sin lafraccin I, de j b
oportunidad
pues,lusar susnotario
ni el funciones si re
puede el
acto i
considerado como testigo,
al: (hoy articulo 4. fraccin I);
[ do ide que una persona
est> dice que stos tienen
fe
apio de sus funciones;
de
ciones de actuaciones
i
secretarios de los
ji
rn comprobarse con
las
en su funcin judicial
exclt
el Cdigo de
Proccdimicni
j rales, concordantes con los
[vigente.
El acta notarial no
> NOT AXIAL Y DEXECHO REGISTRAL
relativos, pero ser vlido res-
Eer.^jn y que no estn en el mises
este articulo, el instrumento c b
nulidad de un acto jurdico de La
escritura que lo contiene, te
refieren las fracciones ante- que
declare la nulidad al Notario o al
Archivo sc- tome razn de ello.
El erminados en este artculo, el H
aspecto novedoso la Ley es- 3e un
acto jurdico no podr escritura que
lo contiene, si no las fracciones
anteriores, declare la nulidad del
acto, o al Archivo segn se tra-
razn de ello.
se dan otras causas de nulidad.
: fil anculo 1520 del C.c.
estacase:, de acto solemne, si el
ins- s es un caso de forma de ser.
que contiene? Para responder a
casos posibles:
E: acto puede ser solemne,
que as lo pactaron como nula, el
acto es inexistente.
sino para la plena va- plenos (forma
de valer), -a regla de la nulidad. Se
ira- purgada por confirmacin (ar-
relativamente nulo; pero si
ob.igar a la otra a que se le de
ero no porque la ley o algn es nula,
el acto no es nulo, est
firmada (anculo 2232
*rccedimientos Civiles le otor-
>>o de Procedimientos Civi-
EL DERECHO NOTARIAL 143
les, se refiere a estos efectos regstrales; y en el Cdigo Civil encontramos los
artculos 2322, 186, 3005 y muchos ms.
Algunas tais de la Suprema Corte de Justicia
Si una escritura privada fue ratificada por los otorgantes ante notario, reconociendo
sus firmas, debe concedrsele valor probatorio pleno de documento pblico.
Si en una escritura se da fe de que se tuvo a la vista el ttulo registrado en que
aqulla se apoya, es bastante para la validez de la misma escritura.
Al instrumento pblico hay que oponerle una prueba de plena fe. No puede
aceptarse otra para destruir sus efectos, tanto ms si se trata de declaraciones
defectuosas; y aun suponiendo que el notario no hubiere interpretado fielmente la
voluntad del testador sobre la forma de transmitir sus propiedades, esto no puede
entraar falsificacin, pues para castigar al falsario es necesario que se demuestre que
se propuso sacar algn provecho para s o para otro, o causar perjuicio a la sociedad, al
Estado, o a un tercero, y que resulte o pueda resultar perjuicio a ellos o a alguna persona,
en su honra o en su reputacin; y si la voluntad del testador fue que pasaran sus bienes
a la propiedad de determinada persona, y el notario interpretando indebidamente su
voluntad, estableci que pasaban por razn de compraventa y no de testamento, con ello
no caus perjuicio a nadie.
El acta levantada por un notario con vista de expedientes existentes en tribunales
federales carece de valor probatorio porque contraviene lo dispuesto en el artculo 261
del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles (vigente entonces), en el sentido de que
las copias certificadas y testimonios de constancias que obren en los tribunales
Federales, sern autorizados por el Secretario del juzgado o Tribunal salvo cuando la
Ley disponga expresamente otra cosa. Adems, el artculo 51 (derogado), fraccin I, de
la Ley del Notariado, prescribe que el notario debe rehusar sus funciones si el acto cuya
autorizacin se le pide est prohibido por la Ley (hoy anculo 4, fraccin I); y el anculo
90 (derogado) de la Ley del Notariado dice que stos tienen fe pblica en lo que se
refiere exclusivamente al ejercicio propio de sus funciones; de manera que si no es
funcin del notario expedir certificaciones de actuaciones judiciales federales, porque
esto lo encomienda la Ley a los secretarios de los juzgados, los hechos constantes en
tales actuaciones slo pueden comprobarse con las certificaciones que expidan los
propios secretarios, en su funcin judicial exclusiva, la cual se determina en los artculos
71 y 331 en el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal y Territorios
Federales, concordantes con los artculos 210, 261 y 262 del C. F. de P. C., anterior al
vigente.
El acta notarial no puede tener el alcance probatorio pleno para acreditar una
posesin, por contener testimonios recibidos sin las formalidades que la Ley exige y sin
la oportunidad para la contraparte de repreguntar a los testigos. As pues, ni el notario
puede recibir un verdadero testimonio, ni l mismo puede ser considerado como testigo,
al asentar una constancia en sus protocolos en el sentido de que una persona est en
posesin de un inmueble, ya que ste es un hecho
144 DERECHO NOTARIA!. Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIA!.

del que no puede estar capacitado para dar fe, sino una conclusin jurdica que perfecto, porque los interesado!
corresponde sacar a los tribunales. en la situacin jurdica de no te
El contrato no se realiza ni se perfecciona sino en el momento en que se miento de la escritura, o la ind
lee a los contratantes el acto notarial que contiene el contrato, se les explica su
proceda. Por lo mismo, las pira
alcance, lo ratifican y firman ame y con el notario. Tal acontece cuando se
asienta la autorizacin preventiva. La autorizacin definitiva obedece a fines gibles hasta que no se otorga la
distintos de la autenticidad o de la solemnidad; ella est realmente estalAecida rior, la transmisin de prt
para tutelar derechos fiscales. opera sino hasta que se ot<
Si no existe una cotnprol>aan plena ni de la incapacidad del testador, Aun los contratos cor
ni de las violencias que sobre su voluntad se hubiesen ejercido, las dudas que base para ejercitar la accin dea
acerca de tales vicios de la voluntad del testador pudieron existir en el nimo que ser elevados a escritura pm
del sentencia dor, por medio de las pruebas llevadas a su conocimiento, no son El peor de todos los casos
bastantes para destruir la fuerza probatoria que se deriva de la fe pblica que contrato preparatorio, una pea
dio el notario, ante los testigos del acto notarial, el cual revisti todas las
poda obligar a la contrap
solemnidades que exige la Ley acerca de la expresin libre y consciente de la
voluntad del testador. primer triunfo, el actor
Los testigos instrumentales del testamento no pueden volver sobre sus a su contraparte la prest
propios actos y declarar en forma distinta a como lo hicieron con anterioridad; rio de promesa.
y si lo hacen, sus primeras declaraciones son las que hacen prueba plena y no En el nmero 326 del
las poste ores... La Ley ha querido dar mayor fuerza en todo tiempo a los Legislacin.Las minutas
instrumentos pblicos. dimientos Civiles de 1884,
191C, anculo 59, y por la
IV. MINUTAS y 83.*
El autor de la suprc
Con toda razn el anculo 82 de la Ley Notarial de 1945, preceptu, se
suprimen las minutas. En consecuencia, los notarios no autorizarn los NO.
documentos que con tal carcter Ies presenten los interesados, aunque quiz
esto debi haberse dicho en un anculo transitorio.
El doctor don Manuel Borja Soriano, en la segunda edicin del tomo I de V. TESIS.
su valiossimo libro Tcorta General de las Obligaciones, dice lo siguiente: La CORREDORES PBLICOS.
minuta es un documento preliminar, por decirlo as, en el que se consignan las
KTARIAl-ES EN I.OS QUE SE i los
bases de un contrato o acto que despus ha de elevarse a escritura pblica. anculos 6o., fraccin VI. don
Puede decirse que el contrato consignado en minuta, tiene (o puede tener) sus V, de su reglamento, lo tuar,
elementos intrnsecos; pero le falta la forma. Es un contrato incompleto, y por como fedatarios, en b dn.
eso no da derecho a ninguno de los contratantes a exigir las prestaciones liquidacin y exti
propias del contrato. As, por ejemplo, un contrato de compraventa en minuta representantes legales y fa
no confiere al vendedor el derecho de exigir el precio, ni al comprador el de actos previstos en la Lev- car
exigir la entrega de la cosa, sino que ser necesario que primero se le revista instrumentos pblicos i sea
con la forma de escritura pblica, y hasta entonces ser exigible su bice a lo anterior, lo le)-
cumplimiento. A veces los contratantes, al firmar una minuta, ejecutan total o atada, que los habilita dn se
parcialmente sus obliga ciones, por ejemplo, el vendedor entrega la cosa y el Ies otorg en relaao. * la
comprador paga la totalidad o parte del precio. Sin embargo, el contrato cuales no incluyen la m
contina siendo im poderes. De sosic icacin de
los testar
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
una conclusin jurdica que
1 la situacin jurdica de no tener ms derecho que el de exigir el otorgamiento
en el momento en que se lee a
coaimo, se les explica su alcance,
aooctece cuando se asienta la
au- * obedece a fines distintos de
la eaabledda para tutelar
derechos
la incapacidad del testador, ni
de ejercido, las dudas que
acerca de existir en el nimo
del seniencia- ito, no son
bastantes para que dio el
notario, ante los solemnidades
que exige la Ley ohmtad del
testador.
pueden %'olvcr sobre sus pro-
hicieron con anterioridad; y si
prueba plena y no las poste- todo
tiempo a los instrumentos
Notarial de 1945, preceptu,
;---s notarios no autorizarn
secten los interesados", aun- a."
uio transitorio, la segunda
edicin del tomo -y
Obligaciones, dice lo si- , por
decirlo as, en el o que
despus ha de elevar- contrato
consignado en minu- ssecos;
pero e falta la forma, da
derecho a ninguno de los del
contrato. As, por ejem- no
confiere al vendedor el de-
esigir la entrega de la cosa, a
con la forma de escritura mpli
miento. A veces los con- o
parcialmente sus obligase y el
comprador paga la contrato
contina siendo im
145
a DERECHO NOTARIAL
perfecto, porque los interesados, al escoger la forma de minuta, se colocan en
de la escritura, o la indemnizacin de daos y perjuicios, cuando proceda. Por
lo mismo, las prestaciones no cumplidas siguen siendo inexigibles hasta que
no se otorga la escritura pblica. As, en el ejemplo anterior, la transmisin de
propiedad de la cosa a favor del comprador no se opera sino hasta que se otorga
y firma ia escritura pblica".
Aun los contratos consensales, si constaban en minuta, no servan de
base para ejercitar la accin derivada del contrato mismo, sino que tenan que
ser elevados a escritura pblica.
El peor de todos los casos era cuando en minuta se haca constar un
contrato preparatorio, una promesa. La accin derivada de la minuta slo poda
obligar a la contraparte a otorgar la escritura. Una vez logrado este primer
triunfo, el actor tena que promover otro juicio para poder exigir a su
contraparte la prestacin de hacer, contenido del contrato preparatorio de
promesa.
En el nmero 326 del mismo tomo, el maestro BORJA SORIANO dice:
Legislacin.Las minutas fueron reglamentadas por el Cdigo de
Procedimientos Civiles de 1884, artculos 9o y 10, por la Ley del Notariado de
1910, artculo 59, y por la Ley del Notariado de 1932, en sus artculos 82 y
83.
El autor de la supresin de las minutas, fue el propio doctor BORJA SORIANO.
V. TESIS JURISPRUDENCIAL 15/2002
CORREDORES PBLICOS. CARECEN DE FACULTADES PARA CERTIFICAR TESTIMONIOS NOTARIALES EN
LOS QUE SE OTORGAN PODERES. De conformidad con lo dispuesto en los artculos
6o., fraccin VI, de la Le)* Federal de Corredura Pblica y 53, fraccin V, de
su reglamento, los corredores pblicos slo estn facultados para actuar, como
fedatarios, en la constitucin modificacin, fusin, escisin, disolucin,
liquidacin y extincin de sociedades mercantiles, designacin de sus
representantes legales y facultades de que estn investidos, as como en los
dems actos previstos en la Ley General de Sociedades Mercantiles, pero no
para certificar instrumentos pblicos notariales en los que se contengan actos
civiles; sin que sea bice a lo anterior, lo dispuesto en los artculos 38 y 39 del
reglamento de la ley citada, que los habilita para certificar documentos, toda
vez que dicha funcin se les otorg en relacin, exclusivamente, con actos de
naturalez.a mercantil, los cuales no incluyen la certificacin de los testimonios
notariales en los que se otorgan poderes. De sostener lo contrario se llegara al
extremo de aceptar que la certificacin de los testimonios que hicieran respea
o de los poderes con los que
146 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! DERECHO NOTARIAL

se pretende acreditar ia personalidad, pudieran utilizarse vlidamente en >ndicnte, pero sin que sus
cualquier otra materia que no fuera la mercantil, como por ejemplo: juicio fua s, con la dr comerciante o
laborales, civiles, administrativos, etctera, lo cual obviamente no es de su agente tico, para los efectos de la
competencia; adems, se provocara falta de certeza y seguridad jurdicas, Ley F | de aquella persona que
porque Las certificaciones que realizaran de testimonios notariales adoleceran participa de , intercambio y
de control, por tratarse de documentos que no existen en su propio archivo, o consumo de are I en la estructura
bien conforme ai artculo 20, fraccin IV de la ley en comento no se trata de econmica de un Es CTO, se
documentos mercantiles cuyos originales se hayan presentado para su cotejo, concluye que el citado funcia tos
lo que no sucede con las certificaciones realizadas por los notarios pblicos, ya mercantiles o de comercio y. p L* aa
que a estos, para actuar la ley que los rige, les exige una serie de requisitos para ley citada.
expedir los testimonios notariales y las certificaciones que se hagan a ellos,
circunstancia que el legislado: tom en cuenta para darles pleno valor B1BL
probatorio por lo que las facultades para certificar documentos, con que estn
investidos los corredores pblicos, slo pueden ser entendidas respecto de los [AVILA LVAREZ. Op. cit., pp. 135
actos o plizas en que hayan intervenido en materia mercantil. a
Azpnrru. Op. cit., pp. 171 a 215.
1
IJA SORIANO, Manuel, p. 325. 2
TESIS AISLADA XXX/2002
,R DE LA RIVA. Op cit., pp.
AGENTES ECONMICOS, CONCEPTO DE. PARA LOS EFECTOS DE LA LEY FEDERAL DE 2!
COMPETENCIA ECONMICA. Por 'agentes econmicos", de conformidad con el ICIA GARC-IA, Honorio.
significado gramatical de sus vocablos, y para los electos de la Ley Federal de Distriba
Competencia Econmica, se entiende aquellas personas que. por su actividad,
co". en R.D.N., nmero 3. P*
se encuentran estrechamente vinculadas con la produccin, la distribucin, el
GARCA MARTNEZ.. T. IV citado,
intercambio y el consumo de artculos necesarios, que repercute y trasciende
necesariamente en la economa de un Estado, lo que se corrobora con el hecho >E2 CASADO. Tomo
dique el objeto de la referida ley consista en proteger el proceso de competencia ci
y libre concurrencia, as como evitar los monopolios, las prcticas monoplicas EZ ARNAU. Op. cit., p. 183

y dems rcstriccioucs al funcionamiento eficiente de los mercados de bienes y Instituciones de

servicios, que se presentan, por ejemplo, cuando dichas personas especulen con Derecho
los artculos de consumo necesario, con el objeto de provocar el alza de sus 1954.
precios, esto es, persiguiendo un lucro excesivo. Carlos, Emrito. Op.
di
TESIS AISLADA XXXI/2002 Z PALOMINO. Op. cit., pp.
NOTARIOS PBLICOS. NO SON AGENTES ECONMICOS PARA FFECTOS DE LA LEY FEDERAL DE COMPETENCIA [DE LA HERRN DE LAS POZAS. Qp 4
ECONMICA. Si
se toma en consideracin, por un lado, que de conformidad con lo _ Z ASENJO, Enrique. En i*.
dispuesto en los artculos, 7o 10 y 17 de la Ley del Notariado del Distrito .VJjj
SANAFUIJA. Tomo cu., pp. 421 a ^
Federal, publicada en el Diano Oficial de a Federacin el ocho de enero de I.Puro PEO,SA,Fausto.
Federico. Documentos".
mil novecientos ochenta, abrogada por la Ley del Notariado para el Distrito <
Federal, publicada en la Gaceta Oficial del Distrito Federal el veintiocho de Copia",
RIERA AISA, Luis. Escritura
M E VELASCOOp.
DUSTFJCJL . Op.cit.,
cit..t. pp.
1. pp.
79 145
a
marzo de dos mil, el notario pblico es aquel funcionario investido de fe iiEZ LAGOS, Rafael. Los
pblica, que realiza como funcin primordial la de autenticar instrumentos en 15fi
esquea
que se consignen actos y hechos jurdicos, esto es, se trata de un fedatario R.D.N. nmeros 1-2. pp. 49 r
pblico que, con motivo de esa actividad, est facultado para exigir de los [- ------ . Fe pblica", en s.
interesados los gastos que hubiere erogado y cobrar honorarios conforme al
arancel co- Hechos y derechos
en el
 WTAMAL Y DERECHO REGISTRAL
fezorse vlidamente en
cual- > por ejemplo: juicio
laborales, c no es de su
competencia; jundicas, porque
las certifica- iWectran de
control, por ira- archivo, o
bien conforme al trata de
documentos mercan* ->. lo
que no sucede con las
va que a stos, para actuar la
pedir los testimonios no-
orcunstancia que el legislador
por lo que las facultades para
corredores pblicos, slo pue- er
que hayan intervenido en
1/2002
Oteros DE LA LEY FEDERAL DE
*. de conformidad con el
sig- Je !a Ley Federal de Com-
que. por su actividad, se cn- r-
iucein. la distribucin, el que
repercute y trasciende nc- se
corrobora con el hecho de s- el
proceso de competencia y JV bs
prcticas monoplicas y ios
mercados de bienes y servi-
pervonas especulen con los arel
alza de sus precios.
L 2002
locos PARA EFECTOS DE LA LEY I
en consideracin, por un lado,
los, 7o., 10 y 17 de la Ley del
; Oficial de la Federacin el
gda por la Ley del Notariado
Oficial del Distrito Federal el
Des aquel funcionario investido
il la de autenticar instrumentos
' es. se trata de un fedatario p-
tado pura exigir de los
interesronos conforme al
arancel co
EL DERECHO NOTARIAL 147
rrespondiente, pero sin que sus funciones deban considerarse compatibles,
entre otras, con la de comerciante o agente de cambio y, por otro, que por
agente econmico, para los efectos de la Ley Federal de Competencia
Econmica, se entiende aquella persona que participa de manera directa en la
produccin, distribucin. intercambio y consumo de artculos necesarios, que
inciden directamente en la estructura econmica de un Estado y que, sin lugar
a duda, persigue un lucro, se concluye que el citado funcionario, al ser un
fedatario pblico, no realiza actos mercantiles o de comercio y, por ende, no
es agente econmico sujeto a la ltima ley citada.
BIBLIOGRAFA
VILA LVAREZ. Op. t., pp. 135 a 179.
AZPEITM. Op. cit., pp. 171 a 213.
BORJA SORIANO, Manuel, p. 325. 2a edicin, Mxico, 1953.
ESCOBAR DE LA RIVA. Op
cit., pp. 252 a 341.
GARCA GARCA, Honorio. Distribucin de los elementos del instrumento pbli-
co'\ en R.D.N., nmero 3, pg. 185 y sgts.
GARCA MARTNEZ. T. IV citado, pp. 264 y sgts., 444. 258.
FERNNDEZ CASADO. Tomo citado, p. 349 y sgts.
GIMNEZ ARNAU. Op. at., p. 183 y sgts.
Instituciones de Derecho Notarial, t. II, pp. 51 a 106, 271 y sgts. Madrid,
1934.
GONZLEZ Carlos, Emrito. Op. cit., pp. 183 a 190.
GONZLEZ PALOMINO. Op. t.. pp. 98, 99, 143 a 149; 462 y sgts.
DE LA HEKRAN DE LAS POZAS. Op. cit., pp. 192 a 254.
JIMNEZ ASENJO, Enrique. En N.E.J.. t. IX. p. 481.
MORENO, Fausto. Documentos", en N.E.J., t. VII, pp. 674 a 683.
MUSTPICH. Op. at., t. I, pp. 145 a 241.
NEZ LAGOS, Rafael. Los esquemas conceptuales del instrumento pblico", en R.D.N.
nmeros 1-2, pp. 49 y sgts.
--------- . Fe pblica", en N.E.J., t. IX, p. 654 y sgts.
-------- . Hechos y derechos en el documento pblico. Madrid, 1950.
SANAHUJA. Tomo cit., pp. 421 a 486.
PuiG PEA, Federico. Copia", en N.E.J., t. V, p. 739.
RIERA AISA, Luis. Escritura pblica", en N.E.J., t. VIII, p. 747 y sgts.
Dr VELASCO. Op. C L , pp. 79 a 156.
 APNDICES DE LA PRIMERA PARTE

RESOLUCIONES DE LOS CONGRESOS

INTERNACIONALES
 PRINCIPALES RESOLUCIONES, RECOMENDACIONES
Y DECLARACIONES DE LOS CONGRESOS
INTERNACIONALES DEL NOTARIADO LATINO

PRIMER CONGRESO
(Octubre de 1948, en Buenos Aires)
I. Derecho Tributario Notarial
I. La vinculacin de la funcin notarial con el Derecho Tributario debe
circunscribirse en el aspecto fiscal-administrativo al control y
fiscalizacin de los impuestos; y, en el aspecto fiscal-sustantivo, debe referirse
a la prestacin o negacin de la funcin pblica notarial al contribuyente
infractor.
II. El desplazamiento de las funciones fiscales de la Administracin hacia
el notariado slo es procedente en casos rigurosamente necesarios e
indispensables, debiendo estatuirse y estar en consonancia, adems, con la
propia jerarqua de la funcin notarial; desechndose, a su vez, toda traslacin
funcional y sistemtica.
IT!. No debe perturbarse ni distraerse el normal y regular ejercicio de la
fun-11Las resoluciones y recomendaciones de los diversas Congresos Internacionales
del Notariado Latino, estn basadas en concienzudos estudios presentados por los
notarios de los pases con notariado de ese tipo. Deben serv ir de guia a los legisladores
pues los notarios que han estudiado y propuesto tales resoluciones y recomendaciones,
las han estudia do desde el punto de vista prctico y a la luz de la doctrina, que ellos
dominan. Representan el sentir de todos los pases miembros de la Unin, ya que por
ellos fueron aprobadas y en muchos casos por unanimidad de votos, Los fundamentos
de ellas podrn encontrarse en las memorias que en 2 3 volmenes cada vez, se
publican despus de cada Congreso, asi como en las revistas notariales de los diversos
pases, especialmente en la Revista Internacional del Notariado.
Por cuestin de espacio y para no distraer la atencin con cuestiones que slo
interesan a los notarios (como son resoluciones de organizacin interna, de poltica a
seguir, de cuentas y presupuestos, etc.) nicamente transcribo los acuerdo* que
interesan a cualquier estudioso del notariado y de los temas que con ste se relacionan,
omitiendo los considerandos.
Las resoluciones del Congreso de Roma (V) y del de Montreal (VI) la* tuve que
tradu cir del italiano y del francs, respectivamente, por no haber conseguido
traducciones oficiales al espaol. Pido, pues, perdn por las imperfecciones del texto,
que confo no traicionar los originales.
151
152 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. CHO NOTARIAL

cin pblica notarial con obligaciones fiscales administrativas extraas al nueva la adopcin de medidas o
ministerio de la prestacin de la fe pblica, tales como la tarea de recaudacin i y a facilitar el uso de los regisa
de impuestos, de contralor contable, etc., ni con obligaciones fiscales- i tiempo transcurrido desde las
administrativa1 intrascendentes como las de "transcribir recaudos de pago. 6 ter eminentemente histrico, p
IV. No deben desviarse los principios bsicos de la imposicin, utilizados para este doble serrie
mediante sistemtica y directa conversin del escribano en sujeto pasivo de
adeudos tributarios ajenos, sin agotar los medios legales de coercin contra el V. Carcter y ,
contribuyente Orga
V. Debe generalizarse el reconocimiento de la potestad notarial Punto 5o del temario: Que d a)
ejercitaba personal y directamente de calificar los hechos imponibles y de Que el notario latino es d cin
aplicar la or nu positiva sin perjuicio de la accin fiscal.
VI. Que en la estimacin y juzgamiento de la conducta del escribano en pblica consistente en t Lis
e; Derecho Tributario deben aplicarse principios similares a los que regulan la partes, redactando los ii licidad,
conducta del propio agente del rgano pblico administrativo. conservar los originales i
Vil. Debe propiciarse una sistematizacin racional armnica de los
regmenes preventivos y represivos fiscales notariales. b) Que es su aspiracin que
VIII. Debe admitirse la probanza del error de derecho como eximente d Sentido dado a esta expresin en
de responsabilidad. k
IX. El Congreso anhela que se concluyan acuerdos internacionales para
sivamente.
o a la competencia
Pumo 6 del temario: En
evitar superposicin de derechos fiscales, particularmente en lo relativo a
sucesiones y en materia de escrituras pblicas en el extranjero. t< [latino bien organizado, el
legis de las funciones
IL Validez internacional de os actos notariales, fuerza probatoria notariales un jgin aptos para
y obligatoria de los mismos llenar esas fui jar,
En general, se est de acuerdo con la validez internacional de las principalmente, como c<
escrituras pblicas. Respecto de las legalizaciones, debe tenderse a la a) Poseer idoneidad
supresin de mucha: de ellas, a fin de que, con toda simplicidad, puedan servir confe
su objeto de autenticidad del acto. b) Haber alcanzado una
|.segn las costumbres de
III. Estudios para a carrera notarial cada cin de juicio y
Establecer normas relacionadas con estudios notariales y cultura jurdica reflexin, n |rior a aquella
y especializada del notario en materia de: en que se adqi
a) Clase de estudios y extensin de los mismos; iones.
b) Estudios especializados y doctorado notarial; c) Tener ciudadana por
c) Organizacin de bibliotecas especializadas. | ejerce la profesin
a) Los estudios debern ser universitarios y abarcarn la totalidad de las d) Acreditar buena cot
disciplinas jurdicas. lindse que los colegios o a
b) Sin perjuicio de lo enunciado, se reputa necesaria e indispensable la en la calificacin de esa cc
especializacin, por medio del estudio sistematizado del derecho, en los e) Determinar como I
aspectos que son de aplicacin por el notario en el ejercicio de sus funciones. tn el eficiente ejercicio prof
IV. notariado.
f) Considerar como cat
IV. Conservacin de documentos notariales gan en peligro el criterio
El Primer Congreso Internacional del Notariado Latino recomienda que en im su actividad.
los pases en el mismo representados y en los que se adhieren a sus acuerdos, g) Propender a la limit
se donarse con los habitantes e
manera de que se asegure al
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
vas extraas al
ministe- de recaudacin de
impues- fiscales-
administrativas de pago.
de la imposicin, mediante la
jeto pasivo de adeudos tribu-
n contra el contribuyente,
potestad notarial ejercitable
imponibles y de aplicar la
nor-
t ia conducta del escribano en
el BtL&res a los que regulan la
con- Bstnzrro.
aooaal armnica de los regme-
dc derecho" como eximente de
cnerdos internacionales para
evite ea lo relativo a sucesiones
fuerza probatoria
2 internacional de las
escrituras dme a la supresin
de muchas m servir su objeto
de autentici-
a wourud
i ocarialcs y cultura jurdica
y c) Tener ciudadana por nacimiento o naturalizacin en el pas en que se
f abarcarn la totalidad tic las
necesaria e indispensable la
es- Ao del derecho, en los
aspeaos o de sus funciones.
ID nc^naln
udo Latino recomienda que en
e se adhieren a sus acuerdos,
se
EL DERECHO NOTARIAL 153
promueva la adopcin de medidas oficiales que tiendan a asegurar la
conserva- [ cin y a facilitar el uso de los registros y archivos notariales que.
por razn del largo tiempo transcurrido desde las fechas de sus respectivos
documentos, tienen , carcter eminentemente histrico, procurando que en lo
procedente y posible sean utilizados para este doble servicio los archivos
nacionales.
V. Carcter y alcance de la funcin notarial.
Organizacin del notariado
Pumo 5o del temario: Que el honorable Congreso declare:
a) Que el notario latino es el profesional del derecho encargado de una
funcin pblica consistente en recibir, interpretar y dar forma legal a la
voluntad de las panes, redan ando los instrumentos adecuados a ese fin y
confirindoles autenticidad. conservar los originales de stos y expedir copias
que den fe de su contenido.
b) Que es su aspiracin que todos los actos de jurisdiccin voluntaria, en
el sentido dado a esta expresin en los paises de habla castellana, sean
atribuidos, exclusivamente, a la competencia notarial.
Punto 6o del temario: En todos los pases, para obtener un notariado de
tipo latino bien organizado, el legislador deber imponer a quienes aspiren al
ejercicio de las funciones notariales un conjunto de condiciones que los
habiliten y los hagan aptos para llenar esas funciones con todas las garantas
deseables. Para ello fijar, principalmente, como condiciones:
a) Poseer idoneidad conforme a lo aprobado por el Congreso al respecto.
b) Haber alcanzado una edad mnima, recomendndose determinarla,
segn las costumbres de cada pas, en forma de asegurar la suficiente
ponderacin de juicio y reflexin, necesarias para ejercer estas funciones y
nunca inferior a aquella en que se adquiere la mayora de edad civil, segn
esas mismas legislaciones.
ejerce la profesin
d) Acreditar buena conduaa para el ingreso al ejercicio profesional,
tratndose que los colegios o cuerpos notariales tengan intervencin
preponderante en la calificacin de esa conducta.
e) Determinar como causas de inhabilidad todas aquellas que atcntcn
contra el eficiente ejercicio profesional o lesionen o puedan lesionar la
dignidad del notariado.
f) Considerar como causas de incompatibilidad todas aquellas que
pongan en peligro el criterio imparcial que debe observar el notario en el
ejercicio de su actividad.
g) Propender a la limitacin del nmero de actuantes, la que debe
relacionarse con los habitantes de la jurisdiccin territorial del lugar de
ejercicio, de manera de que se asegure al notario una existencia independiente
y honorable.
154 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTi- -. CHO NOTARIAL

h) Adoptar un sistema que tenga en cuenta que las notaras deben Se recomienda que las facuh:
proveerse, segn las caractersticas o tradiciones de cada pas, asegurando: canza la ctedra de estudio e i
Io permanencia de las notaras desde el punto de vista de su vincu-j cin I. La legislacin de cada pas
con el pblico contratante. oto de los notarios entre
2o La formacin de notarios de vocacin. aquellos c , para el ejercicio de
3o La eleccin de los ms aptos y honorables bajo el control de las aut la funcin, ca
rielados de la profesin. Hl. Organizacin
i) Propender a que el gobierno y disciplina del notariado sean regulador y/una
y controlados por los colegios o cuerpos notariales. Io. Recomendar que en los pai
l que
j) Propender a la creacin de cajas de retiros y jubilaciones a cargo ir los se adhieran al mismo, sea pra
colegios o cuerpos notariales, remitindose a lo que acuerde la Comisin de acin, mantenindose la
Derecho Fiscal y Administrativo sobre la organizacin y funcionamiento de unidad
esas cajas. rios. de archivos notariales de c
k) Mantener la retribucin de los servicios notariales dentro del sistema puedan servir de fuente de infon
de honorarios a cargo de las partes, asegurndose ingresos decorosos sobre b rico.
base de aranceles fijados por los colegios o cuerpos notariales. 2o. Como consecuencia de L :
La mayora de la Comisin consider que ni el sistema de las in de series de instrumentos
adscripciones ni el de las congruas son caractersticas indispensables de una nc
buena organizador legal del notariado. cualquier otra materia, siempre
<
acin conservada en los
SEGUNDO CONGRESO arehrifj IV. Un,fu Io.
(Octubre de 1950, en Madrid) Recomendar a las
idirlos mediantena cana, lasu
adhesin al protocolo N ciu
publica
1. Legalizaciones Unin, io sobre Uniformidad
tambin dd
la de notas
a) Cada notario adherido propiciar de sus autoridades nacionales, que ciones de la Unin Internacional
biblit
sean delegadas en las instituciones notariales locales, la legalizacin o Unin Panamericana,
documentacin la conch y
notarial.
autenticacin de la firma y del carcter funcional del signatario, el carcter con los Estados de la Unin Pa
autentico dei acto, y el cumplimiento de las formalidades externas del mismo. dos por la resolucin N XLVIUi
b) Las legalizaciones delegadas en el organismo local de cooperacin 2o. Eacargar a la O.N-P.L eres,
notarial, sern reconocidas y producirn plena efectividad, como certificacin otorgados para prc liciones
de re gularidad de los elementos formales del acto, siempre que ello no sea convenidas en la rencia
prohibido por la ley del pas donde el acto se ha otorgado. II. Internacional Americana. 3o.
Recomendar a los n< cional del
Notariado Latino,
II. Ingresa al notariado
. la utilizacin exclusiva de
1. Es recomendable que, para aspirar al ejercicio del notariado, se
acredite haber cursado estudios de carcter universitario u otros
equivalentes, que abarquen todas las disciplinas jurdicas normalmente
necesarias para la formacin profesional del notario. Io. El notario que autor
2. Dado el carcter de la profesin notarial se reputan necesarios o que total o parcialmente alguna
indispensables cursos obligatorios de especializacin. lo que no excluye cual se hubiere conferido
la exigencia del perfeccionamiento profesional severamente controlado. municar por medio de oficio l
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!
jcni que las notaran deben prode
cada pas, asegurando: t d pumo
de vista de su vincula-
orabso bajo el control de las auto-
del notariado sean regulados
i retiros
y jubilaciones a cargo de i lo
que acuerde la Comisin ion y
funcionamiento de
notariales dentro del sistema
ingresos decorosos sobre la :
notariales.
si el sistema de las adscripciones i
de una buena organizacin
Madrid)
autoridades nacionales,
que U legalizacin o
autentica- i, el carcter
autntico del del mismo.
local de cooperacin no-
ecnvidid, como certificacin de
re- cemprc que ello no sea
prohibido
Terdcio del notariado, se acrcdi-
- otros equivalentes, que
abar- necesarias para la
formacin
rl se reputan necesarios o indis-
k> que no excluye la exigencia r
controlado.
EL DERECHO NOTARIAL 155
3. Se recomienda que tas facultades de derecho incorporen a sus planes
de enseanza la ctedra de estudio e investigacin notarial.
4. La legislacin de cada pas determinar las condiciones de nombra-
miento de los notarios entre aquellos que posean los ttulos y la capacidad
necesa-
rios para el ejercicio de la funcin, calificados por las corporaciones notariales.
III. Organizacin y funciona de los archivos notariales
Io. Recomendar que en los pases representados en este Congreso y en
los que se adhieran al mismo, sea promovida, donde no lo est, la creacin y
or-
ganizacin, mantenindose la unidad en los protocolos y bajo la direccin de
notarios, de archivos notariales de carcter pblico, tcnicamente clasificados,
que puedan servir de fuente de informacin a los estudios generales de carcter
histrico.
2o. Como consecuencia de la recomendacin anterior, aconsejar la pu-
blicacin de series de instrumentos notariales y estudios de instituciones
jurdicas
o de cualquier otra materia, siempre que estn principalmente fundados en
docu-
mentacin conservada en los archivos notariales de carcter pblico y procurar
difundirlos mediante su publicacin en la Revista Internacional del Notariado,
as
como tambin la de notas bibliogrficas, de artculos, memorias y libros
basados
en documentacin notarial.
IV. Unificacin de formularios de poderes
Io. Recomendar a las naciones que forman parte de la Unin Panameri-
cana, la adhesin al protocolo N XI.VIII aprobado por la 7 a conferencia de
di-
cha Unin, sobre Uniformidad del Rgimen Legal de Poderes: y para aquellas
na-
ciones de la Unin Internacional del Notariado Latino que no formen pane de
la
Unin Panamericana, la conclusin de una convencin internacional entre ellas
y con los Estados de la Unin Panamericana, adoptando los principios
sanciona-
dos por la resolucin N V.XLVIII de la 7*
Comunicacin Conferencia Internacional
de revocaciones
Americana. o
I . El notario que autorice alguna escritura en virtud de la cual se
2orevoque
. Encargar a lao O.N.P.I,
total el establecimiento
parcialmente de frmulas
alguna otra otorgada sintticas
en pas de por
extranjero
poderes, otorgados para producir efecto en pases extranjeros, cumpliendo
medio de la cual se hubiere conferido poderes representacionales que las
condiciones convenidas cu la resolucin N XLVIII antes citada, de la 7 a
quedan sin efecto, la comunicar por medio de oficio al funcionario u
Confe-
organismo en cuyo poder se
rencia Internacional Americana.
3. Recomendar a los notarios de los pases miembros de la Unin Inter-
nacional del Notariado Latino, por medio de ios organismos nacionales
respecti-
vos, la utilizacin exclusiva de estas frmulas en las relaciones internacionales.
V.
156 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL II DERECHO NOTARIAL

encuentre dicha matriz, quien lo har constar al margen de la misma por med' declara que el notario debe ser
de la oportuna nota, acusando recibo al funcionario autorizante. inarm
2o. La notificacin se realizar directamente por el notario autorizante de por los Tribunales de Justicia en
la escritura revocatoria, previas las oportunas formalidades de legalizacin tan falu ca*
to en el pas de origen como en el de notificacin, como si se tratase de una Tribunal de honor integrado por
escritura de concesin de poderes. sus
tas que afecten el decoro de la
VI. juicio de capacidad de tos otorgantes IX. Relacionesprc
Antes de autorizar cualquier acto o contrato, el notario deber apreciar la ceda con arreglo
sai Io. Que inmediatamente espa la
capacidad legal y civil de los comparecientes y de las partes. cada Congreso se redactenlegislacin
por c*ii
Cuando en el documento exista afirmacin por el notario de la capacidad chosrespectivos
acs sobre sus Privados del notario
de los comparecientes con referencia al momento de la autorizacin, slo san
ordenarme 2o. Que tales relaciones
podr ser desvirtuada dicha afirmacin por pruebas referentes a ul momento sean a todos los pases, de
que sean plenamente cumplidas y convincentes. manera que ca4 con conocimiento
de dichos "*1 xito del Congreso.
VIL Colegios regionales y consejos nacionales
a) Propender a la formacin de colegios regionales en los pases con
notariado de tipo latino en que an no existieran, debiendo el Comit X. Fei
Permanente adoptar, con la colaboracin de los escribanos de cada uno de Io. La autenticidad del docadj
dichos pases, la medidas que en cada caso estimen ms convenientes para la catin de los
obtencin de tal fot malidad. otorgantes.
b) Propender a la formacin de corporacin o federaciones nacionalc de 2o. Es funcin y deber *v
colegios notariales que agrupen los colegios regionales. Dichas corporaciones otorgantes, certificando o
o federaciones de colegios tendrn como principales objetivos la dando
representacin internacional del notariado del pas y la representacin de todo 3o. La certificacin o dada
el notariado en el orden interno, pero sin que esta ltima representacin un testimonio, la calificacin o
implique en los pases de constitucin federal la creacin o existencia de una e*
autoridad sobre los colegios regionales, que dentro de su jurisdiccin la una conviccin racional
conservan en su totalidad. que
c) Propender a que los colegios nacionales y los colegios regionales er. Mudo con prudencia y
los pases de constitucin federal asuman el doble carcter de gobierno de la cautela.
funcin notarial de sus jurisdicciones y representantes gremiales y cientfico- 4o. En relacin con el
profesionales del notariado. i base de la pura relacin
d) Propender a que, independientemente de los depsitos que se c
atribuyen a los colegios en el punto anterior, stos fomenten cada vez ms una En su
mayor capacitacin cientfica para que el notario en la sociedad ocupe un lugar consecuencia:
de mayor jerarqua, que lo habilite para ser el colaborador tcnico ms a)El notario solamente
destacado con que cuenten los estados, abstraccin hecha de toda distincin o t
clasificacin poltica. VIII. dad deliberada (dolo); y
b) Tendr
VIII. Ejercicio de la funcin notarial responsabilidad
Para el buen ejercicio de la funcin notarial se requieren no slo los c) La diligencia que ha
requisitos de capacitacin tcnica determinados en el punto a), sino, XI. Rt
de o
adems, una especial vocacin profesional y una recta independencia I . Recomendar la to
funcionario escrupuloso;
incompatible con los nombramientos a plazo y con la sumisin al hasta
d) Eslaaspiracin
muerte del u
arbitrio gubernativo; por lo que se del
sea sometida a la
decisin
e) La declaracin de una
de
toda responsabilidad frente
a
5o. La determinacin de
rial ha de ser resuelta en
cada
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
su.'cn de la misma por medio
uno autorizante.
por el notario autorizante
DeiA)dadcs de legalizacin
tan- . como si se tratase de una
cscri-
otorgmtes
K d notario deber apreciar la ca-
e 2S partes.
pee ci notario de la capacidad de t
la autorizacin, slo podr ser Bes
a tal momento que sean pie-
i racinala agonales en los
pases con no eincodo el
Comit Permanente cada uno
de dichos pases, las B para la
obtencin de tal for-
O federaciones
nacionales recsales. Dichas
corporaciones objetivos la
representacin de todo el
notariado en el implique en los
pases de autoridad sobre los
colegios en su totalidad, r los
colegios regionales en carcter
de gobierno de la lunes gremiales
y cientfico-profe-
los depsitos que se atribu- BJ
cada vez ms una mayor cardad
ocupe un lugar de mayor je-
tcnico ms destacado con que
acin o clasificacin poltica.
t notarial
se requieren no slo los requisi-
;punto aj, sino, adems, una
espe- cia incompatible con los
nom- erse cubemativo; por lo
que se
EL DERECHO NOTARIAL 157
declara que el notario debe ser inamovible, a no ser por condena penal
impuesta por los Tribunales de Justicia en caso de delito, o por expulsin
sancionada por Tribunal de honor integrado por sus propios compaeros en
caso de comisin de faltas que afecten el decoro de la profesin, o por
jubilacin en los casos en que proceda con arreglo a la legislacin de cada
pas. Todo ello sin perjuicio de los Derechos Privados del notario sancionado.
IX. Relaciona sobre ordenamientos jurdicos
Io. Que inmediatamente despus de la determinacin del temario de cada
Congreso se redacten por cada uno de los pases adherentes breves relaciones
sobre sus respectivos ordenamientos jurdicos.
2o. Que tales relaciones sean enviadas a la ONPI y por ella transmitidas a
todos los pases, de manera que cada delegado pueda afrontar los diversos
temas con conocimiento de dichos ordenamientos jurdicos, necesarios para
el mejor xito del Congreso.
X. fe de conocimiento
1. La autenticidad del documento notarial debe extenderse a la
identificacin de los otorgantes.
2o. Es funcin y deber del notario cerciorarse de b identidad de los
otorgantes, certificando o dando fe de conocerlos.
3o. La certificacin o dacin de fe de conocimiento ha de ser, ms que un
testimonio, la calificacin o el juicio que el notario formula o emite basado en
una conviccin racional que adquiere por los medios que estima adecuados,
actuando con prudencia y cautela.
4o. En relacin con el tema debe rechazarse la responsabilidad objetiva a
base de la pura relacin casual entre el hecho y el dao.
En su consecuencia:
a) El notario solamente tendr responsabilidad penal cuando cometiera
falsedad deliberada (dolo); y
b) Tendr responsabilidad civil por dolo, culpa o negligencia;
c) La diligencia que ha de prestar el notario es la normalmente cxigiblc a
un funcionario escrupuloso;
d) Es aspiracin del Congreso que la calificacin del dolo, culpa o
negligencia sea sometida a la decisin previa de un Tribunal Notarial;
e) La declaracin de una de las partes de conocer a la otra, libera al
notario de toda responsabilidad frente a quien la hace.
5o. La determinacin de los medios supletorios de la identificacin
notarial ha de ser resuelta en cada pas segn sus especiales circunstancias.
XI. Registro de actos de ltima voluntad
Io. Recomendar la creacin de un Registro nacional de carcter secreto
hasta la muerte del testador, donde sern anotados cronolgicamente todos
158 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTR1

los datos del estado civil necesarios para establecer la existencia de todas las
disposiciones de ltima voluntad confiadas oficial u oficiosamente a la custodia de.
notariado.
2. Recomendar que en toda sucesin abierta sea exigida la aportacicr de un
certificado negativo o positivo expedido por dicho Registro.
3o. Recomendar que en las sucesiones de extranjeros sea exigida la apor tacin de
un certificado negativo o positivo del Registro de la nacin de origer del difunto y otro
certificado del Registro de la nacin donde tuvo su residenc.- oficial.

XII. Unidad de acto y otorgamiento sucesivo 1. La unidad

de acto en las escrituras pblicas constituye un requisito de notable preponderancia
para la exteriorizacin solemne de la fuerza probato- ria y eficacia jurdica de esa
forma de instrumentacin.
2o. Las operaciones que integran la unidad de sao, y que deben tener lu gar sin que
se rompa su continuidad ni se intercalen otras extraas, salvo las interrupciones que
sean debidas a un acontecimiento pasajero, se inician en el momento en que, reunidos
los otorgantes, el competente nmero de testigos (cuando las respectis-as legislaciones
exigen la asistencia de stos) y el notario in- terviniente, se procede a la lectura de la
escritura, siguen con la prestacin dci consentimiento y terminan con la firma y la
autorizacin del documento, todo ello sin perjuicio de las variaciones que resulten
impuestas perceptivamente para determinados actos jurdicos y en especial para los
testamentos.
3o. En la mayora de los actos jurdicos cuya finalidad caracterstica es la de
producir efectos despus del fallecimiento de aquellos de cuya voluntad emanen, es
recomendable mantener el principio de la unidad de acto como for maliciad
constitutiva de validez.
En cambio, con respecto a los actos nter vivos no es prudente fijar de manera
absoluta la obligatoriedad de dicho principio, no obstante la excepcional rele vancia
que le asigna la tradicin jurdica universal, pues algunos textos legales admiten los
otorgamientos sucesivos en el mismo instrumento o no sancionan su nulidad cuando
se lia otorgado con inobservancia de tal requisito.

XIII. Valor jurdico y aplicaciones del acta de notoriedad Io.

Aplicaciones. No es aplicable el acta de notoriedad en materia cor. tcnciosa. Es
aplicable en los casos siguientes:
a) Declaracin de herederos, b) Existencia o inexistencia de parientes de una
persona y determinacin de su grado de parentesco, c) Identidad o existencia dr una
persona, d) Actos del estado civil cuando no existen las actas correspondientes. e)
Hechos que no se puedan probar mediante ttulo o respecto de los cuales no pueda
producirse el ttulo correspondiente. Estas aplicaciones se entendern sin perjuicio de
las establecidas por la legislacin de cada pas.
2o. Funcionario competente debe ser el notario. En las actas de notorie-
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
L existencia de todas las dis-
ofidosamente a la custodia del
sea exigida la aportacin
dicho Registro.
jeros sea exigida la apor- Rcuo
de la nacin de origen donde tuvo
su residencia
sucesivo
constituye un requisito solemne
de la fuerza probato-
! acto, y que deben tener lucirs
extraas, salvo las inte- r-A-
aiero, se inician cu el rno- te
nmero de testigos de estos) y el
notario insiguen con la
prestacin del "n del
documento, todo
perceptivamente para
testamentos.
finalidad caracterstica es e
aquellos de cuya voluntad la
unidad de acto como forma es
prudente fijar de mane- obstanie
la excepcional rele- pues aigunos
textos legales ad- ?nto o no
sancionan su de tal requisito.
tzj de notoriedad notoriedad en
materia confidencia de parientes
de una t c Identidad o existencia
de en las actas correspondien-
tirulo o respecto de los cuales
aplicaciones se entendern e
cada pas.
En las actas de notorie
EL DERECHO NOTARIAL 159
dad autorizadas por notario no deber ser necesaria la intervencin o aprobacin
judicial ni de ninguna otra autoridad.
3o. Requisitos del acta de notoriedad. Sobre este apartado se debe distinguir. a)
Cuando se trate de hechos cuya certeza no consta directamente al notario, el acta de
notoriedad se basar en declaraciones de testigos aseveradas con juramento, sin perjuicio
de cumplir los dems requisitos y formalidades que en cada caso exija la legislacin de
cada pas, b) Cuando se trate de hechos cuya certeza conste [ directamente al notario,
bastar la afirmacin de este de que el hecho es cieno y le consta as de ciencia propia.
En este caso el acta se llamar certificado notarial.
4o. Circunstancias de los testigos. Adems de las exigidas por la legislacin de
cada pas, los testigos debern reunir las circunstancias siguientes: a) Ser mayores de
edad, b) Ser de reconocida honorabilidad, c) Tener conocimiento real | del hecho, d) Ser
identificados por el notario.
5o. Contenido del acta. El notario se limitar a dar fe de que los testigos | renen
las circunstancias exigidas y de sus declaraciones, as como de que se han I cumplido
todas las diligencias exigidas por las leyes.
6o. Responsabilidad, a) De los testigos. Los testigos que hicieran conscientemente
manifestaciones falsas, inexactas o incompletas sern responsables penal mente por
falso testimonio, segn la legislacin de cada pas. Tambin incurrirn en
responsabilidad civil segn la legislacin respectiva. Dicha responsabilidad les ser
advenida por el notario, que lo har constar expresamente en el acta, b) El notario ser
responsable de todo aquello que deba apreciar personalmente, como ser: Io Lugar, fecha
y dems requisitos del instrumento pblico. 2o Identidad de los testigos. No ser
responsable en ningn caso de la inexactitud de las declaraciones de dichos testigos.
En los certificados notariales responder de la falsedad de su afirmacin.
7o. Fuerza probatoria del acta de notoriedad y del certificado notarial.
a) Extrajudicialmentc. Io Mientras las actas de notoriedad no sean impugnadas en
juicio debe reputarse exacto el hecho acreditado por aqullas. 2o En materia sucesoria
el acta de notoriedad establecer quines son los herederos, sin perjuicio de cualquier
accin de peticin de herencia que se ejercite en contrario. ^Judicialmente. Io Si las
actas de notoriedad son objeto de impugnacin en juicio, su fuerza probatoria ser
apreciada por el juez, segn el criterio de la Lex fon. 2o En los certificados notariales en
los cuales la certeza del hecho conste directamente al notario, su valor probatorio ser
pleno mientras no se declare su falsedad en el juicio correspondiente.
8. Responsabilidad del requirente. Cuando en el acta de notoriedad intervenga el
requirente, que afirma la certeza del hecho sometido a notoriedad, la responsabilidad
en que incurra por falsedad, inexactitud o reticencia deber serle exigida, segn su ley
nacional.
XIV. Valor internacional del documento notarial
Io. De acuerdo con la regla locus regit aclum el documento notarial formalizado
con arreglo a la ley del lugar de su celebracin, ser considerado vlido en los dems
pases, en cuanto a su forma y autenticidad.
 ECHO NOTARIAL
I6C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!

fional de capacidad civil, en <

Las cuestiones que se susciten acerca de la validez o nulidad formal del nones inmediatas a las dudas
documento notarial debern resolverse conforme a la referida ley del lugar de su cel- finantes de la capacidad civiL
bracin. 3. Vigencia y contenido de las
En los documentos notariales sujetos o susceptibles de inscripcin en los R El Congreso debera estudiar jr_
gistros Pblicos de los pases en que hayan de surtir efecto, el notario autorizan- n profesional de cooperacin <
procurar expresar las circunstancias relativas al bien o elementos regstrales qu- onal, con referencia a los amex
exijan las leyes respectivas para su inscripcin. El Congreso estima que el ino
2o. Respecto a la eficacia extraterritorial del documento notarial, deb- rn por ley o costumbre esta acn
observarse las siguientes reglas: les o entidades determinadas, c
a) En cuanto a la materia o contenido sustantivo del mismo, procurar, el notario i de conocimiento y prueba del'
sujetarse a las normas de la ley reguladora de la relacin jurdica o de ley del pas en ra del mismo:
que el documento haya de producir efectos, siempre sin perjuici: del orden pblico Io. La vigencia y contenido d
territorial del pas del otorgamiento. 2o. La existencia y alcance de
b) Cuando la ley reguladora de la relacin jurdica prescriba la forma di la 3o. El estatuto persona! de ia
escritura pblica como requisito constitutivo o esencial del acto jurdico, debe r Igual consideracin tendrn N
entenderse cumplido este requisito con el otorgamiento del documento notarial eracin notarial internacional
conforme a la regla del lugar de su celebracin. 4. Regmenes
c) Con relacin al valor probatorio del documento notarial, se juzgara con matrimoniales.
arreglo a la ley del pas en que se hubiera otorgado. El Congreso debera esti
cin profesional de cooper
XV. Compendios de legislacin notarial
mal, con referencia a los
Io. Que cada delegacin de los pases que integran el Congreso Intern; cional del
j) El Congreso estima que
Notariado Latino haga llegar a la ONPI un compendio de su legislado: notarial en su
sin de matrimonio, debe
aspecto instrumental.
2o. Que el congreso encomiende a las naciones adheridas para que cons tituyan b) El Congreso cncoi les, la
comisiones especiales encargadas de estudiar y simplificar las funcin* notariales en organizacin de acidad
lo concerniente a la formal2acin de los documentos notariales. civil), el cual estar M y
notarios, de pases
3o. Que cada delegacin se interese ante sus respectivos gobiernos par participar
en las organizaciones oficiales internacionales de derecho privado a fin de tratar de io.
resolver en la forma que mejor lo consideren conveniente todas la dificultades que c) Los informes o cer
derivan de las distintas legislaciones. lies se regirn por las
el artculo 3o (vigencia y
XVI. Organizacin de nn sistema corporativo internacional 3. Justificacin o prueba
1. Legalizaciones (ver texto aprobado). I: existencia y contenido.
2. Capacidad civil. El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un El Congreso estima i que la:
sistema de organizacin profesional de cooperacin de las funciones nota rales, en el los sucesorios, se obtienen
orden internacional, con referencia a los artculos siguientes: a) En las sucesiones
a) Los notarios adheridos procurarn la creacin en sus respectivos pai ses de da por notario, o bien por
un medio de publicidad de incapacidades individuales. b) En las sucesiones t<
b) El Congreso cree necesaria la organizacin de un sistema internacional de Juntad. bien por medio de
informacin acerca de las normas que regulen la capacidad de las partes contrauntes. bien por medio de una cor
c) La ONPI organizar, tan pronto como sus medios lo permitan, un fichero acto o protocolo notarial.
c) La existencia y el
otarios o de ltima volt
 i JWEJOAL Y DERECHO REGISTRA!.
: nulidad formal del docu- i
crida ley del lugar de su cele-
de inscripcin en los Re- ' efecto,
el notario autorizante ! bsen o
elementos regstrales que
ir' documento notarial, debedel
mismo, procurar i de la relacin
jurdica o de la ' efectos, siempre
sin perjuicio to.
jurdica prescriba la forma de i
enca! del acto jurdico, debe- nxo
del documento nou-
documento notarial, se juzgar
Mottridl
integran el Congreso Interna-
compendio de su legislacin
adheridas para que cons Y
simplificar las funciones de los
documentos notariales, respectivos
gobiernos para de derecho privado
a fin Boasideren conveniente
todas las
wraito wemacional
Hrodiar y procurar la creacin
operacin de las funciones nota-
a los anculos siguientes:
creacin en sus respectivos pa- l
individuales.
dn de sistema internado* spalea
la capacidad de las partes
t medios lo permitan, un fichero
EL DERECHO NOTARIAL 161
ternacional de capacidad civil, en que de modo rpido y esencial puedan hallarse
soluciones inmediatas a las dudas que pudieran existir acerca de los requisitos
terminantes de la capacidad civil.
3. Vigencia y contenido de las' leyes.
El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un sistema de organizacin
profesional de cooperacin en las funciones notariales, en el orden internacional, con
referencia a los artculos siguientes:
El Congreso estima que el informe o certificado notarial, salvo en los pases donde
por ley o costumbre esta actuacin est reservada a abogados, otros profesionales o
entidades determinadas, es, segn los principios del derecho, un medio apto de
conocimiento y prueba del estado legislativo de un pas, a fin de acreditar fuera del
mismo:
Io. La vigencia y contenido de leyes;
2o. 1.a existencia y alcance de jurisprudencia;
3o. El estatuto personal de individuos o entidades.
Igual consideracin tendrn los informes expedidos por los organismos de
cooperacin notarial internacional.
4. Regmenes matrimoniales.
El Congreso debera estudiar y procurar la creacin de un sistema de organizacin
profesional de cooperacin de las funciones notariales, en el orden internacional, con
referencia a los artculos siguientes:
a) El Congreso estima que la autorizacin de contratos sobre bienes con ocasin
de matrimonio, debe corresponder a la competencia exclusiva del notariado.
b) El Congreso encomienda a ia ONPI, con referencia a regmenes
matrimoniales, la organizacin de un fichero internacional, semejante al del articulo 2
(capacidad civil), el cual estar a disposicin para informacin de todos los notariados
y notarios, de pases miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino.
c) Los informes o certificados notariales respecto a regmenes matrimoniales se
regirn por las mismas normas acordadas para los de estado legislativo, en el articulo
3o (vigencia y contenido de las leyes), que precede.
5. Justificacin o prueba del ttulo sucesorio de testado o intestado. Su existencia
y contenido.
El Congreso estima que la regularidad y la seguridad de la prueba de los ttulos
sucesorios, se obtienen nicamente:
a) En las sucesiones abintesiaio, bien por un acta de notoriedad autorizada por
notario, o bien por decisin emanada de la autoridad judicial.
b) En las sucesiones testamentarias o derivadas de otro acto de ltima voluntad,
bien por medio de un acto notarial en cualquiera de las formas legales, o bien por medio
de una confirmacin por la autoridad judicial, incorporada a un acto o protocolo
notarial.
c) La existencia y el orden cronolgico de los ttulos sucesorios testamentarios o
de ltima voluntad, no tienen posibilidades seguras de conocimiento
162 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: EL DERECHO NOTARIAL

y de prueba, sino por medio de la existencia de registros nacionales de estos actos; 4o. En los pases donde tod
registros cuya creacin recomienda el Congreso. .iios y de legislacin, compuea
5o. Asimismo deben crearse
XVII. Creacin de un registro notarial mundial Io. Crase el Registro jueo nmero de notarios de p
Notarial Mundial donde figurarn los nombres de todos los notarios de tipo latino por rdicax de derecho privado que !
rund
orden alfabtico y por pases y regiones. II. Sobre la codificacin dd Dei
2o. El Comit Permanente requerir a todos los organismos notariale adheridos al da en cada pas por compilador
Esta compilacin de textos di
envo inmediato de las nminas, a los efectos de su publicacin.
tariados nacionales.
3o. El Comit dispondr de los fondos necesarios para el cumplimiento de esta
Se considera de sumo inters;
resolucin.
textos referentes a la fundn rice
La delegacin italiana forraj
TERCER CONGRESO ado.
(Abril de 1954 en Pars) No obstante, la honorable Al
cional tomar la decisin que ra
I. El Derecho Notarial, derecho autnomo de a Forma
I. Sobre el Derecho Notarial. Declaraciones: Primero: El derecho notarial es el II. Comparacin
conjunto de disposiciones legislativas, reglamentarias, usos, decisiones jurisprudenciales de i
y doctrinas que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial. La Comisin, que tiene en fl
Segundo: Este derecho existente en los pases adheridos a la Unin debe ser objeto ha hecho un estudio compa
de investigaciones cientficas. tres aspectos, ofreciendo la
Recomendaciones: A) Papel o funcin del
A) 1-os notarios adheridos a la Unin deben emprender y alentar las En todos los pases de la
investigaciones acerca del derecho notarial, mediante juristas especializados, endo doble su misin.
Aconsejar o asesorar a
conferencias, artculos de revistas, monografas sobre temas relativos a la funcin y al
Renlaciar y autorizar las
instrumento notarial en su doble aspecto dogmtico e histrico. La primera realizacin El primero de dichos
debe ser la publicacin de bibliografas por cada notariado. presamente en el Rcglami
B) El trabajo cientfico debe tener presentes los principios esenciales siguientes: la costumbre, como un <
Io. El notario est investido de una funcin pblica, pero en el marco de una B) Ejercido de las v
profesin liberal. En este ejercicio los estatutos notariales deben asegurarle plena En todos los pases U
autonoma en relacin al Estado y a la Administracin pblica. quien ejerce sus funciones
2o. El estudio cientfico del derecho notarial debe llegar sealadamente, a dotar al Cuando el Estado o uno
instrumento de plena eficacia, no solamente en los pases en que ha sido autorizado, sino prc la autorizacin de ste
tambin en los que deba ser utilizado. Esta eficacia se puede conciliar con una En cuanto a competen
tes de un distrito, salvo en
simplificacin progresiva de formalidades.
tiene competencia en todo
3o. Los notarios son los profesionales del derecho ms prximos a la vida por su C) Ingreso en la profes
situacin en el punto de confluencia de las leyes y de los hombres. Esta situacin les Algunos pases exigen
impone ser un elemento vivificante en la sociedad; en sus relaciones con quienes rio un examen profesional;
depositan en ellos su confianza, deben humanizar las normas jurdicas y adaptar la En la mayora de los
contratacin a las necesidades de los particulares.
La Comisin cono
pases de la Unin,
 NOTARIAL Y DERECHO
REGBTRAL
ros nacionales de estos
mundial
roc figurarn los nombres ac- jurdicas de derecho privado que los afectan.
V por pases y regiones.
los organismos notariales
retos de su publicacin,
unos para el cumplimiento
SO
'iris
de ia Forma
o: El derecho notarial es
el
usos, decisiones
jurispru-
I T el instrumento pblico no-
adheridos a la Unin debe ser
aprender y alentar las investi-
*as especializados,
confercn- rriaxivos a la
funcin y al inv ico e
histrico. La primera por
cada notariado.
Im principios esenciales
si-
= pblica, pero en el marco
ros notariales deben
asegurar- Administracin
pblica.
debe llegar
sealadamente, rete en los
pases en que ha chzodo.
Esta eficacia se puede
>muladades.
derecho ms prximos a la
ios leyes y de los hombres,
ose en la sociedad; en sus
rcla- k. deben humanizar las
normas es de los particulares.
EL DERECHO NOTARIAL 163
4o. En los pases donde todava no existan, deben crearse comisiones de
estudios y de legislacin, compuestas en su mayora por notarios.
5o. Asimismo deben crearse comisiones de contacto, compuestas de un
pequeo nmero de notarios de pases vecinos, para el estudio de las relaciones
II. Sobre a codificacin del Derecho Notarialla codificacin debe ir
precedida en cada pas por compilaciones de textos legislativos sistematizados.
Esta compilacin de textos debe ser tomada a su cargo por cada uno de los
notariados nacionales.
Se considera de sumo inters prctico la ordenacin sistemtica de todos
los textos referentes a la funcin notarial y al instrumento pblico.
La delegacin italiana formular sus observaciones mediante un informe
separado.
No obstante. la honorable Asamblea Plenaria del Tercer Congreso
Internacional lomar la decisin que estime conveniente.
II. Comparacin de los modos de ejercicio de la profesin
La Comisin, que tiene en su seno representantes de 12 pases de la Unin,
ha hecho un estudio comparativo de los modos de ejercicio de la profesin bajo
tres aspectos, ofreciendo la sntesis siguiente:
A) Papel o funcin del notario:
En todos los pases de la Unin, el notario desempea una funcin activa,
siendo doble su misin.
Aconsejar o asesorar a las partes como profesional del derecho.
Redactar y autorizar los documentos, ejerciendo la fe pblica notarial.
El primero de dichos aspectos, de consejero o asesor, est ya reconocido
expresamente en el Reglamento notarial espaol, y resulta derivado en los
dems de la costumbre, como un deber moral inseparable de la profesin.
B) Ejercicio de las funciones:
En todos los pases latinos las partes pueden elegir libremente el notario,
quien ejerce sus funciones sin limitacin entre los particulares.
Cuando el Estado o uno de sus organismos es pane en un contrato, no
siempre la autorizacin de ste corresponde con carcter exclusivo al notario.
En cuanto a competencia territorial, los notarios ejercen dentro de los
lmites de un distrito, salvo en Guatemala, Uruguay y Pueno Rico, donde el
notario tiene competencia en todo el territorio nacional.
C) Ingreso en la profesin:
Algunos pases exigen nicamente para poder ejercer las funciones de
notario un examen profesional; otros exigen diplomas de estudios jurdicos.
En la mayora de los pases, la mujer tiene acceso a la profesin.
Conclusin
La Comisin concluye este estudio con la comprobacin de que en
algunos pases de la Unin, cuando el Estado es parte de un contrato ste es
autorizado
 El DERECHO NOTARIAL
1M DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAI
b) La funcin social del
por uu agente de b administracin y no por un notario. Y que los ejemplos cu notari Habiendo concretado por
estos agentes, de incompetencia, o, a lo menos, de falta de preparacin utu pan apantes, conforme a las
profesional terica o prctica, son numerosos. expiic mame, en la
Y por ello: recomendacin siguje Sean
Considerando b utilidad que para las partes y para el pblico en general cuales fueren las distintas rentes
representa el estar asesorados por profesionales calificados; pases, y sean cuales fueren I
Que la cualidad de asesor profesional resulta reconocida, de hecho o de cin notarial:
derecho, al notario, en todos los pases de la Unin, y Io. El notario desempea ua
Que dicha cualidad no se puede reconocer a los agentes de la k*.-cd or del instrumento
administracin llamados a intervenir en una forma que resulta unilateral en actos notarial. 4 tes que ame l
y contratos que pueden ser delicados o requieran un profundo conocimiento de recurren.
b aplicacin del derecho. 2o. Para el normal desempe
Emite, por unanimidad, los siguientes votos: dcncia necesaria. La excesiva taje
Io. Que el aspecto o cualidad de asesor en el notario, sea expresamente cin social.
reconocido por los poderes pblicos en los pases de b unin en que todava no 3o. El Estado tiene inters es
lo fue. tplimicnto de esa funcin socid
2o. Que en los contratos en que el Estado sea parte, sean tambin los mo de facultades posibles.
notarios los nicos habilitados para autorizarlos. V. La prctica
Por otra parte: notarid Considerando:
La Comisin, por mayora, emite el voto de que en los pases de b Unin,
Io Que los notarios, por
tengan acceso a la profesin de notario los dos sexos indistintamente. 4 tal situacin para conocer
2o. Que estn encargados tad,
III. El documento notarial en el Notariado Latino para luego precisarla en
La Comisin comprueba que en todos los pases de b Unin: 3o. Que estn asi en cc
a) El documento autorizado por notario constituye, por el hecho de serlo memos necesarios para esta [y
y en virtud de la delegacin del poder pblico, para darle carcter autntico, un calificados inspiradores.
documento pblico, cuya autenticidad no puede ser desconocida mis que 4o. Que es de desear que h
atacndola por causa de falsedad. alucin de las relaciones jt de las
b) El documento notarial tiene fuerza ejecutiva inmediata. partes.
Asimismo, comprueba: El Congreso, de
Que en algunos pases el documento notarial puede ser otorgado con la acuerdo udo. decide
sola intervencin del notario; que en otros deben, adems, concurrir testigos, y solicitar:
que en otros, en fin, solamente para ciertos actos especialmente solemnes, se a) Que el legislador tome
exige b presencia de testigos bajo pena de nulidad. unte que incumbe al nota
Por consecuencia emite el voto siguiente: b) Que. en consecuer los
Io. Que en los pases de b Unin no se exija con carcter obligatorio la trabajos de los organismos 1
concurrencia de testigos en los actos entre vivos. c) Que los organismos reo
2o. Que el documento notarial, que constituye b ley de las panes en el pas cerca de los poderes plseos
en que fue otorgado, conserve el mismo valor de autenticidad y de ejecuci:. en arriba expresados.
los dems pases de la Unin. IV.
VI. Re
IV. El notario consejero de las Visto: Que de los defc
partes, su papel jfesional del notario
conciliador. Su est
posicin social
a) El notario como consejero de las panes; su papel
conciliador.

VK*7AEIAI. Y DERECHO REGBTRAL
B rr/ino. Y que los ejemplos en l de
iairz de preparacin profcsio-
s J para el pblico en general re-
cadot;
B reconocida, de hecho o de dere-
a k agentes de la administracin a
unilateral en aaos y contratos do
conocimiento de la aplicacin
i ti notario, sea expresamente >
.a unin en que todava no
lea parte, sean tambin los no-
que en los pases de la Unin,
indistintamente.
Seta *IMO Mino
pases de la
Unin:
constituye, por el hecho de >.
para darle carcter autentico, le
ser desconocida mis que atacara
inmediata.
lpoede r otorgado con la sola
ecus. concurrir testigos, y que
penalmente solemnes, se exige la
con carcter obligatorio la
Hye la ley de las partes en el de
autenticidad y de ejecucin
l tm papel conciliador.
KI papel conciliador.
EL DERECHO NOTARIAL 165
b) La funcin social del notario.
Habiendo concretado por unanimidad el pensamiento de las delegaciones
participantes, conforme a las explicaciones que expondr el seor miembro informante,
en la recomendacin siguiente:
Sean cuales fueren las distintas modalidades del papel del notario en los diferentes
pases, y sean cuales fueren los distintos estatutos que rijan cada organizacin notarial:
Io. El notario desempea un papel eminentemente social, ya sea como hacedor del
instrumento notarial, o bien como consejero conciliador de las parles que ame l
recurren.
2o. Para el normal desempeo profesional debe gozar de la independencia
necesaria. La excesiva injerencia administrativa podra limitar su funcin social.
3o. El Estado tiene inters en proteger esta independencia que asegura el
cumplimiento de esa funcin social, y debe acordar por tanto al notario el mximo de
facultades posibles.
V. La prctica notarial creadora de las normas de derecho
Considerando:
1.Que los notarios, por su diario contacto con el pblico, estn en excepcional
situacin para conocer sus necesidades jurdicas de orden privado.
2o. Que estn encargados de ilustrar a las panes sobre su propia voluntad, para
luego precisarla en convenciones que son ley entre aqullas.
3o. Que estn as en condiciones de proporcionar al legislador los elementos
necesarios para establecer nuevas leyes, de las cuales son los ms naturales y calificados
inspiradores.
4o. Que es de desear que las leyes reflejen con la necesaria prudencia, la evolucin
de las relaciones jurdicas, dejando la mayor libertad posible a la voluntad de las partes.
El Congreso, de acuerdo con los trabajos y sugerencias que se le han presentado,
decide solicitar.
a) Que el legislador tome todava ms en consideracin la parte importante que
incumbe al notariado en la formacin del derecho.
b) Que, en consecuencia, el notariado sea llamado para tomar parte en los trabajos
de los organismos encargados de la elaboracin de las leyes.
c) Que los organismos profesionales representativos del notariado laboren cerca
de los poderes pblicos de cada pas para que se vuelvan realidad los deseos arriba
expresados. VI.
VI. Responsabilidad profesional del notario
Visto: Que de los debates resulta que la extensin de la responsabilidad
profesional del notario est rigurosamente en funcin con la extensin de su actividad.
166 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: DERECHO NOTARIAL

Que esta actividad reviste formas muy diferentes segn los pases; CL'ARl (Agosto
Que si bien ciertos notarios tienen por misin exclusiva autenticar las con de 1S
venciones de las partes, otros en cambio intervienen por ley en la elaboracin de los
contratos y desempean asimismo el papel de negociadores entre su* clientes; 1. Cdigo Interm
Que si algunos notarios no son responsables respecto de la forma de los actos, Vista la proposicin de Me. J, puesto a
otros lo son, y por aadidura, tambin en cuanto a la capacidad e identidad de las partes, disposicin de los miembr un Cdigo
a las enunciaciones de los contratos, y aun, en lo concerniente a sus consecuencias Internacional de Legi * Considerando
mediatas; que resultar i miembros el tener a su
Que si ciertos notarios no tienen en ningn caso la obligacin (ser depositarios de alcance un i mero, una exposicin
sumas de dinero o de ttulos, con motivo del ejercicio de su funcin, otros son obligados sobre la pases y el lugar ocupado por
a ello por la legislacin de su pas. el men de la legislacin de cada pas i
Que la responsabilidad profesional de los notarios no resulta generalmente de un i extensin de sus funciones;
texto legislativo especfico, sino nicamente de la aplicacin, por los tribunales, de las Encomienda a Me. JAN partir de la
reglas generales del derecho. clausura del presente i do el trabajo
Que esta responsabilidad no puede ser discutida, siendo ella necesaria para el buen que ha de realizan Resuelve: La ONPI
nombre y la jerarqua moral del notariado latino: El Congreso: trans los dos meses de haberlo rt
Considerando que, no obstante la diversidad de situaciones que impiden proyectar Ultmente acompaado de su Cada
una reglamentacin uniforme, pueden desprenderse algunos principios generales, y uno de los pases m recepcin del
como conclusin de los trabajos presentados y de los hechos expuestos, emite el esquema o cuesuoa^ aludido:
siguiente dictamen: El trabajo ser enviado a Ul
A. Que en los pases adherentes a la Unin Internacional del Notariado Latino el designacin.
legislador obre teniendo en vista el logro de los medios materiales prcticos
susceptibles de facilitar la tarea de los notarios, especialmente en lo que se refiere a la II. Congresos Formula
organizacin de un procedimiento propio, bajo la forma que mejor convenga, y votos porque los congresos nacionales
tendiente: y se fin de reforzar cada vez ms f
a) A determinar en forma precisa las incapacidades que puedan afectar a los sean modificados los estatuto \
contratantes; congresos internacionales.
b) A facilitar y asegurar la identificacin de las personas y de los bienes;
c) A manifestar en forma rpida y exacta los privilegios, hipotecas, servidumbres
y las diversas cargas o impedimentos con que los inmuebles puedan estar gravados;
B. Que sea adoptado el principio de que ninguna accin por responsabilidad
podr ser ejercida contra un notario como consecuencia de la oposicin de un acto que
haya otorgado, sin llamrselo a intervenir en el juicio a fin de permitirle salvaguardar
eficientemente sus derechos y legtimos intereses, evitndole as, en consecuencia, que
se le ponga la autoridad de cosa juzgada como resultado de un juicio al cual, no slo ha
permanecido extrao, sino que inclusive ha podido ignorar;
C. Que el legislador evite extender la responsabilidad del notario a casos que no
constituyan una consecuencia directa de la actividad profesional del mismo. I. Eficacia deI docm El V
Congreso Intert Considerando
que a les es necesario
preocuparse del l. Reconoce y
afirma la permita a quien hiciere
uso
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA:
segn los pases; exclusiva
autenticar las con- por ley en la
elaboracin ptpcl de negociadores
entre sus
respecto de la forma de los acuario
a la capacidad e identidad y *un, en
lo concerniente a sus
caso la obligacin (ser depositada
ejercicio de su funcin, otros
rio no resulta generalmente ia
aplicacin, por los tribu-
nendo ella necesaria para el
lanno: El Congreso:
! de situaciones que impiden pro-
algunos principios ge- y de los
hechos expuestos,
Internacional del Notara- logro de
los medios materiales
especialmente en lo que propio,
bajo la forma que mejor
que puedan afectar a
' personas y de los bienes; los
privilegios, hipotecas, serv- oa cue
los inmuebles puedan es-
r ninguna accin por responsa- DO
consecuencia de la oposicin
Ker>enir en el juicio a fin de per- y
legtimos intereses, evitndole dde
.osa juzgada como resultado ino.
sino que inclusive ha podi-
responsabilidad del notario a :a de
la actividad profesional
F.l DERECHO NOTARIAL 167
CUARTO CONGRESO
(Agosto de 1956, en Ro de Janeiro)
1. Cdigo Internacional de Relacin Notarial
Vista la proposicin de Me. JANSSENS en el sentido de posibilitar que sea puesto a
disposicin de los miembros de la Unin, antes del Congreso de Roma, un Cdigo
Internacional de Legislacin Notarial;
Considerando que resultar del mayor inters para el notariado de los pases
miembros el tener a su alcance un cdigo semejante, el cual deber contener, primero,
una exposicin sobre la estructura poltica y judicial de cada uno de los pases y el lugar
ocupado por el notario en dicha estructura, y, segundo, un resumen de la legislacin de
cada pas en lo concerniente al notario y a la naturaleza y extensin de sus funciones;
Encomienda a Me. JANSSENS dirigir a la ONPI, en un plazo de dos meses a partir
de la clausura del presente Congreso, un esquema o cuestionario precisando el trabajo
que ha de realizar cada pas.
Resuelve: La ONPI transmitir a cada uno de los pases miembros, dentro de los
dos meses de haberlo recibido, el cuestionario o esquema refrendado, eventualmente
acompaado de su traduccin;
Cada uno de los pases miembros designar, dentro de los treinta das de la
recepcin del esquema o cuestionario, al notario encargado de efectuar el trabajo
aludido:
El trabajo ser enviado a la ONPI en un plazo de tres meses a partir de dicha
designacin.
II. Congresos nacionales con participacin internacional Formula votos
porque tanto en Amrica como en Europa se multipliquen los congresos nacionales y
se realicen con amplia participacin internacional, a fin de reforzar cada vez ms los
lazos de solidaridad y confraternidad; y porque sean modificados los estatutos de la
Unin a fin de espaciar la realizacin de los congresos internacionales.
QUINTO CONGRESO
(Octubre de 1958, en Roma) I.
I. Eficacia del documento notarial en las relaciones internacionales El
V Congreso Internacional del Notariado Latino:
Considerando que a causa de la intensificacin dr las relaciones internacionales
es necesario preocuparse de la simplificacin de la legalizacin de las firmas:
1. Reconoce y afirma la necesidad de encontrar el medio ms simple que
permita a quien hiciere uso de un documento notarial extranjero, asegurarse
168 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! CHO NOTARIAL

que la firma fue puesta por el notario que autoriz el acto y que ste actuaba en el SEXT
ejercicio de sus funciones. (Septiembre
2. Expresa el voto de que la Unin Internacional del Notariado Latino estudie los
1. Efectos del instrumento pb
medios ms apropiados para simplificar la legalizacin...
nacin aplicable a la forma del
II. El secreto profesional del notario y de sus colaboradores Unin, difiere sobre puntos de
El Congreso resuelve: i llevar los protocolos, a la conse
El secreto profesional se impone al notario como principio fundamental de :in de testigos instrumentales
carcter tico-jurdico, por exigencias del bien pblico y para garantizar la seriedad de era. a la lectura del acto o instrua
la vida social. w pero implica gcncralma
Por tanto, hace votos porque: vencin del funcionario pbii
1. La ley no establezca lmites al secreto profesional, quedando firmes las ento autorizado por l, iia
disposiciones legales vigentes en cada Estado. 2. Legalizaciones. Que en q
2. Se deje al criterio exclusivo del notario, quien resolver en conciencia, cuando Roma, sean estudiadas por laC
exista una justa causa" que justifique la revelacin del secreto profesional. io las recomendaciones o pr
Los colaboradores del notario estn sujetos, de oficio, al secreto. er entre los diversos pases de
n de las legalizaciones adma
OI. Adaptacin de la actividad profesional del notario a los mtodos
y procedimientos de as tcnicas modernas, especialmente en lo que concierne ra) I, a fin de facilitar su utilizado
de las formalidades. Adems,
a la identificacin de as partes y a la grafa de las matrices y copias
a) Tener en cuenta la sit
Resoluciones: vista internacional, conccn
1. En cuanto a la verificacin de la entidad de las panes, el Congreso declara que b) En cuanto al examen de
tal funcin concierne exclusiva y tradicionalmente al notario; y hace votos porque acm particularmente a la
juntamente con el sistema de los testigos de conocimiento, que existe en algunas
legislaciones, se permita que documentos oficiales peninentes, expedidos segn
me responsabilidad que ello
c) Que deben reservarse
mtodos y procedimientos adecuados de tcnica moderna, permitan al notario
para un examen ms comj
asegurarse de manera indiscutible, de la identidad de las panes en cualquier momento
anterior a la redaccin del instrumento. 3. Sociedades. El VI
Solicita especialmente el mejoramiento del documento de identidad, la creacin so Internacional de Rio
de certificados notariales, as como la creacin de casilleros civiles o de cualquier otro < en la constitucin y modi
medio oficial vlido. b) Afirma que en inters
2. Favorablemente en cuanto al uso de todos los medios mecnicos y fsicos aprecales, el acto constii ciones
modernos para extender los originales y las copias, compatibles con la ms estricta de ste y la disolucin chos en
sujecin a los requisitos internos y externos de los documentos notariales. acto notarial;
c)La redaccin de las dados
El V Congreso hace votos porque los notarios sean legalmente autorizados .i
por acciones o de re Ciencia de
escoger, para la escritura de los originales y de las copias de los documentos autnticos,
los notarios;
cualquier procedimiento tcnico que la ley o las asociaciones notariales hayan
d) Los notarios deben
reconocido oficialmente como susceptibles de garantizar la conservacin y la
gislacioues nacionales, para la
inalterabilidad de los citados documentos.
publicidad legal y el reg les
sociedades:
e) Vistas las garantas
zacin de las disposiciones
 NOTAUAL Y DERECHO REGISTRAL
d acto y que ste actuaba en
bonaJ del Notariado Latino,
b legalizacin...
de ao colaboradora
principio fundamental de
v para garantizar la serie-
protesional, quedando firmes
- quien resolver en concicn- b
revelacin del secreto profe
se o ficto, al secreto.
Ko:.mo a os mtodos
taalmeme en lo que
concierne
e las matrices y copias
e las partes, el Congreso de-
fcnoralrr.ente al notario; y hace
<os de conocimiento, que exis-
etes oficiales pertinentes, expede
tcnica moderna, permitan -
entidad de-las partes en cual-
memo.
ixtu mo de identidad, la crea-
de casilleros civiles o de cual-
los medios mecnicos y las
copias, compatibles con la
exremos de los documentos
sean legalmcntc autorizados a
L.pias de los documentos au-
ley o las asociaciones
notariales de garantizar la
conservacin y
EL DERECHO NOTARIAL 169
SEXTO CONGRESO
(Septiembre de 1961, en Montreal)
1. Efectos del instrumento pblico. El Congreso hace constar que la
reglamentacin aplicable a la forma del instrumento pblico en los diversos
pases de la Unin, difiere sobre puntos de detalle, especialmente en cuanto a
la forma de llevar los protocolos, a la conservacin de los instrumentos o actos,
a la intervencin de testigos instrumentales o certificantes, a la traduccin a
lengua extranjera, a la lectura del acto o instrumento especialmente cuando
se trata de sordomudos pero implica generalmente el respeto a los principios
referentes a la intervencin del funcionario pblico, y tiene por consecuencia
el que el acto o el instrumento autorizado por l, hace fe.
2. Legalizaciones. Que en ejecucin de las deliberaciones del Congreso
de Roma, sean estudiadas por la Oficina Permanente de la Unin del Notariado
Latino las recomendaciones o procedimientos adecuados para desarrollar o
promover entre los diversos pases de la Unin, la firma de tratados para la
simplificacin de las legalizaciones administrativas y diplomticas del
documento notarial, a fin de facilitar su utilizacin internacional y reducir el
costo y las demoras de las formalidades. Adems,
a) Tener en cuenta la situacin legislativa, ya en vigor desde el punto de
vista internacional, concerniente a la abolicin de la legalizacin;
b) En cuanto al examen de la convencin de La Haya y en lo que
concierne particularmente a la apostilla, la profesin notarial no puede, por la
enorme responsabilidad que ello implica, aceptar un documento sin
legalizacin;
c) Que deben reservarse las materias de los incisos a) y b) que preceden
para un examen ms completo en el Congreso de Bruselas.
3. Sociedades. El VI Congreso: a) Confirma el voto emitido en el IV
Congreso Internacional de Ro de Janeiro, respecto a la intervencin del
notario en la constitucin y modificaciones de toda clase de sociedades;
b) Afirma que en inters pblico y para la seguridad de las relaciones
comerciales, el acto constitutivo de las sociedades comerciales, todas las
modificaciones de ste y la disolucin de las sociedades, debieran ser
obligatoriamente hechos en acto notarial;
c) La redaccin de las actas de las asambleas extraordinarias de las
sociedades por acciones o de responsabilidad limitada, deben ser de la
exclusiva competencia de los notarios;
d) Los notarios deben ser los nicos funcionarios autorizados por sus
legislaciones nacionales, para llevar a cabo las formalidades requeridas para
obtener la publicidad legal y el registro de los instrumentos notariales
requeridos para tales sociedades;
e) Vistas las garantas que otorga la intervencin del notario en la
organizacin de las disposiciones legales y fiscales, y vista la dificultad en
cienos siste-
170 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!

nm legislativos, de obtener que el voto contenido en el prrafo b) que anteced

sea obligatorio, tales legislaciones, que an admiten actos privados, debieran,
sin embargo, otorgar un status y una consideracin o tratamiento especial a las
convenciones hechas ante notario.
4. Requisitos de ingreso. El Congreso hace votos porque:
a) Para tener acceso al ejercicio de la funcin notarial sin perjuicio de
otras condiciones propias de cada pas para obtener el nombramiento, sea
necesario el grado de licenciado o de doctor en derecho o un grado equivalente.
Que esta capacidad profesional debe ser necesariamente completada por una
espcciali zacin terica y prctica.
5. Registros de actos de ltimas voluntades. Proposiciones:
I. a) Que se instituya en el plazo ms breve posible, en cada uno de los
Estados miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino, un registro
nacional de actos de ltimas voluntades otorgados autnticamente.
b) Que sea obligatorio inscribir en tal registro, la existencia y no el
contenido de los dichos actos autnticos, identificando al testador y al notario
autorizante, asi como la fecha del documento.
c) Que cada Estado miembro examine la posibilidad de inscribir en dicho
registro y segn la legislacin interna que cada uno de esos Estados juzgue a
propsito adoptar, la existencia de otras disposiciones por causa de muerte y
de todos los testamentos y codicilios olgrafos u otorgados en otras formas
distintas de la notarial.
d) Que sea obligatorio en cada Estado miembro, la obtencin de un cet-
tificado positivo o negativo emanando del tenedor del registro, en ocasin de
la apenura de toda sucesin.
e) Que una vez creado dicho registro, sea exigido un certificado idntico
emanando de los tenedores de los registros de todos los pases en que el difunto
ha tenido domicilios o residencias, o cuando se encuentren bienes del de
cujus" en un pas de la Unin del Notariado Latino.
f) Que las asociaciones o corporaciones que representen al notariado en
cada uno de los Estados miembros, den los pasos necesarios ante las
autoridades legislativas competentes, en derecho interno, para que se de efecto
a b presente resolucin.
II. Que constituye un anhelo del notariado, para asegurar la conservacin
o la reconstitucin de los registros nacionales, que sea creado ulteriormente un
registro mundial de actos de ltimas voluntades, bajo la direccin de la Unin
Internacional del Notariado Latino.
 NCTAMAL Y DERECHO REGISTRAL
en el prrafo b) que antecede
es actos privados, debieran,
sin o tratamiento especial a las
con-
os porque:
c-n notarial sin perjuicio de
r el nombramiento, sea
neee- o o un grado
equivalente. Que
completada por una espcciali-
iones:
posible. en cada uno de los Esta-
Latino, un registro nacio- ite.
. la existencia y no el con- ai
testador y al notario autori-
posibilidad de inscribir en di-
Btmo de esos Estados juzgue a
por causa de muerte y de en
otras formas distintas
la obtencin de un cer- del
registro, en ocasin de la
efdo un certificado idntico
los pases en que el difunto '
escoentren bienes del de cujus
uf representen al notariado en
* necesarios ante las
autoridades i que se d efecto a
la presente
para asegurar la conservacin
o sea erado ulteriormente un
re- biK ,J direccin de la Unin
EL DERECHO NOTARIAL 171
SPTIMO CONGRESO
(Septiembre de 1963, en Bruselas)
1. Unificacin He las reglas He confitaos He leyes. El Congreso
recomienda:
Que los pases cuyos notariados pertenecen a la Unin Internacional del
Notariado Latino, concluyan convenciones que unifiquen las reglas de
conflictos de leyes y armonicen los conflictos de jurisdiccin.
2. Rgimen matrimonial. El Congreso recomienda:
a) Que la situacin de los bienes no sea tomada en consideracin para
determinar el rgimen matrimonial de los esposos casados sin contrato.
b) Q uc el sistema francs llamado "del contrato tcito sea abandonado
por este pas y no sea adoptado por otros.
c) Que el rgimen matrimonial de los esposos casados sin contrato, sea
sometido, a saber:
I. A la ley nacional comn a los dos esposos, si tienen una nacionalidad
comn antes de su matrimonio o por consecuencia de l.
II. A la ley nacional del marido en el momento del matrimonio, si la mujer
no tena antes la nacionalidad de su marido ni la adquiere por razn de su
matrimonio.
III. A la ley nacional de la mujer en el momento del matrimonio, si en esta
poca la nacionalidad del marido es incierta o si ste es apatrida.
IV. A la ley del pnmer domicilio comn a los dos esposos, si en el
momento del matrimonio tienen los dos una nacionalidad incierta o son
apatridas.
El Congreso precisa:
a) Que ningn pas podra reconocer la competencia de una ley extranjera
en la medida en que contravenga su propio orden pblico. En consecuencia, la
ley designada en virtud de las reglas ames propuestas, no podra ser aplicada
en ia medida en que contraviniese al orden pblico del pas en el cual su
aplicacin fuera pretendida.
b) Que si el Estado cuya legislacin es reconocida como competente
tuviese varias leyes distintas aplicables cada una en una provincia o en una
regin determinada, la designacin de la ley aplicable, en definitiva, debe ser
hecha segn las reglas admitidas en tal Estado, para regular sus problemas de
Derecho interprovincial o interregional y en defecto de tales reglas, por la Ley
de la provincia o de la regin con la cual los esposos tienen un vinculo ms
efectivo.
Y recomienda:
Que todos los pases cuyos Notariados son miembros de la Unin
Internacional del Notariado Latino, adopten una legislacin aplicable a las
relaciones pecuniarias de los esposos, en los casos en que estos no hicieren
contrato de matrimonio.
3. Contratos matrimoniales. El Congreso recomienda:
Que en todos los pases donde el Notariado sea miembro de la Unin
172 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE \

Internacional del Notariado Latino, los futuros esposos puedan adopt * por
contrato de matrimonio el rgimen previsto por una legislacin cual quiera,
siempre que exista un elemento bastante de extranjera, es dec:r. especialmente:
cuando aqullos sean de nacionalidad diferente; cuando siendo de la misma
nacionalidad, celebren su matrimonio en pas distinto del suyo, y cuando sean
de la misma nacionalidad y uno de ellos, en c. momento del matrimonio, est
domiciliado o resida en un pas diferen: de aquel en que estn nacionalizados;
todo ello a reserva de la organizacin de una publicidad destinada a llevar al
conocimiento de los tercerolas consecuencias que se deriven, con respecto a los
mismos, del rgime; matrimonial adoptado.
Subsidiariamente recomienda:
Que los contratos de matrimonio ms arriba considerados no se limiten :
una referencia general hecha a una ley extranjera.
Que estos contratos enuncien, bien las disposiciones legislativas bajo el
impe rio de las cuales quieren colocarse las panes, o bien las reglas principales
del rg: men extranjero que quieren adoptar.
4. Opcin obligatoria. El Congreso recomienda:
Que la celebracin del matrimonio convenido entre dos esposos de
nacin.: lidad distinta o entre dos esposos de la misma nacionalidad fuera de su
pas y segn las formas locales, o entre dos esposos de la misma nacionalidad,
uno de lo: cuales habite o resida en pas distinto de aquel en que tenga lugar la
celebracin del matrimonio, sea subordinado a una opcin ejercitada por ellos
entre las legi- lacioncs susceptibles de regir su rgimen matrimonial.
5. Estatuto personal. El Congreso afirma solemnemente:
Que someter el conjunto de la sucesin a alguna de las leyes del Estatuto
per sonal del difunto, cualquiera que sea la naturaleza, mobiliaria o
inmobiliaria, ti. los bienes relictos y el pas en que se hallen situados, constituye
un ideal hacia c: cual deben tender todos los pases.
Y recomienda:
Que todos los pases cuyo Notariado es miembro de la Unin Internacional
del Notariado Latino, adopten como regla de su Derecho internacional privado
una solucin conforme al principio ms arriba solemnemente afirmado.
Subsidiariamente, que aquellos pases cuyo Derecho positivo atribuye
competencia exclusiva a su propio Derecho sucesorio interno para regir ciertos
muebles o los inmuebles situados en su territorio, concluyan convenciones
intera* dnales tan amplias y numerosas como sea posible, con arreglo a las
cuales, se atribuya a una de las leyes del Estatuto personal del difunto la
competencia para regir todos los bienes que compongan la sucesin del mismo,
sin excepcin.
6. Ley nacional. El Congreso recomienda:
Que en todos los pases cuyo Notariado es miembro de la Unin
Internado-
 **37 AXIAL Y DERECHO REGBTRAL
esposos puedan adoptar
por una legislacin cual-
* de extranjera, es decir,
rio-calidad diferente; cuando
rimonio en pas distinto
y uno de ellos, en el
o resida en un pas diferente
a reserva de la organiza-
conocimiento de los terceros
ia- los mismos, del rgimen
considerados no se limiten a
onrs legislativas bajo el
impelas reglas principales
del regi
dos esposos de
naciona-
fuera de su pas y
se-
nacionalidad, uno de
los
aac tenga lugar la celebracin
le:
por ellos entre las
a de las leyes del Estatuto per-
legis-
sobiluria o inmobiliaria, de
s. constituye un ideal hacia
el
de b Unin Internacional
Derecho internacional
privado ^rmnemente
afirmado.
"'O positivo atribuye
compara regir cienos muc-
nduyan convenciones
interna- le, con arreglo a las
cuales, se d diuato la
competencia para del mismo,
sin excepcin.
embro de la Unin Intcrnacio-
173
EL DERECHO NOTARIAL
nal del Notariado Latino sea designada la ley nacional del difunto para regir,
en principio, su sucesin.
Pero que, sin embargo, la ley del domicilio del difunto sea aplicada a su
sucesin en dichos pases, si el causante se hubiera expresamente pronunciado
a su favor en forma testamentaria, a condicin de que el domicilio sea real y no
ficticio, permanente y no precario.
Quedando entendido que slo seria tomado en consideracin, para la
aplicacin de esta regla si a ello hubiere lugar, el domicilio familiar, es decir,
el lugar donde el difunto resida efectivamente con su esposa y sus hijos,
haciendo exclusin del centro de sus intereses econmicos.
7. Forma de disposiciones testamentarias.E\ Congreso recomienda:
Que todos los pases cuyo Notariado forma parte de la Unin Internacional
del Notariado Latino, sin distincin entre los miembros de la Conferencia de
La Haya y los que no lo son, firmen y ratifiquen, lo mis rpidamente que sea
posible, la Convencin concluida por esta Conferencia el 5 de octubre de 1961
sobre los confitaos de leyes en materia de forma de disposiciones
testamentarias, dejando a salvo para algunos, su facultad de utilizar la reserva
prevista en la Convencin o efeauar otras, eventualmente diferentes, pero
aspiradas en el mismo espritu.
8. Competencia notarial. El Congreso recomienda:
Que los diferentes pases de la Unin reconozcan a los notarios de todos
ellos una competencia que les permita expedir documentos autnticos,
reconocidos como vlidos, sin exequtur, en los pases de la Unin y que
constituyan una prueba suficiente tanto de legitimidad del nombramiento del
representante del incapaz, como de sus poderes para la forma- lizacin de una
operacin determinada.
Que. mediante Convenciones internacionales o disposiciones internas de
los Estados, se facilite la circulacin extraterritorial de las medidas de
jurisdiccin voluntaria y de las autorizaciones judiciales para operaciones
determinadas, dictadas para la proteccin de los incapaces.
Que. en la medida de lo posible, la legalizacin de la signatura de los
notarios para sus documentos, sea suprimida.
Que en cada pas una autoridad notarial certifique que todas las reglas del
Derecho interno han sido observadas.
9. El documento notarial. El Congreso recomienda:
Considerando:
1. Que el documento notarial constituye un medio de prueba legal:
2. Que el documento notarial, en todos los pases, es un elemento
jurdico indispensable para asegurar la estabilidad de las relaciones jurdicas;
3. Que el documento notarial es. muchas veces, indispensable para el
nacimiento del Derecho;
4. Que la naturaleza jurdica del documento notarial es diferente, en
algunas de sus partes, en los distintos pases de la Unin;
 H DERECHO NOTARIAL
W4 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAI

Se recomienda proseguir el estudio del tema considerando estos diversos amplia autonoma de voluntad de
k dos, y rena los dos elementos
puntos, especialmente el papel del notario en la formacin y autorizacin del
iod: a) Los esposos estaran
documento y todos sus efectos, para llegar a determinar su naturaleza jurdica. investid noniales por medio de
una dedal o una nueva ley, cuando
OCTAVO CONGRESO itrimomo; su SITO
(1965, Mxico) b) La situacin de la antigua
1* uno despus de haber sido
I. Conflicto de leyes en materia de regmenes matrimoniales, objeto \
sucesiones, testamentos y particiones El texto de las resoluciones y
Resoluciones: l gundo Congresos
Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos mviles de leyes en Internacionales i obra de
caso de cnyuges sin capitulaciones. Publicidad. Proteccin de terceros. Bernardo Prez Fernndez nal*,
Considerando: Editorial Porra, Mxico, 19!
1. Que los elementos de conexin que unan a los esposos al tiempo de su Que conceder a los esposos
enlace con una o varias legislaciones pueden modificarse posteriormente, pues la I ciones patrimoniales a una
los cnyuges pueden cambiar de nacionalidad o trasladar su domicilio o sus nueva I cional permite dejar a b
bienes a otro pas. apreciada saber si el cambio
2. Que mantener la competencia de la ley inicialmcnte aplicable, a pesar sobrevenido ra I rtancia para
de los cambios sufridos en la situacin internacional de los esposos, sera justificar la susrnaa Que los
nocivo para los intereses legtimos de estos y de los terceros. esposos no podran a .niales,
Que efectivamente, los esposos, cuando hayan decidido integrarse en una por pura fantasa, pueai
nueva comunidad, tienen aun mayor inters en adecuar a los usos de esta nueva ilaciones con las cuales tuvi
comunidad las normas que regulan sus relaciones patrimoniales. 5. Que el sistema precot
Un primer lugar, porque las buenas relaciones de los cnyuges requieren, cambio de legislacin slo les
a veces, que las facultades concedidas a la mujer en cuanto a sus bienes se Debiendo precisarse:
adecen a las que gozan las mujeres casadas en el pas que se elija. a) Que los derechos vl
En segundo lugar, porque si las esposas adoptan la legislacin del nuevo blicacin en ningn caso p<
pas se facilitan sus relaciones jurdicas con terceros. b) Que la organizacin
Que, adems, los terceros del pas elegido con los cuales los cnyuges de tratarse de una materia de
tendrn constantes relaciones jurdicas tambin tienen un doble inters, de car tralizado podra
comodi dad y de seguridad, en que las relaciones patrimoniales de los esposos organizar un solo lugar (l*1
se sometan a b legislacin vigente en ese pas. capital, dentro efectos a todo
Que es de primordial conveniencia en Derecho Internacional Privado el territorio do en regiones o
establecer el principio de que un cambio en la situacin internacional de los en provine haga efectivo en
esposos permita correlativamente cambiar la ley aplicable a sus relaciones cada una de i respectiva
patrimoniales. regin o provincia;
3. Que es concebible un sistema en el que ciertos cambios sobrevenidos c) Que la publicidad
en b situacin internacional de los esposos produzcan de pleno derecho y por asi das establecidas por
el solo efecto de la ley la sustitucin por una nueva ley distinta de la que las legi pases en materia
inicialmente rigi sus relaciones patrimoniales. inmobil
Que tal determinacin sera extraordinariamente difcil, casi imposible, 6. Que la facultad de o ges
como lo muestran con evidencia las investigaciones que el Congreso ha nicamente porque han en una
realizado a este efecto. estricta lgica se te opcin que
4. Que hace falta, en consecuencia, recurrir a otro sistema que conceda les es ofrecida do los nuevos
una vnculos de
Que algunas delegacic un
demento de exiraneidad quiera
de las legislaciones
 ac*7\AJ.V.. Y DERECHO REGISTRA!
considerando estos diversos
ion y autorizacin del do- ir
tu naturaleza jurdica.
ESO
enes natrimoniala,
mracsones
* mviles de leyes en caso
de de terceros.
a los esposos al tiempo de su
posteriormente, pues los su
domicilio o sus bienes a
Kiilmcnte aplicable, a pesar de
de los esposos, sera nocivo
decidido integrarse en una
a los usos de esta nueva
patrimoniales.
i de los cnyuges requieren,
a cuanto a sus bienes se
adecen t eli/a.
la legislacin del nuevo pas
IB los cuales los cnyuges tenue
doble inters, de comodi- de los
esposos se sometan
o Internacional Privado esta-
tntcrnacional de los esposos LSS
relaciones patrimoniales, i
cambios sobrevenidos en la
pleno derecho y por el solo de
la que inicialmente n-
aeme difcil, casi imposible,
que el Congreso ha realizado
cro sistema que conceda una
El DERECHO NOTARIAL 175
amplia autonoma de voluntad de los cnyuges, que son los principales
interesados, y rena los dos elementos indivisibles siguientes:
a) Los esposos estaran investidos de la facultad de regular sus relaciones
patrimoniales por medio de una declaracin conjunta de voluntad, que les
colocara bajo una nueva ley, cuando su situacin internacional se modificase
durante su matrimonio;
b) La situacin de la antigua ley por la nueva no sera oponible a terceros,
sino despus de haber sido objeto de una publicidad adecuada.
El texto de las resoluciones y recomendaciones del Octavo al Vigsimo
Segundo Congresos Internacionales del Notariado Latino fueron tomados de
la obra de Bernardo Prez. Hernndez del Castillo, Doctrina Notarial
lntcrnacio- nal, Editorial Porra, Mxico, 1999.
Que conceder a los esposos la facultad de someter voluntariamente sus
relaciones patrimoniales a una nueva ley cuando se modifique su situacin
internacional permite dejar a la apreciacin concorde de ambos esposos el
problema de saber si el cambio sobrevenido en su situacin internacional tiene
suficiente importancia para justificar la sustitucin de la antigua ley-
Que los esposos no podran cambiar de ley aplicable a sus relaciones
patrimoniales, por pura fantasa, puesto que slo podran ejercer la opcin entre
las legislaciones con las cuales tuvieron vnculos reales y serios con el nuevo
Estado.
5. Que el sistema preconizado no perjudicara a los terceros, puesto que
el cambio de legislacin slo les sera oponible despus de su publicacin.
Debiendo precisarse:
a) Que los derechos vlidamente adquiridos por los terceros ames de la
publicacin en ningn caso podran ser discutidos;
b) Que la organizacin de la publicidad corresponde a cada legislacin,
por tratarse de una materia de carcter esencialmente territorial; as, un Estado
centralizado podra organizar un sistema de publicidad que se haga efectivo en
un solo lugar (la capital, dentro de ella un lugar determinado), extendindose
sus efectos a todo el territorio nacional; por el contrario, en un Estado
descentralizado en regiones o en provincias puede organizar un sistema de
publicidad que se haga efectivo en cada una de ellas, con efectos limitados a
la circunscripcin de la respectiva regin o provincia;
c) Que la publicidad asi organizada se haga efectiva sin perjuicio de las
medidas establecidas por las legislaciones especiales como las ya existentes en
algunos pases en materia inmobiliaria o mercantil.
6. Que la facultad de optar en favor de una nueva ley se otorga a los
cnyuges nicamente porque han adquirido vnculos de conexin con un
nuevo pas, en una estricta lgica se tendra que decidir que los interesados
pueden ejercer la opcin que les es ofrecida slo en favor de la ley del pas con
el que han adquirido los nuevos vnculos de conexin considerados.
Que algunas delegaciones desean que los cnyuges cuya situacin
presenta un elemento de extraneidad puedan en todo momento optar en favor
de cualquiera de las legislaciones con la que presenten vnculos de conexin
reales y se-
176 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

ros, y esto, sin que ningn otro nuevo hecho venga a modificar la situacin ter sus relaciones patrimoniales,
internacional de los esposos. luntad. a la les* de uno de los
Que otras delegaciones no creyeron poder unirse a esta ltima tesis. pases to de ejercer la opcin, un
Que, a manera de solucin de transaccin, se puede admitir el ofrecer a favor de la cual se ejercita la
los cnyuges, cuando su situacin internacional se modifica, la facultad de II. El Congreso subraya:
optar en favor de la ley de cualquier otro pas con el que presenten un vinculo Que la norma de conflicto
real y serio siempre y cuando la legislacin en favor de la que ia opcin se publicidad adecuada de la opcin
ejercita se reconozca competente. quedando precisado que los 1 ~
7. Que constituira un inmenso progreso para la comodidad y la seguridad tes del cumplimiento de tal Y
de las relaciones internacionales la centralizacin en un solo organismo, precisa que la organia por
inclusive de carcter internacional, de las informaciones destinadas al tratarse de un3 materia de
conocimiento de ter ceros, y especialmente de la publicacin de las opciones III. El Congreso rccoini
ejercidas por los esposos en favor de una nueva legislacin para regular sus La constitucin de un o
relaciones patrimoniales y que, en consecuencia, es conveniente promover la _
creacin de tal organismo. utilidad para la comodidad y la
Precisndose que los Estados, que por acuerdos internacionales participen les. En manos de tal organismo
en su constitucin o se adhieran a ella, reconocern en su territorio los avisos resan a los terceros y especia
de la publicidad que se efecta a travs del organismo cuya creacin se cnyuges en favor de una n
preconiza. IV. El Congreso constata;
8. Que corresponde a cada legislador establecer la forma conforme a la Que la determinacin de la
cual podran los cnyuges ejercitar su opcin en favor de una nueva legislacin citar su opcin es de la competen
para regular sus relaciones patrimoniales. y complejidad de los problema:
Que sera deseable armonizar lo ms posible en esta materia las Consecuentemente, para ei ente
legislaciones de los Estados cuyos notariados son miembros de la Unin conferir a los oficiales dj
Internacional del No lanado Latino. Competencia a efecto de recibir
Que puede resultar expedito permitir a los esposos el ejercicio de su de esos legisladores sobre la o rio
opcin ante un oficial del Estado civil, inclusive ante el funcionario o en inters de los mismos (Este
magistrado encargado de las naturalizaciones, por lo menos cuando los esposos voto fue aprobado coa Bol i vi a
en cuestin no ha yan celebrado contrato matrimonial antes de su enlace. y Uruguay, y con las jurdico
Que optar entre el mantenimiento de la legislacin inicialmente aplicada empleado.)
y la sumisin a la nueva ley presenta muy delicados problemas de orden Rgimen patrimonial de
jurdico, que el notariado latino se ha organizado precisamente con el fin de !a*< cnyuges signatarios de
suministrar al pblico los informes y los consejos que requiera la apreciacin capitula condiciones.
de dificultades de carcter jurdico que se planteen. Considerando:
En consecuencia, si se atribuye competencia en un determinado pas a un \. Que en los supuestos su
oficial del Estado civil o a un funcionario o a un magistrado para recibir las unin capitulaciones el
opciones aqu examinadas, seria deseable que el ejercicio de su opcin por lo supuesto de matrimonio
esposos se subordine a la previa consulta con notario. teresados la facultad de eje
I. El Congreso propone: ciones patrimoniales, cuando
Que todos los pases cuyos notariados sean miembros de la Unin matrimonio.
Internacional del Notariado Latino unifiquen sus reglas de Derecho 2. Que lo mismo sucede
internacional privado relativas a los conflictos mviles de leyes concernientes otorgar sus capitulaciones
a los regmenes econmico-matrimoniales de los esposos casados sin haber meterse a la 'legislacin que
otorgado capitulaciones matrimoniales. Que, sin embargo, en 6 ciones
Que, a tal fin, todos los pases interesados concedan a los esposos que han sobrevenidas en la
modificado su situacin internacional durante el matrimonio la facultad de
some
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
agA a modilicar la situacin in- ter sus relaciones patrimoniales, por medio de una declaracin conjunta de
ooirsc a esta ltima tesis.
e puede admitir el ofrecer a los
Modifica, la facultad de optar
en presenten un vnculo real y
serio. <?-* la opcin se ejercita
se reto-
a la comodidad y la seguridad
a un solo organismo, inclusive
al conocimiento de ter-
ejercidas por los esposos
relaciones patrimoniales y
que.
de tal organismo, os
internacionales participen en
o su territorio los avisos de la
cu-, a creacin se preconiza,
cer la forma conforme a la
cual r de una nueva
legislacin para
en esta materia las
opcao el ejercicio ladeUnin
legislaciones su
opcin Internacional
Racionario del No-
o conveniente conferir a los oficiales del registro civil, a funcionarios o a
magistrado encardo ios esposos
en cuestin no ha- 9 enlace.
fann nicialmeme aplicada y
la roWenias de orden jurdico,
que r con el fin de suministrar
al p- apreciacin de
dificultades de ca
ri uc determinado pas a un
ofi- ^st .-ado para recibir las
opcio- i de su opcin por lo
esposos se
| niir.bros de la Unin
Interna- de Derecho
internacional priva- erruentes a
los regmenes econ- rusror
otorgado capitulaciones
concedan a los esposos que han
Eunnomo ia facultad de some
177
EL DERECHO NOTARIAL
voluntad, a la ley de uno de los pases con el que los esposos presentan, en el
momento de ejercer la opcin, un vnculo real y serio, siempre y cuando la
legislacin en favor de la cual se ejercita la opcin se reconozca competente.
II. El Congreso subraya:
Que la norma de conflicto arriba preconizada implica la organizacin de
una publicidad adecuada de la opcin con el fin de garantizar la seguridad de
terceros, quedando precisado que los derechos vlidamente adquiridos por los
terceros antes del cumplimiento de tal publicacin en ningn caso podran ser
discutidos.
Y precisa que la organizacin de la publicidad corresponde a cada
legislador, por tratarse de una nuteria de carcter esencialmente territorial.
III. El Congreso recomienda:
La constitucin de un organismo de carcter internacional que sera de
gran utilidad para la comodidad y la seguridad de las relaciones jurdicas
internacionales. En manos de tal organismo se podran centralizar las
informaciones que interesan a los terceros y especialmente la publicidad de las
opciones ejercidas por los cnyuges en favor de una nueva ley para regular sus
relaciones patrimoniales.
IV. El Congreso constata:
Que la determinacin de la forma mediante la cual los esposos deberan
ejercitar su opcin es de la competencia de cada legislador, pero subraya la
gravedad y complejidad de los problemas jurdicos que resulten de tal opcin.
Consecuentemente, para el caso de que algunos legisladores juzgaran
magistrados, la competencia a efecto de recibir las declaraciones de los
esposos, llama la atencin de esos legisladores sobre la conveniencia de exigir
una consulta previa a un notario en inters de los mismos cnyuges.
(Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de
Argentina, Bolivia y Uruguay, y con las reservas de la delegacin italiana,
respecto del lxico jurdico empleado.)
Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos mviles de leyes en caso
de cnyuges signatarios de capitulaciones. Facultades a conferirse a los
cnyuges: condiciones.
Considerando:
1. Que en los supuestos casos en que los cnyuges otorgaron previamente
a su unin capitulaciones matrimoniales, concurren razones idnticas a las que
en el supuesto de matrimonio celebrado sin contrato, condujeron a otorgar a
los interesados la facultad de ejercer una opcin referente a la ley aplicable a
sus relaciones patrimoniales, cuando se modifica su situacin internacional
durante el matrimonio.
2. Que lo mismo sucede incluso en el caso de que los cnyuges al tiempo
de otorgar sus capitulaciones ames del enlace, hubieran tenido la posibilidad
de someterse a la legislacin que eligieron.
Que, sin embargo, en este caso slo debern tenerse en cuenta las
modificaciones sobrevenidas en la situacin internacional de los esposos que
afecten a los
178 IO NOTARIAL
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTP_M

se produce la modificacin de
vnculos de conexin que los unan al momento de contraer matrimonio al Esta
la ales, el Derecho internacional
do cuya legislacin adoptaron.
o Ni permitir a los interesados
3. Que, cuando los esposos juzgaran conveniente otorgar previamente a
el * existan al celebrar su
unin capitulaciones matrimoniales, su opcin en favor de una nueva
mammn Ni autorizar a los
legislacin slo debe admitirse mediante el otorgamiento de nuevas
cnyuges a so
capitulaciones matrinv>- nialcs otorgadas en la misma forma y con idnticas
garantas. 4. Que cuando la situacin de
Puntualizando que en el acuerdo formalizado en capitulaciones lo
U, L:

matrimoniales puede contenerse, adems de la sumisin a una nueva ley, la stos, muy a menudo, han de
eleccin por los- csposos de uno de los diversos tipos de regmenes Je
matrimoniales admitidos por la nueva legislacin, si sta reconoce el principio manera que no habrn
de libertad en materia de capitulaciones matrimoniales. participi
Propone: MI
r a modificar el
Que todos los pases cuyos notarios son miembros de la Unin Ut- derecho i
Intemaciona del Notariado IJtino unifiquen sus normas de Derecho :o caso, las nuevas
internacional privado re lativas a los conflictos mviles de leyes concernientes disposi
a los regmenes econmico matrimoniales de los cnyuges que han otorgado Que as sucede en varios
previamente a su unin copitu laciones matrimoniales. p
Que a este fin todos los pases interesados confieren a los esposos, cuando ir de la presencia de
se modifica su situacin internacional durante el matrimonio, la facultad de elementos
someter sus relaciones econmico-matrimoniales, en una nueva capitulacin . que rega las relaciones
en forma de contrato, a la ley de uno de los pases con el que los cnyuges, al patria
momento de efectuar el nuevo contrato, presentan un vnculo real y serio, ya que en este caso los
que la legislacin en favor de la cual se ejercit la opcin se reconocera conflicto
competente. les y aparecen con ms
yuges.
Que no obstante, si los esposos al otorgar sus capitulaciones matrimonial^ evides
Subraya:
tuvieron la posibilidad de someter sus relaciones patrimoniales a la ley de su Quejadalasen consecuencias
materia de conflicto
de
eleccin, su derecho de opcin debe subordinarse a la condicin que los laita
cambios producidos en su situacin internacional afecten los vnculos que Que se remediara
lo stos se combinanesta con
penosa
tenan al celebrar el matrimonio, con la legislacin que eligieron. j los
r
(Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de ia V il preconizada por elfrente
por el Congreso presente
a
Argentina, Bolivia y Uruguay). C| 1
Rgimen patrimonial de los cnyuges: Conflictos transitorios o Latino.
mviles.
combinados con conflictos mviles. Reforma de la ley que rige el rgimen de Que en efecto,
cuando lossiesposos
se
cnyuges con elementos de extraneidad: opcin. adoptara
pre
1. Que los legisladores pueden modificar las normas del derecho interno Itosu de extraneidad
matrimonio, la durante
relativas a las relaciones patrimoniales de los cnyuges, decidiendo que esas sudetermina
reformas se aplicarn a los cnyuges ya unidos al momento de la promulgacin ion, la antigua
imoniales compete habr
al
de las nuevas disposiciones. perdaio
Dered
2. Que el Derecho internacional privado se limita a esta materia, a atribuir manera
Que losque esas
esposos
competencia a una determinada legislacin: que esta atribucin de modificad
tuvieron *
competencia reviste necesariamente un carcter indivisible y debe versar sobre aplicar, por el juego de
el conjunto de las disposiciones, tanto actuales como futuras, que componen Las
esa legislacin. toria.
3. Que si la situacin de los esposos no presenta ningn elemento de Que esta ley puede dejar
extra neidad ni en la poca de la celebracin de su matrimonio, ni en el de
momento en ;ado declara que
tales
Que en este caso es
nec
iones patrimoniales de los
cm
cnyuges interesados,
por '
in internacional,
ejercer
que los cnyuges
consi

NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
I de contraer matrimonio al Esta-
otorgar previamente a su
i favor de una nueva
legislacin nuevas
capitulaciones matrimo- !
garantas.
i capitulaciones matrimonia-
nueva ley, b eleccin por los
rnales admitidos por la l de
libertad en materia de capitula-
de la Unin Internacional
internacional privado re- a los
regmenes econmico i
previamente a su unin capitu-
a los esposos, cuando
se lio, la facultad de someter i-
a capitulacin en forma de r
los cnyuges, al momento i
real y serio, ya que la
legislaren onocera
competente.
1
es capitulaciones
matrimoniales i patrimoniales a
la ley de su clec- | b condicin
que los cambios pro- i vnculos
que tenan al celebrar el
de lis delegaciones de la Argenti-
^fijaos transitorios combinados
rtgr rl rgimen de cnyuges con
ts normas del derecho interno rc-
decidiendo que esas rcor- ito de la
promulgacin de las
c imita a esta materia, a atribuir
e esta atribucin de competencia
debe versar sobre el conjunto de
oue componen esa legislacin,
gema ningn elemento de extra-
p^nmonio. ni en el momento en
EL DERECHO NOTARIAL 179
que se produce la modificacin de la ley por b que se rigen sus relaciones
patrimoniales, el Derecho internacional no podra:
Ni permitir a los interesados el sujetarse a disposiciones del derecho
interno que existan al celebrar su matrimonio.
Ni autorizar a los cnyuges a someter sus relaciones patrimoniales a otra
ley diversa.
4. Que cuando b situacin de los esposos presenta un elemento de
extraneidad, stos, muy a menudo, han de dejar de pertenecer a su comunidad
de origen, de tal manera que no habrn participado en la evolucin social que
conduce al legislador a modificar el derecho interno y que, el aplicar a los
esposos, en este supuesto caso, las nuevas disposiciones, conducirla a
situaciones poco equitativas.
Que as sucede en varios pases, ya que su Derecho internacional privado,
a pesar de la presencia de elementos de extraneidad, mantiene la competencia
que la ley que rega las relaciones patrimoniales de los cnyuges al celebrar el
matrimonio; que en este caso los conflictos transitorios se combinan con los
conflictos mviles y aparecen con ms evidencia los defectos de la norma
generalmente adoptada en materia de conflicto mvil.
Que se remediara esta penosa situacin adoptando la norma de conflicto
mvil preconizada por el presente Congreso de la Unin Internacional del
Notariado Latino.
Que en efecto, si se adoptara esta norma y si los esposos al presentar un
elemento de extraneidad durante su matrimonio han optado en favor de una
nueva legislacin, la antigua habr perdido toda competencia en relacin con
ellos, de tal manera que esas modificaciones posteriores no afectaran en lo
absoluto a los cnyuges.
Subraya:
Que las consecuencias de las reglas relativas a los conflictos transitorios,
cuando stos se combinan con los conflictos mviles, vienen a reforzar la
postura tomada por el Congreso frente a la solucin que es conveniente dar a
los conflictos mviles.
Que cuando los esposos presentaban ya un elemento de extraneidad, al
celebrar su matrimonio, la determinacin de la legislacin aplicable a sus
relaciones patrimoniales compete al Derecho internacional privado.
Que los esposos tuvieron la posibilidad de escoger voluntariamente, o de
dejarse aplicar, por el juego de las normas legales de conflicto, una ley que les
era satisfactoria.
Que esta ley puede dejar de satisfacerles cuando es modificada y si el
legislador interesado declara que tales modificaciones se aplicarn a los esposos
ya unidos.
Que en este caso es necesario considerar la modificacin de la ley que rige
las relaciones patrimoniales de los cnyuges como un hecho nuevo que
permitira a os cnyuges interesados, por las mismas razones, de una
modificacin en su si - ruacin internacional, ejercer una opcin en favor de
cualquiera de las leyes con la que los cnyuges considerados presenten un
vnculo real y serio.
180 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! CHO NOTARIAL

Propone: 6. Que en Vista de la

Que cuando se modifique una ley que rige las relaciones patrimoniales de votacin el punto segundo
los cnyuges que presentaban un elemento de extraneidad al celebrar su de la propc
matrimon: y que tal modificacin debido a disposiciones dictadas por el 7. Que respecto del punto lera
legislador competente afecte a los cnyuges, stos tengan la posibilidad de _ , en virtud de coincidir sustancial
ejercer una opcin er. favor de la ley de alguno de los pases con los cuales | tana, no hubo discusin, por lo qta
presentan vnculos reales y serios siempre y cuando la ley en favor de la cual da y una abstencin de Francia.
se ejercitar la opcin acepte reconocerse competente. 8. Que el principio Locus n-
(Este voto fue aprobado con la abstencin de la delegacin argentina.) gj que han intervenido en el tema.
9. Que es muy conforme [ sea
II. Confitaos de leyes en sociedades aviles y mercantiles. Conflictos de el notario el que certifique
leyes. y de fundacin, como lo pr
ley aplicable en relacin a la existencia y funcionamiento de las Proposiciones:
sociedades. Primera: La ley competente
Calificacin notarial sobre formalidades constitutivas. Principio aplicable [_ i sociedad es la de lugar donde
en materia de forma sr jlecido la sede estatutaria, cin
Considerando: de dicho pas, puede lidad jurdica,
especialmente i nente en el
1. Que el tema se redujo nicamente a los conflictos de leves sobre
territorio de Sin embargo, la ley
sociedades comerciales que tengan personalidad jurdica. del Estasfc dad de la sociedad
2. Que nicamente se trataron los aspectos de derecho internacional (sede real) pof Segunda: Se
privado de este problema con exclusin de cualquier otro. recomienda que, j sea el notario
3. Que la delegacin argentina present la siguiente proposicin: quien certifique que i c su
a) La ley competente para regular la existencia de la sociedad es la del constitucin.
luga: donde se perfecciona el proceso constitutivo. Una sociedad vlidamente Tercera: En materia de
const: tuida, segn la legislacin de dicho pas, puede ejercer todos los forma | | regtl actum.
derechos que se derivan de su personalidad jurdica, especialmente el derecho Cuarta: Se recomienda que
de comparecer er juicio activa o pasivamente en el territorio de cualquier le gunda comisin de este
Estado. congreso,. mo congreso de la
b) La ley competente para regular el funcionamiento de una sociedad es Unin Intensa brarsc en Munich,
.. del lugar donde se establece la sede estatutaria. Alemania, i [ buscar un
c) Sin embargo, la ley del Estado donde se desarrolla principalmente la acercamiento de las
actividad de la sociedad (sede real) podr prevalecer en el mbito de tal (La proposicin primera fue
Estado". j gj C
yOMPETENCIA
el voto contrario de la\
NOTARIAL
4. Que la delegacin italiana present la siguiente proposicin:
La ley competente para regular la existencia y funcionamiento de una ID. El notario y la jur
sociedad es la del lugar donde se perfecciona el proceso constitutivo y donde voluntaria"en relacin con
ha establecido la sede estatutaria. Sin embargo, la ley del Estado donde se Facilitacin extraterritc
desarrolle principalmente la actividad efectiva de la sociedad (sede real) podr
prevalecer a. el mbito de tal Estado." Declaraciones:
5. Que sometidas a discusin y, posteriormente, a votacin las 1. El trmino jurisdic
proposicionr de las delegaciones de la Argentina y de Italia, se resolvi buscarse una denominacin
adicionar el punto primero de la proposicin de la delegacin argentina, con dos en el concepto genrico
las palabras y el funcionamiento", por el voto de 8 delegados en sentido de j sponden a la competencia
afirmativo y tres en sentido negativo, correspondiendo estos ltimos a la i
Argentina, Guatemala y Mxico, y con las palabras y donde ha establecido la
sede estatutaria", por el voto de 7 delegaciones en sentido afirmativo; de 3 en
el sentido negativo, correspondientes a la Argentina, Guatemala y Mxico, y
una abstencin, correspondiente a Francia.
 SOTAMAL Y DERECHO REGBTRAL
la relaciones patrimoniales de
los
al celebrar su
matrimonio
por el legislador compe-
de ejercer una opcin en
presentan vnculos reales
y que sea el notario el que certifique que una sociedad est constituida con apego
i *e ejercitar la opcin acepte
re-
de la delegacin argentina.)
orxanrJts. Confitaos de
coefiietos de leves sobre
leyes,
socieda- sent de las
sociedades.
c derecho internacional
privado J*nncipio
aplicalAc
guente proposicin:
&-na de la sociedad es la del
lugar L'-u sociedad vlidamente
consti- ejercer todos los
derechos que se r el derecho de
comparecer en ccakruier
Estado.
amiento de una sociedad es la
loarrolla principalmente la
activi- c el mbito de tal
Estado", a^er.rc proposicin: y
runcionamiento de una socie-
constitutivo y donde ha esta-
dei Estado donde se desarrolle
ierae.
1 (sede areal) podr
votacin las
prevalecer
proposiciones
en se revolvi
adicionar el punto pri- toa. con
las palabras y el fundse
afirmativo y tres en sentido ne-
rgen-tru. Guatemala y Mxico, y
; estatutaria", por el voto de 7 de-
ido negativo, correspondientes
a acin, correspondiente a
Francia.
EL DERECHO NOTARIAL 181
6. Que en Vista de la votacin a que se refiere el punto anterior, debe
rechazarse el punto segundo de la proposicin de la delegacin argentina.
7. Que respecto del punto tercero de la proposicin de la delegacin
argentina. en virtud de coincidir susiancialmente con la proposicin de la
delegacin italiana, no hubo discusin, por lo que se aprob con un voto en
contra de Holanda y una abstencin de Francia.
8. Que el principio Lois regit actum es aceptado por todas las
delegaciones que han intervenido en el tema.
9. Que es muy conform con la naturaleza y el ejercicio del notariado
a la ley de fundacin, como lo propuso la delegacin argentina.
Proposiciones:
Primera: La ley competente para regular la existencia y el funcionamiento
de la sociedad es la de lugar donde se perfecciona el proceso constitutivo y
donde ha establecido la sede estatutaria. Una sociedad vlidamente constituida
segn la legislacin de dicho pas, puede ejercer todos los derechos que se
derivan de su personalidad jurdica, especialmente el derecho de comparecer
en juicio activa o pasivamente en el territorio de cualquier Estado.
Sin embargo, la ley del Estado donde se desarrolla principalmente la
actividad de la sociedad (sede real) podr prevalecer en el mbito de tal Estado.
Segunda: Se recomienda que, sin perjuicio de usar otros medios de prueba,
sea el notario quien certifique que una sociedad ha llenado los requisitos de la
ley de su constitucin.
Tercera: En materia de forma se acepta que debe aplicarse el principio
lois regit aaum.
Cutirla: Se recomienda que los puntos del temario correspondiente a la
segunda comisin de este congreso, que no fueron tratados, sean llevados al
prximo congreso de la Unin Internacional del Notariado Latino que habr de
celebrarse en Munich, Alemania, con el propsito de aclarar tan difciles
cuestiones y buscar un acercamiento de las diversas opiniones.
(La proposicin primera fue aprobada con la abstencin de la delegacin
belga y el voto contrario de la delegacin francesa.)
COMPETENCIA NOTARIAL
III. El notario y la jurisdiccin voluntariaLa llamada "Jurisdiccin
voluntaria en relacin con la complatela material dd notario. Contenido.
Facilitacin extraterritorial de as resoluciones judiciales en materia de
jurisdiccin voluntaria
Declaraciones:
1. El trmino "jurisdiccin voluntaria" no satisface por ser equvoco y
debe buscarse una denominacin especfica para aquellos actos actualmente
encuadrados en el concepto genrico de jurisdiccin voluntaria que, por su
naturaleza, corresponden a la competencia notarial;
182 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! . DERECHO NOTARIAL

2. a) Son de competencia notarial, abstraccin hecha del rgano que 4. El acto jurdico que por exig
acta! mente pueda conocer de ellas, aquellas actividades en las que concurran "tre panes y ante terceros.
las si guientes caractersticas. Derecho tributario notarial. A
cin notarial y los deberes lisa
La comprobacin y autenticacin de hechos que puede ser seguida de un
juicio valorativo de un acto no litigioso que ha de documentarse y del cual el
rgano que emite tal juicio no es parte. Dicho juicio valorativo consiste en I. Como profesional del
deterni; nar si el acto rene los presupuestos y requisitos exigidos en cada caso denrch
por c ordenamiento jurdico para la produccin de un determinado efecto; aspectos relacionados con el
b) El notario, en dichos actos, interviene investido de una funcin at
pblica: ato en materia fiscal incluye
c) La intervencin notarial deber cesar cuando el acto devenga litigioso. iltri
3. Es inherente y complemento necesario de la actividad notarial el lan resultar ms adecuadas
ejercicio del tus poiiulandi en todos los actos que guarden conexin con ella. das para
Adems, dadas las dificultades habidas en algunos pases para la r/.ar, conciliando los intereses
aplicacin de las resoluciones dictadas por los jueces en materia de
jurisdiccin voluntaria, declara: fiscal; el probable alcance de
Comprobado: Que, en orden a la eficacia extraterritorial de las decisiones ira
pronunciadas por los jueces sobre asuntos de jurisdiccin voluntaria y, en pan: altar de una calificacin
cular; sobre asuntos judiciales que implican autorizacin ad negotui, no existe, di
en las legislaciones de los pases adherentes a la Unin, uniformidad de del negocio. Su actividad
reglamenta cin. de tal modo que, mientras algunas legislaciones someten al asesta
procedimiento de exequtur todas las resoluciones judiciales que tienen tal II. De acuerdo con lo
calificacin, otras, por el contrario, lo imponen solamente para determinados declaradc
actos y otras, finalmente, no consienten su libre circulacin. | do Latino, se reitera que no es
Advirtiendo: Que la extensin de las declaraciones judiciales de eficacia dla
a todas las resoluciones extranjeras del tipo considerado comporta graves J d notario presta al fisco. No obsta
inconve nientcs prcticos. T manera que el Estado est en
Considerando: Que tambin responde a una imperiosa exigencia de cond
armonizacin entre los diversos sistemas jurdicos, la aspiracin a asegurar la | que le corresponda.
eficacia automtica de tales resoluciones sin necesidad del exequtur y que tal III. Como corporacin el nota
armonizacin se inserta correctamente en el movimiento y en las iniciativas 1. Claridad en 1J redaccin
que auspician una mis expedita circulacin extraterritorial de las providencias 2. En su elaboracin,
jurisdiccionales. c
Declara como aspiracin: Que, ya por el acuerdo de convenciones interna mnente la opinin de
cionales. ya por autnoma disposicin de cada uno de los Estados, se haga ms la
gil en el mbito de cada ordenamiento, la circulacin de aquellas resoluciones 3. Que los recargos
de jurisdiccin voluntaria emitidas por los jueces que pertenecen a otro orden;: y
IV. Las
miento. IV.
exigencias fiscales en relacin con os efectos del acto jurdico te la gravedad de la
1. El notario como asesor jurdico de las partes en materia fiscal. infra
2. El notario como agente fiscal para la determinacin, liquidacin y tor.
pago de impuestos. 4. Se reconozca que el
3. La responsabilidad del notario ante: el fisco y ante las panes en la suj
determi nacin, liquidacin y recaudacin de impuestos. sivamente el causante y no
el
a las infracciones que
cometa
derse el error excusable o
m
5. Que los cuerpos
not
tad de formular consultas,
en
dades encargadas de la
aplic
en los casos dudosos,
debe.
; con efectos obligatorios
y
6. Que las obligaciones
fi
das a la naturaleza de su
funcin*
| to del fisco y jams
excedan
7. Se fijen plazos
 NJOTSRLAL Y DERECHO REGISTRAL
hecha del rgano que actuales
las que concurran las si-
q puede ser seguida de un jui-
::-cementarse y del cual el
rga- alorativo consiste en
determi- rx.gidos en cada caso
por el determinado efecto; ido
de una funcin pblica; el acto
devenga litigioso, b -envidad
notarial el ejercicio conexin
con ella.
pases para la aplicacin de
jurisdiccin voluntaria,
;orial de las decisiones
voluntaria y, en parti- M
negoita, no existe, en
uniformidad de rcglamcnta-
ometen al procedimiento :
tienen tal calificacin, otras,
por actos y otras, finalmente.
judiciales de eficacia a to-
coraporta graves inconve-
imperiou exigencia de armoni-
a asegurar la eficacia au- y que
tal armonizacin iniciativas
que auspician una
jurisdiccionales, de
convenciones interna- de los
Estados, se haga ms de
aquellas resoluciones de
pertenecen a otro ordena-
a erectos del ocio jurdico
artes m materia fiscal,
rtmnaon, liquidacin y pago
de
cx> y ante las panes en la
determi-
EL DERECHO NOTARIAL 183
4. El acto jurdico que por exigencias fiscales no surte efectos inmediatos
entre partes y ame terceros.
Derecho tributario notarial. Ascsoramiento notarial en materia fiscal. La
funcin notarial y los deberes fiscales. Accin corporativa del notariado en la
materia.
I. Como profesional del derecho, la funcin asesora del notario abarca
todos los aspectos relacionados con el negocio que las panes le someten. El
asesora- miento en materia fiscal incluye ilustrar acerca de la diversas formas
jurdicas que puedan resultar ms adecuadas para el logro de los fines lcitos
que se proponen alcanzar, concillando los intereses de las panes en el reparto
equitativo de la carga fiscal; el probable alcance del impuesto, los riesgos y
dificultades que puedan resultar de una calificacin diversa y las consecuencias
tributarias futuras derivadas del negocio. Su actividad asesora no tiene ms
lmites que lo ilcito.
II. De acuerdo con lo declarado por el I Congreso Internacional del
Notariado Latino, se reitera que no es de la naturaleza de la funcin la
colaboracin que el notario presta al fisco. No obstante, cuidar se cumplan las
leyes tributarias de manera que el Estado est en condiciones de recaudar total
y oportunamente lo que le corresponda.
III. Como corporacin el notariado debe propugnar lo siguiente:
1. Claridad en la redaccin de las normas fiscales.
2. En su elaboracin, cuando deban ser aplicadas por el notario, se atienda
previamente la opinin de la corporacin profesional.
3. Que los recargos y sanciones no sean excesivos, distinguiendo por una
parte la gravedad de la infraccin y por otra el grado de responsabilidad del
infractor.
4. Se reconozca que el sujeto pasivo de la relacin tributaria es y debe ser
exclusivamente el causante y no el notario. La responsabilidad de ste debe
limitarse a las infracciones que cometa en su actuacin por dolo O culpa, pero
no extenderse el error excusable o motivado por falta de claridad de la ley.
5. Que los cuerpos notariales y los notarios tengan, en todo tiempo, la
facultad de formular consultas, en forma general o para casos particulares, a
las autoridades encargadas de la aplicacin de los tributos, sobre la
interpretacin de la ley en los casos dudosos, debiendo tales autoridades
contestar en breve trmino y con efectos obligatorios y definitivos para el fisco.
6. Que las obligaciones fiscales que se impongan al notario estn
condicionadas a la naturaleza de su funcin, a su carcter de colaborador
honorario y gratuito del fisco y jams excedan los lmites de la justicia.
7. Se fijen plazos razonables para el pago de los adeudos tributarios.
8. Se fije al fisco un plazo perentorio para objetar el pago, transcurrido el
cual se lo tenga por aceptado como definitivo.
IV. Que la inobservancia de las exigencias fiscales no afecte la eficacia
del negocio jurdico, puesto que el fisco dispone de los medios idneos para la
percepcin de los tributos.
184 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE ; CHO NOTARIAL

V. Se estructure un procedimiento eficaz y rpido para que el notario la implantacin de adecuados

puec-i recuperar del causante lo que hubiere pagado por l con dinero propio. sistea en la promocin del
(Este voto fue aprobado con la abstencin de las delegaciones de perfecciona socio-jurdica del
Argemir.; Bolivia y Uruguay y con las reservas de la delegacin italiana notario.
respecto del lxico jurdico empleado.) V. La larga y positiva
Teniendo en cuenta que, dado que tanto de los informes como de las experiencia a colegial, inclina a
deliberaciones resulta que en casi todos los pases las normas tributarlas recomendar a
influyen en eleccin de la forma contractual por las partes, producindose :en de l obtener la reforma de
as, por motivo econmicos, distorsiones en la libre eleccin de los tipos de s propios notarios, organizados en
contrato, al anteponerse a la certeza jurdica del vnculo negocial c pares y puedan llevar a cabo una
consideraciones sobre su costo fiscal aed envidad.
VI. Cabe recordar que en los o
NOVENO CONGRESO y Roma se votaron recor
(1967, Munich) del notariado, que pueden enunc
1. Promover la constitucin de
Colegios o cmaras notariales naturaleza jurdica funciones C
Considerando: a) Representar al notariado de
L Del examen comparativo de la organizacin del notariado en los pases U
de la Unin, resulta que dos son los sistemas imperantes. Uno de ellos, el ms b) Ejercer el gobierno y
genr- ralizado en Amrica, responde al rgimen de la asociacin civil sin fines disripim posible;
de lucr con o sin personera jurdica otorgada por la autoridad estatal c) Fomentar una mayor capado!
competente y de incorporacin y separacin voluntaria. El otro, ms d) Legalizar la firma de los
generalizado en Europa, se ajusta a la concepcin de que el solo hecho de nocas c) Tener intervencin
ejercer funciones notariales impor ta la incorporacin ipso jure a la prepondea

|i
organizacin legal de la demarcacin respectiva que recibe el nombre del ral de los aspirantes a notario; i f)
Colegio Notarial (o cmara de notarios) y cuyo .vtaiu- jurdico es el propio de Fijar los aranceles notariales; ! g,)
las corporaciones o personas jurdicas de derecho pblico que actan como 2. Promover
Mantener la constitucin
y dirigir cajas de pos dr
I fil
entidades para-estatales y ejercen, entre otras, las funciones pblicas que el por el principal objetivo de
estatal;
poder administrador descentraliza en ellas en virtud de una ley o de un acto represe^
h) Aprobar los procedimientos
administrativo. tanacional.
tos notariales.
II. Resulta, adems, que en los pases en que rige el sistema colegial, los VII. La consecucin de estos
notarios, sin perjuicio de su calidad de miembros natos de los colegios, pueden peq
constituir libremente toda clase de asociaciones con la finalidad de coadyuvar to. requiere de parte de los
en la ejecucin de las funciones propias de los colegios, o de asistirse notanadl
mutuamente en los casos de enfermedad, fallecimiento u otros siniestros, o de no slo la voluntad de alcanzar el
sumar sus esfuerzos en vista al progreso de la ciencia notarial o para cumplir marin sobre el tema y la ayuda a
cualquier otro objetivo lcito. legios.
m. Se aprecia, asimismo, que en general aquellos pases cuyas Por tanto, el Congreso
legislaciones han receptado el sistema de colegios, integrados por todos los Declara:
notarios del territorio respectivo, cuentan con un notariado ms orgnico, con El notariado, como
mayor espritu de cuerpo y con ms posibilidades de hecho y de derecho de coi
mantener un status profesional elevado, una mayor eficiencia en la prestacin vigencia de los principios en
de servicios a la comunidad y una mejor defensa de los principios en que se que
basa la institucin notarial. ios de los notarios, su
IV. Se admite, tambin, que, en general, la mejor situacin de los colegios, bic
como consecuencia del rgimen a que pertenecen, les permite un ms amplio nidad a cuyo servicio est.
desenvolvimiento de sus actividades, una mejor defensa de los intereses de la Para cumplir estos objetivo*
da a) Los colegios deben fi
co (o corporaciones de derecho
en los que el Estado derive
iiderar parte de la
adminis
 *07 VRIAL Y DERECHO REGBTRAL
para que el notario
pueda te ei con dinero propio,
le lis delegaciones de
Argentina. Liliana respecto
del lxico
K U3formes como de las
delibc- ionna tributarlas
influyen en la predecindose
asi. por motivos k upos de
conirato, al antepo-
deraciones sobre su costo
fiscal.
i p<riicj funciones
dei couriado en los pases de es.
Uno de ellos, el mas gene- civil
sin fines de lucro, toodad estatal
competente y de generalizado en
Europa, se funciones notariales
impor- pai de b demarcacin
respectiva tara de notarios) y
cuyo status a ruridicas de
derecho pblico. , entre otras,
las funciones p- eflas en virtud
de una ley o do
ei sistema colegial, los
nota- de los colegios, pueden
consti- de coadyuvar en la eje-
de asistirse mutuamente en los
o de sumar sus esfuerzos en
cualquier otro objetivo lcito,
nekrt pases cuyas
legislaciones todos los
notarios del territo- ico, con
mayor espritu de echo de
mantener un status prode
servicios a la comuni- basa la
institucin notarial, situacin
de los colegios, les permite un
ms amplio defensa de los
intereses de la da
EL DERECHO NOTARIAL 185
se, la implantacin de adecuados sistemas de previsin social y una mayor
posibilidad en la promocin del perfeccionamiento profesional y, en general,
de la cultura socio-jurdica del notario.
V. La larga y positiva experiencia recogida en los pases en que impera el
sistema colegial, inclina a recomendar a aquellos notariados de la Unin que
an carecen de l obtener la reforma de su legislacin con la finalidad de que
sean los propios notarios, organizados en colegios quienes ejerzan el gobierno
de sus pares y puedan llevar a cabo una accin mltiple y eficaz en todos los
rdenes de su actividad.
VI. Cabe recordar que en los congresos de Buenos Aires, Madrid, Rio de
Janeiro y Roma se votaron recomendaciones relativas a la organizacin
corporativa del notariado, que pueden enunciarse as:
1. Promover la constitucin de colegios regionales con las funciones de:
a) Representar al notariado de la demarcacin;
b) Ejercer el gobierno y disciplina del notanado, con la mxima
autonoma posible;
c) Fomentar una mayor capacitacin cientfica del notario;
d) Legalizar la firma de los notarios en los documentos que autoricen;
e) Tener intervencin preponderante en la calificacin de la idoneidad
moral de los aspirantes a notario;
f) Fijar los aranceles notariales;
g) Mantener y dirigir cajas de previsin social con independencia del
rgimen estatal;
h) Aprobar los procedimientos tcnicos referentes a la grafa de los
documentos notariales.
2. Promover la constitucin de federaciones nacionales de colegios
regionales por el principal objetivo de representar al notanado en el orden
interno e internacional.
VII. La consecucin de estos propsitos, reiteradamente puestos de
manifiesto, requiere de parte de los notariados que aspiren a integrar el sistema
colegial, no slo la voluntad de alcanzar ese objetivo sino tambin una
completa informacin sobre el tema y la ayuda u orientacin de los notariados
organizados en colegios.
Por tamo, el Congreso
Declara:
El notariado, como corporacin, debe estructurarse de forma que asegure
la vigencia de los principios en que sustenta la institucin notarial, la defensa
de los derechos de los notarios, su bienestar moral y material y los intereses de
la comunidad a cuyo servicio est.
Para cumplir estos objetivos:
a) Los colegios deben funcionar como personas jurdicas de derecho
pblico (o corporaciones de derecho pblico o establecimientos de utilidad
pblica), en los que el Estado derive algunos de sus atributos, sin que por ello
se les deba considerar parte de la administracin pblica, sino organismos que,
entre sus fun-
186 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR V. ICHO NOTARIAL

ciones, tienen las de coadyuvar con los poderes pblicos en la consecucin de 4. Proveer al establecimiento de
su fines; alores conliados a los notarios en d
b) La calidad de colegiados debe ser inherente a la de notario y, por En relacin con la cultura notaru
ello. r. debe requerirse de su parte expresin dr voluntad alguna previa ni 1. Procurar que la
posterior a investidura; inlormaciai ampliamente las
c) El carcter de colegiado no debe obstaculizar en modo alguno el necesidades del s facultades de
derech de los notarios de asociarse libremente para los fines que juzguen derecho, ctedras e
tiles, siempre que no pretendan arrogarse la representacin del notariado ni izacin del notariado, tcnica
interfieran en la accin de los colegios; vj tributario.
d) Los cargos directivos de los colegios deben ser desempeados 2. Proporcionar los medios
exclusivamente por notarios elegidos por sus pares, sin interferencias ajenas adec os y para que estn
al cuerpo \ con la sola intervencin, en los ordenamientos que as lo
permaoen
establezcan, de la auto ridad encargada de controlar la legitimidad del acto
, jurisprudencia y doctrina.
electoral;
e) Los colegios deben asumir, por lo menos, las siguientes funciones: 3. Promover la fundacin de
En relacin con los aspirantes a notario esa n para intensificar y
1. Llevar la matricula o registro de aspirantes y, en tanto ello no sea profunda
posible fiscalizar o vigilar el cumplimiento de los requisitos legales que hagan n la funcin notarial.
factible b inscripcin. En relacin con los poderes
2. Proveer los medios adecuados para completar la preparacin de los ptt
aspirantes a notario. 1. Representar a todos los notar
3. Intervenir en los concursos para la provisin de notaras, ya sea 2. Promover la legislacin y
tomando a su cargo su organizacin y direccin, ya sea fiscalizando su te* greso de la institucin notarial.
desarrollo y participando en la calificacin de los aspirantes. 3. Realizar las gestiones que
En relacin con Os notarios en ejercicio esa dios y atribuciones de los no
1. Ejercer el gobierno del notariado con la ms amplia autonoma y 4. Prestar la colaboracin que
plenitud de facultades, y con la mayor intervencin posible en materia que requieran autoridades ) con el
disciplinaria. ejercicio dr las funciones
2. Velar por el decoro de la profesin y porque sea ejercida con sentido En relacin con la comunidad
tico. 1. Prestar la debida atencin
3. Auxiliar a los notarios en el ejercicio de sus funciones mediante 1a ten y recoger las conclusiones las
emisin de dictmenes c informes en consultas que formulen. necesidades de su evolucin
4. Actuar como rganos de conciliacin en las cuestiones que se 2. Atento a los intereses
susciten entre los notarios y entre stos y los requirentes. fesiones, coordinar su accin
5. Prestar asistencia a los notarios, toda vez que se vean afectados en su ns profesionales en el mbito
investidura o en el ejercicio regular de sus funciones. 3. Facilitar a los integrantes
En relacin con la previsin social dos de informes sobre los para
Organizar, mantener y dirigir, con independencia del rgimen estatal, ello necesitaren o re
cajas de previsin que cubran integralmente las necesidades de los notarios y Recomienda:
de sus familiares en esta materia. Io A los notariados de los
En relacin con la institucin notarial o adecuar su organizacin a
1. Formular recomendaciones tendientes a unificar prcticas notariales ante el establecimiento
en vista a su perfeccionamiento tcnico y a la mayor eficacia del servicio. de aladas.
2. Legalizar la firma de los notarios en los documentos que autoricen 2o Como complemento de la
toda vez que ello sea legalmentc necesario. n de federaciones nacionales
3. Levar el archivo de los protocolos y dems documentacin de las canos o de presidentes de col en el
notaras a la que la ley asigne esc destino. plano nacional e int nales con el
objetivo pri
 NOTARIAL Y DERECHO RECISTRAL
pblicos cu la consecucin de
sus
EMe a la de notario y, por ello, no
ad alguna previa ni posterior a
su
fizar en modo alguno d derecho
fines que juaguen tiles,
siempre e notariado ni
x desempeados
interfieran en la ac-
exclusiva- KerfeTencias
ajenas al cuerpo y qoe as lo
establezcan, de la auto- acto
electoral; s, bs siguientes
funciones:
es y. en tamo ello no sea posible,
os legales que hagan factible
la la preparacin de los aspi-
on de notaras, ya sea tomando
fizando su desarrollo y partici-
ms amplia autonoma y
plenitud He en materia
disciplinaria.
auc -ea ejercida con sentido
tico, sas f andones mediante la
emisin
us cuestiones que se susciten en-
que se vean afectados en su in
cader.c:a del rgimen estatal, cajas
de los notarios y de sus fa-
a unificar prcticas notariales en
K eficacia del servicio.
K documentos que autoricen
toda
s dxumcntacin de las notaras representar ai notariado en el plano nacional e internacional y coordinar la
EL DERECHO NOTARIA! 187
4. Proveer al establecimiento de un fondo que garantice el reembolso de
los valores confiados a los notarios en el ejercicio de sus funciones.
En relacin con la cultura notarial
1. Procurar que la informacin universitaria de los futuros notarios
satisfaga ampliamente las necesidades del servicio y que se incluyan en los
planes de las facultades de derecho, ctedras c institutos de derecho notarial,
historia y organizacin del notariado, tcnica y prctica notariales, derecho
registral y derecho tributario.
2. Proporcionar los medios adecuados para la superacin profesional de
los notarios y para que estn permanentemente actualizados en materia de
legislacin, jurisprudencia y doctrina.
3. Promover la fundacin de escuelas posuniversitarias c institutos de
investigacin para intensificar y profundizar el estudio de las disciplinas
relacionadas con la funcin notarial.
En relacin con los poderes pblicos
1. Representar a todos los notarios de la demarcacin respectiva.
2. Promover la legislacin y toda medida tendiente a la preservacin y
progreso de la institucin notarial.
3. Realizar las gestiones que estimen pertinentes en resguardo de los
derechos y atribuciones de los notarios.
4. Prestar la colaboracin que se les solicite y expedir dictmenes c
informes que requieran autoridades judiciales y administrativas en asuntos
relacionados con el ejercicio de las funciones notariales.
En relacin con la comunidad
1. Prestar la debida atencin al desenvolvimiento de la comunidad en que
acten y recoger las conclusiones que extraigan para adecuar el servicio notarial
a las necesidades de su evolucin cultural y social.
2. Atento a los intereses generales de la comunidad y a los propios de las
profesiones, coordinar su accin con los colegios o asociaciones que agrupen a
los dems profesionales en el mbito local.
3. Facilitar a los integrantes de la comunidad la formulacin de quejas o
de pedidos de informes sobre los servicios notariales y prestarles la asistencia
tcnica que para ello necesitaren o requirieren.
Recomienda:
Io A los notariados de los pases de la Unin, organizarse
corporativamente o adecuar su organizacin a las bases establecidas en la
presente resolucin, mediante el establecimiento de colegios notariales con la
estructura y funciones sealadas.
2o Como complemento de ia organizacin corporativa, promover la
eonsti- tucin de federaciones nacionales de colegios (o consejos federales o
juntas de decanos o de presidentes de colegios) que tengan por funcin
actividad de los colegios regionales con el objetivo principal de preservar la
institucin notarial y respal-
188 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE - !CHO NOTARIAL

dar su accin, sin desmedro de la autonoma y del ejercicio regular de las atnb ntante surgen del respectivo
ciones de los colegios. pe ente en el instrumento
a terceros.
donde so
3o A los notariados de los pases de la Unin regidos por el sistema Tercero

!
colegio- presten su colaboracin a aquellos que aspiren a incorporarse a este En relacin con la frmula
rgimen, fac: litndoles las informaciones y orientaciones necesarias, respecto uni de instrumentos en que se
especialmente dt los pases de mayor proximidad. confiere;
Resuelve: Todos los documentos de que
Encomendar a la Oficina Notarial Permanente de Intercambio Internacin 1 los certificados a que se har
o que ponga a disposicin de los notariados de los pases que deseen referes i los siguientes requisitos:
incorporars.- al sistema colegial toda la informacin y la asistencia tcnica que A. Existencia legal,
requieran par. el cumplimiento de tal objetivo. domicilio di
duracin y circunstancias
Sociedades. modifica*
Representacin y su prueba en derecho internacional privado quiebra) de la sociedad.
El IX Congreso Internacional del Notariado Latino recomienda: B. Restricciones o
Que el Consejo Permanente de la Unin Internacional del Notariado ampliaciones
Latir, de consumo con los organismos afines y especializados promueva la res de representacin.
sancin de normas uniformes con arreglo a las siguientes bases: C. Legitimidad del rgano
Primero qoe
Con relacin a los conflictos de leyes: adopcin de comunes puntos de su caso, atribucin para delegar
conexin para solucionar los conflictos de leyes derivados de la representacin fu
ir las sociedades: mercantiles, a cuyo fin se recomienda el siguiente sistema: favor de personas extraas a la
A. Representacin orgnica de las sociedades. Esta especie de dir
representacir r: se debe regir por la ley que gobierna la sociedad. Las D. Declaracin del interesado, i
sociedades que carecen dr personalidad se deben regir por la ley vigente en el va a la inscripcin y vigencia de!
territorio donde se verific autorizacin o inscripcin. c*
B. Representacin voluntaria de las sociedades. El contenido del apodera Cuarto
miento se debe regir por la ley que gobierna la sociedad. En cuanto a la forma En relacin con los medios
e. instrumento se debe mantener la vigencia de la regla Locus regir actum dej
por la ma yoria de las legislaciones internas de los pases del notariado latino. A. Representacin orgnica: C4
C. Caractersticas negativas de la norma indirecta en materia de representa notarial, y, en su defecto, en las lep
ciones de sociedades mercantiles: En todos los casos se deben admitir las limita - acta deDisposicin
notoriedad,de enbienes
la que se
en
c4
ciones impuestas por el orden pblico y el fraud legis. La Comisin
Segundo dos en el puntoque tiene a su
tercero.
disponer
En casode debienes en de
conflicto
En relacin con los lmites y con la extensin de las facultades de los reprc derecho
sentantes sociales: leyes, I
A. Representacin orgnica: Debe entenderse que los rganos ejecutores con)us de un
arreglo a ladetenido
ley que
anlisis
gobierna ;
C: la voluntad de las sociedades mercantiles se encuentran investidos de todas
las . cultades necesarias para la realizacin del objeto social. Respecto de B.yRepresentacin
luego de haber e
volunta acional y la de los
terceros, et caso de duda razonable sobre el alcance de las facultades del raierespectivo poder.
rgano, bastar manifestacin de que el acto respectivo se halla comprendido n del
-ie casos y situaciones que
en el objeto y fine de la sociedad. co
B. Representacin voluntaria: La extensin y limites de las facultades del so tratar, formula las
r siguientes
A. Que la Unin Inter
jto de juristas prcticos,
y
leme con hechos y si
d viviente y, por
tamo,
ior para que el
derecho
 BIAXIAL Y DERECHO REGBTRAL
Afi ejercicio regular de las
atnbu-
c .-redos por el sistema
colegia!, i incorporarse a este
rgimen, fac nanas, respecto
especialmente de
te de Intercambio Internacional
pa:s que deseen incorporarse
ocu tcnica que requieran para
9oce-riaaonal privado do
Latino recomienda: emaaonal
del Notariado Latino udos
promueva la sancin de
de comunes puntos de co-
denrados de la representacin de
el siguiente sistema:
1- Esta especie de
representacin i. Las
sociedades que carecen de d
territorio donde se verific su
adet El contenido del apodera-
ooedad. En cuanto a la forma del
regia Locus regir actum por la
mi- dd notanado latino.
S^ecta en matena de
representa- osos se deben admitir
las limita-
toa de las facultades de los repre
se que los rganos ejecutores de
ratran investidos de todas las a-
soc-al. Respcao de terceros, en
facultades del rgano, bastar su
comprendido en el objeto y fines
T limites de las facultades del re
EL DERECHO NOTARIAL 189
presentante surgen del respeaivo poder. Las restricciones que no consten
expresamente en el instrumento donde se confiere el apoderamiento no son
oponibles a terceros.
Tercero
En relacin con la frmula uniforme de requisitos mnimos para la
redaccin de instrumentos en que se confiere la representacin social.
Todos los documentos de que surge o se derive la representacin as como
los certificados a que se har referencia, se recomienda contengan, como
mnimo, los siguientes requisitos:
A. Existencia legal, domicilio o sede social, tipo o clase, objeto, trmino
de duracin y circunstancias modificativas de la capacidad (liquidacin,
concurso, quiebra) de la sociedad.
B. Restricciones o ampliaciones de caraer general, o particular de los
poderes de representacin.
C. Legitimidad del rgano que aae o que otorgue el apoderamiento y,
en su caso, atribucin para delegar funciones de representacin o conferir
poder en favor de personas extraas a la direccin o administracin de la
sociedad.
D. Declaracin del interesado, certificacin del Registro o del notario
relativa a la inscripcin y vigencia del contrato social y de la representacin.
Cuarto
En relacin con los medios de prueba:
A. Representacin orgnica: Como regla general se recomienda el
certificado notarial, y. en su defecto, en las legislaciones que no lo admitan
con fuerza legal, el aaa de notoriedad, en la que se contengan todos los
requisitos mnimos indicados en el punto tercero.
En caso de confliao de leyes, se recomienda determinar el derecho
aplicable con arreglo a la ley que gobierna la sociedad.
B. Representacin voluntaria: Su prueba viene determinada por ia
exhibicin del respeaivo poder.
Capacidad.
Disposicin de bienes en derecho comparado e internacional privado
La Comisin que tiene a su cargo el estudio del tema Capacidad para
obrar y disponer de bienes en derecho comparado y en derecho internacional
privado", despus de un detenido anlisis de las publicaciones presentadas por
los distintos pases y luego de haber escuchado la ilustrada opinin del seor
Coordinador Internacional y la de los miembros que la integran, con respecto
a la diversidad de casos y situaciones que comprende un tema tan vasto como
el que le ha tocado tratar, formula las siguientes consideraciones:
A. Que la Unin Internacional del Notariado Latino se integra por un
conjunto de juristas prcticos, y stos, en el ejercicio de su funcin, estn en
contacto permanente con hechos y situaciones jurdicas que son expresin
misma de la realidad viviente y, por tanto, tienen el deber de comunicar sus
experiencias al legislador para que el derecho positivo capte esa realidad.
190 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTP OJIO NOTARIAL

B. Que es fcil advenir que en sus lneas generales existe coincidencia en del domicilio del
ordenamiento jurdico de cada uno de los pases integrantes de la Unin, por causante mente por
que, en consideracin a la comunidad de intereses de los pueblos y a la testamento.
similitud de las funciones especficas de los notarios, especialmente cuando su Se hace necesario encontrar
intcrvcncier se vincula con la aplicacin del derecho internacional privado, es un in de personas sin nado Un
de desear que .. logre la mayor precisin tcnica en cuanto al concepto de examen de las soluciones .tas por
capacidad y al mistn< tiempo se tienda de un lado, a simplificar y uniformar el la doctrina, para soluciones, desde
derecho positivo y de otro. a posibilitar de manera cierta el conocimiento de la el punto di i son satisfactorias.
legislacin vigente pan asegurar su correcta aplicacin en los casos prcticos En la esperanza de que sea s
que requieran la interseccin asesora o documentados del notario. entre los distintos pases, a nocin
Por ello la Comisin III pide a la Asamblea: de domicilio, exp Que en todos los
1. Solicite a los colegios notariales de cada pas la comunicacin e pases mi te rija el orden en las
intercambio permanente del derecho positivo que regula la capacidad jurdica sucesi con dos o ms
de obrai disponer de bienes, de manera tal que cada uno de los notarios, nacionalidades, gir en su
cuando deba intervenir en cuestiones vinculadas al derecho internacional testamento como api Segunda
privado tenga la certeza de realizar su funcin de conformidad al derecho mocin Puede darse el caso de que
vigente. las en conflicto con normas que
2. Que en todos los pases que integran la Unin se auspicie la edad de que estn indisolublemente vi ltar
veintin aos como lmite mximo para adquirir la plenitud de la capacidad. una limitacin de la api ho
3. Que para los supuestos de colisin de normas limitativas de la reglamentario de las ma de
capacidad de obrar y disponer se auspicie la adopcin del principio del derecho carcter sucesorio (por lo in
romano del favor negotii, vigente en numerosos ordenamientos, sea mediante hereditaria se basa en el nta la
la concertacin de tratados internacionales o modificando la legislacin cuestin de la impo:
nacional. Se discute el problema de
4. En lo referente a la regulacin de los poderes de disposicin dentro si suelta de acuerdo con el
del reg men matrimonial se propugna el principio de la igualdad jurdica de estatuto lia o por el derecho
los cnyuges. sucesorio.
Acorde con esta norma, cada uno de las esposos podr disponer Habiendo sido examinadas
libremente de sus bienes propios, con las reservas que en cuanto al inters tes al derecho sucesorio, exp
familiar establezcan las legislaciones nacionales. En cuanto a los bienes Que todos los pases mi
comunes, el poder de dis posicin debe requerir la conformidad de ambos a) Para la declaracin de
cnyuges. regir el estatuto personal
5. La convencin matrimonial, por su especial trascendencia y b) Las presunciones de $
significacin, debe otorgarse siempre en documento notarial. Podr pactarse rin, tambin, independiente;
antes o con posterioridad a la celebracin del matrimonio, fundndose en el reditario (Erbstatut).
principio de la libei tad contractual, salvo las restricciones de libre disposicin c) La cuestin previa refe:
que resulten del orden pblico. hereditaria en virtud de la ley, las
6. Voto particular de Espaa: la capacidad del extranjero podr situaciones familiares y
acreditarse con certificado de notario de que es capaz en su pas. Tercera mocin
La complejidad del derecho
Sucesiones. jurdicos que en los distintos ma
Conflicto de leyes diferente.
Resoluciones La calificacin variante de
Primera mocin
El VH Congreso de la UINL ha expresado el deseo de que en todos los
pases miembros se reconozca ia ley de nacionalidad del causante como
estatuto hereditario (Erbstatut). En los mismos pases deber regir, para el
derecho sucesorio, la
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
existe coincidencia en el
alegrantes de la Unin, por lo s
de los pueblos y a la similitud
ite cuando su intervencin
privado, es de desear que se
Dttoepto de capacidad y al
mismo el derecho positivo y de
de la legislacin vigente para
que requieran la interven-
comumcacion c
mtercam- la capacidad jurdica
de obrar V k notarios, cuando
deba inprivado tenga la certe-
vigentc.
se auspicie la edad de
vein- pienitud de la capacidad.
limitativas de la
capacidad del derecho romano
del sea mediante la
concertacin nacional.
de disposicin dentro del
rgi- jurdiea de los
cnyuges, podr disponer
libremente al inters familiar
cstablez- ; comunes, el poder
de discnyuges.
trascendencia y significacin,
pactarse antes o con posteen el
principio de la libcr- que
resulten del orden
ei extranjero podr acreditarse
ipm.
i dse.-i de que en todos los
pases causante como estatuto
heredi- xn. rara el derecho
sucesorio, la
El DF.RF.CHO NOTARIAL 191
ley del domicilio del causante (Domizilstatut). siempre que este la haya elegido
expresamente por testamento.
Se hace necesario encontrar un punto de partida subsidiario para los casos
de sucesin de personas sin nacionalidad o con dos o ms nacionalidades.
Un examen de las soluciones encontradas hasta ahora por la
jurisprudencia o propuestas por la doctrina, para los problemas mencionados,
demuestra que dichas soluciones, desde el punto de vista de la seguridad de las
relaciones jurdicas, no son satisfactorias.
En la esperanza de que sea posible llegar lo ms pronto posible, mediante
tratados entre los distintos pases, a una definicin internacionalmente
uniforme de la nocin de domicilio, expresamos el siguiente deseo:
Que en todos los pases miembros de la Unin la ley del domicilio del
causante rija el orden en las sucesiones de las personas sin nacionalidad y de
las dos con dos o ms nacionalidades, pudicudo el causante, en los dos ltimos
casos, elegir en su testamento como aplicable el derecho de una de sus
nacionalidades.
ScguncLi mocin
Puede darse el caso de que las normas del Derecho sucesorio lleguen a
encontrarse en conflicto con normas que no formen parte del Derecho
sucesorio, pero que estn indisolublemente vinculadas con el problema
principal. De ello puede resultar una limitacin de la aplicabilidad del Derecho
sucesorio (o del respectivo derecho reglamentario de las sucesiones). Si, por
ejemplo, en virtud de una norma de carcter sucesorio (por lo general, la ley
de nacionalidad del causante), la vocacin hereditaria se basa en el derecho de
familia o el derecho de sucesin, se presenta la cuestin de la importancia
jurdica de tal relacin.
Se discute el problema de si una cuestin previa de esta ndole debe ser
resuelta de acuerdo con el estatuto hereditario (Erbstatut) o por el derecho de
familia o por el derecho sucesorio.
Habiendo sido examinadas estas y otras particulares y condiciones
inherentes al derecho sucesorio, expresamos el siguiente deseo:
Que todos los pases miembros de la Unin acepten los siguientes
principios:
a) Para la declaracin de fallecimiento y los efectos derivados de sta,
deber regir el estatuto personal (Personal-stand dd causante).
b) Las presunciones de supervivencia y de fallecimiento simultneo se
regirn, tambin, independientemente de su clasificacin jurdica, por el
estatuto hereditario (Erbstatut).
c) La cuestin previa referente al status de las personas que tengan
vocacin hereditaria en virtud de la ley, deber ser resuelta conforme al
derecho que regle las situaciones familiares y matrimoniales especficas.
Tercera mocin
la complejidad del derecho sucesorio hace necesario contemplar institutos
jurdicos que en los distintos rdenes legislativos divergentes son reglados en
forma diferente.
La calificacin variante de tales institutos del derecho, en los distintos
rde-
192 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl H DERECHO N'OTARIAI

ncs jurdicos, podra conducir a una desviacin del principio de tratamiento Primer voto (bienes m
uniforme de la sucesin. Es deseable que los pai =1
Por esta razn, y considerando que la seguridad de las relaciones jurdicas criterio de atribuir a cad rr.
en materia del Derecho internacional privado exige la calificacin uniforme sus respectivos territori ca
de tales institutos del derecho, expresamos el siguiente deseo: sin sucesor, a salvo si uver
Que por tratados internacionales sean elaboradas normas jurdicas para juicio universal de 1 Sera
una solucin uniforme de los problemas de calificacin del Derecho sucesorio, de desear que d 1 nanitanos.
las cuales sern determinadas por los siguientes principios: Segundo voto Es
a) Salvaguardia de los derechos adquiridos; deseable que los pas |
b) Mantenimiento de la validez originaria del acto jurdico, la cual no criterio de atribuir compet
deber- ser afectada por una ley de aplicacin posterior, tos de la aceptacin de la he
c) Prioridad lgica y cronolgica de las cuestiones de fondo cu relacin j das, con la consiguiente |
cor. las cuestiones de forma. ro. como por consccuer
Cuarta mocin nenies; pero quedando S !
En muchos rdenes jurdicos se limita actualmente la aplicacin del de un orden especial de ;
Derecho extranjero, por la no admisin de institutos jurdicos (determinados que estn sujetos a una
por ei Derecho sucesorio) que contraren el orden pblico y las buenas Tener voto Es deseable que
costumbres de la lex fori. Parece conveniente promover la conclusin de los id criterio de aceptar cor
tratados internacin,i- les que restrinjan la esfera de aplicabilidad de la norma ticin; sin perjuicio de i
de excepcin del orden pblico. Intente instrument en ellos
Por ello, se expresa el siguiente deseo: situados, [dos, acreedores u
Que en la aplicacin de normas del derecho sucesorio se haga uso de la otros Citano voto Es
regb de excepcin del orden pblico, atenindose a principios en lo posible deseable que los [ con
restrictivos, los cuales sern establecidos en particular slo por el legislador. respecto a la particii
A.Que la particin |
por la ley de sucesin; en i
DCIMO CONGRESO [d mismo testamento, se
(1969, Montevideo) I. no aparte, por la ley
de] :nto; y en los resta
lie, bien por la ley de!
I. Las normas de Derecho Internacional Privado aplicables en la rgantes.
transmisin
y participacin de la herencia (comisin lm)
B. Que en la particin j
rpor la ley de la sucesin; y,
Principio de unidad y universalidad de la particin. i ta por la lex fori.
Lex rei sitar, bienes mostrencos o vacantes. C. Que sera conven
Lex sitccessionis: regulacin de clases y efectos de aceptacin de la [ territorial de la particin,
hcrcncii. responsabilidad por deudas para la separacin de patrimonios; 1 los Estados cuyo notara
particin extraju- dicial (en cuanto a fondo y contenido); cuestiones de fondo las.
en particin judicial: legtimas y derechos hereditarios forzosos; imputacin y D. Que por respeto a !
reduccin, donaciones para salvaguardar la legtima; colacin; dacin y pago territorial la acta
de deudas; relaciones entre legatarios y heredero; pago del legado. [otras figuras anlogas, ac
Lex testamente, criterio: discernir la real voluntad del testador;
formalidades pan. extraj.; principio del favor testamenti.
Lex obligationis: derecho de repeticin del heredero frente a pago de lo
indebido.
Lex fori: procedimiento en particin judicial, Aspecto formal.
 TAMAL Y DERECHO REGISTRA!
i principio de tratamiento urn-
d de Las relaciones jurdicas
en calificacin uniforme de
tales
das normas jurdicas para
una io del Derecho
sucesorio, las
acto jurdico, la cual no deber
de fondo en relacin con
cente la aplicacin del Derc-
pur?dieos (determinados por el
r las buenas costumbres de de
tratados internacin.!- de
excepcin del orden
sorio se haga uso de la
regla taopios en lo posible
restricti- por el legislador.
50
o)
aplicables en la
transmisin ml) n.
e aceptacin de la herencia;
nios; particin extraju- de
fondo en particin judicial;
in y reduccin, donaciones
de deudas; relaciones entre
del testador;
formalidades: ro frente a
pago de lo in- Aspecto
formal.
EL DERECHO NOTARIAL 193
Primer voto (bienes mostrencos: al Estado)
Es deseable que los pases cuyo notanado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de atribuir a cada Estado, por derecho de soberana, los
bienes situados en SUS respectivos territorios, que quedan vacantes por formar
pane de una herencia sin sucesor, a salvo siempre el derecho de los acreedores
del causante a promover juicio universal de liquidacin.
Sera de desear que el Estado adqui rente de tales bienes, los destinase a
fines humanitarios.
Segundo voto
Es deseable que los pases cuyo notanado es miembro de la UINL adopten
el criterio de atribuir competencia a la lex successioms para regular las clases y
efectos de la aceptacin de la herencia, incluso en materia de responsabilidad
por deudas, con la consiguiente separacin de patrimonios, tanto a solicitud del
heredero, como por consecuencia del ejercicio de los acreedores de las acciones
pertinentes; pero quedando siempre a salvo de las normas de la ex re sitae en
los casos de un orden especial de suceder aplicable a determinados bienes de la
herencia, que estn sujetos a una regulacin particular.
Tercer voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de aceptar como principio fundamental la unidad y
universidad de la particin; sin perjuicio de que, respetndose sustantivamente
tal principio, pueda formalmente instrumentarse la divisin en diversos pases,
en relacin con los bienes en ellos situados, siempre que no se lesionen los
derechos de los legitimarios, acreedores u otros terceros.
Cuarto voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten con respecto a la particin los siguientes criterios:
A. Que la particin extra judicial se rija, en cuanto a su fondo o contenido,
por la ley de sucesin; en cuanto a las formalidades, la otorgada por el testador
en el mismo testamento, se regir por la lex lestamerui, y si se formaliza en
documento aparte, por la ley de sucesin y/o complementariamente por la ley
del testamento; y en los restantes supuestos, la forma vendr determinada
alternativamente, bien por la ley del pas donde se otorgue, o bien por la ley
comn de los otorgantes.
B. Que en la particin judicial todas las cuestiones de fondo se rijan
tambin por la ley de la sucesin; y, en el aspecto formal, todo lo relativo al
procedimiento. por la lex fori.
C. Que seria conveniente establecer, para lograr la mxima eficacia
extraterritorial de la particin, que la otorgada por acto Solemne en cualquiera
de los Estados cuyo notariado sea miembro de la Unin, sea admitida en todos
los dems.
D. Que por respeto a la autonoma de la voluntad del testado, tenga
eficacia extraterritorial la actuacin del fiduciario o trusts del heredero de
confianza y otras figuras anlogas, admitidas por la ley de sucesin y
desconocidas en el pas
194 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA. :CHO NOTARIAL

de actuacin; y, a la inversa, tenga tambin valide?, y eficacia su actuacin en prctica del testador, trad
otr pas cuya legislacin las admita, respecto a los bienes de la herencia ionis aplicable, realiza ntc
situados en mismo, aunque sean desconocidos por la ley de la sucesin. adaptacin tcnica, p que la
E. Que los conflictos de la ley de sucesin con las leyes territoriales, voluntad del testado! ote las
prohibitivas del fraccionamiento de ciertos patrimonios o parcelas, o que lo conversiones jurdi Noveno voto
condicionen al cumplimiento de determinados requisitos, o con aquellas otras Es deseable que los
que autorizar, el pago en metlico de las legitimas, para mantener la integridad pases el criterio de:
de una explota cin agraria, o permitan imponer su indivisin en determinadas A. Sujetar a la lex succcssi
circunstancias, deben resolverse en favor de estas leyes de inters territorial dar la legtima, a exc acrediten
aplicadas dentro de su territorio, pero integrndolas en lo posible en la ley de derechos en la te al tiempo de
la sucesin, mediante compensacin con otros bienes de otra naturaleza, o efectuar la H. Sujetar a la lex
situados en otros territorios. succcssi C. En uno y otro caso, la
Quinto voto
f cin delscr regirse por la ley
Es deseable que los pases cuyo notariado es miembro de la UINL, en
caso de conflicto entre la ley de la sucesin y la del rgimen econmico de Nenes establezca otro criterio,
matrimonia: atendiendo al respecto de los derechos adquiridos y a la o explotaciones.
consideracin preferente a la validez del acto, que no debe ser turbada por la Dcimo voto Es deseable que
aplicacin de una ley dete: minada posteriormente, adopten el criterio de dar los pases CTTTO el criterio de
prioridad a la ley del rgimr: econmico matrimonial sobre la ley de la regir por la lex daci- en cuanto al
sucesin, quedando siempre a salvo lo5 supuestos en que deba aplicarse la ley derecho de repcticio. ponda,
de situacin de los bienes por afectar a 1; organizacin territorial con referencia debe aplicarse la lex obg
a divisin de fincas o conservacin de explotaciones. Dccimopnmer voto Es deseable
Sexto voto que los pases el criterio de regir
Es deseable que los pases cuyo notariado es miembro de la UINL adopten piar la lex rganos
los siguientes criterios: representativos de la hem de
A. Que el derecho extranjero concretamente aplicable a un supuesto de entrega o pago del legado; si b<
particin se acredite al notario autorizante de la misma, previa consulta de ste la capacidad de los otorgantes, a
me- diame una certificacin expedida bajo su responsabilidad, por notario del fko de los bienes, a la ley de su i
pai> cuyo derecho material sea aplicable. del lugar de otorgamiento.
E. Que para acreditar cul sea la ltima voluntad del causante se organice
en cada pas, cuyo notariado sea miembro de la UINL, un Registro General de
Actos de ltima Voluntad, cuyos certificados tendrn eficacia extraterritorial,
sin otros requisitos que los normalmente exigidos para garantizar la
autenticidad de cualquier documento. El notariado ante el mralo a
Sptimo voto econ
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL, resue: Recomienda:
van los conflictos mvil y transitorio entre la le)' del testamento y la ley de sute Primero 1. El notariado debe
sin. modalizando la aplicacin de esta ltima, de conformidad con el criterio realizar* [ tJTucionales:
de favor testamcnti, para excluir la aplicacin de las causas intrnsecas de 1.1. De profesionales
nulidad del testamento o de algunas de sus disposiciones que no resulten de la del pie labor asesora,
propia les testamenn; y adaptando dichas disposiciones testamentarias a la configuradora y
cuanta de las legtimas y dems derechos hereditarios forzosos establecidos 1.2. Con la conviccin de l
por la lex successioms. constituye la cumplida garanta
Octavo voto b seguridad y certeza que el F-ta
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL 1.3. La colegiacin
adopten el criterio de que en caso de ser diversas la lex testamenti y la lex de los que puedan cumplir
successwms la interpretacin del testamento mantenga el criterio de discernir eficazmente
la voluntad o intcn-
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
> eficacia su actuacin en
otro i iic la herencia
simados en el
a sucesin.
las leyes territoriales, prohibi- i
parcelas, o que lo condicionen m
aquellas otras que autorizan la
integridad de una cxplota-
Jeterminadas circunstancias,
territorial aplicadas dentro de ls
lc> de la sucesin, mediante o
situados en otros territorios.
abro de la UINL. en caso
tegrmen econmico
matrimonial, 5 y a la
consideracin preferente la
aplicacin de una ley deter- r
prioridad a la ley del rgimen ),
quedando siempre a salvo los
> de los bienes por
afectar a la de fincas o
conservacin de ex-
,r% cuembro de la UINL
adopten
aplicable .i un supuesto de par-
previa consulta de este me- por
notario del pas
del causante se organice en
UINL, un Registro General de
teirn eficacia extraterritorial,
para garantizar la autenticidad
miembro de la UINL, resuel-
de: testamento y la ley de suce-
conformidad con el criterio del
causas intrnsecas de nulidad
que no resulten de la propia lex
Ttarias a la cuanta de las ledos
por la loe succcssionis.
miembro de la UTNL adopten
i;i y la lex succcssionis la inde
discernir la voluntad o inten
El. DERECHO NOTAJUAl 195
cin prctica del testador, traducindola jurdicamente de la ex tcstamenti a la
lex succcssionis aplicable, realizndolo del modo ms exacto posible con la
consiguiente adaptacin tcnica, presidida por el criterio del favor testamerui,
de modo tal que la voluntad del testador se pueda cumplir hasta el mximo
posible, mediante las conversiones jurdico-materiales o formales precisas.
Noveno voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de:
A. Sujetar a la lex succcssionis la imputacin y reduccin de donaciones
para salvaguardar la legtima, a excepcin de las efectuadas cu lavor de
personas que no acrediten derechos en la sucesin, que se regirn por la ley
personal del donante al tiempo de efectuar la donacin.
B. Sujetar a b lex succcssionis la colacin en el sentido tcnico o estricto.
C. En uno y otro caso, la forma prctica de realizar la reduccin o la
colacin deber regirse por la ley de sucesin, salvo cuando la ley de situacin
de los bienes establezca otro criterio, para la conservacin indivisa de bienes
inmuebles o explotaciones.
Dcimo voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de regir por la lex dacin y pago de deudas a la lex
succcssionis, si bien en cuanto al derecho de repeticin del heredero que pag
ms de lo que corresponda, debe aplicarse la lex obgationis.
Dearnoprimcr voto
Es deseable que los pases cuyo notariado sea miembro de la UINL
adopten el criterio de regir por la lex succcssionis las relaciones entre legatario
y heredero u rganos representativos de la herencia, incluso en el aspecto
liquidatorio del acto de entrega o pago del legado; si bien el acto de entrega
debe sujetarse, respecto de la capacidad de los otorgantes, a su ley personal;
en lo relativo a circulacin o trfico de los bienes, a la ley de su situacin, y en
cuanto a la forma del acto, a la ley del lugar de otorgamiento.
El notariado ante el mundo moderno, adaptacin a las nuevas exigencias
econmicas y sociales (comisin 2*)
Recomienda:
Primero
1. Fil notariado debe realizarse con espritu de reafirmacin en sus lincas
institucionales:
1.1. De profesionales del derecho que ejercen una funcin pblica en su
triple labor asesora, configuradora y autenticadora;
1.2. Con la conviccin de que la permanencia de esas lineas
institucionales constituye la cumplida garanta que lo habilita del modo ms
idneo para realizar la seguridad y certeza que el Estado y la sociedad le tienen
confiados.
1.3. La colegiacin de los notarios es el medio adecuado c indispensable
para que puedan cumplir eficazmente los fines institucionales.
196 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA: ::HO NOTARIAL

2.1. La consecucin de un
2. Insiste particularmente: sistes o nacional y extranjero
2.1. En el deber de promover y velar porque sea ms efectiva la
integracin del notariado en la sociedad donde presta sus funciones; utilizad)
2.2. Porque su servicio sea realizado conforme a las ms rigurosas normi; 2.2. La vitaizacin mxima
que lo caracterizan, evitando en los supuestos particulares y concretos la deli cho comparado
media:; /acin de la funcin. conducentes 1
2.3. Porque su preparacin tcnica se mantenga actualizada y abarque tod; 2.3. La clasificacin de los
aquellas disciplinas que coadyuven a una prestacin integral de la funcin. esque interpretacin y
2.4. Porque su condicin universitaria se manifieste en una constante traduccin hab
inquietud de superacin cientfica. 2.4. La adopcin de frmulas
3. Se afirma, asimismo, el principio de solidaridad en el notariado, que p) los pases de que se trata.
reclama hacer realidad concreta la ayuda corporativa al colega como deber Quinto
urgente, postulando a estos efectos la adopcin de medidas reales estudiadas 1. El lema analizado debe ser
y justas. ind
Segundo 2. Recomienda a los o i
1. Dentro de la vigencia de los postulados enunciados, se estima que el Unin que an no lo hayan
notariado debe abocarse, con amplios signos de apertura, a las nuevas rial, con la finalidad de a
exigencias sociales, tcnicas y econmicas del mundo contemporneo, contempornea; y de 1970 al
reconsiderando su trascendencia en el mbito del derecho, en sus mltiples coordinador int , del tema para
manifestaciones, particularmente en el campo del derecho comparado, su tratamiento en i
internacional privado, administrativo y fiscal. 3. Recomienda al Consejo >n
2. Al servicio de esta idea recomienda a los notariados adheridos que permanentemente estudie
promover permanentemente los servicios de informacin que mantengan sus lo propio en sus respectivo*
que sigue: 4
integrantes actualizados respecto de todo lo relacionado con su actividad, Declaracin
La Comisin1a2 a hace llegar
Esta Comisin (2 ) resolvi de
formulada por la Delegacin _ alCi
utilizando para ello los medios tcnicos ms modernos.
Plena rio en el da 22 de octubre
ludio en el Plenario acerca dd f
3. Igualmente recomienda la implantacin de cursos superiores y
regulares para notarios con la finalidad de obtener especializaciones en l.i tiones que estime pertinentes a fia
distintas ramas del conocimiento vinculadas a la actividad notarial. Iprincipios enunciados.
Tercero Declaracin 2
1. Igualmente estima que el notariado regido por sus propios rganos con Respecto de las asociad dad
- altura y la dedicacin pertinentes, puede y debe realizar una ebra poltica de del tema, se recomienda congreso.
pre sencia ofreciendo su intervencin al Estado a fin de obtener mejores y ms Declaracin 34 El X
ajusta das normas en relacin, sobre todo, con aquellas materias en las que el Congreso Intern presadas por la
notariado es gran conocedor, tanto de las necesidades de la sociedad como de Delegacin i men las
los mejores medios utilizables para su logro y consecucin. caractersticas propias sejo
2. Los organismos profesionales deben utilizar permanentemente todos Permanente para que
los medios de la tcnica de informacin, para dar a conocer a la sociedad en
genera, y a los cuerpos sociales intermedios los beneficios que la funcin
reporta, no slo a las personas, particulares que la requieren sino a la sociedad Modalidades en la constitucin
misma. i
3. En este punto se recomienda que todos los notariados intercambien su urbana (copropiedad vt
informacin sobre los problemas confrontados y las soluciones halladas. Emisin,
Cuarto La Comisin encargada
1. Se estima que el notariado debe prestar al no nacional la especial dd mente sobre los diversos
atencin que demanda su peculiar situacin. prc
2. En este plano se considera de particular inters:
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
sea mis efectiva la integracin
a las ms rigurosas normas y
concretos la mediati-
actualizada y abarque
todas integral de la
funcin, en una constante
inquie-
en el notariado, que
recla- al colega como deber
urgente, reales estudiadas y
justas.
enunciados, se estima que
de apertura, a las nuevas del
mundo contemporneo, del
derecho, en sus mlti- campo
del derecho compara- fiscal.
ios notariados adheridos pro-
cin que mantengan a lo
relacionado con su actvi- ms
modernos, de cursos superiores
y re- especializaciones en las a
la actividad notarial.
p r sus propios rganos con la
raimar una clara poltica de
prede obtener mejores y ms
ajusta- materias en las que el
notariado la sociedad como de
los mejores
permanentemente todos los
: conocer a la sociedad en
general que La funcin repona,
no slo a la sociedad misma,
notariados intercambien su in-
Las soluciones halladas.
ai no nacional la especial
atencin inters:
EL DERECHO NOTARIAL 197
2.1. La consecucin de un sistema de informacin prctico de normas de
derecho nacional y extranjero utilizadas con ms frecuencia.
2.2. La vitalizacin mxima de los estudios de derecho internacional
privado y derecho comparado conducentes a su mayor eficacia.
2.3. La clasificacin de los esquemas jurdicos aplicables en trminos de
posible interpretacin y traduccin hbiles.
2.4. La adopcin de frmulas paralelas en lo posible adaptadas a las
normas de los pases de que se trata.
Quinto
1. El tema analizado debe ser incluido en la agenda de los prximos
congresos.
2. Recomienda a los organismos representativos de cada uno de los pases
de la Unin que an no lo hayan hecho que realicen estudios sobre la
institucin notarial, con la finalidad de adecuar su estructura y funciones a las
exigencias de la sociedad contempornea; y hagan llegar sus conclusiones
antes del 31 de octubre de 1970 al coordinador internacional, quien deber
preparar uu informe acerca del tema para su tratamiento en el prximo
congreso.
3. Recomienda al Consejo permanente de la UINL la creacin de una
Comisin que permanentemente estudie el tema; y a las organizaciones
nacionales, que hagan lo propio en sus respectivos pases.
Declj racin 1*
Esta Comisin (2a) resolvi por unanimidad modificar la resolucin
elevada al Plcnario en el da 22 de octubre de 1969, y aprobar tambin por
unanimidad la que sigue:
La Comisin 2 a hace llegar al Consejo Permanente de la Unin la peticin
formulada por la Delegacin de Chile, a los efectos de que, sobre la base de lo
resuelto en el Plenario acerca del tema principal de esta Comisin, realice las
gestiones que estime pertinentes a fin de que el notariado de aquel pas se ajuste
a los principios enunciados.
Declaracin 2*
Respecto de las asociaciones particulares entre notarios, dada la
complejidad del tema, se recomienda quede su exposicin y examen para el
prximo congreso.
Declaracin 3 a
El X Congreso Internacional del Notariado Latino recoge las inquietudes
expresadas por la Delegacin chilena, en el sentido de que se mantengan y
reafirmen las caractersticas propias del notariado de tipo latino, facultndose
al Consejo Permanente para que realice las gestiones necesarias a tal fin.
Modalidades en la constitucin de los regmenes de indivisin de la propiedad
urbana (copropiedad vertical y horizontal. Sociedades inmobiliarias.
Emisin de ttulos inmobiliarios)
La Comisin encargada del estudio del tema III, despus de deliberar
ampliamente sobre los diversos problemas que se han planteado en el curso de
las sesio-
198 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA 1F.CHO NOTARIAL

nes y una vez analizados los informes presentados por las diversas 2. Atribuciones: conocer,
delegacionr somete a la aprobacin de b Asamblea Plenaria del X Congreso asesora as, actuacin objetiva,
Internacional i; Notariado Latino las siguientes conclusiones: imparcxal. a
1. Que resulta conveniente que las normas positivas de cada pas permitan 3. Naturaleza y valor del
- afectacin al rgimen de la copropiedad o propiedad horizontal de edificios docta* plena prueba.
er. periodo de construccin. 4. Eficacia: Plena prueba hasta
2. Que durante la fase de construccin del edificio es necesario que d Recomendacin:
aquel! pases que carezcan de ella establezcan una disciplina peculiar para Se iccomicnda a los notariados
resolver I mltiples y complejos problemas que se plantean en esta etapa. 4
3. Que resulta conveniente extender el rgimen de la copropiedad o cin de investigaciones con el
propiedad horizontal a los complejos integrados por edificios compuestos de objd legislativa que contemple
varias unidades y construidos sobre un terreno nico, asi como a las viviendas
unifamilu res y otras unidades que dispongan de terreno propios siempre que la jmentos. Igualmente se ausj
utilice-n servicios o elementos comunes. tivo, por la trascendencia extt :
4. Que durante el periodo del edificio y para mejor reglamentar las relacio antecedentes extranjeros, en d
nes entre los condueos o entre stos y terceros puede resultar utilizable el se encomienda a la Oficina J la
esquema societario, aunque tambin se puede acudir a otras frmulas de realizacin de un estudio i Utos
represen:; cin legal de aqullos. de comprobacin de he
Pero tan pronto como el edificio haya sido concluido la organizacin de DCIMO PK
las relaciones jurdicas entre los condominos debe llevarse decisivamente al (19*
institu de los derechos reales y no es aconsejable constituir una sociedad que
asuma L propiedad formal del inmueble, limitando los derechos de cada
interesado a la titularidad de una participacin social que comporte la Actos y
facultad de usar las unidades privat ivas. Carcter notarial 4
Finalmente, la Comisin encargada del estudio del Tema 111 sugiere:
Que el Consejo Permanente proceda por intermedio de la ONPI a la
difusin y al intercambio de informaciones referentes a la legislacin, doctrina Considerando:
y jurispru dencia sobre copropiedad horizontal entre los diferentes pases Que las legislaciones que
adheridos a b Unin Internacional del Notariado Latino. ng bros tienen el mismo
IJ Delegacin del Uruguay est conforme con las conclusiones de la objt el crdito hipotecario;
Comisin, con el siguiente voto particular: Que esta seguridad exige
Que, en cuanto a la construccin y administracin por el sistema que : | exacta y rpida de la
societario, puede regir no slo durante la construccin, sino que entiende que situacin Que es tanto ms
puede cont: nuar una vez terminado el edificio, por ser una de las formas de imperas mico y social permite el
apropiacin do- minial permitida por nuestra ley de propiedad horizontal, la acceso a i ban hasta ahora
que prev el funcicv namiento dentro del sistema mediante la asignacin del imposibilitadas [
goce privativo de la unidades a los distintos socios; sin perjuicio de esa previsiblemcnle, habr de xc Que
posibilidad legal, la ley deja abierta b va de b asignacin de las unidades por cienos actos que afe cho de
el rgimen de los derechos re; les, cuando as se resuelva conforme a lo propiedad o deten causa de
previsto en los estatutos. IV. muerte, no estn sot Que el
IV. Comprolwan material de hechos documento notarial alcanzar la
Teniendo en cuenta (lincamientos generales): publicidad. si ente para redactar
1. Competencia: hechos jurdicos lcitos no comprendidos en otras los de iratoria, examina las (itul y
funciones pblicas. b capacidad de las partes; y.
 NOTAJUAL Y DERECI IO REGISTRAl.
por las diversas delegaciones.
Ad X Congreso Internacional
del
positivas de cada pas permitan
la horizontal de edificios en
edificio es necesario que
aquellos peculiar para resolver
los en esta etapa.
de la copropiedad o propie-
compuestos de varias uni- a las
viviendas uniamilia- propios
siempre que utilicen
moor reglamentar las relacio-
puede resultar utilizable el
esque- a otras frmulas de
represenU-
cooduido la organizacin de las
decisivamente al instituto una
sociedad que asuma la de cada
interesado a la tila facultad de
usar las unida-
del Tema 111 sugiere: io
de la ONPI a la difusin *- i-
adn, doctrina y jurispru-
daiercmcs pases adheridos a la
las conclusiones de la Conii-
por el sistema societario,
que entiende que puede conti-
las formas de apropiacin do-
la que prev el fundo- de!
goce privativo de las
posibilidad legal, la ley deja el
rgimen de los derechos rea-
en los estatutos.
dehechos
dos en otras funciones
El DERECHO NOTARIAL 199
2. Atribuciones: conocer, asesorar y representar hechos en documentos
idneos, actuadn objetiva, imparcial, no clandestina y sin juicios personales.
3. Naturaleza y valor del documento notarial: son autnticos y constituyen
plena prueba.
4. Eficacia: Plena prueba hasta decisin judicial de falsedad.
Recomendacin:
Se recomienda a los notariados de los pases integrantes de la Unin la
realizacin de investigaciones con el objeto de propender a una adecuada
reglamentacin legislativa que contemple la naturaleza, forma, efectos y
alcances de estos documentos. Igualmente se auspicia la realizacin de tareas
de intercambio informativo, por la trascendencia extraterritorial que revisten
y por la importancia de los antecedentes extranjeros, en el desarrollo de la
legislacin nacional. A dichos fines, se encomienda a la Oficina Notarial
Permanente de Intercambio Internacional la realizacin de un estudio
comparativo de la legislacin relativa a documentos de comprobacin de
hechos en los pases de notariado latino.
DCIMO PRIMER CONGRESO
(1971, Atenas)
Publicidad inmobiliaria:
Actos y negocios comprendidos.
Carcter notarial de los documentos inscribibles.
Tcnica del folio real
Considerando:
Que las legislaciones que rigen la publicidad inmobiliaria en todos los
pases miembros tienen el mismo objetivo, esto es, la seguridad del trafico
inmobiliario y del crdito hipotecario;
Que esta seguridad exige que se brinde al pblico una informacin
completa, exacta y rpida de la situacin jurdica de los inmuebles;
Que es tanto mis imperativo lograrlo cuanto que el actual desarrollo
econmico y social permite el acceso a ia propiedad inmueble de clases que se
encontraban hasta ahora imposibilitadas de obtenerla, configurando una
situacin que, previsiblememe, habr de acentuarse en el futuro;
Que ciertos actos que afectan gravemente la estructura o el ejercicio del
derecho de propiedad o determinados hechos jurdicos, tales las transmisiones
por causa de muerte, no estn sometidos a publicidad en todos los pases;
Que el documento notarial no es siempre requerido como medio normal
para alcanzar la publicidad, siendo que, en realidad, el Notario interviene no
solamente para redactar los documentos inscribibles, sino que, incluso en la
fase preparatoria, examina las titularidades, sus antecedentes, los asientos del
registro y la capacidad de las panes; y, despus, sigue al documento hasta su
inscripcin,
200 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA fL DERECHO NOTARIAL

lo que evidencia que la sociedad deposita su confianza precisamente en el isin econmica, sino que
Notario para obtener la defensa de sus intereses; aon defc
Que en ciertos pases, los registros inmobiliarios se llevan exclusivamente entre todos los notarios de
por los nombres de los titulares de los derechos reales inscritos, lo que nos cad
permite conocer rpidamente y con seguridad la situacin jurdica de los racin notarial centros de
inmuebles investiga
Recomienda: Cion
ura, a fin de adaptar la
Que las legislaciones de los pases miembros de la Unin Internacional fund
de. Notariado Latino, dispongan: 3. En cada pas sea conferida
1. Todos los actos, situaciones y hechos jurdicos (como las sucesiones ex
por causa de muerte) relativos al nacimiento, modificacin, transmisin o ros jurdicos en que
extincir de derechos reales inmobiliarios, sean sometidos a la publicidad del intervesf
registro; Pblica o sus entes
2. Todos los documentos inscribibles sean, como regla general, de dependien
carcter notarial, lo que hace aconsejable la intervencin del Notario desde el buidos entre los notarios de cada
origen de la relacin jurdica; pa
ie
3. La organizacin tcnica de cualquier sistema de publicidad se lleve por
trabajo a cargo de las Cmaras o
medio de folios o fichas reales (por inmuebles) los que permiten, por una pane,
el incremento de la efectividad de los asientos del registro; por otra, la C
obtencir de un tracto sucesivo completo que revele toda la historia registral II. Asociacin entre notarios .'J
de la finca; y tambin facilita el uso de tcnicas modernas de mecanizacin, El Congreso considera que
incluso la informtica, con lo que, adems, se puedan realizar estudios tah
estadsticos y analticos sobre el Estado y el movimiento de la riqueza nes de los varios pases,
territorial, y como
4. La introduccin, en aquellos pases que an no disponen de ella, de una ros, deben dejar a salvo los
publicidad en estrecha vinculacin con el catastro actualizado, con aplicacin sig
I. (/* parte) ofrecidos
de los procedimientos Notanado-su
porubicacin
la tcnica
frente
moderna. I.
al mundo moderno. 1. La titularidad de la
Solidaridad profesional amplia. Distribucin del trbalo oficial. fur
Asociacin entre notarios. Prospectiva notarial de personas fsicas
I. Solidaridad notarial cualific
Principios de: nal.
Solidaridad del grupo notarial durante la actividad profesional y aun 2. La relacin directa
despus de ella. y
Principio de libertad del pblico para la eleccin del notario. jurador en formas jurdicas de
Principio de libre competencia profesional. laj
Reafirma: III. Prospectiva del notar
El principio que reclama hacer concreta la ayuda corporativa tendiente a Estima conveniente
satisfacer las necesidades del notario, mediante normas de previsin social y pr
de mu- tualismo bajo el gobierno de las corporaciones notariales, con plena notarial, en el sentido de que
autonoma y sin injerencia estatal. de una funcin pblica de
Y por tanto recomienda: aut
1.Se traduzca en normas legislativas en los pases en donde an no existe en cualquier situacin en que
la asistencia a cada notario y su familia. se
2. La solidaridad entre los notarios no se limite a las formas de asistencia pueden crear verdaderas
joven.
y or
tegiblcs.
Recomienda:
1. Se ratifiquen sin re
Unin en Montevideo,
aa
sus puntos concretos, a la
infe
2. Los notariados de
cada
enviar a los rganos
perma
dio prospectivo que les
per
ra, conservando
aquellas
tema del notariado latino antes
e
los actos y la misin de
cor
3.Cada notariado, en
otras precisiones que
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
precisamente en el Notario
tarios se llevan exclusivamente
pedes inscritos, lo que nos
permi- ibn jurdica de los
inmuebles.
de la Unin Internacional del
rdicos (como las sucesiones
por icaon, transmisin o
extincin lili publicidad del
registro;
, como regla general, de carcter
del Notario desde el origen de
lanna de publicidad se lleve por
* que permiten, por una parte,
registro; por otra, la obtencin
i historia registral de la finca;
y in, incluso la informa-
estadsticos y analticos sobre
Vy
no disponen de ella, de una
nualizado, con aplicacin de
den
A mundo moderno, x
del trbalo oficia!,
nominal
rridad profesional y aun
despus cbn del otario.
yoda corporativa tendiente a
samas de previsin social y de
mu- xariales, con plena
autonoma y
aises en donde an no existe la
are a las formas de asistencia
y otras precisiones que especialmente se adapten al modo peculiar en que actual-
EL DERECHO NOTARIAL 201
I previsin econmica, sino que debe concretarse, adems, mediante la
colabora-
cin entre todos los notarios de cada pas, promoviendo en cada colegio o corpo-
racin notarial centros de investigacin y de informacin para una ms amplia
cultura, a fin de adaptar la funcin notarial al ritmo del progreso cientfico.
3. En cada pas sea conferida exclusivamente al notario la competencia de
los
negocios jurdicos en que intervengan como partes e interesados la Administra-
cin Pblica o sus entes dependientes. Los actos de esta naturaleza sern distri-
buidos entre los notarios de cada demarcacin mediante un equitativo reparto
del
trabajo a cargo de las Cmaras o Colegios Notariales.
II. Asociacin entre notarios (2* parte)
El Congreso considera que tales formas asociativas insertas en las
legislacio-
nes de los varios pases, como uniones, sociedades civiles o asociaciones de
nota-
rios, deben dejar a salvo los siguientes principios:
1. La titularidad de la funcin notarial como profesin independiente pro-
pia de personas fsicas cualificadas, oficialmente designadas y dotadas de sello
personal.
2. La relacin directa y personal del notario como nico interprete y confi-
gurado r en formas jurdicas de la voluntad negocial de las panes.
III. Prospectiva del notariado (3* parte)
Estima conveniente proclamar su optimismo sobre el futuro de la funcin
notarial, en el sentido de que sta ser necesaria en su doble aspecto de ejercicio
de una funcin pblica de autenticacin y configuracin y de consejero jurdico,
en cualquier situacin en que se reconozca la posibilidad de que los particulares
pueden crear verdaderas normas jurdicas (lex privata) o posiciones jurdicas pro-
tegiblcs.
Recomienda:
1. Se ratifiquen sin reservas las recomendaciones del X Congreso de la
Unin en Montevideo, aadiendo en su enunciado y en el desenvolvimiento de
sus puntos concretos, a la informacin que all se pide, el servicio de
prospeccin.
2. Los notariados de cada uno de los pases de la Unin debern realizar y
enviar a los rganos permanentes de la Unin, con la urgencia posible, un estu-
dio prospectivo que les permita orientar las modificaciones de su propia
estructu-
ra, conservando aquellas esencias definitoras de la funcin notarial, segn el
sis-
tema del notariado latino antes citadas, de la autenticacin, la configuracin de
los actos y la misin de consejero jurdico.
3. Cada notariado, en particular, podr incluir en estos estudios aquellas
mente presta la funcin, en tanto ello no perjudique la misma esencia de la fun-
cin notarial en lo que es mnimo comn en el notariado latino.
4. Tambin, en cuanto ello sea compatible con ese mantenimiento de la
esen-
cia de la funcin notarial, deber tener en cucntJ las inquietudes del notariado
joven.
202 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! CHO NOTARIAL

II. Divorcio. Derecho comparado. Los efectos del divorcio, de la separacin Una mayor especializacin
de cuerpos y de la separacin de hecho sobre Lis personas y los patrimonios dd |
.centar sus funciones de
en derecho comparado
coi
Resuelve: Encomendar al Consejo
Encomendar al Consejo Permanente de la Unin emprender, con toda la en
Jnin la obtencin de reformas
autoridad inherente a su organizacin, las iniciativas necesarias para obtener, I
en los pases de derecho latino, la promulgacin de una legislacin uniforme, el mbito contractual, los
que reconozca a los notarios la facultad de redactar y autorizar convenciones [ coordi nacin.
entre cnyuges relativas a sus intereses patrimoniales y los de sus hijos, dentro Estas gestiones se haran
del marco de actuaciones previas o con posterioridad a procedimientos de ante,
divorcio o de separacin de cuerpos. en los Estados que DCIMO
las
(Todo esto, teniendo en cuenta especialmente la posibilidad de asegurar reconoi (19?
condiciones favorables para una reconciliacin efectiva, ya que sostienen que que no forme parte de
los acuerdos perfeccionados en previsin de una separacin permiten lograr la orgar
proteccin de los hijos y del cnyuge inocente y evitar rupturas definitivas.)
En atencin a: La resoh
III. Ley fiscal-Su influencia en los contratos. Relacin tributarla en equidad, pete al notario en mrito de >u
seguridades para el contribuyente. Nuevos contratos. La resolucin de Mxico de
El notario como consultor jurdico actos privados donde no existe
Recomienda: La necesidad de lograr mas que
La equipacin entre Estado y contribuyente en la relacin tributaria como plantea la quiebra de la |
resultante del contrato, evitando que normas fiscales y disposiciones Y considerando que: La
administrativas puedan originar neertidumbre en el contribuyente, o afectar de de consulta y por su estrecha
cualquier modo que sea la equidad de esa relacin en ventaja del Estado. profesional que se encuentra en
Una activa accin de propaganda de parte del notanado para lograr la mas en cuanto a obtener: la n
formacin de una conciencia fiscal en el contribuyente y un consecuente los derechos y deberes de los en
comportamiento del Estado que genere la confianza de aqul. lo relativo a los bienes:
La creacin de institutos que permitan al contribuyente conocer Declara: Que los proc
previamente y con certeza el monto del impuesto, y esto con el propsito de conciliacin matrimonial, el da
agilizar la circulacin de los bienes, y llevar a su mnima expresin lo de los hijos y a la custodia DEBEN
SER CONRADOS, en *
contencioso fiscal, facilitando al mismo tiempo su celeridad.
El efectivo aumento de la autonoma privada, de modo de permitir, sin YRECLAMA del Consejo nes
solucin de continuidad, la adecuacin de la realidad jurdica a la econmica pertinentes para obtener en cada
social, en permanente y rpida evolucin, mediante el reconocimiento de uno de los pases
amplias posibilidades de creacin de tipos de contratos adecuados a las nuevas
exigencias, siempre con pleno respeto del orden pblico y de las buenas I. La propiedad i
costumbres.
La reafirmacin del principio de que el notario, como profesional liberal,
que ejerce una funcin pblica, es el consultor jurdico y fiscal de las partes, y 1. Afirmacin de pr inapio f
tiene, como tal, la obligacin de informarlas acerca de los criterios de El reconocimiento de la un
imposicin y sobre el monto previsible del impuesto, permaneciendo, sin principio fundamental
embargo, ajeno a los procedimientos fiscales, sean stos directos o simulados, inalienables aspiraciones: ser;
que las partes utilicen por propia determinacin y segn su criterio, con el sus necesidades y las de su L
propsito de evitar el impuesto. dida encaminada a propoi
 HAWAI Y DERECHO RlOIS'IR.Vl
norrio, de a separacin
fenonas y los patrimonios
emprender, con toda la au-
necesarias para obtener, en lo*
cin uniforme, que reco-
convenciones entre cnyu-
hiiov dentro del marco de KM
dr divorcio o de separa-
posibilidad de asegurar
ron , ya que sostienen que
los lr. permiten lograr la
pro- rupturas definitivas.)
tributarla en equidad,
contratos, o
i b relacin tributaria como
y disposiciones
administran- *-* O afectar
de cualquier dd Estado.
taado para lograr la
forma- y un consecuente
compon a-
sevt nte conocer
previamen- e. proposito de
agilizar la cir- Dc lo
contencioso fiscal, facili
te modo de permitir, sin
solu- ffdica a la econmica
social, Dcocimicnto de
amplias posi- lios a las
nuevas exigencias, i I. Afirmacin de principio
buenas costumbres, o. como
profesional libera), DO y
fiscal de las partes, y tic-
lcs itrrios de imposicin y
odo, un embargo, ajeno a
los do, que las panes
utilicen i propsito de
evitar el irn-
EL DERECHO NOTARIAL 203
Una mayor especializacin del notario en derecho tributario, que le
permita acrecentar sus funciones de consejero de las panes en esta materia.
Encomendar al Consejo Permanente y a los organismos competentes de
la Unin la obtencin de reformas legislativas tendientes a unificar, por lo
menos en el mbito contractual, los sistemas fiscales en vigor mediante su
progresiva coordinacin.
Estas gestiones se haran ante las autoridades supranacionales
directamente, en los Estados que las reconozcan, y ante las asociaciones
notariales de cada pas que no forme parte de organizaciones supranacionales.
DCIMO SEGUNDO CONGRESO
(1973, Buenos Aires)
Jurisdiccin voluntaria
En atencin a: La resolucin de Pars de 1954. relativa a la funcin que
compete al notario en mrito de su contacto diario con el pblico;
La resolucin de Mxico de 1965, en cuanto a la competencia notarial en
los actos privados donde no existe contienda judicial;
La necesidad de lograr mayor soltura y eficacia en la solucin de los
problemas que plantea la quiebra de la unin matrimonial;
Y considerando que: IJ intervencin del notario como elemento primario
de consulta y por su estrecha vinculacin con las familias vinculadas a l. es
el profesional que se encuentra en mejores condiciones para solucionar esos
problemas en cuanto a obtener: la reconciliacin de los cnyuges; la mejor
atencin de los derechos y deberes de los hijos, no slo en cuanto a su persona
sino tambin en lo relativo a los bienes:
Declara: Que los procedimiento de jurisdiccin voluntaria en materia de
reconciliacin matrimonial, elaboracin de acuerdos previos al divorcio, a la
guarda de los hijos y a la custodia y administracin de sus bienes.
DEBEN SER CONFIADOS, en los pases de derecho latino A LOS NOTARIOS.
Y RECLAMA del Consejo Permanente de la Unin la realizacin de las
gestiones pertinentes para obtener que esa aspiracin se concrete en normas
positivas en cada uno de los pases adheridos.
L La propiedad inmobiliaria urbana en el mundo actual
(Objeto. Garanta. Lmites)
El reconocimiento de la propiedad privada, especialmente de la vivienda,
es un principio fundamental para el hombre, pues cumple una de sus ms
viejas e inalienables aspiraciones: ser propietario de su casa, a un nivel digno,
conforme a sus necesidades y las de su familia. Por ello, reviste especial
importancia toda medida encaminada a proporcionar al hombre su propia
vivienda.
204 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGIST CHO NOTARIAL

II. Contenido y fundn social uJes de adquisicin. Por otra

El contenido de la propiedad urbana o conjunto de facultades que el fisiones de juristas de distintos pfi
ordc- jurdico reconoce al titular del derecho, debe atender a la ver, al inters *s negocales, contractuales y a
indi- dual del propietario y al inters general de la comunidad. las soluciones aceptadas por W
En el mundo actual adquiere especial importancia este ltimo aspecto, riacin a cachi legislacin particsj
ace: tundose en la doctrina y en los ordenamientos modernos la funcin Entre estas figuras dignas de al
social que - propiedad debe cumplir. _ > o local futuro, compraventa <
En efecto, la funcin social es parte integrante e imprescindible del [des de bienes para la edificacin, t
comer., do del derecho de propiedad: impulsa a asegurar su utilizacin Una vez aceptados los nuevos t [
conforme a su de tino, satisfaciendo el inters comunitario, que consiste en necesidades sentidas por el
la realizacin solidar., de fines urbansticos, ticos, espirituales y econmicos. ativamente, para su unifor Es
III. Objeto necesario se establezcan ,
1. 1.a legislacin o reglamentacin urbanstica de carcter pblico ha paraestatales, mixtos y prh
introducido profundas innovaciones en materia de suelo, al establecer un ravaciones fiscales respecto;
ordenarme: to especfico mediante planes urbansticos, que se extienden a la
determinacin de las diversas especies del suelo, segn su destino, a la tncia.
regulacin de su utiliza cin, y aun al contenido y ejercicio de los derechos V. Limites y proteccin
privados sobre cada una di ellas. 1. El concepto clsico adt
Esta coexistencia de normas de derecho pblico urbanstico y normas de io servidumbres legales,
derecho privado puede comportar restriccin de las ltimas. Por ello, conviene _ades contiguas.
afumar que, aunque los planes de urbanismo son de competencia exclusiva del El concepto moderno de la
Esta do, ellos, si bien inspirados en la idea de la funcin social, deben respetar ..ndo restricciones tanto de or '
lo; derechos fundamentales de los individuos, ser establecidos en colaboracin rio de los derechos subjetivos
con estos y mantener una adecuada proporcin entre suelo destinado a espacio 5n de las legislaciones
de carcter pblico y suelo destinado a espacio de carcter privado. positivas
2. Como medio de cumplimiento de la funcin econmico-social de la 2. La proteccin de la pn
propiedad urbana, adquiere especial importancia la nocin del edificio, en tueble en general. La mayt
cuanto satisface la necesidad primordial de procurar habitacin al individuo y I titular del derecho de proj:
a la familia. Esta aptitud se manifiesta a travs de relaciones jurdicas diversas, ellos que perturban el ej
tales como propiedad horizontal o copropiedad por pisos; propiedad adicatoria o parcial acxa|
supcrficiaria; concesinc de goce y uso; reservas de sobre elevacin, que Las acciones netamente . una
llevan a una divisin del edificio y sus elementos objetivos por planos y nueva obra, etc., pr< estas
volmenes, y aun a separar la propiedad del suelo y la propiedad del edificio. acciones y hasta estudiar
Esta diversidad de frmulas muestra cmo e. derecho privado reconoce aplicacin a las legislaciones
suficientes medios jurdicos para facilitar el acceso a 1. vivienda. que declarativa, etctera.
IV. Adquisicin Finalmente, para asegurar
La importancia de la vivienda ha producido la intensificacin de las
a al aplicar todo lo que se dijo
relacio nes contractuales sobre propiedad inmobiliaria urbana, ya en ciudades,
a travs del rgimen de propiedad horizontal, ya fuera de ellas, por medio de en tro, se lleg a la conclusin
barrios \ complejos urbansticos. de c siones inmobiliarias
La prctica ha desbordado los moldes negocales tpicos y ha precisado urbanas sea
nuevas formas contractuales atpicas para atender a las necesidades sociales. VI. Intervencin notarud
Consecuentemente, deben adecuarse a estas necesidades las figuras 1. Se ratifica, de acuerdo ca
jurdicas ya reconocidas por los ordenamientos positivos y que constituyen cia notarial para asesorar c in*
los medios tra- dos contractuales o asociativo*
materia de actos que declaren s
2. Conviene que se intensif
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
de facultades que el
orden atender a la vez. al inters
indivi- cofnurudad.
cruacia este ltimo aspecto,
accn- i modernos la fundn
social que la
e imprescindible del conten
i- -ulizacin conforme a su
desen la realizacin solidaria
de carcter pblico ha intro-
. al establecer un ordenam
en-
mienden a la determinacin
a la regulacin de su utiliza-
privados sobre cada una de
urbanstico y normas de
dc-
ultimas. Por ello, conviene
afir-
competencia exclusiva del
Esta-
cin social, deben respetar los
establecidos en colaboracin
con
ftielo destinado a espacio de
ca-
er privado.
econmico-social de la
pro-
del edificio, en cuanto
sa-
al individuo y a la
familia,
0 la intensificacin de como
diversas, tales las
relacio- orbana, ya en ciudades, pro-
y*^d*d
a travssuperficiaria;
e ellas, porconcesiones
medio de
a
barrios y una divisin del edificio
y 1. Se ratifica, de acuerdo con el criterio de anteriores congresos, la
aun a separar la propiedad
caaies tpicos y ha precisado
nucas necesidades sociales. del
de formulas muestra
1 necesidades las cmo
figurasel
jurdicas y que constituyen losa
para facilitar el acceso
medios tra la
EL DERECHO NOTARIAL 205
dicionales de adquisicin. Por otra parte, es recomendable el nombramiento de
comisiones de juristas de distintos pases de la Unin para el estudio de las
nuevas figuras negocales, contractuales y asociativas, con el fin de que, con
conocimiento de las soluciones aceptadas por los distintos pases, se vea la
posibilidad de su adaptacin a cada legislacin particular.
Entre estas figuras dignas de estudio, pueden citarse la permuta de solar
por piso o local futuro, compraventa con reserva de dominio, fideicomiso,
comunidades de bienes para la edificacin, cooperativas, sociedades
inmobiliarias, etctera.
Una vez aceptados los nuevos tipos negocales, por estimar que se
adecan a las necesidades sentidas por el respectivo pas, procede intentar sean
disciplinadas legislativamente, para su uniformidad y certeza.
Es necesario se establezcan medios de financiacin a travs de entes
estatales, paraestatales, mixtos y privados y se estimule a los futuros
adquirentes con desgravado nes fiscales respecto al propio acto adquisitivo y a
su posterior uso y tenencia.
V. Limites y proteccin
1. El concepto clsico admita lmites para la propiedad inmobiliaria, tales
como servidumbres legales, concebidas como reladones de vecindad entre
propiedades contiguas.
El concepto moderno de la funcin social ha acentuado esos lmites
incluyendo restricciones tanto de orden objetivo (de inters general), como en
el ejercicio de los derechos subjetivos (de orden privado). Es lo que resulta de
la evolucin de las legislaciones positivas de los distintos pases.
2. La proteccin de la propiedad urbana se relaciona con la de la propiedad
inmueble en general. La mayora de los pases miembros de la Unin reconocen
al titular del derecho de propiedad, medios de proteccin frente a la actitud de
aquellos que perturban el ejercicio de su posesin ya sea en forma total
accin reivindicatora o parcial acta negatoria.
Las acciones netamente posesorias, tales como las de dao posible,
denuncia por una nueva obra, etc., protegen, asimismo, la propiedad. Deben
mantenerse estas acciones y hasta estudiar otras a fin de determinar en un orden
general su aplicacin a las legislaciones que no las reconocen actualmente:
accin rescisoria, declarativa, etctera.
Finalmente, para asegurar mejor la proteccin de la posesin, conviene
que al aplicar todo lo que se dijo en Atenas con respecto de la publicidad en el
Registro, se lleg a la conclusin de que todas las acciones vinculadas con las
transmisiones inmobiliarias urbanas sean consignadas en el Registro.
VI. Intervencin notarial
competencia notarial para asesorar e instrumentar en escritura pblica los
diversos negocios contractuales o asociativos en materia de propiedad urbana.
Igualmente en materia de actos que declaren modificaciones fsicas (obra
nueva).
2. Conviene que se intensifique la intervencin del Notario en todas las
cta-
 iCHO NOTARIAL
2C6 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO RECIST?-'-

cisiones, los beneficios de la

pas del proceso adquisitivo de la propiedad inmueble urbana, pues el Notar,
AU e las que los notarios son
cumple una funcin cautelar que afirma la paz y la seguridad jurdica.
sus Y propone que el notariado
3. Procede que se haga notar a los poderes pblicos la eficaz intervencin
I rer de manera permanente los
e Notariado en la configuracin de negocios atpicos para atender a la
*
problema: - ca surgida en materia inmobiliaria urbana; y que se intensifique
la relacin entre el Estado y el Notanado para el estudio de las leyes que, en III.
su caso, hayan Je promulgarse en esta matena. Su valor y eficacia en
I. Comisiones de estudio
II. El notariado en el mundo modernoexpansin de Lt actividad de la administra Recomienda a las Comis peos la
cin pblica en l.a contratacin privada. El acto pblico notarial y su funcin esencia, creacin, en el seno de cad* i jdiar
en la sociedad contempornea y en trfico jurdico los problemas contemplados yj
Propone que se afirme: Considera, asimismo, creada ccr
1. I-a necesidad de la intervencin de una persona investida de la funcin contactos en vista de llegar a dos
p blica, competente e imparcial en todo tipo de contratacin, aun y sobre continentes, semejantes a las ^itos
todt cuando una de las panes sea una persona u organismo pblico. Americanos y la Co lente en
2. Que la nica persona idnea para cumplir esta funcin en una form Comisin Plenaria. Emite el voto
adecuada es el notario, dado que l es garanta de imparcialidad y de que los iignados por las
competencia cientfica. Comisiones Hitados.
3. Que el notario es el nico que puede ofrecer a la administracin II. Cipaadad del notario en
pblica una colaboracin til y suficiente a sus actividades contractuales para Considerando:
bien del n teres social, creando los instrumentos idneos para ello. I. Que la resolucin de di
4. Que el notariado haga lo posible para proponer a los legisladores y sonal de divorciado".
autori dades administrativas normas claras, coordinadas y de fcil aplicacin. II. Que la situacin de *
5. Que se instrumente el negocio en escritura pblica dentro del ms reciente o representado en el
breve plazo posible, eliminando o promoviendo la desaparicin de las trabas ste, y
que retar dan y complican los citados informes administrativos. De ello no se III. Que la circunstancia de
derivarn ms que beneficios para los particulares y tambin para el Estado. una especial valoracin de la
6. Que nuestra labor configuradora adquiere una trascendental cin con el acto o contrato que

t
importancia ante la creciente atipicidad y complejidad contractual del mundo Propone:
moderno. Que el notariado, para hacer frente a esta labor, debe recorrer el 1. En la comparecencia. La.:
camino de una formacin cada vez profunda a fin de aumentar su capacidad personal del compareciente o
de respuesta ante los nuevos hechos y el nuevo derecho.
7. Que el notario, en su continua y necesaria actividad de adaptacin, debe
estar preparado para contar con todos los instrumentos que la ciencia y la en todo caso a las
tecnologa pongan a su alcance. normas g
8. Que el notariado tenga a su cargo el proceso jurdico completo, desde aquellos casos relacionados coa
el primer acuerdo de voluntades hasta la defensa de la totalidad de las e
consecuencias jurdicas del acto documentado, incluida su incorporacin a los nes especiales, como son. entre
instrumentos tcnico-jurdicos de la publicidad. al
Finalmente afirma la preeminencia del Derecho como instrumento trimonial o a las relaciones
moderno de la economa. Recuerda que toda expansin econmica durable paten
exige la instauracin de un derecho claro, despojado de funciones intiles, te establecidas para cada caso.
creador de itinera nos simples, comprensible por todos y, si es posible, por 2. En relacin con el examfl
todas las naciones. pacidad del divorciado", sea
Ofrece a quienes, en las distintas escalas jerrquicas, tienen a su cargo las es por el notario; y cuando la
de circa cial anlisis de capacidad
en refa gar, el notario tendr el
deber vorcio mediante el
documenl ntegro de la
resolucin y su a
 * >T AJUAL Y DERECHO REGBTRAL
baeMr urbana, pues el Notario
y ia seguridad jurdica, fcbkos
a eficaz intervencin del os
para atender a ia problemti- He
se intensifique la relacin entre
Ipvrs que. en su caso, hayan de
t i actividad de a administra-
ko notarial y su funcin esencial
trfico jurdico
oca investida de la funcin p-
roir jtaidn. aun y sobre todo
ucao pblico.
esta funcin en una forma :
imparcialidad y competencia
xz a L administracin pblica
contractuales para bien del in-
3 ello.
ser a los legisladores y
autori- v e iicil aplicacin,
pblica dentro del ms breve
in de los trabas que rctar-
De ello no se derivarn para el
Estado.
una trascendental importancia
del mundo moderno. Querer el
camino de una for- ::dad de
respuesta ante los
actividad de adaptacin,
debe mos que la ciencia y la
tecno-
fo jurdico completo, desde
el totalidad de las
consecuencias a los
instrumentos tc-
i como instrumento
moderno xmea durable
exige la instau- s mutiles,
creador de itinera- le. por
todas las naciones, cuas,
tienen a su cargo las de
EL DERECHO NOTARIAL 207
cisiones, los beneficios de la AUTEjsmcrDAD, de su equidad y de su
universalidad, de las que los notarios son sus guardianes y servidores legtimos.
Y propone que el notariado desarrolle los organismos y medios para
promover de manera permanente los objetivos mencionados.
III. Sentencias de divorcio:
Su valor y eficacia en el Derecho Internacional Privado
I. Comisiones de estudio
Recomienda a las Comisiones de Asuntos Americanos y de Asuntos
Europeos la creacin, en el seno de cada una de ellas, de una seccin encargada
de estudiar los problemas contemplados y poder proponer soluciones.
Considera, asimismo, creadas las secciones referidas, la posibilidad de
establecer contactos en vista de llegar a soluciones comunes entre las secciones
de los dos continentes, semejantes a las que actualmente existen entre las
Comisiones de Asuntos Americanos y la Comisin de Asuntos Europeos, que
se renen peridicamente en Comisin Plcnaria.
Emite el voto de que los componentes de las secciones contempladas sean
designados por las Comisiones respectivas entre los notarios
internocionalmcnte reputados.
II. Capacidad dd notario en la calificacin de sentencias extranjeras
Considerando:
I. Que la resolucin de divorcio tiene valor constitutivo de la situacin
personal de divorciado.
II. Que la situacin de "divorciado" es una circunstancia personal del
compareciente o representado en el documento notarial, que siempre debe
expresar sto, y
OL Que la circunstancia de estar divorciado" exige, en determinados
casos, una especial valoracin de la capacidad del compareciente o
representado, en relacin con el acto o contrato que debe formalizar el notario.
Propone:
1. En la comparecencia. La expresin de divorciado, como
circunstancia personal del compareciente o representado, en un documento
notarial, se ajustar en todo caso a las normas generales referentes a su
determinacin. Adems, en aquellos casos relacionados con el matrimonio
disuclto, en que se exija menciones especiales, como son, entre otras, las que
afecten a su rgimen econmico-matrimonial o a las relaciones paterno-filialcs,
se observarn las normas especialmente establecidas para cada caso.
2. En relacin con el examen de capacidad. El examen y valoracin de la
capacidad del divorciado, sea compareciente o representado, deber
efectuarse por el notario; y cuando la circunstancia de divorciado haga
necesario un especial anlisis de capacidad en relacin con el acto o contrato
que se pretende otorgar, el notario tendr el deber de exigir que le sea
acreditada la resolucin de divorcio mediante el documento autntico adecuado
del que resulte el texto ntegro de la resolucin y su carcter de firme a dichos
fines.
208 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE - "HO NOTARIAL

3. Si el documento que acredita la resolucin de divorcio no expresase . para aquellos Estados en los que la
competencia de jurisdiccin, la composicin del proceso o cualquier otro hace muchos aos y que estn en
cemer to necesario para el examen o valoracin de la capacidad jurdica, el etc, que hay una tendencia geoa ato
notario p dr exigir que le sean acreditados por medio de otros documentos a la demanda principal para O i, al
autnticos E notario podr utilizar los documentos que acrediten la requisito objetivo de la rupttr jto
resolucin del divorc: sin que sea preciso, en ningn caso, un previo subjetivo de la culpa, adems de de
exequtur de ellos, cuando lo hau. a los fines del examen de capacidad. admitir el divorcio por mutuo c En
4. Con el objeto de permitir al notario la utilizacin de reglas ciertas que cada caso, cualquiera que sea se ha
tomado en cuenta que pueda j _
: permitan comprometer su responsabilidad con seguridad y asegurar la
va de divorcio, acerca de las rea
solidez de. trfico jurdico, la Comisin recomienda a la Unin promover, en incluyndose los que se refieren a la
todos los niveles, el intercambio de informacin y de impulsar la ejecucin tes, y es en este sentido que notoa
de las convenc nes internacionales ya existentes en la materia, como tambin | ampliamente la actividad notarial
la promocin de nuevos acuerdos internacionales. es | tamo por intermedio de la
III. Jurisdiccin voluntaria estipula indicin" o a las sucesivas
En atencin a: hom , de la estipulacin sucesiva de
La Resolucin de Pars de 1934, relativa a la funcin que compete al tido por parte del juez del En
notari en mrito de su contacto diario con el pblico. cuanto al tema al que se cial
La Resolucin de Mxico de 1965, en cuanto a la competencia notarial referencia a las con
en ] actos privados donde no existe contienda judicial.
La necesidad de lograr mayor soltura y eficacia en la solucin de los tos:
problc' mas que plantea la quiebra de la unin matrimonial. a) En materia procesal, la
Y considerando que: nbin notariales de obtener la
La intervencin del notario, como elemento primario de consulta y por su di
estrecha vinculacin con las familias vinculadas con l, es la del profesional anjera de divorcio que tenga i
que se encuentra en mejores condiciones para solucionar esos problemas en b) 1-a presencia del
cuanto - obtener la reconciliacin de los cnyuges, la mejor atencin de los reprc
derechos y deberes de los hijos, no slo en cuanto a sus personas, sino tambin tino como miembro
en lo relativo . los bienes. perras
Declara: . [tal que tenga entre
Que los procedimientos de jurisdiccin voluntaria en materia de sus ol
reconcilia cin matrimonial, elaboracin de acuerdos previos al divorcio, a la > modelli di leggi (modelos
guarda de !cr hijos y a la custodia y administracin de sus bienes, deben ser de
; escribanos la
confiados, en los pases de derecho latino, a los notarios.
fundamental
Y reclama del Consejo Permanente de la Unin la realizacin de las La Comisin III ha pr
gest: nes pertinentes para obtener que esa aspiracin se concrete en normas I su consideracin:
positiva en cada uno de los pases adheridos. 1. Propuesto por la Del
Asuntos que pasan a las comisiones de estudio creadas en el punto I 2. Propuesto por la
La subcomisin presenta, al trmino de sus trabajos, el siguiente Del
comunicado, resultante de una perfecta identidad y unanimidad de intentos y n uruguaya.
conclusiones. El primero contiene una
La indagacin de si las leyes de un Estado deben o no pronunciarse cu edosas, que. por esa
favor de la institucin del divorcio es materia que no entra cu la especfica misma i
competencia profesional de los escribanos y del notariado. En el transcurso de El segundo sigue los
intercambx de opiniones cutre los componentes de esta subcomisin, se ha Une
I y se ajusta la
podido dedu<.;r interpretacin!
i el domicilio, como
base
cin competente.
La Delegacin
argentina
b votacin de esas
ponencias.^
Lo dificultoso de
los pn ' *
.cisiones que pudieren
ser
vinculado con la
familia, i
ci exigen un
meditado

NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
de divorcio no expresase la 1
proceso o cualquier otro
elenien- jurdica, el notario po-
documentos autnticos. El la
resolucin del divorcio de
ellos, cuando lo haga
de reglas cieas que le y
asegurar la solidez del
promover, en todos los ni- la
ejecucin de las convenci-
tambin la promocin de
n que compete al notano, a ia
competencia notarial en los ;
en la solucin de los proble-
pfunino de consulta y por su l,
es la del profesional que esos
problemas en cuanto a
atencin de los derechos y
destilo tambin en lo relativo
a
en materia de reconcilia- ai
divorcio, a la guarda de los
deben ser confiados, en
i la realizacin de las gestio-
concrete en normas
positivas
erradas en el punto / i trabajos, el
siguiente comunica- de
intentos y conclusiones, o no
pronunciarse en favor en la
especifica competencia el
transcurso de intercambios se
ha podido deducir
209
EL DERECHO NOTARIAL
para aquellos Estados en los que la institucin del divorcio est vigente desde
hace muchos aos y que estn en camino de modificar las leyes en lo que a l
se refiere, que hay una tendencia general sobre las causas adoptadas, dando
fundamento a la demanda principal para otorgar preeminencia, cuando no la
exclusividad, al requisito objetivo de la ruptura del vnculo matrimonial, ames
que al requisito subjetivo de la culpa, adems de la precisa tendencia (de la
primera derivante) de admitir el divorcio por mutuo consentimiento entre los
cnyuges.
En cada caso, cualquiera que sea la causa por la cual se pronuncia el
divorcio, se ha tomado en cuenta que pueda existir el acuerdo entre cnyuges
que estn en vias de divorcio, acerca de las relaciones y acuerdos patrimoniales
que les ataen, incluyndose los que se refieren a los alimentos y
mantenimiento correspondientes, y es en este sentido que nosotros
auspiciamos que pueda desarrollarse ms ampliamente la actividad notarial en
forma paralela a la de la autoridad judicial: tanto por intermedio de la
estipulacin preventiva de actos y hechos sujetos a la condicin" o a las
sucesivas homologaciones del juez del divorcio, cuanto a travs de la
estipulacin sucesiva de actos realizados por mandato expreso en este sentido
por parte del juez del divorcio.
En cuanto al tema al que se refiere el Derecho internacional privado, y
con especial referencia a las convenciones internacionales entre los Estados,
auspiciamos:
a) En materia procesal, la introduccin de ia posibilidad de iniciativas
tambin notariales de obtener la declaracin judicial de cjccutividad de
sentencia extranjera de divorcio que tenga validez en el ordenamiento
correspondiente;
b) La presencia del representante de la Unin Internacional del Notariado
Latino como miembro permanente frente a cada conferencia o comisin
internacional que tenga entre sus objetivos la preparacin de convenciones
entre Estados o modellt di /eggi (modelos de leyes). A modo de conclusin, es
deber y labor de los escribanos la fundamental aplicacin de las leyes y de los
tratados.
La Comisin IH ha producido dos despachos en el tema especfico
sometido a su consideracin:
1. Propuesto por la Delegacin espaola.
2. Propuesto por la Delegacin argentina, con el apoyo parcial de la
Delegacin uruguaya.
El primero contiene una serie de iniciativas muy interesantes, algunas
muy novedosas. que, por esa misma circunstancia, requieren detenido
estudio.
El segundo sigue los lincamientos propuestos por el Coordinador
Internacional y se ajusta la interpretacin del Derecho vigente en las
legislaciones que admiten el domicilio, como base para la determinacin de la
ley aplicable y la jurisdiccin competente.
La Delegacin argentina no cree que deba procederse en esta circunstancia
a la votacin de esas ponencias.
Lo dificultoso de los problemas que plantea el divorcio, el peligro de
adoptar decisiones que pudieren ser precipitadas, la atencin minuciosa que
requiere todo lo vinculado con la familia, con los hijos y con los dems efectos
derivados del divorcio exigen un meditado estudio del tema.
210 CMC NOTARIAL
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REOBTP v:

b) De las jurisdicciones
Ello no es posible aqu, por cuanto el trabajo de la Delegacin espaola,
coi
a. igual que el de los demis pases, ha llegado a conocimiento de los delegados
int: grantes de esta Comisin simultneamente con la apertura de este Sin perjuicio de admitirse la
Congreso. jlucin por el Estado donde
Ello es motivo suficiente para que se posponga la adopcin de una i
resolucin en favor de una o de otra ponencia. r nacional se rijan los
Lo prudente es derivar su estudio profundo a una comisin para que en el cnyuges, i
prximo Congreso se fije el pensamiento de los pases miembros de la UINL I caso contemplado un
cor verdadero conocimiento de las iniciativas propuestas por la Delegacin divorcio,
espaola. :in.
En mrito a que en el seno de este primer Plenario se ha creado la Lo expuesto en esta
comisin que se encargar del estudio de los temas vinculados al Derecho i
propuesta,
internacional pr: vado, es correcto derivarle el estudio y la elucidacin de los 0 separacin
problemas que dicha ponencia plantea. legislativos, ca
Propuesto de l.t representacin espaola i por Li ley nacional
A fin de armonizar en lo posible la contraposicin de los sistemas de compota
normas de conflictos continental-europeo y anglo-americano, se propone: la No obstante la facultad de
competencia alternativa con las limitaciones que despus se expresarn, de las fo segundo de la tercera, y
siguientes leyes. o
a) La nacional que fue considerada como ley de matrimonio; Ja producirse la contar i
b) La del ltimo domicilio permanente del matrimonio. conversin
Para los casos excepcionales de que alguno de los cnyuges sea apatrida, bazo, en separacin
sir. residencia fija o refugiado, por lo que no pueda tener lugar la aplicacin de '
de 1- ley del ltimo domicilio comn ni de la ley nacional, ni que tampoco en uno de los ore
pueda de terminarse cul fue la ley de su matrimonio, se propone lido.
supletoriamente la api; cacin de: No podr invocarse
a) La ley nacional o la del ltimo domicilio permanente del otro cnyuge, como
si ste fuere el demandado; ersona que reclama el
b) La ley nacional del cnyuge demandante, si en su pas hubiese tenido divi
su domicilio permanente en algn momento el matrimonio y en l lo tuviese invocado como causa
el de mandante, por lo menos desde un ao antes a la interposicin de la de
demanda; o. aunque se diese solamente esta ltima circunstancia, si el Tratndose de divorcio pa<
demandado fuese aptn da o de domicilio indeterminado o lo hubiera [por lo menos de un ao
cambiado despus de haber dado lugar a la causa de divorcio o separacin; a
c) La ley del domicilio del demandante si ste coincidiera con el ltimo domicilio determinante
del matrimonio, o con el del demandado.
de!
No obstante lo indicado en la propuesta anterior, se propone reconocer la
facultad de rechazar el pleno reconocimiento del divorcio a los Estados rio con carcter
cuando afecte a personas ligadas con l, por vinculo de nacionalidad o de voluntario.
domicilio per manrnte. Tambin con el fin de
Esta facultad se circunscribe a los supuestos de haberse aplicado una ley palia
diferente de la propia en el caso de que sta no reconozca el divorcio o no lo por la ley nacional pueda
admita por las causas determinantes o que lo rechace por motivos de orden atienen en esc Estado y,
pblico o de fraude de la ley. smo, en lo referente al
Para resolver el conflicto de jurisdicciones, se propone la aceptacin pr
alternativa: anal distinta, se
a) De las jurisdicciones competentes segn la ley nacional: propone:
1 virtud de la cual
ningn a
ad no reconocida por
la
La pensin
alimentaria
e la mujer pueda reclamar
la
rional del marido o la
del
acidiere con el del
ltimo
La capacidad de uno y
dos despus del divorcio
debe
uocimicnto sin perjuicio
de
. significar un
imped
 NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl
o de i Delegacin espaola, al
octnriento de los delegados
inte- i apertura de este
Congreso.
X la adopcin de una resolu-
a mu comisin para que en el
aisa miembros de la UINL con
tus por la Delegacin espaola,
enano se ha creado la comisin
os al Derecho internacional
pri- io de los problemas que
dicha
de los sistemas de
normas se propone: la
competencia irn, de las
siguientes leyes: de
matrimonio;
^Ennecio.
los cnyuges sea apatrida, sin
esser lugar la aplicacin de la
ui. ni que tampoco pueda de-
: s e supletoriamente la
apli- rc del otro cnyuge, si
en su pas hubiese tenido su
rio y en l lo tuviese el de-
Bctrrposivin de la demanda;
o, si e 1 demandado fuese
aptri- despues de haber dado
coincidiera con el ltimo del
ce. se propone reconocer la
fa- dnrocio a los Estados
cuando finalidad o de
domicilio per-
tuberse aplicado una ley dife-
rca el divorcio o no lo admita
moriros de orden pblico o de
t propone la aceptacin alter-
1ev nacional;
El DERECHO NOTARIAL 211
b) De las jurisdicciones competentes segn la le)- del pas del domicilio.
Sin perjuicio de admitirse la posibilidad de rechazo o no reconocimiento
de la resolucin por el Estado donde radique el domicilio o por el Estado por
cuya ley nacional se rijan los cnyuges, cuando sus leves respectivas no
admitan para el caso contemplado un divorcio, si ste hubiese sido dictado por
la otra jurisdiccin.
Lo expuesto en esta propuesta, incluye tambin los diferentes tipos de
divorcio o separacin legislativos, cannicos, administrativos o voluntarios
reconocidos por la ley nacional competente o por la del pas del domicilio
permanente.
No obstante la facultad de rechazo prevista en las propuestas segunda y
prrafo segundo de la tercera, y con el fin de atenuar sus efectos, se propone:
que pueda producirse la conversin del divorcio, no admitido por el pas que
efecta el rechazo, en separacin de bienes o viceversa de la separacin de
bienes desconocida en uno de los ordenamientos en juego, en divorcio por l
reconocido o admitido.
No podr invocarse como competente la ley cuyo vinculo de conexin con
la persona que reclama el divorcio haya tenido lugar despus de producido el
hecho invocado como causa de divorcio.
Tratndose de divorcio voluntario, ste no podr ser solicitado sino a
partir por lo menas de un ao a contar de la adquisicin de la nueva
nacionalidad o el nuevo domicilio determinante de la ley invocada, si la
anterior no admitiere el divorcio con carcter voluntario.
Tambin con el fin de paliar la inseguridad contractual que en los pases
regidos por la ley nacional pueda ocasionar la contratacin por divorciados que
se mantienen en ese Estado y, especialmente, si han verificado nuevas nupcias,
y, asimismo, en lo referente al problema de la validez de stas, dimanante de
una ley nacional distinta, se propone: la adopcin de la excepcin de proteccin
nacional en virtud de la cual ningn contrato pueda ser anulado fundndose en
una incapacidad no reconocida por la lex lo contractas.
La pensin alimentaria deber fijarse por la ley del divorcio, sin perjuicio
de que la mujer pueda redamar la mayor, si le corresponde, ya sea conforme la
ley nacional del marido o la del pas del domicilio de ste al producirse el
divorcio, si coincidiere con el del ltimo domicilio del matrimonio.
La capacidad de uno y otro cnyuge para reconocer hijos naturales
concebidos despus del divorcio debe regularse por la ley personal de quien
efecta el reconocimiento sin perjuicio de que la excepcin de orden pblico
de la lex fon pueda significar un impedimento de mbito territorial para la
eficacia de tal reconocimiento.
La capacidad de un divorciado para adoptar deber regirse por su ley
personal, sin perjuicio de las limitaciones que puedan surgir de la ley personal
del adoptado.
Se propone que la posibilidad de rechazar la validez de las segundas
nupcias por razn de orden pblico quede circunscripta:
212 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR A IO NOTARIAL

a) Tratndose de la ley nacional de cualquiera de los cnyuges, las nueva; _inar las reglas de
nupcias de personas sometidas a la ley o domiciliadas en el territorio nacional administrado! y tambin aquellas
b) Tratndose de la ley del pas del domicilio conyugal, respecto de las formalidd quien corresponda dicha
COR tradas por quienes en l haban residido ya casados, antes de divorciarse. administra halle finiquitada su
En cambio, en cualquier otro caso se propone que no pueda invocarse la liquidacin.
excepcin de orden pblico frente a las nuevas nupcias de divorciados con I Para los actos en que el divofta I
anterioridad de adquirir vnculo alguno de conexin con el Estado de que se precio con dinero, en mano o a a
trate, sir. perjuicio del impedimento matrimonial que el anterior matrimonio de dichos bienes o de cualquier alq
pueda producir, conforme a la legislacin de ste aplicable a las nuevas que no se considere necesaria la ;
nupcias, si stas estn sometidas a su propio ordenamiento. que conste secuestro judicial o de
En lo relativo a la custodia de los hijos, administracin y disposicin de tales bienes a las consccuen Se
sui bienes y a su patria potestad, se propone: propone que a todos los ! vor
1. Para las medidas preliminares y urgentes, debern estimarse malrimonu respecto de los ; nio no
competente ia lex fori, si en su pas tienen los hijos la residencia, aunque sea impide que se produzcan duciran
circunstancial. de ser vlidos, sean ex ! de modo
2. En cuanto a todo lo dems, se propone la competencia: que: en todo caso los ten legtimos
a) De la ley del matrimonio; aunque viva el ai las nuevas nupcias
b) De no poder precisarse sta, de la que, al declararse el divorcio, fuese sea aceptada o matrimonio, la ley
la comn ley personal de ambos padres; del yuges o la ley del foro.
c) De no poderse aplicar tampoco este criterio, por la ley personal del La ley de la sucesin de un
cnyu ge que ostentase la patria potestad al declararse el divorcio, en caso de
e la sucesin sea su El conflicto
ser nocente o de ser ambos culpables.
La aplicacin del principio de proteccin de los nacionales debe dar lugar, de califi [viduales del cnyuge i
cuando se den sus supuestos, a que el notario autorizante de un acto o negocio del cnyuge de las ulteriores i
en que los hijos menores estn representados, pueda estimar, en principio, que ley del rgimen de bienes del l
su re presentacin corresponde al padre, salvo prueba en contrario, o bien que debe resolverse conforme a las
otr. cosa resulte de la sentencia de divorcio vlida segn la lex fori. nich. con el mayor respeto
Con el fin de evitar que determinadas crisis matrimoniales desemboquen marsc, conforme a cualquier
ec el divorcio, se propone a los pases miembros de la Unin que aconsejen a alguna conexin con el mat
sus respectivos Estados que se permita siempre que, despus de contrado el Propuestas de as
matrimonio, puedan otorgarse capitulaciones matrimoniales o contrato de Atento el orden pr lema, en
matrimo nio, modificando el anterior rgimen matrimonial o el rgimen legal, cuanto a los criterios i se
para poder pactar la separacin de bienes y liquidar la sociedad conyugal, o propone:
bien que simplemente pueda autorizarse la posibilidad de esta liquidacin, 1. Capacidad personal t
entendindose a partir de entonces el matrimonio en separacin de bienes. a) La capacidad para c<
La liquidacin de la sociedad conyuga] deber regirse por la misma ley lucin del rgimen mati
reguladora del rgimen econmico matrimonial, que, asimismo, ser la de los bienes que la integran, i
competente para determinar la prdida o no de las ganancias por el cnyuge lo en el extranjero.
culpable en su caso. b) La capacidad nupciaL >s
En los regmenes que apliquen la excepcin de orden pblico al divorcio resultar del CJ
vincular, los efectos patrimoniales de ste deben poderse reconducir a los que esas ulteriores nupcias atr
se producen en ellos en los supuestos de separacin de cuerpos, aplicando a la 2. Validez o no de las cin
liquidacin del rgimen econmico matrimonial las normas de liquidacin del orden pblico:
previstas en la misma ley para la separacin de cuerpos admitida por ella.
Igualmente, la ley del rgimen de bienes de la sociedad conyugal deber
de-

V7TARIAI Y DERECHO REGISTRAL
de k cnyuges, las
nuevas en el territorio
nacional; conyugal, respecto de
las con- ames de divorciarse,
que no pueda invocarse la
auplas de divorciados con
ante- coa el Estado de que se
trate, sin tenor matrimonio
pueda pro- -as nuevas
nupcias, si stas es-
n y disposicin de sus
, debern estimarse comptente
la 31. aunque sea circunstancial,
competencia:
declararse el divorcio, fuese la
coc. por ia lev* personal del
cnyu- dr* orcio, en caso de ser
inocente ka nacionales debe dar
lugar, Eoeizacie de un acto o
negocio en estimar, en principio,
que su re- i en contrario, o bien
que otra la lex fori.
matrimoniales desemboquen en
c la Unin que aconsejen a sus
e; despus de contrado el matri-
Domales o contrato de matrimo- o
d rgimen legal, para poder ifed
conyugal, o bien que simple-
Byaidaan. entendindose a partir
r-girse por la misma ley regu-
, asimismo, ser la competente
por el cnyuge culpable en su
de orden pblico al divorcio
vin- der* reconducir a los que
se pro- cuerpos, aplicando a la
liquida- de liquidacin previstas
en por ella.
i u sociedad conyugal deber de
213
EL DERECHO NOTARIAL
terminar las reglas de administracin de los bienes mientras la liquidacin se
realiza, y tambin aquellas formalidades a las que deber sujetarse el cnyuge
a quien corresponda dicha administracin de los bienes comunes, en tanto no
se halle finiquitada su liquidacin.
Para los actos en que el divorciado realice alguna adquisicin
satisfaciendo el precio con dinero, en mano o a crdito, y para los sucesivos
actos de disposicin de dichos bienes o de cualquier otro adquirido despus
del divorcio, se propone que no se considere necesaria ia previa liquidacin
de la sociedad conyugal, salvo que conste secuestro judicial o anotacin
registral, de los que resulte la afeccin de tales bienes a las consecuencias de
dicha liquidacin.
Se propone que a todos los efectos, inclusive los sucesorios, el criterio
del favor matrimonii respecto de los hijos, en virtud del cual la nulidad del
matrimonio no impide que se produzcan en favor de ellos los mismos efectos
que se produciran de ser vlidos, sean extendidos en el mbito dei derecho
internacional, de modo que: en todo caso los hijos habidos de estas anteriores
nupcias se reputen legtimos aunque viva el anterior cnyuge del bnubo,
cuando la validez de las nuevas nupcias sea aceptada por cualquiera de las
siguientes leyes: la ley del nuevo matrimonio, la ley del divorcio, la ley
personal de cualquiera de los cnyuges o la ley del foro.
La ley de la sucesin de un divorciado no puede ser otra que aquella que
ai causarse la sucesin sea su propia ley personal.
El conflicto de calificaciones que puede plantearse en cuanto a los derechos
individuales del cnyuge inocente en las nupcias disucltas u objeto de
separacin, o del cnyuge de las ulteriores nupcias, entre esta ley personal del
causante y la ley del rgimen de bienes del matrimonio, disuelto o separado, se
estima que debe resolverse conforme a las proposiciones emitidas en el
Congreso de Munich, con el mayor respeto para los derechos adquiridos, si as
hubieran de estimarse, conforme a cualquier ley en cualquier momento vigente
que haya tenido alguna conexin con el matrimonio o la sucesin de que se
trate.
Propuestas de las representaones argentina y uruguaya
Atento el orden propuesto por el Coordinador Internacional sobre este
tema, en cuanto a los criterios aconsejables para los pases miembros de la
UINL, se propone:
1. Capacidad personal de los divorciados:
a) La capacidad para contratar de los divorciados, resultar de la efectiva
disolucin del rgimen matrimonial con la pertinente distribucin y
adjudicacin de los bienes que la integran, resultante de la resolucin o del
acto extra judicial otorgado en el extranjero, segn el derecho en l vigente;
b) La capacidad nupcial. La aptitud para contraer nuevas nupcias por los
divorciados resultar del carcter que la legislacin del lugar de la celebracin
de esas ulteriores nupcias atribuya a los efectos de la resolucin del divorcio.
2. Validez o no de las nuevas nupcias. Supuestos en que incide o no la
excepcin del orden pblico:
214 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL ECHO NOTARIAL

a) Validez de las nuevas nupcias. La validez de las nuevas nupcias se era incoado en fraude a la
analizara a travs de la ley que regula la capacidad para contraer matrimonio; ley i jocimiento o ejecucin.
b) Supuestos en que incide o no la excepcin del orden pblico. La 7. La excepcin de prou Se
excepcin del orden pblico" internacional podr hacerse valer cuando la recomienda su aplicacin, i
resolucin extranjera de divorcio contravenga las normas locales en materia y negocios jurdicos y prc
8. Calificacin de la ley i
de jurisdiccin competente y ley aplicable.
Cuando se habla de la ley ,
3. Situacin de los hijos respecto a su persona y a la patria potestad.
la del domicilio, segn sea
a) Las relaciones paterno-filiales en cuanto a la calificacin de su filiacin loi La representacin
se regirn por la ley de celebracin del matrimonio y la pal na potestad; sus uruguaya ntina con las
bienes y los dems derechos y obligaciones sern resueltos por la ley personal siguientes resci
de los padres; a) El numeral 3, apartado c/,|
b) Los hijos del matrimonio disuelto conservarn todos los derechos que b) El numeral 6, al considen
las leyes les acuerden respecto a su persona y a los padres de la patria potestad, _ Juciones judiciales, porque
siem pre que no hayan incurrido en causales que motiven la caducidad de ese su i
derecho; _ lya prueba es difcil de sumii
c) En cuanto a los hijos de b nueva unin, si el matrimonio se hubiera con b) solamente se ha aceptado, del
trado en fraude a la ley, slo tendrn los derechos que las leyes les acuerden derecho local que se prct por los
si es que fueren reconocidos por sus padres u obtuvieren el reconocimiento en mis modernos textos nada en las
el pertinente juicio. resoluciones de este Civil
4. Rgimen econmico matrimonial y capacidad patrimonial. portugus);
El rgimen econmico matrimonial se regir por la ley que regule dichas c) El numeral 7. por enti
relaciones con anteriores al divorcio, en todo lo que sobre materia de estricto debe desecharse, en virtud
carcter real no est prohibido por la ley del lugar de su ubicacin. de en inters de los
En cuanto a los bienes muebles que tengan ubicacin permanente, nacionales de!
tambin sern regidos por esa ley.
L.os casos de bienes muebles que siguen a su propietario sern regidos IV. Sociedades comerciales.
por la ley personal de stos. Formalidades de su escritura
F.1 XII Congreso Intcrt a)

1
En cuanto a la capacidad patrimonial, est contemplada en el 1. inciso a) empresas. Contabilidad
Estima que nada se nando a que
de esta ponencia. el comerciante o lidad a los
5. Problemas de conflicto jurisdiccional y de valor extraterritorial de las bienes que comf fin se alcanza
re soluciones: habitualmente | tica que conviene
a) Cuando existan convenios internacionales, las cuestiones que se sancionar y
susciten debern resolverse de acuerdo con ellos.
En su defecto, se aplicarn bs normas nacionales de derecho internacional Propone, pues. que. en
privado del Estado donde se pretendan hacer valer; presarlo individual limitar
b) Las resoluciones dictadas por los jueces o autoridades con competencia su
internacional y que estn ajustadas a las normas de b lex fon tendrn plena b) En orden al proceJir
validez en el lugar en el que se dictaron y en los pases donde pretendan hacerse fin, y ante las dos
valer; posibilic'
o articulacin de la
c) Las medidas urgentes que conciernan a las relaciones personales entre
empresa
cnyuges, al ejercicio de la patria potestad y al de la tutela o la cratela se ble esta segunda va,
rigen, en cada caso, por la ley del lugar en donde residen los cnyuges, padres por
de familia y tutores o curadores. tradiccin que implica hablar
6. Incidencia del fraude de ley. dej
Las resoluciones extran|cras de divorcio carecern de eficacia si el una duplicidad
proceso se eventualmentr
y la personalidad jurdica
rec<
nes relacionadas con la
ncce
necesariamente gozara
la

NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
de L nuevas nupcias se
analizar [contraer matrimonio;
e dd orden pblico. La excep-
lacerse valer cuando la resolucin
lcala en materia de jurisdiccin
kxu v a la patria potestad, a U
calificacin de su filiacin se v
la patria potestad; sus bienes
por la ley personal de los
lodos los derechos que las ! de la
patria potestad, siem- l la
caducidad de esc derecho; i el
matrimonio se hubiera con- i que
i
las leyes les acuerden si es el
reconocimiento en el per-
patrimonial.
i por la ley que regule dichas
re- K sobre materia de estricto
ca- de su ubicacin,
ubicacin permanente,
tambin
i propietario sern regidos por la
alada en el 1. inciso a) de
valor extraterritorial de las re-
las cuestiones que se susciten
de derecho internacional
con competencia i rila la fon
tendrn plena validez donde
pretendan hacerse valer; f
rdaaooes personales entre cn-
i tutela o la aratela se rigen, en
i cnyuges, padres de familia y
a- de eficacia si el proceso se
215
EL DERECHO NOTARIAL
hubiera incoado en fraude a la ley en relacin con el pas en el que se pretenda
su reconocimiento o ejecucin.
7. La excepcin de proteccin nacional.
Se recomienda su aplicacin, como un medio que asegure la validez de
los actos y negocios jurdicos y proteja la buena fe de los terceros.
8. Calificacin de la ley personal.
Cuando se habla de la ley personal, se hace referencia a la de la
nacionalidad o a la del domicilio, segn sea lo que determinen las leyes de los
distintos pases.
La representacin uruguaya suscribe la adjunta proposicin de la
Delegacin argentina con las siguientes reservas:
a) El numeral 3, apartado c), por los fundamentos expuestos en el numeral
6;
b) El numeral 6, al considerar que el fraude a la ley: a) quita seguridad a
las resoluciones judiciales, porque su nocin se integra como uu elemento
subjetivo, cuya prueba es difcil de suministrar, quedando librada a la
apreciacin judicial; b) solamente se ha aceptado, principalmente por la
jurisprudencia, en funcin del derecho local que se pretende burlado; c) lia
sido expresamente rechazada por los ms modernos textos codificados, por lo
que proponemos que sea eliminada en las resoluciones de este Congreso (art.
21 Ttulo Preliminar, Cdigo Civil portugus);
c) El numeral 7, por entender que la excepcin de la Proteccin
Nacional" debe desecharse, en virtud de que significa un privilegio basado
IV. Sociedades
exclusivamente en comerciales. Empresa
inters de los individual
nacionales de responsabilidad
del Estado que lo haceimitada.
valer. IV.
Formalidades de su escrituracin. Objeto y nombre. Capital. Pluralidad de
empresas. Contabilidad: Beneficios. Fondo de reserva. Transmisin: Forma.
otros supuestos
El XII Congreso Internacional del Notariado Latino:
a) Estima que nada se opone en el terreno de los principios y de iure
condenando a que el comerciante o empresario individual pueda limitar su
responsabilidad a los bienes que componen el activo de su empresa y, por otra
pane, que tal fin se alcanza habitualmente por medios indirectos que han
consagrado una prctica que conviene sancionar y encaminar debidamente.
Propone, pues, que, en trminos generales, se permita al comerciante o
empresario individual limitar su responsabilidad;
b) En orden al procedimiento tcnico a travs del cual pueda obtenerse
aquel fin. y ante las dos posibilidades que existen al respecto: sociedad de un
solo socio, o articulacin de la empresa como patrimonio separado, considera
ms aconsejable esta segunda va, por cuanto en muchos pases se estima que
ella evita la contradiccin que implica hablar de sociedad de un solo socio y
porque no da lugar a una duplicidad cvcntualmcnte peligrosa entre la persona
del titular de la empresa y la personalidad jurdica reconocida al ente social,
lo que puede plantear cuestiones relacionadas con la necesidad de desestimar
la personalidad jurdica de la que necesariamente gozara la sociedad de un
solo socio.
216 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGIST7 ICHO NOTARIAL

Esto no obstante, y supuesto que, aunque legislativamente se sancione e 1 patrimonio particular del cor
reconocimiento directo de la empresa como patrimonio separado, no cabe eficio de la limitacin de
exclu.: la posibilidad de que, pese a ello, se constituyan sociedades ficticias, respota^
e igualmen hay que admitir que quiz muchos pases preferirn sancionar la 6. En ningn caso el empr
responsabilida- del comerciante o empresario individual a travs de la 7. Se podrn crear varias emj
sociedad unipersonal por medio de los dos sistemas indistintamente. i persona. En tal hiptesis se '
i empresa y en su document
Considera necesario, de una pane, puntualizar, en primer lugar, la forma
_no titular contraten entre sL
r que debe disciplinarse la normativa de la sociedad cuando el legislador 8. La contabilidad de la
decida instituir directamente a la empresa concebida como patrimonio e i llevarse de acuerdo con
separado, rechazar do la sociedad de un solo socio y, por otra; formular las las
caractersticas que deber presidir la normativa de las sociedades anualmente la contabilidad .i
unipersonales, en el caso de que el derech positivo vigente en un designado por la autoridad Los
determinado pas se decida directamente a dar cabida der tro de su resultados de cada ejt i sistema
ordenamiento a la sociedad de un solo socio. que al efecto se esiat Cada pas
Por consiguiente: determinar la cin de un fondo
a) En lo que concierne a las bases que deben inspirar el rgimen jurdico de reserva.
de i empresa individual de responsabilidad limitada, como patrimonio El incumplimiento de
separado, rcco mienda: estas < de la limitacin de la
1. La empresa deber constituirse necesariamente en escritura pblica resf
notarial que se inscribir en el Registro Pblico correspondiente, sin perjuicio 9. Si se producen perdidas
de que la constitucin se anuncie por medios idneos. bajo de un cierto porcentaje del

(
2. Tendr que determinarse el objeto de la actividad empresarial que i0 reintegrar aqul. En otro cas]
deber quedar exactamente determinado. El nombre ser el individual o isabilidad.
comercial cir empresario o comerciante con indicacin expresa de que se trata 10.La empresa podr ser triad
de una emprcs~ individual de responsabilidad limitada, lo que deber figurar ecdorcs, o monis atusa.
siempre de modo : sible en su documentacin. La transmisin, modificacin
3. El capital que se asigne a la empresa deber, al tiempo de su jilidad limitada deber
constitucin quedar ntegramente desembolsado o liberado (totalmente constar
varias i rcgistio
personas, pblico
deber
integrado) en numerario o in natura (en dinero o en especie). En este segundo pertinente.
transforma
caso, los bienes debern ser valorados por un tcnico oficial (perito). El capital.11. Si
Delaloempresa
contrarioindividual
los ^
capital tendr en todo caso el c rcter de cifra de garanta o de retencin. cotitud
4. La reduccin del capital slo ser posible mediante la publicacin de b nes de la empresa; b) En el
decisin pertinente en la forma que se determine, y nicamente podr llevarse supuesto de que una id

parado como medio Je limitar u
; cabo transcurrido cierto plazo. Si antes de expirar ste, algn acreedor
ciedad unipersonal, el derecho
empres- rial se opusiere a b reduccin, sta slo podr llevarse a cabo pagando de;
o asegu rando previamente al acreedor disconforme. en esta materia, las siguientes
5. El activo de la empresa quedar afectado preferentemente al pago de d'
los acreedores empresariales. Si el empresario no pagase regularmente a sus 1. Se exigir para la de
acrecd- res personales, stos podrn pedir que se decrete la administracin ponderan personalmente
vlida
las
judicial de la empresa para cobrarse con los beneficios que produzca. Si rrencia de dos o ms
transcurrido un cierto termino los resultados de la explotacin no hubieren 3. En caso de concentracin i
socios,
curtido el periodo de tiempo
bastado para satisfacerles, tendrn derecho a pedir la liquidacin o %'enta en el capital sixial. salvo el
bloque de la empresa. Sobre el producto de la enajenacin tendrn preferencia que
caso
__ dividual de
los acreedores empresariales, quienes sern pospuestos a los personales en 2. Si se declarase' en cualc
responsabilidad
tanto pretendan cobrarse a expensas
de socios. En otro caso, el
sociales;
fcjblatrvamcmc se sancione el rc-
oc-aio separado, no cabe
excluir
scoedades ficticias,
VOTAWAI Y DERECHO REGISTRAL
c
igualmente
sancionar la
responsabilidad
ie la sociedad unipersonal, o
en primer lugar, la forma en
cuando el legislador decida
ins- patrimonio separado,
rechazan- las caractersticas
que deben en el caso de que el
derecho directamente a dar
cabida den-
atspirar el rgimen jurdico de
la patrimonio separado, reco-
en escritura pblica nota-
rmpondientc, sin perjuicio de que
actividad empresarial que
deber el individual o comercial
del de que se trata de una
empresa i itgurar siempre de
modo vi-
L, al tiempo de su
constitucin, ^ocalmente
integrado) en numera- segundo
caso, los bienes debern capnal
tendr en todo caso el ca-
1
mediante la publicacin de la de-
e, v nicamente podr llevarse a
car este, algn acreedor empresa-
flrrarse a cabo pagando o asegu-
prelcrcmementc al pago de los
regularmente a sus acreedo- la
administracin judicial de la .
Si transcurrido un cierto
bastado para satisfacerles,
bloque de la empresa. Sobre el
los acreedores empresariales,
1
pretendan cobrarse a
expensas
F.L DERECHO NOTARIAL 217
del patrimonio particular del comerciante o empresario, en el caso de que cese
el beneficio de la limitacin de responsabilidad.
6. En ningn caso el empresario podr ser acreedor de su propia empresa.
7. Se podrn crear varias empresas de responsabilidad limitada por una
misma persona. En tal hiptesis se har constar esta circunstancia en la
inscripcin de la empresa y en su documentacin. No cabr que las diversas
empresas de un mismo titular contraten entre s.
8. La contabilidad de la empresa individual de responsabilidad limitarla
deber llevarse de acuerdo con las normas propias de cada pas sobre esta
materia. Pero anualmente la contabilidad habr de ser controlada por un
funcionario tcnico designado por ia autoridad competente.
Los resultados de cada ejercicio debern ser anunciados pblicamente
segn el sistema que al efecto se establezca.
Cada pas determinar la parte de los beneficios que debe destinarse a la
formacin de un fondo de reserva.
El incumplimiento de estas obligaciones determinar la prdida del
beneficio de la limitacin de la responsabilidad.
9. Si se producen perdidas que hagan descender el patrimonio neto por
debajo de un cierto porcentaje del capital, el empresario deber liquidar su
empresa o reintegrar aqul. En otro caso perder el beneficio de la limitacin
de responsabilidad.
10. La empresa podr ser transferida nter vivos, sin consentimiento de los
acreedores, o monis causa.
La transmisin, modificacin o extincin de la empresa individual de
responsabilidad limitada deber constar en escritura pblica notarial que se
inscribir en el registro pblico pertinente.
11. Si la empresa individual de responsabilidad limitada llega a pertenecer
a varias personas, deber transformarse despus de un cierto plazo en sociedad
de capital. De lo contrario los cotitulares respondern personalmente de las
obligaciones de la empresa;
b) En el supuesto de que una legislacin adopte el sistema del patrimonio
separado como medio de limitar la responsabilidad del empresario, y excluya
la sociedad unipersonal, el derecho de sociedades del pas en cuestin deber
adoptar en esta materia, las siguientes directrices:
1. Se exigir para la vlida constitucin de toda sociedad, no slo la
concurrencia de dos o ms socios, sino que cada uno suscriba un porcentaje
mnimo en el capital social, salvo el caso de fundacin por suscripcin pblica.
2. Si se declarase en cualquier caso que la sociedad es simulada, los socios
respondern personalmente de las deudas sociales.
3. En caso de concentracin de acciones en una sola mano, la sociedad,
transcurrido el periodo de tiempo que se seale, deber transformarse en
empresa individual de responsabilidad limitada, salvo que se restablezca el
nmero mnimo de socios. En otro caso, el socio responder personalmente de
las obligaciones sociales;
218 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGIS TK 1 1CHO NOTARIAL

c) Si la legislacin de un pas determinado acepta la sociedad cacin y extincin de las soda

unipersonal, admitir el principio de que la sociedad podr ser constituida por ?lica.
una sola persoga desde su origen. En todo caso, sea en esta hiptesis, como Por ello, reiterando las
en la de sucesiva concentracin de participaciones en una sola mano, el socio concluaai
nico no responder i mitadamente. de 1956 y de Montreal de 1%||
La disciplina actual de las sociedades de capitales ser oportunamente clase io en la redaccin e
modr. cada e integrada con referencia especial, sea al rgimen de control de instrumenta
la activid.- soc:al, sea al rgimen de las sanciones, sea al de la publicidad, con de sociedades comerciales, con
d
el fin de ms eficaz y segura tutela de los terceros.
idad
ce, jurdica,
estima garantizar
a esta requisitolasu:x*d
oM
En ningn caso, el socio nico podr financiar la sociedad certeza de las relaciones
y extincin de lasjurdicas.
convirtindose m acreedor de ella. I sociedades '
El levantamiento del velo de la personalidad jurdica en las sociedades comer.: En consideracin
:in posterior de de las garanta
control y hH
Para aclarar conceptas, deben distinguirse los casos en que el resultado DCIMO TU
ilicitr u obtenido por medio de la persona jurdica puede ser combatido (1975,
utilizando h medios tradicionales que ofrezca cada ordenamiento al tratar de
las anomalas e s negocio jurdico, de aquellos en los que el recurso a estos i
medios sera inopen te. Es en este segundo grupo de supuestos, en los que En materia dr disposiciones
puede hablarse con mav r propiedad (sin desconocer el valor metafrico de la a) La rrgla ocus regu actum
expresin) de levantamier.- del velo de la personalidad jurdica. a celebrado conforme a
Teniendo en cuenta el cometido esencialmente instrumental de la la
ley.
persona -u rdica, instituto creado por el Derecho positivo para el logro de mal empico que permite
ciertos fines pr: ticos, se entiende que la personalidad jurdica de las el
sociedades comerciales de:- ser desestimada ctundo se ponga al servicio de ite de los notarios de corte
otros fines distintos, con el prop sito de defraudar la ley, o cuando, aunque pierden fuerza cuando en
esto no ocurra, la aplicacin de la nc-r mativa peculiar de la personalidad jlimiento dr su funcin.
jurdica conduzca a una solucin del caso con creto extraa a la problemtica b) La Comisin propone al
que ha querido resolver dicha normativa y qm altere la que directamente rescindible la afirmacin
debera haber prevalecido. de
La desestimacin de la personalidad jurdica en los dos casos puede ser el notario, con sujecin a
alear, zada por va jurisprudencial o legal. Es deseable seguir este ltimo >io ordenamiento; y de
camino para resolver el segundo grupo de hiptesis, a condicin de que la que
intervencin legisi. tiva no pretenda tener carcter taxativo. causas.
las diferencias que tales
Recomienda prudencia antes de proceder a la desestimacin de la c)
forLa Comisk'in propone
personalidad jurdica con el fin de evitar que pueda padecer la seguridad del asalen cualquier otra
trfico. ordenamientos de los
legisl
i Esta
uno
Necesidad de la escritura pblica en la constitucin, modificacin y extincin . las n que los documentos
sociedades comerciales aute
Propicia que sea preocupacin constante de las instituciones notariales de dichos pases
que integran la Unin Internacional del Notariado Latino permanecer sean
vigilantes frente a la reestructuracin que la evolucin del derecho impone a la z, autenticidad y
norman vida/ societaria de cada pas, rechazando la instrumentacin privada ehacic
en los actos conr tutivos y modificativos de sociedades, en detrimento de la soba su eficacia, conforme
integral seguridad jurdica que otorga la escritura pblica y de la cual carece el ,
instrumento privad- Por esta razn, en la mayor parte de las legislaciones se La Comisin propone al
exige que la constitucin s cuyo notariado sea
mic
ricos y fehacientes
autora
ley y en la esfera de su
tos idneos para
forma
an bs cualidades
sustanc
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
acepta la sociedad unipersonal,
ad- conTluida por una sola
persona como en la de sucesiva
con- rf socio nico no
responder ili-
i ser oportunamente modifi-
rgxncn de control de la
actividad la publicidad, con el
fin de una
la sociedad convinindose en
! m las sociedades comerciales en
que el resultado ilcito ser
combatido utilizando los al
tratar de las anomalas del a
estos medios sera inoperan-
qoe puede hablarse con mayor
la expresin) de levantamiento
instrumental de la persona ju-
el logro de cienos fines pacas
sociedades comerciales debe
fines distintos, con el prop-
ocurra, la aplicacin de la nor-
a una solucin del caso con-
rwolver dicha normativa y que
l los dos casos puede ser alcan-
seguir este ltimo camino para i
de que la intervencin legisla-
desestimacin de la personal i-
ia segundad del trfico.
modif icacin y extincin de
Lts instituciones notariales que
"O permanecer vigilantes fren-
impone a la normatividad n
privada en los actos consti- de
la integral seguridad jur-
carece el instrumento privado,
se exige que la constitucin.
EL DERECHO NOTARIAL 219
modificacin y extincin de las sociedades comerciales se formalice en
escritura pblica.
Por ello, reiterando las conclusiones aprobadas por el Congreso de Ro de
Janeiro de 1956 7 de Monireal de 1961, afirma la necesidad de la intervencin
del notario en la redaccin e instrumentacin en forma de escritura pblica de
toda clase de sociedades comerciales, con el fin de obtener el adecuado
resguardo de la seguridad jurdica, garantizar la observancia de la legalidad
vigente y conseguir la certeza de las relaciones jurdicas.
En consideracin de las garantas antes expresadas que la escritura pblica
ofrece, estima a sta requisito suficiente para los actos de constitucin,
modificacin y extincin de las sociedades comerciales y que es innecesaria
toda otra actuacin posterior de control y homologacin de su legalidad.
DCIMO TERCER CONGRESO
(1975, Barcelona)
I. Regla locus regit actum
En materia de disposiciones monis causa y de transmisin inmobiliaria.
a) La regla locus regit actum afirma la validez formal del acto o contrato
que se ha celebrado conforme a la ley del lugar. La regla expresa un aforismo
de tradicional empleo que permite el comn entendimiento de los juristas,
especialmente de los notarios de corte latino. Las excepciones al principio
locus regit ac- Utm pierden fuerza cuando en el acto o contrato ha intervenido
un notario en cumplimiento de su funcin.
b) La Comisin propone al Plenario que adopte el acuerdo de considerar
imprescindible la afirmacin de la validez de los actos y contratos autorizados
por el notario, con sujecin a las formas y solemnidades establecidas por su
propio ordenamiento; y de que dicha validez debe sostenerse cualesquiera que
sean las diferencias que tales formas y solemnidades puedan tener con las
establecidas en cualquier otra legislacin, sin prejuzgar rn cuanto a su eficacia,
segn la lex causae.
c) La Comisin propone al Plenario que adopte el acuerdo de gestionar
que los ordenamientos de los Estados cuyo notariado sea miembro de la Unin
sancionen que los documentos autorizados conforme a sus propias leyes por
notario en uno de dichos pases sean aceptados en todos los restantes pases
con la misma validez, autenticidad y fehaciencia que le atribuye la ley de su
origen, sin prejuzgar sobre su eficacia, conforme a la ley de fondo o la ley de
ejecucin.
La Comisin propone al Plenario que adopte el acuerdo de auspiciar en
los pases cuyo notariado sea miembro de la Unin que los documentos
notariales autnticos y fehacientes autorizados por notario extranjero,
conforme a su propia ley y en la esfera de su propia competencia, sean
reconocidos como instrumentos idneos para formalizar los actos de trfico
inmobiliario, siempre que renan las cualidades sustanciales requeridas por la
ex re sitae, como ley de fon-
 DERECHO NOTARIAL
220 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTF ;

do, y por las normas de publicidad inmobiliaria que tienen carcter imperat IV. Que no se
territorial. permita la en ninguna oficina o
d) La Comisin propone al pleno: dependencia < ment privado
Que la Unin internacional del Notariado Latino apoye, y en su caso au alguno de tr:
r - cic, los esfuerzos y proyectos de unificacin o uniformizacin en materia i concederles ningn efecto, ya i
de : - ma de los actos jurdicos, sirviendo como base para dicha uniformidad jntratos, boletos de compr i
el acta n tarial, o sea, aquella que se redacte y autorice por notario. forma de escritura o acta nc
V. Que la proteccin
Adquisicin de viviendas. Garanta de los adqut lentes frente a los promotora del dor como a los otros
y constructores
adquire | aes cada uno puede
Propugna:
I. Una diversificacin en la normativa de esta materia atendiendo: perjudicar ai
Por una pane, a la transmisin de viviendas construidas con proteccin c rio un procedimiento gil de
ayuda del Estado, como consecuencia de una necesaria poltica social o con |~como Filiacin. Relaciones
clusula notarial.personan y
lodos estatales o paraestatales en las que es admisible la intervencin y del derecho en
vigilancia los poderes pblicos. I. Sobre el subtema FIlJAi
Y, por otra, el resto de las viviendas, en cuyos contratos, sin mengua de De las exposiciones
pr - curar el adecuado equilibrio de las prestaciones, debe encontrar su cauce efceti
una . herrad contractual responsable. apantes en el XIII Congreso
II. Que en cada pas se promulguen las disposiciones legales adecuadas rcada evolucin en las eos
para impedir que el vendedor perciba por cualquier medio de pago y antes de uses, tendientes a la igualdad jt
la terrr - nacin de la vivienda el precio de su transmisin, a menos que se lad principal es hacer dcsap S
garantice al J quirente en un doble aspecto: hijos de manera que los
a) Respecto al solar y a lo construido con el ttulo notarial que garantice rimoniales, frente al Estado
rr^j omnes su derecho, y superior de respeto a la i ia, de
b) Respecto a la construccin proyectada o no realizada mediante una suene que la equipa teccin de
segur, caucin de su completo acabado. estas instituciones * l
Sin perjuicio de que, en situaciones excepcionales, pueda aceptarse la organizacin social.
alicer:.- tiva de que el adquirente reclame el reintegro del precio pagado y las II. Sobre ci subtema RELAi
indemr. ciones compensatorias correspondientes. Nuestro siglo asiste a una -
III. Que se mantenga en todo caso, la intervencin notarial tanto si se ira': sea su estado civil.
de transmisin de viviendas amparadas o promocionadas por el poder pbi. Como consecuencia, lis
como si no fuera de este tipo. Un notariado bien formado, con su histrica aut.- igualdad jurdica de los cny Ello
noma y su gran arraigo popular, al que no se le suplante en sus funciones per conduce a una ver * ribnciones,
documentos privados o administrativos es una slida garanta que al ilustrar a potestades y re males y en todo lo
referido aj
; partes distpa errores y las ayuda a buscar soluciones que garanticen sus III. Sobre el subtema RELA4 Se
respectivos intereses, desde el podio de su autntico dominus negotii, en el que
considera recomenc
mantengan un estricto cumplimiento de sus deberes morales reconocidos, mente los siguientes aspectos
fomentado' e inexcusablemente exigidos por sus corporaciones. cnyuges:
Por lo cual, el Estado, al regular la transmisin de las viviendas 1. Admitir la libertad de
construidas < protegidas por l o por cualquier ente pblico, o cuando asuma gimen adecuado a sus necc
funciones de pn leccin, ayuda o control en esta materia, debe imponer, momento.
como garanta de juriJ: cidad, la intervencin del Notario, la ms segura 2. Tales capitulaciones y
salvaguarda de los derechos las partes y del ente protector. mente por escritura pblica, y i
nados a su adecuada publicidad^
 NOTARIAL V DERECHO REGISTRAL
que tienen carcter imperativo
y en ninguna oficina o dependencia del Estado y de los organismos oficiales
Latino apoye, y en su caso
auspi- c vmicrmizacin en materia
de for- para dicha uniformidad el
acta no- poe notario.
^qmrenta frente a los promotores
materia atendiendo: adzs
construidas con proteccin o
abesana poltica social o con fon-
aibe la intervencin y vigilancia
de
o contratos, sin mengua de
pro- iebe encontrar su cauce
una 1-
dapaucicmes legales adecuadas para
r meeso de pago y ames de la termi-
_ menos que se garantice al ad-
d tirulo notarial que garantice erga
o ao realizada mediante una segura
pueda aceptarse la alterna- ir.
precio pagado y las indemniza-
notarial tanto si se trata
onadas por el poder pblico
m : armado, con su histrica
auto-
t le suplante en sus funciones por
solida garanta que al ilustrar a
las
que garanticen sus
respecti-
de las
negotii,
viviendas
en el que
construidas
manten-
reconocidos, fomentados o rgimen adecuado a sus necesidades, con la posibilidad de modificarlo en
o cuando asuma funciones dee
pro-
imponer, como garanta de
juridi-
salvaguarda de los derechos
de
EL DERECHO NOTARIAL 221
IV. Que no se permita la inscripcin en los Registros Pblicos ni se admita
documento privado alguno de transmisin o titulacin de viviendas, ni
reconocerles ni concederles ningn efecto, ya se trate de compromisos,
contratos de adhesin, precontratos, boletos de compraventa o cualquier tipo de
negocio que no revista la forma de escritura o acta notarial.
V. Que la proteccin del adquirente debe extenderse tamo frente al
vendedor como a los otros adquirentes, pues con el incumplimiento de sus
obligaciones cada uno puede perjudicar a todos los interesados, estableciendo
para remediarlo un procedimiento gil de exclusin o ejecucin, sea de tipo
legislativo o como clusula notarial.
Filiacin. Relaciones personales y patrimoniales entre cnyugesevolucin
del dcreclxt en relacin con estos institutos
I. Sobre el subtema FILIACIN:
De las exposiciones efectuadas por los representantes de las delegaciones
participantes en el XIH Congreso Internacional del Notariado Latino, se aprecia
una marcada evolucin en las costumbres, legislacin y jurisdiccin de los
distintos pases, tendientes a la igualdad jurdica de los diversos tipos de
filiacin cuya finalidad principal es hacer desaparecer toda diferencia de trato
ostensible y oficial de los hijos de manera que los extramatrimonialcs queden
en igual plano que los matrimoniales, frente al Estado y a terceros. Tal
evolucin, basada en el principio superior de respeto a la dignidad humana, no
afecta al matrimonio, ni a la familia, de suene que la equiparacin de las
diversas filiaciones tiene como lmite la proteccin de estas instituciones a las
que debe considerrselas como bsicas de la organizacin social.
II. Sobre el subtema RELACIONES PERSONALES ENTRE CNYUGES
Nuestro siglo asiste a una constante promocin de la mujer, cualquiera
que
sea su estado civil.
Como consecuencia, las legislaciones proclaman y debern garantizar la
igualdad jurdica de los cnyuges.
Ello conduce a una verdadera y recproca complementacin de los
deberes, atribuciones, potestades y responsabilidades de los esposos en sus
relaciones personales v en todo lo referido a la direccin y destino del ncleo
familiar.
OI. Sobre el subtema RELA CIONES PA TRIMONIA LES ENTRE CNYUGES
Se considera recomendable que la legislacin de cada pas regule
adecuadamente los siguientes aspectos vinculados con las relaciones
patrimoniales entre cnyuges:
1. Admitir la libertad de las capitulaciones, para que los esposos pacten el
cualquier momento.
2. Tales capitulaciones y sus modificaciones tendrn que otorgarse
necesariamente por escritura pblica, y sus efectos con relacin a terceros
quedarn subordinados a su adecuada publicidad en los registros pblicos que
correspondan.
222 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA.
ECHO NOTARIAL

3. Sin perjuicio de lo que antecede, la legislacin de cada pas debe La Comisin estima que es
establee r un rgimen que actuar como supletorio, a falta de capitulaciones, completa de los grupos de el in
el que esta:- adecuado a las caractersticas sociales y econmicas del medio del Derecho alemn, slo i Los
donde se aplicar principales problemas a onisias
4. Consentimiento conyugal.
Cualquiera que sea el rgimen patrimonial del matrimonio (capitulaciones externos, a la conve por sus
J legal) en consideracin al principio de igualdad jurdica de los cnyuges, obligaciones resj ;te quienes
debe; i establecerse la necesidad del consentimiento conyugal en los siguientes controlan el gr situacin de
supuesto s insolvencia, y, da contable de
a) Para los actos de disposicin del inmueble (propio o ganancial) en el formular anualr cer la realidad
que est instalado el hogar comn, asi como sus elementos esenciales; patrimonial del participaciones
b) Para actos de disposicin del inmueble (propio o ganancial) que se circulares y el de las uniones
utilice como lugar de trabajo (ejercicio de profesin, oficio o industria), asi personales (log rales o jurdicas,
como sus elementos esenciales; en los rganos c) La constitucin
c) Para anos de disposicin de gran trascendencia patrimonial para el de socie prsanos individuales o
matri monio (cualquiera que sea la calidad del bien); sociales, as actividades de
d) Para el otorgamiento de actos a ttulo gratuito. inters cor ,cn de aquellas que se
5. Se estima recomendable que el consentimiento conyugal pueda cot n ser disciplinadas doti ible
prestarse por cada uno de los esposos con carcter previo, simultneo o con
psteriorida.: al acto dispositivo y que su contenido sea especial o general. para permitir su adapt i
caractersticas propias de ki
IV. Concentracin de empresasla legislacin antitrust y otras cuestiones tituyen.
La Comisin considera la siguiente definicin de carcter jurdico y mbit- Por su pane, en el derecho
general: la concentracin de empresas es el fenmeno que permite la combina convenios o acuerdos entre emj
cin de dos o mis empresas en una nica entidad econmica o su propia coord: nado comportamiento, pero que :
nacin bajo las directrices o influencia de una de ellas. ni su funcionamiento cor ente
La concentracin puede instrumentarse jurdicamente a travs del Derech pueden llamarse ente objeto de
de sociedades (la inmensa mayora de las empresas revisten hoy la forma de regulacin esta clase marco de la
socie dades mercantiles) o a travs del Derecho de obligaciones. concentracin no - pblicos
El Derecho de sociedades sirve a la concentracin merced a ciertas deseen fomentar este i dios ms
instituciones, de las cuales algunas estn claramente tipificadas en la gran indicados que deben Quinta: Para
mayora de lo- ordenamientos, mientras que otras han surgido en el trfico con fomentar la mas. la Comisin
enorme pujanza, pese a lo cual no han merecido la atencin suficiente por pane toma nota de i puje econmico
del legislador tienen una re como mnimo, lo
As tenemos: que permite va en el mercado,
a) La fusin de sociedades, en sus dos variantes tpicas de la fusin- especialme os de las rcccsioncs
absorcin y de la fusin-coastitucin, o en cualquier otra forma. ccor los organismos supranacic
La Comisin quiere llamar la atencin sobre las denominadas "fusiones ipresas, aumentando las re
im propias", que no son casos de combinacin de empresas, sino casos de cales, para lo que se debe per y,
ampliacin de empresas. adems, se entiende adecuado i
Quiz la ms caracterstica de stas que llamamos fusiones impropias sea se integren en tales reservas.
la compra, por una sociedad, del patnmonio de otra. La Comisin entiende que, Sexta: Respecto al derecho
al menos en esta hiptesis, debe pensarse en la posibilidad de aplicar, pacin existente, en la
analgicamcn te, y hasta tanto que la fusin impropia sea disciplinada bajo sus mayor;
aspectos jurdi co-mcrcantiles, las soluciones que para el caso sean adecuadas;
b) Las sociedades agrupadas mediante la participacin de unas en otras,
de modo que el conjunto resulte sometido al control nico de la sociedad
dominante.
*TAAIAl V DERECHO RECISTRAL
de cada pas debe
establecer capitulaciones, el
que estar del medio donde
se aplicar.
matrimonio (capitulaciones o
de los cnyuges, deber en
los siguientes supuestos: o
ganancial) en el que jos
esenciales; i o ganancial) que
se utilice o industria), as
como sus
patrimonial para el matri-
Jo conyugal pueda prestarse
simultneo o con posterioridad
o general.
m:: trust y otras cual iones
i carcter jurdico y mbito
que permite la combina-
econmica o su propia coordi-
dbs.
te a travs del Derecho
sien hoy la forma de
socie-
merced a ciertas
institucio- en la gran
mayora de los ! trfico con
enorme pujanza, por parte
del legislador.
tpicas de la fusin-
absorcin
ks denominadas fusiones
im- sino casos tic ampliacin
Jusiones impropias sea
la La Comisin entiende que,
al de aplicar, anaigicamen-
hajo sus aspectos jurdi-
adecuadas;
in de unas en otras, de de la
sociedad dominante.
EL DERECHO NOTARIAL 223
La Comisin estima que es necesario propugnar una reglamentacin
orgnica y completa de los grupos de empresas o sociedades que. tal vez con
la nica excepcin del Derecho alemn, slo aparecen contemplados de modo
fragmentario.
Los principales problemas a resolver afectan a la proteccin de los
llamados accionistas externos, a la conveniencia de responsabilizar a las
sociedades agrupadas por sus obligaciones respectivas, al menos cuando
deliberada o conscientemente quienes controlan el grupo permiten que alguna
de ellas se deslice hacia una situacin de insolvencia, y, por ltimo, a la
necesidad de imponer la exigencia contable de formular anualmente balances
consolidados, que permitan conocer la realidad patrimonial del grupo, sin
olvidar los peligros que comportan las participaciones circulares y el hecho de
que el control pueda conseguirse a travs de las uniones personales (logradas
por la presencia de las mismas personas, naturales o jurdicas, en los rganos
directivos en las respectivas sociedades);
c) La constitucin de sociedades que integran como miembros a diversos
empresarios individuales o sociales, y cuyo objeto sea desarrollar
conjuntamente ciertas actividades de inters comn. La Comisin cree que
estas sociedades, y al margen de aquellas que se constituyan para eliminar su
recproca competencia, deben ser disciplinadas dotndolas de un rgimen
propio, lo suficientemente flexible para permitir su adaptacin a los diversos
fines que puedan proponerse y a las caractersticas propias de los empresarios
individuales o sociales que las constituyen.
Por su pane, en el derecho de obligaciones se deben contemplar todos los
convenios o acuerdos entre empresas que vinculan a stas en orden a un
determinado comportamiento, pero que no interfieren la estructura interna de
la empresa ni su funcionamiento corporativo autnomo, si se trata de
sociedades. Gencri- camente pueden llamarse ententes. La Comisin piensa que
tambin debera ser objeto de regulacin esta clase de convenios, cuya
fisonoma peculiar dentro del marco de la concentracin no cabe desconocer.
Por ltimo, y en tanto los poderes pblicos deseen fomentar este tipo de
uniones de empresas, se sugiere que los medios ms indicados que deben
adoptarse al respecto han de ser de carcter fiscal.
Quinta: Para fomentar la concentracin de empresas en dimensiones
ptimas, la Comisin loma nota de que en ciertos pases las empresas de mayor
empuje econmico tienen una relacin de capital social a reservas del uno al
diez, como mnimo, lo que permite una potenciacin de dichas empresas, que
las activa en el mercado, especialmente el internacional, y las defiende de los
excesivos efectos de las recesiones econmicas. La Comisin recomienda a los
gobiernos y a los organismos supranacionales favorecer el proceso de
engrandecimiento de empresas, aumentando las reservas mediante el traspaso
a ellas de beneficios sociales, para lo que se debe permitir la limitacin en la
distribucin de beneficios y, adems, se entiende adecuado favorecer
fiscalmente los beneficios sociales que se integren en tales reservas.
Sexta: Respecto al derecho antitrust, la Comisin ha comprobado la
preocupacin existente, en la mayor parte de los pases, para que sean
realmente eficaces
 fL DERECHO NOTARIAL
224 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA L

ti vos y eficientes en la materia,

las medidas legislativas adoptadas para la defensa en la competencia. El f| a los problemas que origina la
problen,; radica no slo en la insuficiencia de estas medidas, como en la c< jicrnos la creacin de entes
creacin de organismos de control que dispongan de los medios adecuados dr i ima nacional e
para ejercer una funcin de vigilancia, siempre difcil y delicada. interviniendo eo cional.
La Comisin entiende que los principios que inspiran al Derecho europeo
eo materia de proteccin de la competencia pueden ser mantenidos y,
asimismo, se Sugiere su estudio por otros pases a efectos de decidir su DCIMO
aceptacin c incorporacin al Derecho positivo de cada Estado, y recomienda, (1*
en la medida de lo posible, la armonizacin de las distintas legislaciones al
respecto. L Formacin de U escritura, co
Como es sabido, el Derecho europeo responde a dos ideas cardinales. as documentado incluso en
Se trata, en primer lugar, de prohibir los pactos o acuerdos que
efectivamen te suprimen o limitan la competencia. La Comisin comprende Despacho de la Comisin
que se encuentra ante una materia esencialmente casustica y que es imposible Considerando ante todo Que la
que las normas jurdicas agoten exhaustivamente las hiptesis que puedan dar Comisin del pr pbl ico
notarial: validez, eficacia |
lugar a un acuerde colusorio. Sin embargo, parece conveniente puntualizar que
cluso en las relaciones de dere
no todo acuerdo entre empresas, que influya sobre la competencia, es, en s tos particulares de los proble
mismo ilcito, sin como antes se ha indicado, tan slo aquellos que travs de los comentarios de
efectivamente la suprimen o limitan. Que de las distintas por cultura
El segundo problema estriba en decidir si el fenmeno de la concentrador jurdica de todos los
de empresas ha de ser previamente controlado o si, por el contrario, ral control cimiento, ha surgido una <x
previo no debe existir. La Comisin considera preferiblemente el sistema de requisitos de forma y estructure
con trol posterior, excepto para los casos de concentracin econmica i Que tambin se ha comp1ner
extraordinaria mente importante, dentro siempre de los lmites evcntualmentc la libre circulacin del Unin.
determinados en. la legislacin de cada pas. En conclusin, para hiptesis de Habiendo examinado:
concentraciones, ci control posterior se resuelve con la vigilancia de una Las concretas conclusiones
eventual posicin de dominio, en cualquier forma que se realice, con el fin de i cia, Alemania, Holanda.
comprobar de forma inmediata y de reprimir en consecuencia la explotacin Italia,! los votos que se quisiera
abusiva de tal posicin. fuesen dad de lograr una
Sptima: El notario, por su formacin tcnica y de acuerdo con la unvoca i< tos de forma y de
organizacin y responsabilidad de su funcin, en base siempre a disposiciones contenido i 3a eliminacin de
claras \ precisas, que deber contener la legislacin antitrust, es el profesional los obstt deseada libre
ms competente y est en condiciones ideales para intervenir en la circulacin del ros pertenecen
instrumentacin del trfico negocial societario, a efectos de hacer cumplir las a la Unin Evaluadas, despus
normas legales sobre poltica econmica del Estado. de las conclusiones, por una
Los notarios, por su vinculacin con el trfico jurdico societario y contrae Propone:
tual, deben prestar especial atencin a la autorizacin de los instrumentos que Que el XIV Congreso
configuren concentracin empresarial, para que se ajusten a las disposiciones Afirme:
lega les vigentes en cuanto a su contenido y a sus formas externas, de modo a) La importancia pnr
que se conformen a la poltica econmica fijada por cada Estado y no resulten notario es protagonista, en
violada: las normas que impiden la concentracin de empresas que sea lesiva contenido jurdico, en cuya i
a los intereses de la comunidad. queridos por las panes el
Y, finalmente, se recomienda a los notariados nacionales que, mediante
SU diversos rganos representativos, en consonancia con las modalidades del
desarrollo jurdico-econmico, en sus respectivos pases, obren como
colaboradores
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
er. '.2 competencia. El
problema como en la creacin
de orga- adecuados para
ejercer una fun
uuptran al Derecho europeo
en
*er mantenido* v, asimismo,
se
debdir aceptacin e incorpora-
en la medida de lo
posi-
a respecto.
a dos ideas cardinales.
O acuerdos que
efectivamen-
comprende que se encuentra
s imposible que las normas
jur-
espuedan
reamcnodar de
lugarla a un acuerdo
concentracin
miuaiizar queOno si.todo
por el
acuerdo
contrario,
ia. es. ental
s mismo
controllcito, sino,
preferiblemente
ae efectivamente el sistema
ia suprimen
de o
con- econmica extraordinaria-
eventualmente determinados en
hiptesis de concentraciones, el
una eventual posicin de domi-
a de comprobar de forma inme-
IG abusiva de tal posicin, a >'
de acuerdo con la organiza- ipre
a disposiciones claras y es el
profesional ms compe- r en la
instrumentacin del trifilas
normas legales sobre poltica
rurdico societario y contracto de
los instrumentos que se ajusten a
las disposiciones lega- formas
externas, de modo que se Estado y
no resulten violadas presas que
sea lesiva a los intere-
nacionales que, mediante sus
con las modalidades del desa-
es. obren como colaboradores
EL DERECHO NOTARIAL 225
efectivos y eficientes en la materia, promoviendo el estudio de las soluciones
legales a los problemas que origina la concentracin de empresas, proponiendo
a sus gobiernos la creacin de entes de control de las actividades distorsivas de
la economa nacional e interviniendo en esta tarea incluso a escalas comunitaria
e internacional.
DCIMO CUARTO CONGRESO
(1977, Guatemala)
I. Formacin de a escritura. Validez, eficacia y libre circulacin del negocio jurdico
asi documentado incluso en las relaciones del derecho internacional privado
Despacho de la Comisin primera
Considerando ame todo
Que la Comisin del primer tema sobre La formacin del documento
pblico notarial: validez, eficacia y libre circulacin del acto as documentado
incluso en las relaciones de derecho internacional privado" ha examinado los
aspectos particulares de los problemas conexos a esta temtica tan vasta y
compleja a travs de los comentarios de los ponentes de cada uno de los pases;
Que de las distintas ponencias presentadas y comentadas, expresin de
alta cultura jurdica de todos los relatores, a los que debemos manifestar nuestro
agradecimiento. ha surgido una coincidencia suficientemente amplia en materia
de los requisitos de forma y estructura del documento notarial;
Que tambin se ha comprobado la necesidad de proceder al intento de
obtener la libre circulacin del documento, notarial en cada uno de los pases
de la Unin.
Habiendo examinado:
Las concretas conclusiones expuestas por los ponentes de la Argentina,
Francia. Alemania. Holanda, Italia, Espaa, Guatemala y Nicaragua, con
referencia a los votos que se quisiera fuesen formulados por el Congreso con la
especial finalidad de lograr una unvoca identificacin del documento notarial
en sus elementos de forma y de contenido en orden a su validez y eficacia, as
como respecto a la eliminacin de los obstculos que en varias maneras
actualmente impiden la deseada libre circulacin del documento en el mbito
de los Estados cuyos notarios pertenecen a la Unin Internacional del Notariado
Latino.
Evaluadas, despus de amplio, profundo y apasionado debate dichas
concretas conclusiones, por unanimidad.
Propone:
Que el XIV Congreso Internacional del Notariado Latino en Guatemala,
Afirme:
a) La importancia primordial del documento notarial, de cuya formacin
el notario es protagonista, en cuanto se refiere a su estructuracin formal y a su
contenido jurdico, en cuya eleccin a los fines de la consecucin de los
resultados queridos por las partes, el notario concurre, cumpliendo as su propio
deber de li-
226 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR M EL DERECHO NOTARIAL

bre profesional altamente calificado, como guia jurdico e informador de las respeetu de la capacidad y las
partes sobre los aspectos y las consecuencias del negocio jurdico que van a estipulaciones a la legalidad
realizar: Oimo el notario de tipo
b) La libre circulacin, en va de principio, del documento notarial y su vicio de tama importancia,
p- na validez, y eficacia fuera del pas en el que ha sido formado. se la sociedad se realice
Habiendo establecido lo que precede, emite los siguientes votos: precis
Io Que la anloga eficacia del documento pblico notarial en los pases 3. Como consecuencia, la
integrantes de la: Unin Internacional del Notanado Latino conduce a su libre tro Mercantil, cuya trscenos
circulacin dentro de ellos, de manera que el otorgado ame cualquier notario efectos declarativos y de
de une de estos Estados conserve en los otros la misma eficacia que tiene en el O denominada inscri{
que fue otorgado, salvo las disposiciones que establezca el derecho interno del realidad social, crea un sinn
pas dest natario en orden a su valoracin formal y sustancial. que la sociedad se encuentra
Que la intervencin del notario origina una presuncin general de valide: la inscripcin y no propor-
formal y sustancial del documento notarial, que debe considerarse 4. Para facilitar la
normalmente suficiente para su utilizacin en otro pas de la Unin. plena debe procurarse por
Que no obstante, en los casos de duda, en especial sobre el grado de eficai todos los que media entre
. del documento, deben fomentarse los procedimientos ms conformes al el otorg
derecha positivo de cada pas a fin de acreditar en el mismo aquella eficacia Muerdo.
especial que e. documento tiene en el de origen. Con esta finalidad, sera
2o Que el medio idneo de resolver las dificultades procedentes del a) Que la inscripcin no
dercch positivo de los pases destinatarios sea la intervencin del notario de b)La supresin de toda
estos p i ses, con objeto de apreciar las condiciones de utilizacin del titutivo. homologacin que
instrumento y, fuere necesario, aplicar las formalidades eventualmeme bajo su personal responsa'
indispensables para <a integracin. 5. En los compromisos
3o Que respecto a la circulacin del documento notarial en el derecho inter dacion.il, surge, solamente,
nacional privado, por medio de ONPI y/o Instituciones anlogas, deben que han actuado en nombre
recopilarse y divulgarse todas las disposiciones jurdicas de los pases mayor segundad del trfico si
miembros y no miembros de la Unin, referentes a las causas de nulidad formal son varios, si tales co muida.
y a los requisito de validez y eficacia del documento pblico notarial. II. Otorgada la escritura
II. La validez de los actos y contratos otorgados por las sociedades mercantiles, ciedad, con liberacin de
antes de su inscripcin en el registro mercantil aquella expresa o tcit
Reunidas las distintas ponencias nacionales relativas al tema consignado La aceptacin tcita no
considerando las especiales dificultades y el gran nmero de problemas que se del acto una declaracin de
on guian por la direccin dogmtica seguida por muchas legislaciones Los actos realizados los
nacionales, sugiere la conveniencia de utilizar todos los medios al alcance de rganos de la sociedad alguna
la Unin Inter nacional del Notariado Latino y de sus miembros para que despus de la imc
dichas legislaciones acomoden a los siguientes principios: 6. Sin embargo,
1. El acto lundacional de una sociedad mercantil debe determinar el nac: migrantes de los rganos
miento de la persona jurdica con las caractersticas del tipo de sociedad pecto de la sociedad, y sol:
elegido con la sociedad, por los
En el texto que sigue se entiende por personalidad jurdica la aptitud 7. Tanto los socios i ella
para se: sujeto de relaciones de derecho. contraten, como la a_ cin
2. I.a importancia del acto fundacional y su complejidad jurdica exigen de los defectos co: lidades
U concurrencia de las mayores garantas en el momento de su otorgamiento, complemntanos
tant<
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.
c informador de las
par- iurdico que van a realizar;
el documento notarial y su pie-
sido formado.
siguientes votos; notarial
en los pases inte- Latino
conduce a su libre circuate
cualquier notario de uno
eficacia que tiene en el que fue
derecho interno del pas desti-
presuncin general de
validez debe considerarse
normalmente Unin.
sobre el grado de eficacia ms
conformes al derecho aquella
eficacia especial que el
procedentes del derecho del
notario de estos pa- *~n del
instrumento y, si indispensables
para su
notarial en el derecho inier-
:ncs anlogas, deben recopile
los pases miembros y no
formal y a los requisitos
>'r soaedades mercantiles,
mercantil
relativas al tema consignado y
de problemas que se or-
legislaciones nacionales, al
alcance de la Unin Inter- para
que dichas legislaciones se
,il debe determinar el naci- del
tipo de sociedad elegido.
1
jurdica la aptitud para ser
complejidad jurdica exigen la
de su otorgamiento, tanto
Et DERECHO NOTARIAL 227
respecto de la capacidad y legitimacin de las partes como de la conformidad
de las estipulaciones a la legalidad en cada caso vigente.
Como el notario de tipo latino es la persona ms idnea para prestar un
servicio de tama importancia, se estima de todo pumo necesario que la
fundacin de la sociedad se realice precisamente por medio de escritura
pblica.
3. Como consecuencia, la inscripcin de dicho acto fundamental en el
Registro Mercantil, cuya trascendencia y obligatoriedad no se discuten, debe
tener menos efectos declarativos y de oponibilidad de aqul frente a terceros.
La denominada inscripcin constitutiva no responde en muchos casos a la
realidad social, crea un sinnmero de problemas originados por la situacin en
que la sociedad se encuentra en el periodo que media entre el acto fundacional
y la inscripcin y no proporciona ventaja alguna para la vida jurdico-
mercantil.
4. Para facilitar la plena eficacia del acto constitutivo respecto de terceros,
debe procurarse por todos los medios posibles la reduccin al mnimo del
periodo que media entre el otorgamiento de la escritura y la inscripcin en el
Registro de Comercio.
Con esta finalidad, sera de desear:
a) Que la inscripcin no exigiera la previa liquidacin y pago de usas
fiscales;
b) La supresin de toda homologacin administrativa o judicial del acto
constitutivo, homologacin que puede y debe ser asumida por el notario
autorizante bajo su personal responsabilidad.
5. En los compromisos asumidos antes del otorgamiento de la escritura
fundacional. surge, solamente, una relacin de los terceros contratantes con
aquellos que han actuado en nombre de la sociedad a constituir, lo cual, en
atencin a la mayor seguridad del trfico determina la vinculacin personal de
stos, solidaria, si son varios, si tales compromisos no son asumidos por la
sociedad una vez constituida.
Otorgada la escritura fundacional, tales compromisos deben afectar a la
sociedad, con liberacin de responsabilidad de los gestores, si son asumidos
por aqulla expresa o tcitamente.
La aceptacin tcita no producir efecto alguno si la ley exige para la
eficacia del acto una declaracin de voluntad de la sociedad expresa o formal.
Los actos realizados despus del otorgamiento de la escritura fundacional
por los rganos de la sociedad son actos de sta y no requieren, por tanto,
ratificacin alguna despus de la inscripcin.
6. Sin embargo, mientras la inscripcin no se produzca, las personas
integrantes de los rganos sociales de representacin responden
subsidiariamente respecto de la sociedad, y solidariamente entre ellos, frente a
quienes han contratado con la sociedad, por los daos y perjuicios causados
por la falta de inscripcin.
7. Tamo los socios de una sociedad no inscrita como las personas que con
ella contraten, como la autoridad pblica, podrn exigir la inscripcin, la
correccin de los defectos constitutivos que la impidan o el cumplimiento de
las formalidades complementarias para ellas necesarias. En ltimo trmino, ios
socios y la
 EL DERECHO NOTARIAL
228 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA.

tes y de individualizar y
autoridad pblica podrn pedir la disolucin de la sociedad que no procure
Lsmisin. y
forma activa o que vea definitivamente imposibilitada su inscripcin. b) Y que el documento prh
111. ProlAnnas que afectan el principio de seguridad jurdica derivados iad.
de un sistema de transmisin de inmuebles o muebles inscribibles Se estima: Que el
documento | iridad jurdica
mediante documento privado. El seguro de titulo
necesaria en Tercero. Teniendo
Despacho de la Comisin.
en ct Que la mera
Primero. Atendiendo a que la seguridad jurdica en las transmisiones
legitimizacin slo al hecho de
inmobiliarias requiere:
que la >nes que as lo admiten,
1. Certeza en los presupuestos de hecho del negocio jurdico traslativo .
al al de que el Notario ha cr
fundamentalmente, en la titularidad del sujeto transmteme.
ento directo o identidad intento
2. Certeza e indubitabilidad en cuanto a la plena validez y eficacia del
en que se halla i es ajena a la
negocio jurdico transmitivo (o sea el titulo), asi como, en lo posible, del modo
actuacin dd risticas de tal.
en aquellas legislaciones que lo requieren, de manera que la transmisin no
Se estima: Que no parece
pue>ia ser atacada por nulidad o anulabilidad.
nal de firmas puestas en rdicos
3. Plena eficacia probatoria y ejecutiva del documento que contiene dicho
que legalmente deban i es
negocio jurdico transmisivo.
aconsejable, si no recha del
4. Complementariamente, una adecuada publicidad para proteccin ce
contenido por los fir las
terceros.
formalidades de las escr la
Se estima:
matriz, pues as se frustra do de
1. Que la apetecida seguridad slo se logra en el mayor grado: Mediante
tipo latino: la de orient con su
la prestacin de la funcin notarial de tipo latino que cubre todo el negocio
asesoramiento, consejo, l
jurdicc causal de transmisin de inmuebles, desde el previo asesoramiento a
redactar y dar forma creadora ;
las parte: acerca del medio jurdico ms adecuado para los fines que se
gariu a una prestacin de fui
persiguen, la imparcial mediacin para resolver las discrepancias de detalle, la
tino y de tipo anglosajn.
interpretacin c incluso el alumbramiento de su voluntad emprica y su
Cuarto. Teniendo en
traduccin jurdica, la calificacin del negocio y su ajustamiento a derecho,
1. Al Notario de tipo latn
hasta su redaccin autntica.
CO traslativo, otorgndole
2. Que un contrato de seguro no puede otorgar seguridad jurdica en cuanu
2. El registro inmobilis
resulta impotente para asegurar la plena validez y eficacia de la transmisin,
cumple el Notario y promi
y. que slo puede ofrecer un resarcimiento econmico relativo, consistente en
biliarias mediante la public
una compensacin dinerada.
constituida por la publicidad i
Segundo. Teniendo en cuenta:
co ncgocial y dichas funcic vo
1. En cuanto al documento en s mismo:
en el cual la voluntad
a) Que el documento notarial (escritura pblica) goza de autenticidad
3. La inscripcin en el
corporal (pues se prueba a s mismo), autenticidad de autora tanto respecto del
ningn defecto negociado ni i a
Notario autorizante como respecto de las panes, autenticidad de fecha y
ttulo oneroso y de buena
autenticidad ideolgica, y, adems, presenta la caracterstica de su
ciones y que determina la por
incorporacin a un protocolo, lo que asegura su preservacin y la posibilidad
lo tanto, perjudicial pa ca, por
de su eventual reproduccin, y
lo cual deben tor ban ni. por lo
b) Y que el documento privado carece de tales atributos y caractersticas.
tamo, publ por su autenticidad
2. En cuanto al negocio jurdico contenido:
doct
a) Que el documento notarial \e confiere una presuncin de legitimidad y
validez que resulta de las tarcas que cumple el Notario de tipo latino:
asesoramiento. calificacin, legalizacin y redaccin, adems de constatar la
identidad de lis
EL DERECHO NOTARLM. 129

panes y de individualizar y describir con precisin el inmueble, objeto de la

transmisin, y
b) Y que el documento privado carece de tal presuncin de validez y
legitimidad.
Se estima: Que el documento privado no rene los requisitos precisos para
la seguridad jurdica necesaria en el trfico inmobiliario.
Tercero. Teniendo en cuenta:
Que la mera legitimizacin o certificacin notarial de firmas confiere
autenticidad slo al hecho de que la firma fue puesta ante Notario o, en aquellas
legislaciones que asi lo admiten, al hecho de que la firma fue reconocida como
propia o al de que el Notario ha emitido juicio de considerarla autntica por
conocimiento directo o identidad con otras firmas indubitadas. Que el
contenido del documento en que se halla estampada la firma objeto de
certificacin o legitimacin es ajena a la actuacin del Notario y el documento
privado mantiene sus caractersticas de tal.
Se estima: Que no parece recomendable la legitimacin o certificacin
notarial de firmas puestas en documentos privados en los cuales se reflejan
negocios jurdicos que legalmente deban instrumentarse en documento
notarial; ni tampoco es aconsejable, si no rechazable, que se adecu un sistema
mixto de ratificacin del contenido por los firmantes al legitimarse o
certificarse sus firmas, pero sin las formalidades de las escrituras pblicas ni
la garanta de la protocolizacin de la matriz, pues as se frustraran, adems,
dos de las funciones bsicas del Notariado de tipo latino: la de orientar la
formacin del negocio jurdico desde su inicio con su asesoramiento. consejo,
mediacin interpretativa e incluso arbitral, y la de redactar y dar forma
creadora ai negocio jurdico documentado, y con ello se llegara a una
prestacin de funciones hbridas entre las de los Notariados de tipo latino y de
tipo anglosajn, que desvirtuara las de aqul.
Cuarto. Teniendo en cuenta que:
1. Al Notario de tipo latino corresponde la configuracin del negocio
jurdico traslativo, otorgndole legitimidad y validez as como autenticidad.
2. El registro inmobiliario recibe el resultado documentado de las tareas
que cumple el Notario y promueve la seguridad dinmica de las transmisiones
inmobiliarias mediante la publicidad de los ttulos inscritos; su nica finalidad
est constituida por la publicidad de los derechos para una mejor proteccin
del trfico ncgocial y dichas funciones se cumplen en un momento del proceso
transmisi- vo en el cual la voluntad negocial se encuentra totalmente
conformada.
3. La inscripcin en el registro inmobiliario no subsana ni debe subsanar
ningn defecto negociado ni documentado, sino en favor de terceros
adquirentes a ttulo oneroso y de buena fe, efecto extraordinario admitido en
algunas legislaciones y que determina la prdida de la titularidad del dueo
civil, resultando, por lo tanto, perjudicial para la seguridad esttica en beneficio
de la dinmica, por lo cual deben tomarse las mximas precauciones a fin de
que no se inscriban ni, por lo tanto, publiquen en l sino documentos de plena
garanta, tanto por su autenticidad documental, como por su ajustamiento a
derecho.
230 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGtSTP \L DERECHO NOTARIAL

Se estima: Que el registro inmobiliario es instrumento adecuado para la p a) Previo a la emisin de la p|

sega ridad jurdica dinmica en las transmisiones de bienes inmuebles, es ame para excluir de la cobertura
decir, respecto a terceros de buena fe, debiendo dotrselo de la debida agilidad lo] liza, a modo de condiciones
: ge*
y fcil aoces informativo, pero que slo mediante la inscripcin de ttulos
por todas las empresas irador*
legtimos y autati eos podr cumplir su funcin. .
asegu
Quinto. Atendiendo a:
excluidos de la cobertura;
1. Que si bien existen en el derecho estadounidense normas que exigen .
b) Las plizas
instrumentacin por escrito dr los negocios jurdicos transmisivos de inmueblo
establecen el
dichas normas genricamente denominadas statute of frauds, se limitan a exigir
en todo proceso judicial referido
ur documento privado, desconocindose en el derecho estadounidense el
eho de iniciar acciones
documen to pblico notarial, por cuya causa el adquirente carece de
judiciales
documento autntico con plena fuerza probatoria y ejecutiva para acreditar su
y en ambos casos la
titularidad, generndose as inseguridad jurdica.
empresa
2. Que la frecuencia de casos en que los negocios jurdicos transmisivos
pas judiciales antes de abonar
sor. configurados y redactados sin intervencin de juristas da lugar a que
la
nazcan por tando vicios que pueden determinar su nulidad, con el consiguiente
' verse obligado a soportar
problema de seguridad jurdica, lo cual ha originado la intervencin del
un
legislador, dando por vlidos negocios jurdicos incompletos (simples notas o
( freimiento dinerario;
memorandos) y sancionando normas sobre saneamiento de ttulos (que ordene
c) La
la caducidad de cierta' acciones reivindicatoras) y otras normas que
indemnizacin a
directamente convaliden negocios jurdicos nulos.
to originalmente contratado,
3. Que la carencia de ttulos autnticos y legtimos ha determinado el
por
fracaso de los registros inmobiliarios estadounidenses que, conforme lo
| por inflacin o que el ascgi
sealan los juristas de dicho pas, se limitan a transcribir o archivar
I emisin de la pliza, la
documentos que pueden ser falsos o que pueden contener negocios jurdicos
inde
nulos; ello ha generado la peticin de perfeccionar tales registros sin advenir
co patrimonial sufrido, y
que un registro inmobiliario resulta impotente, por s solo, para conferir
d) La pliza impone
seguridad jurdica a las transmisiones inmobiliarias en cuanto sta no radica
al
exclusivamente en la publicidad sino que requiere fundamentalmente, la plena
miento determina la
eficacia y validez del negocio jurdico trans- misivo y la autenticidad y plena
caducidad
fuerza probatoria y ejecutiva del documento que contiene dicho negocio.
Se estima: Que el seguro
Se estima: Que el sistema de transmisiones inmobiliarias por documento
de
pri vado es insuficiente para lograr la debida seguridad jurdica.
los Estados Unidos, donde
Sexto. Atendiendo a que:
He
1. El seguro de ttulo es un contrato por el cual la empresa aseguradora se
cuada en los negocios
obliga, mediante el pago de cierta prima, a abonar al adquirente de un
jurdicos
inmueble o de un derecho real inmobiliario una indemnizacin dincraria para
tro inmobiliario idneo, no
el caso de prdida total o parcial del derecho por eviccin a vicios en su ttulo.
slo promete una
2. Los defectos del sistema de transmisiones inmobiliarias de Estados
inde
Unidos indicados precedentemente han generado el riesgo que se pretende
ttulo del enajenante
cubrir con el seguro de ttulo.
algn
3. El resarcimiento ofrecido por el seguro de ttulo resulta solamente
guro y no excluido de la
relativo por los siguientes motivos: col
mite su ejercicio o someta
a
como existentes en el
otor^
En realidad, el seguro
de
vo, sino que pretende cubrir
comprobar por falta de reg:
legtimos y autnticos; y
aun
rio, es decir, solamente en f
dad de dinero cuyo valor
atente de la inflacin en i
quedar aplazado hasta
tanto
lrmaioria de la perdida o
del
Por ello un contrato
de
rir seguridad jurdica,
de
del adquirente de un
NOTABIL T DCXEQK* UGET1LA1
adecuado para la segu-
inmueblcs,es decir, respec- la
deinda agilidad y fcil acceso
de tirulos legtimos y autnti-
norroas que exigen la
transmisivos de inmuebles.
cffmult. se limitan a exigir un
estadounidense el documen-
carece de documento
autntico, su titularidad,
generndose
jurdicos transmisivos son da
lugar a que na?.can por- el
consiguiente problema de del
legislador, dando por o
memorandos) y sancio- ordenr
la caducidad de ciertas e
convaliden negocios
ha determinado el fracaso
ccoorme lo sealan los juris-
oocumentos que pueden ser
ello ha generado la peti- un
registro inmobiliario re- -
ardica a las transmisiones en
la publicidad sino que del
negocio jurdico trans- v
ejecutiva del documento que
por documento pr-
jurdica.
la empresa aseguradora
se al adquirente de un
inmueble ZZ\ dinerada para
el caso de . en su ttulo.
ias de Es-tados Unidos se
pretende cubrir con el
resulta solamente
relativo
EL DERECHO 231
NOTARIAL
a) Previo a la emisin de la pliza se realiza un estudio del ttulo del
enajenante para excluir de la cobertura los vicios descubiertos, estableciendo
adems la pliza, a modo de condiciones generales de contratacin aceptadas
e impuestas por todas las empresas aseguradoras, una extensa lista de otros
vicios igualmente excluidos de la cobertura;
b) Las plizas establecen el derecho de la empresa aseguradora de
comparecer en todo proceso judicial referido a vicio en el ttulo asegurado, as
como el derecho de iniciar acciones judiciales tendientes a establecer la calidad
de dicho ttulo. V en ambos casos la empresa aseguradora tiene el derecho de
agotar todas las etapas judiciales antes de abonar la indemnizacin, y por ello
el asegurado puede verse obligado a soportar un prolongado proceso judicial
antes de percibir su resarcimiento dinerario;
c) La indemnizacin a abonar por la empresa aseguradora no excede del
monto originalmente contratado, por lo cual, en caso de erosin del valor de la
moneda por inflacin o que el asegurado luya realizado mejoras con
posterioridad a la emisin de la pliza, la indemnizacin dineraria percibida
no compensa el perjuicio patrimonial sufrido, y
d) La pliza impone al asegurado una compleja serie de cargas cuyo
cumplimiento determina la caducidad del seguro.
Se estima; Que el seguro de ttulos, frecuente en el trfico inmobiliario de
los Estados Unidos, donde llena el vacio de la falta de una documentacin
adecuada en los negocios jurdicos de transmisin de inmuebles y la falta de
un registro inmobiliario idneo, no garantiza la adquisicin del asegurado, sino
que slo promete una indemnizacin en dinero para el caso en que se descubra
en el ttulo del enajenante algn defecto ya existente en el momento de
contratar el seguro y no excluido de la cobertura, que al adquirente le prive de
su derecho, le limite su ejercicio o someta a cargas o gravmenes no
consignados o no entendidos como existentes en el otorgamiento del negocio.
En realidad, el seguro de ttulo no cubre los defectos del documento
traslativo, sino que pretende cubrir slo los fallos de las titulaciones previas
difciles de comprobar por falta de registros inmobiliarios adecuados,
receptores de ttulos legtimos y autnticos; y aun este riesgo, nicamente lo
cubre de modo subsidiario, es decir, solamente en forma indemnizatoria,
mediante el pago de una cantidad de dinero cuyo valor adquisitivo, sufrir,
adems, la desvalorizacin consecuente de la inflacin en curso, agravada con
el retraso en cobrarla, ya que suele quedar aplazado hasta tanto no se haya
dictado sentencia firme e inapelable confirmatoria de la prdida o del deterioro
del derecho asegurado al adquirente.
Por ello un contrato de seguro resulta por naturaleza impotente para
conferir seguridad jurdica, de modo que en este aspecto no satisface las
expectativas del adquirente de un inmueble o de derechos reales inmobiliarios,
pues se limita a ofrecer un resarcimiento econmico dinerario en grado relativo
que no puede dar satisfaccin plena de calidad, cantidad ni tiempo, a la
seguridad jurdica.
Como consecuencia de lo arriba expuesto, dimanan las siguientes
conclusio-
232 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGIS 7?- i V. DERECHO NOTARIAL
-^

nes finales de la Comisin del Tcnu III del XTV Congreso Internacional del va un sistema de
N - tariado Latino que se someten al voto de esta asamblea plenaria: transmisiones' | de ttulo, y
1. Debe rechazarse cualquier sugerencia tendiente a sustituir las garant:;> d) Tomar contacto con ei
de seguridad jurdica propiamente dicha que ofrece la escritura pblica notaru t^nde a promover la modifi
, elaborada y redactada y autenticada conforme los principios y criterios
funfomntales del Notariado Latino, por la garanta subsidiaria de un seguro IV. El rgimen de con'
que s-. ; mente cubre los posibles defectos que se ocultan en el otorgamiento,
en doc.- ment privado, de una transmisin inmobiliaria y, aunque las firmas El despacho de la Cor A
de aquel estuvieren legitimadas, pues este seguro no asegurara sino una las entidades gremiales do
indemnizacin pecuniaria, desvalorizada en caso de inflacin, que raramente Latino, as como a las Jvw
cubrira todos los p< juicios, y, principalmente, porque al ser slo subsidiaria, seminarios, encuentros, dad que
no asegurara su dcrcck. al adquirente perjudicado, sino esa indemnizacin, tenga por finalidad ivos pases,
generalmente insatisfactori- e insuficiente. dada su r, fundamentalmente,
2. Tambin debe rechazarse la inscripcin de documentos privados, lo*
aunq_r tuviesen cubiertos los riesgos por un seguro de ttulo porque: 1. En concordancia con bs
a) Adems de atentar contra la seguridad jurdica esttica, debilitara, en Encuentros y Jornadas Ni in
:r- minos generales la seguridad jurdica ncgocial, al permitir el acceso al jurdica del notario en es que
registre lleven a cabo lo izacin en la
materia.
la propiedad de documentos sin las debidas garantas de ajustamiento a dere.
U. Estudiar las formas de
o y as perjudicara su credibilidad y dejara sin justificar los extraordinarios [izar si esas operaciones se i
efect i de las adquisiciones derivadas de un no ducho, debidos al juego de la intervencin del notario, a 1 Su
fe pblica registral en aquellas legislaciones que la admiten; requiere.
b) A la vez que excluira el empleo de los adecuados medios profilcticos Recomienda que las O
pan salvaguardar la seguridad jurdica, en forma preventiva y en su vida Unin insten a las Facultades
normal, lo: sustituira con la creacin de un medio indemnzatorio de los danos Je! | cual fuere el sistema
producid por las enfermedades causadas por la supresin de aquellos medios econmico >s de Derecho
prevente, i hoy existentes; es decir, sera algo as como en medicina, Bancario. Recomienda a los
significara la sustu_- cin de las vacunas y de las medidas de higiene y Colegios apcin de medidas
profilaxis por un seguro dincra- rio que indemnizara las invalideces y que p sustitucin de la escritura
defunciones producidas por las enfermeiii- dcs que as hubiesen dejado de ser cin, la facilidad y la nil. as
prevenidas; como !a asist ?n lograrse sin
c) Y, finalmente, colocara la seguridad jurdica en manos de las nienc jeos como para su
compara. mercantiles de seguro y fuera de la organizacin jurdica clientela. US que faciliten la p esin
propiamente dicha. de menciones rir del acto y la
3. Con el propsito de obtener los adecuados resultados prcticos dr esi; eliminacin de herido para todo
conclusiones, se recomienda: ello a la atenido y redaccin de
a) El perfeccionamiento del sistema de Notariado Latino en todos los los Recomienda que se evite
paisr- miembros de la Unin Internacional del Notariado Latino y la exigencia icias que son de su exclusiva
del tu: estricto cumplimiento de nuestros deberes profesionales y, pases para el caso de la i tras de
especficamente, el cuidadoso estudio de la titularidad del transmteme; cambio y cheques.
b) La promocin del perfeccionamiento tcnico de los registros
inmobiliarios colaborando a dicho fin con los registradores a fin de que su
funcin de public: dad respecto de terceros se preste con la debida exactitud y
celeridad;
c) La realizacin de conferencias, seminarios, y todo tipo de eventos
acadcnu eos y cientficos a los efectos de informar a la comunidad, a otros
cuerpos de profesionales y a los rganos de gobierno acerca de los defectos y
riesgos que coullc-
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!
Congreso Internacional del No*
plenaria:
* a sustituir las garantas la
escritura pblica notarial,
principios y criterios unda-
ia de un seguro que sola- en
el otorgamiento, en docu- v.
aunque las firmas de aqul ru
stno una indemniz-acin pete
cubrira todos los perno
asegurara su derecho
generalmente insatisfactoria
e bancaria de sus respectivos pases, dada su especial transcendencia social y
documentos privados,
aunque tirulo porque:
estitica, debilitara, en ter-
permuir el acceso al registro de
de ajustamiento a derecho.
2ca*' los extraordinarios
efectos unidos al juego de la fe
pblica
medios profilcticos para iva y
en su vida normal, los de los
daos producidos de aquellos
medios preventivos mediana,
significara ia sustituya** por
un seguro dincra- producidas
por las enfermeda-
en manos de las compaas
propiamente dicha,
resultados prcticos de
do Latino enestas
todos los pases
Latino y la exigencia del
ms
rales y, especficamente, el
de los registros
inmobiliarios
de que su funcin de
publici-
actitud y celeridad;
y todo tipo de eventos acadmi-
a otros cuerpos de pro
defectos y riesgos que
conllc-
EL DEREO IO NOTARIAL 233
va un sistema de transmisiones inmobiliarias por documento privado con
seguro de ttulo, y
d) Tomar contacto con el movimiento jurdico que en los Estados Unidos
tiende a promover la modificacin de su sistema de transmisiones
inmobiliarias.
IV. El rgimen de contratacin bancarta y la participacin del notariado
en el mismo
El despacho de la Comisin recomienda;
A las entidades gremial que pertenecen a la Unin Internacional del
Notariado Latino, as como a las academias e institutos de Derecho Notarial,
promover seminarios, encuentros, conferencias, mesas redondas y cualquier
otra actividad que tenga por finalidad estudiar la legislacin y contratacin
econmica, a efecto de lograr, fundamentalmente, los siguientes objetivos:
I. En concordancia con las resoluciones y recomendaciones de los
Congresos, Encuentros y Jornadas Notariales que se han realizado, coadyuvar
a la capacitacin jurdica del notario en aspeaos relacionados con las
actividades y operaciones que lleven a cabo lo bancos o entidades similares
para obtener una mejor especializacin en la materia.
II. Estudiar las formas de contratacin bancaria de sus respectivos pases,
analizar si esas operaciones se encuentran debidamente reguladas y si es
adecuada la intervencin del notario, a fin de asegurar la perfeccin jurdica
que tal contratacin requiere.
Recomienda que las organizaciones notariales de los pases miembros de
la Unin insten a las Facultades de Derecho para que en el pensum de estudios,
sea cual fuere el sistema econmico que impere en el pas de que se trate, se
incluyan cursos de Derecho Bancario.
Recomienda a los Colegios Profesionales o entidad de Derecho Notarial
la adopcin de medidas que promueven la intervencin activa del notario y
eviten la sustitucin de la escritura pblica en la contratacin bancaria, puesto
que la agilizacin, la facilidad y la simplicidad de las formas, invocadas para el
trfico mercantil, as como la asistencia social a personas de escasos recursos
deben y pueden lograrse sin menoscabo de la SEGURIDAD JURIDICA necesaria, tanto
para los bancos como para su clientela. En tal sentido se sugiere el ludio de
nuevos sistemas que faciliten la preparacin de escrituras matrices y expedicin
de copias; supresin de mencin ritual anticuadas e intil; flexibilizacin
de la unidad del aao y la eliminacin de clusulas innecesarias, sobreabundan!
y repetitivas, acudiendo para todo ello a la colaboracin de los notarios en el
replanteo del contenido y redaccin de los contratos.
Recomienda que se evite la tendencia a sustraer de la funcin notarial
diligencias que son de su exclusiva competencia, como est sucediendo en
algunos pases para el caso de la instrumentacin de actos o contratos y
protestos de letras de cambio y cheques.
234 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! H. DERECHO NOTARIAL

Recomienda que, para la designacin del notario que deba intervenir en rienda profesional en tema
la contratacin bancaria, se evite toda clase de procedimientos que debiliten la >s no slo por los pamc Muy
necesaria imparcialidad en la elaboracin del instrumento pblico o acto especialmente, los nota ! el
notarial \ puedan lesionar la dignidad inherente al ejercicio de la profesin. legislador, para ayudarle en la
Rara ello, las organizaciones notariales deben estudiar y proponer soluciones | mas jurdicas, y por las
ecunimes, de acuerdo con las condiciones especiales de sus respectivos empresas. R crtica fundada.
pases. Voto n 3
Recomienda que las organizaciones notariales de los pases miembros de l.os ponentes de ciertos
la Unin promuevan reuniones con las entidades bancarias y sus cuerpos informacin a disposicin de los i
asesores, para estudiar y definir la adecuada intervencin del notario en los de problemas empresariales que
diferentes tipos de contratacin y actividad bancaria en general, con el objeto El Congreso expresa el | pases
de que se cumplan integramente los fines de garanta y seguridad que que todava carecen de l os
notarios extranjeros para no,
constituyen el resultado propio del ejercicio de la funcin notarial.
tlex) sea comunicada a l< [entre
Recomienda que se auspicie la observacin de los aranceles para esos centros sea asumida Voto n
mantener ur. justo equilibrio en el ejercicio tico de la profesin. 4
Recomienda que las organizaciones notariales de los pases miembros de Los ponentes han estudiado!
la Unin velen por el cumplimiento de las anteriores recomendaciones y se es y contratos que el n<
intercambien informacin de las actuaciones que para ese efecto lleven a cabo. L cuales han concurrido no slo i
listas.
DCIMO QUINTO CONGRESO Teniendo en cuenta el pa el
(1979, Pars) I. Congreso expresa el deseo de i
pronto posible en los pases de
I. /-a empresa y la funcin del derecho; sus necesidades jurdicas y contractuales. quienes tienen la decisin dd(
El rol del notario en su satisfaccin jeros especializados; que el n<
Voto n 1 ros especializados; que sea cia
Los informes de los ponentes han puesto de relieve la falta de una jurdica de ste, pero sin i
econmicos.

I
ordenacin del derecho de la empresa que rena las normas hoy dispersas y
que necesita para su mejor desenvolvimiento la multiplicidad de ramas del Teniendo en cuenta que d
derecho que el empresario debe tener en cuenta, el desconocimiento que de los fenmenos econmicos,
muchos empresarios tienen de las reglas que normalmente rigen la actividad i universitaria del notario cor
econmica y social. internacional privado y de h
El Congreso expresa el deseo de advenir a los empresarios que tomen
conciencia de la amplitud de la funcin del derecho en la empresa y que. para ria del notario sea
eviur el riesgo de una aplicacin insuficiente o errnea de la norma jurdica, atendida j
traten de obtener la asistencia de quienes son competentes para aconsejarles. fuere preciso, de
profesores
El Congreso, a la vista de las discusiones de la Primera Comisin y del
Voto n 5
debate con los empresarios, expresa el deseo de que sea editada, en cada pas El Congreso expresa
miembro de la Unin, a iniciativa del notariado, una guia que recoja las ramas el
del derecho que con ms frecuencia afectan al empresario y los consejos bilidad de arbitraje en
generalizados o especializados, a los que puede acudir el empresario para una donde
indispensable asistencia. sea levantada, en los
Voto n 2 pases
El Congreso expresa el siguiente deseo: el notariado, consciente de su de ser rbitros,
vocacin de servicio a la sociedad, ofrece a sta sus conocimientos calificados especialmente
y su
II. IM vida
La actividad mercantil se i
da de seguridad, en los
nc
 NOTARIAL V DERECHO REGBTRAL
que deba intervenir en la
liemos que debiliten la nece-
-to pblico o acto notarial y
de la profesin. Para ello, las
soluciones ecunimes, de
*os pases.
de los pases miembros do la
bacanas y sus cuerpos asesores,
el notario en los diferentes tipos
cor. el objeto de que se cumplan
; constituyen el resultado prode
les aranceles para mantener un
de los pases miembros de la
recomendaciones y se
interese efecto lleven a cabo.
RESO
jurdicas y contractuales.
relieve la falta de una ordena-
; hoy dispersas y que necesita
de ramas del derecho que el
cm- uue muchos empresarios
tie- 1 econmica y social, los
empresarios que tomen con- I
La empresa y que, para evitar
de la norma jurdica, traten de
para aconsejarles.
I Primera Comisin y del deba-
eduada, en cada pas miembro
recoja las ramas del derecho
consejos generalizados o espe-
una indispensable asistencia.
, consciente de su voca- ; -
cocimientos calificados y su
El DERECHO NOTARIAL 235
experiencia profesional en tema de empresas con el deseo de que sean
aprovechados no slo por los particulares sino tambin por los poderes pblicos.
Muy especialmente, los notarios prestarn su colaboracin si se solicitare
por el legislador, para ayudarle en la gestacin de determinados anteproyectos
de normas jurdicas, y por las empresas, para facilitarles la aplicacin de estas
normas y su crtica fundada.
Voto n 3
Los ponentes de cienos pases han hecho constar la existencia de centros
de informacin a disposicin de los notarios para ayudarles a resolver la
variedad de problemas empresariales que se les presentan.
El Congreso expresa el deseo de que sean creados centros idnticos en los
pases que todava carecen de ellos; que estos centros se hallen a disposicin de
los notarios extranjeros para documentarles; que su situacin (direccin,
telfono. tlex) sea comunicada a todos los notarios de la Unin y que la
coordinacin entre esos centros sea asumida por la ONPI.
Voto n 4
Los ponentes han estudiado con especial inters los casos complejos de
decisiones y contratos que el notario, consejero de las partes, autentica, pero a
los cuales han concurrido no slo dichas partes sino adems una pluralidad de
especialistas.
Teniendo en cuenta el papel que el notario debe desempear y sus lmites,
el Congreso expresa el deseo de que el notario sea llamado a participar lo ms
pronto posible en los pases donde todava no lo sea a la reflexin comn
de quienes tienen la decisin del contrato que se ha de autenticar y de sus
consejeros especializados; que el notario asuma el papel de coordinador de los
consejeros especializados; que sea responsable del acto que autentica en cuanto
a la eficacia jurdica de ste, pero sin que le alcance la responsabilidad de sus
efectos econmicos.
Teniendo en cuenta que el papel de coordinador requiere una comprensin
de los fenmenos econmicos, el Congreso expresa el deseo de que la
formacin universitaria del notario comprenda enseanza de economa poltica,
de derecho internacional privado y de lenguas extranjeras, y que la formacin
posuniversitaria del notario sea atendida por las organizaciones notariales, con
el concurso, si fuere preciso, de profesores universitarios o de otros
especialistas.
Voto n 5
El Congreso expresa el deseo de que se extienda a las materias civiles la
posibilidad de arbitraje en donde slo se halla autorizado en materia comercial
y que sea levantada, en los pases donde todava exista la prohibicin, para los
notarios, de ser rbitros, especialmente en el mbito del derecho de la empresa.
II.
II. La vida jurdica de la empresa individual
La actividad mercantil se caracteriza por una exigencia de rapidez, sin prdida
de seguridad, en los negocios jurdicos en que la empresa interviene. De ah el
 236 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBT1 II DEREO IO NOTARIAl

empeo del empresario de configurar ciertos negocios de manera formal, enten Esta configuracin nada pi la
diendo por tal la que conduce a una rpida y segura identificacin del negocio limitacin de responsabi'
s del contenido de sus clusulas. Cuarta: El tratamiento del
Siendo el notario, fundamentalmente, el profesional que atiende con ibin el nico procedimiento
pree- rcncia a los negocios con solemnidades exigidas legalmente o
rorable. que sufre la tra iresa
deseadas por los pr pios interesados, b labor de asesoramiento, caso por caso,
no es posible en los su puestos de contratacin en masa, en los cuales b social, que puede trans pie venta
rapidez se exige y se consiga mediante el llcnamiento de formas de simple de participaciones.
identificacin sin solemnizacin ( Quinta: La normativa ji Imitar la
Por lo tamo, si la intervencin del notario es necesaria en todos aquellos responsabilidad del lmica. Esta
ta sos en que la ley as lo establece, tambin es necesaria o, por lo menos limitacin oj :bre expresamente y
conveniente, en todas aquellas operaciones de la empresa que no forman pane con las ibilidad patrimonial ser e
de su acto - dad tpica, y en consecuencia: ionio no empresarial despus |
1. Los actos necesarios para el primer establecimiento de la empresa. :ado a la empresa.
2. Los actos que incidan de manera importante en la estructura de la
emprevi Secta: La legislacin deber]
3. Los actos importantes econmicamente para la empresa, que no sin del patrimonio de b cmj
pueda:: ser calificados de "trfico normal". Sptima: En cuanto a la ti
4. Los anos de transmisin o gravamen de b empresa. colectiva, entendemos que debel
5. Los actos de transformacin y extincin de b empresa.
y no por otras consideraciones t
En base a ello se formulan las siguientes propuestas:
creacin de sociedades imagina
Primera: Sera de desear que el establecimiento de una empresa individua una ahsoluta neutralidad fiscal
fuera un acto jurdico en el que quedara garantizada la identidad, capacidad y
ciones que conducen a la tra
rgimen patrimonial del empresario y la efectiva vinculacin de capital, biene
y derechos a b explotacin de la empresa. Este acto debera ser realizado social.
mediante una escritura pblica que contuviera las declaraciones necesarias Octaiw: 1 a Comisin
hechas, bajo pena de falsedad, en documento pblico, por el futuro empresario. neralcs de contratacin que
Por lo que se dir ms adelante, se tratara de un acto jurdico fundacional, empresas, en cuya redaccin
de un patrimonio separado y de afectacin. Dicho acto debera ser objeto de nacionales e internacionales dd
inscripcin necesaria en un Registro de Comercio, previa a la efectiva Con ello, adems, quedan co de
iniciacin dr la actividad comercial y base de la inscripcin en los restantes su actividad profesional i El
registros fiscales, administrativos, de propiedad industrial e intelectual, etc., y empresario individual]
de los ulteriores actos con trascendencia jurdica para b empresa, tales como ponsabilidad a los bienes que as
representacin, apode- ramientos, transmisin, gravamen, aumento o lo declara expresamente en i cin
disminucin del patrimonio, ga rantas privilegiadas y extincin. aprobada en el XII ~
A falta de dicha decl te,
Segunda: Se subraya expresamente la importancia y, por tanto, el cuidado pero su patrimonio no ei
con que el Estado debe organizar de manera unificada con los restantes pases patrimonio afectado. Los ; cial
de la Unin, b publicidad registral respectiva. sobre los bienes de la
Tercera: Dada la actual falta de tratamiento jurdico unitario de b empresa, empresario y stos, respecto i b
creemos que este tratamiento es necesario y ser posible si se admitiere la empresa.
figura jurdica del patrimonio separado y de afectacin, lo cual llevara a la
admisin del patrimonio mercantil como universalidad susceptible de
adquisicin, transmisin y gravamen globales.

r
'TAMAL Y DERECHO REGBTRAL
tic manera formal, enten-
identificacin del negocio y
que atiende con prefe- ite o
deseadas por los pro r caso, no
es posible en los su- rapidez se
exige y se consigue n sin
solemnizacin.
; necesaria en todos aquellos
ca- i o, por lo menos
convenien- : ao forman pane de
su activi-
to de la empresa,
en la estructura de la
empresa.
L empresa, que no puedan
i empresa, r
la empresa,
uas:
i de una empresa
individual la identidad,
capacidad v t Tnculacin de
capital, bienes > debera ser
realizado median- necesarias
hechas, bajo i empresario.
i acto jurdico fundacional, i
acto debera ser objeto de ins-
a la efectiva iniciacin de Jos
restantes registros fiscales, iL
etc., y de los ulteriores ac- l
como representacin, apode-
cin del patrimonio, ga-
y, por tanto, el cuidado i con
los restantes pases de
unitario de la empresa, si se
admitiere la figura i cual
llevara a la admisin del
de adquisicin, transmisin
EL DERECHO NOTARIAL 237
Esta configuracin nada presupone por el momento, respecto del
problema de la limitacin de responsabilidad del empresario.
Cuarta: El tratamiento del patrimonio mercantil del empresario individual
es tambin el nico procedimiento tcnicamente posible para eliminar el trato
fiscal desfavorable, que sufre la transmisin de este patrimonio frente al que
recibe la empresa social, que puede transmitir su patrimonio globalmente
mediante la simple venta de participaciones.
Quinta: La normativa jurdica respectiva reglamentar el mecanismo para
limitar la responsabilidad del empresario al patrimonio afectado a una
actividad econmica. Esta limitacin operar siempre que en el acto
constitutivo aqul lo declare expresamente y con las formalidades de la ley. En
caso contrario, su responsabilidad patrimonial ser escalonada de modo que
slo pueda atacarse el patrimonio no empresarial despus de agotadas las
posibilidades del patrimonio afectado a la empresa.
Sexta: La legislacin deber preser las normas adecuadas para la fcil
transmisin del patrimonio de la empresa individual.
Sptima: En cuanto a la transformacin de la empresa individual en
empresa colectiva, entendemos que debe ser realizada nicamente por razones
econmicas y no por otras consideraciones que llevan, naturalmente, a la
simulacin y a la creacin de sociedades imaginarias. Esta Comisin sostiene
la conveniencia de una absoluta neutralidad fiscal que impida que este factor
influya en las motivaciones que conducen a la transformacin de la empresa
individual en empresa social.
Octava: La Comisin sugiere, adems, el establecimiento de condiciones
generales de contratacin que sirvan de marco para la negociacin normal dr
las empresas, en cuya redaccin deberan intervenir colectivamente los
organismos nacionales e internacionales del notariado.
Con ello, adems, quedara facilitada la preparacin de los notarios al
servicio de su actividad profesional de asesoramiento a las empresas.
El empresario individual podra, como el empresario social, limitar su
responsabilidad a los bienes que constituyan el patrimonio afectado a la
empresa, si as lo declara expresamente en el acto constitutivo, de conformidad
con la resolucin aprobada en el XII Congreso Internacional del Notariado
Latino.
A falta de dicha declaracin expresa, el empresario responder
ilimitadamente, pero su patrimonio no empresarial slo podr ejecutarse
despus de agotado el patrimonio afectado. Los acreedores empresariales
gozarn de derecho preferencia! sobre los bienes de la empresa con respecto a
los acreedores particulares del empresario y stos, respecto del patrimonio
particular frente a los acreedores de la empresa.
 O. DERECHO NOTARIAL
238 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE.'.

DCIMO SE
III. Diferentes formas jurdicas de la empresa en sociedad en los pases de la O*
Unin Internacional del Notariado Latino y en los pases anglosajones.
Comparacin de su eficacia econmica i. y n. a
El congreso expresa los siguientes votos:
1. Que las legislaciones sociales y fiscales de los pases miembros se DESPACI
desalen hacia una direccin que. en la mxima medida posible, deje a las Prembulo:
empresas eleccin respecto del estatuto jurdico que deben adoptar, La Coordinacin Internac
independientemente c toda consideracin derivada de tales legislaciones, ,^.ior Congreso para ser debatido
con el fin de evitar el dir . de inseguridad creado por la inadecuacin de la l que dicho temario responda a ur.
forma adoptada por la sociedad L mente el sistema documental en f
2. Que los notarios de los pases miembros de la Unin interesen a los pases anglosajones y. por ltim La
Icg-.v (adores para que el derecho de las sociedades en particular y las otras causa fundamental a que del
reglamenr,- ciones de la empresa en general no se contradigan ni causen documento radica en que cada i |
confusin en cuan: o a la competencia y responsabilidad de aquellos que deben rdicos distintos, corrcspondicnd- fia
tomar resoluciones ; influir en ellas. social, econmica y poltica i J El
3. Que se emprenda un estudio para definir con precisin las consecuenc., sistema de tradicin re

r

vinculadas a la personalidad jurdica de las sociedades en cada uno de los
pases miembros de la Unin.
4. Que se tienda a la armonizacin del derecho de las sociedades en los ema latino, se
pase- miembros de la Unin; pero que las normas que se dicten en tal sentido caracteriza:
sean sar. cionadas simultneamente para evitar que demasiadas 1. Tiene corno fuente
modificaciones parciales efectuadas, en etapas sucesivas, en las legislaciones bsica 1
nacionales, creen inseguridad jurdica. 2. La misin de los jueces ad
5. Que en ocasin de la constitucin de una sociedad y de que no obsta a que cada vez
fey escrita.
modificaciones ec las participaciones sociales que no sean al portador, la coe a
El sistema anglosajn es de ha
empresa, para los aspcct jurdicos de la operacin, sea inducida a recabar el sobre determinadas
consejo de un jurista califica do, como lo es el notario en los pases materias.
miembros de la UINL. Los sistemas de
6. Que sean simplificadas las formalidades de publicidad y que las economia
sociecii des sean sometidas solamente a aquellas inherentes a su propia ment poltico puesto al
naturaleza. Por lo tanto, el Congreso desea que la publicidad sea limitada a 1a ser
que realiza mediante los registros pblicos y la gaceta oficial, donde la misma tipo dr sociedad, la llamada
existe. La funcin del derecho c<
7. Que, en su oportunidad de realizarse un acto jurdico en el que este dn y en educar a los ciud
interesada una sociedad, el notario est habilitado para certificar, tras haber identificados con el modelo de
realizad la verificacin, la capacidad de quien la represente en ese acto y la I
capacidad de la sociedad misma para realizarlo. La sociedad descansa, en loj
8. Que sea considerado indudable que las convenciones extraestatutarias modalidades estatal y
que estn estrechamente ligadas a la estructura de las sociedades, por ejemplo, cooperar
los acuerdos de voto, su validez o invalidez, estn regladas por la misma mbito limitado la propiedad
legislacin que rige a la sociedad. Los tres sistemas jurdico* i
9. Que en los pases donde la sociedad annima es la forma clsica de las actuacin para regir sus pr
sociedades de capital, es necesario establecer claramente la distincin entre las margen de actuacin viene
sociedades que se distinguen por recurrir al ahorro pblico y las otras, ma en los pases de economa
sugiriendo asi para estas ltimas, la adopcin de reglas simplificadas por lo i
que concierne a su constitucin, modificacin y funcionamiento, sin afectar a Partiendo de estas ideas ge
la seguridad jurdica liado el trabajo de cada una de
I
licip en la primera Asamblea
I
tender que estaban
intmame* -
tratarlos separadamente. Por
<
someter al estudio de las
cor

i NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl
ert sociedad en los pases to y en
los pases anglosajones, xonrmca
1 L y II. El documento notarial
io* pases miembros se dcsarro-
posible, deje a las empresas la
adoptar, independientemente de .
on el fin de evitar el clima forma
adoptada por la sociedad, dr b
Unin interesen a los Icgis- jur-
^lar y las otras reglamenta-
causen confusin en cuanto deben
tomar resoluciones o
ir con precisin las consecuencias
irtiadrs en cada uno de los pases
i dr las sociedades en los pases !
dicten en tal sentido sean san-
modificaciones parciales
nacionales, creen inseguridad
f sociedad y de modificaciones
en r, u empresa, para los
aspectos ! d consejo de un
jurista califica- de b UINL.
|Je publicidad y que las
soeieda- ia i propia naturaleza.
Por lo a la que realiza mediante
misma existe.
i jurdico en el que est
intcrc- l cerificar, tras haber
realizado : rn ese acto y la
capacidad de la
mes extraestatutanas que
sociedades, por cumplo, los
por la misma legislacin
* Los tres sistemas jurdicos examinados reconocen a la persona un margen
es b forma clsica de las sola
distincin entre las socic- y
las otras, sugiriendo as, por
lo que concierne a su afectar
a la seguridad jurdica.
239
EL DERECHO NOTARL\L
DCIMO SEXTO CONGRESO
(1982, Lima)
DESPACHO CONJUNTO
Prembulo:
La Coordinacin Internacional, al interpretar el temario aprobado en el
anterior Congreso para ser debatido en el que se est celebrando en Lima,
entendi que dicho temario responda a un planteamiento de base: estudiar
comparativamente el sistema documental en los pases de tradicin romano-
germnica, en los pases anglosajones y, por ltimo, en los pases de economa
colectivizada.
La causa fundamental a que obedece la existencia de esta triple concepcin
del documento radica en que cada una de ellas es consecuencia de tres sistemas
jurdicos distintos, correspondiendo dos de los mismos al que deriva de una
filosofa social, econmica y poltica opuesta.
El sistema de tradicin romano-germnica, que en adelante
denominaremos
sistema latino, se caracteriza:
1. Tiene como fuente bsica del derecho la ley escrita generalmente
codificada.
2. La misin de los jueces consiste esencialmente en interpretar y aplicar la
ley escrita.
El sistema anglosajn es de base consuetudinaria y elaboracin judicial, lo
que no obsta a que cada vez con mayor frecuencia se promulguen leyes escritas
sobre determinadas materias.
Los sistemas de economa colectivizada consideran el derecho como
instrumento poltico puesto al servicio del Estado, para el establecimiento de un
nuevo tipo de sociedad, la llamada sociedad comunista.
La funcin del derecho consiste en servir a las fuerzas econmicas de la
nacin y en educar a los ciudadanos para convertirlos en elementos plenamente
identificados con el modelo de la sociedad comunista-socialista.
La sociedad descansa, en lo econmico, sobre la propiedad socializada en
sus modalidades estatal y cooperativa, sin perjuicio de que se reconozca dentro
de un
mbito limitado la propiedad personal.
de actuacin para regir sus propias intereses. La mayor o menor amplitud de ese
margen de actuacin viene dada por las caractersticas de cada sistema y es
mnima en los pases de economa colectivizada.
Partiendo de estas ideas generales, la coordinacin internacional ha
desarrollado el trabajo de cada una de las Comisiones, siguiendo el mtodo que
ya se anticip en la primera Asamblea Plcnaria. Se han resumido los temas I y
II por entender que estaban ntimamente relacionados entre s y hubiera sido
perturbador tratarlos separadamente. Por otra pane, como resultaba
prcticamente imposible someter al estudio de las comisiones todos los
extremos contenidos en los esque-
240 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTE - EL DERECHO NOTARIAL

mas que han sido utilizados para la redaccin de los distintos trabajos El documento privado latino
presentado* al Congreso, las deliberaciones se han concretado a los puntos neral, el cumplimiento de for
que han par cido ms importantes y significativos. Al exponer a continuacin :>ncs existe el documento pn\
los trabajos que cada comisin ha llevado a cabo, se indican los particulares ial, surte cienos efectos prn En
que han sido obje' de debate y sobre los que versan las conclusiones. los sistemas de economa rial,
que slo en algunos
COMISIN I _ tent notarial latino. Se
TEMAS I y II a un modelo elaborado por
Los trabajos de esta Comisin se han atendido al siguiente esquema: gal idad socialista. En algunos
A. La documentacin de los contratos y de los negocios jurdicos dentro ro siempre con la finalidad de
d.- cada uno de los sistemas. Significado de los conceptos, documento i parece que, en el mbito de
pblico y d cumento privado en dichos sistemas. la | utilidad.
B. La redaccin del documento. El sistema anglosajn, con
a) La autora de la redaccin como facultad caracterstica del notario inoce un tipo documental a El
latino. Razn de ser de esta facultad. segundo punto del es intento.
b) La redaccin con arreglo a minuta. En el sistema del Not 5n con
1. Notariados en los que el notario debe redactar el documento, segn todas las implicack el fondo
minuta facilitada por los interesados. Necesidad de erradicar esa prctica. del acto a d<
2. La redaccin con arreglo a minuta en los notariados, en los que la ley ...tes para expresar, en tri
atn huye al notario la facultad de redactar el documento. ms. asesor de los interesados y
c) La redaccin del documento en los pases anglosajones (Inglaterra, dos para conseguir los fines
Estados Unidos). Merece particular aten I arreglo
1. La figura del sohcitor a minuta facilitada p<
2. El Notariado ingls. | inadmisible que el notario de
3. El Notariado en los Estados Unidos. aento, debido a que ste, rtbiendo
C Es deseable que sea compatible el ejercicio de la abogaca con la la minuta, incluso inal del
prore sin notarial? derecho.
En relacin con el punto I del esquema, la comisin seala que cada uno Cuestin distinta es que
de los sistemas de derecho a que se ha hecho referencia en el prembulo se arreglo a la cual desean que
rige. cr. materia de forma y de prueba de los actos jurdicos, por normas ley prive al notario de la que
distintas. los propios interesados rio, al
El sistema latino pres la intervencin de un profesional del derecho p;:. revs de lo que acont para
asegurar que el acto jurdico documentado rena los presupuestos y elemento; calificar la redaccin que i
necesarios para el logro de los fines perseguidos por las partes. alguna medida, la minuta es <
El sistema de derecho latino consagra como summa divisto la distincin tad de los otorgantes.
entre documento pblico y privado. Prototipo del primero es el documento La redaccin del de muy
notario. Se caracteriza por la intervencin de un profesional del derecho (el distintos, con algunas it taes
notario), que asesora y aconseja jurdicamente a los particulares redactando el londinenses.
documento de acuerdo con las disposiciones de fondo y de forma establecidos En Inglaterra, la re de la
llamada legal profess tres tienen
por la ley. Esu valora la actuacin del notario, mediante la presuncin de
competencia c< documentos,
legalidad del acto documentado. y en el plano de la prueba, considerando si bien, habit funcin.
acreditados los hechos acaecidos en presencia del notario y de que ste da fe,
de suerte que la autenticidad del documento slo se puede destruir
judicialmente mediante la alegacin y demostracin de su falsedad.
 'TAMAL Y DERECHO REGISTRA!
Ide los distintos trabajos prcsenta-
jere^do i los puntos que han pare-
per a continuacin los trabajos
que particulares que han sido
objeto
E
lente esquema:
os jurdicos dentro
de
umento pblico y
do-
ica del notario latino.
r el documento, segn
minu- " :ar esa prctica.
^K&arados, en los que la ley
atri*
jones (Inglaterra, Estados
de la abogaca con la profe-
cmision seala que cada uno
de Boa en el prembulo se rige,
en Icos, por normas distintas.
profesional del derecho
para k presupuestos y
elementos por las partes.
r dtvisio la distincin
entre
i es el documento
notarial.
Ku establecidos por (el
1 dei derecho la ley. sta
notario),
Babn de legalidad del acto do- que
Bdo 1acreditados
redactando ellos hechos
documento
acache. de suene que de la
autenticidad prtr mediante la
alegacin y de*
El DERECHO NOTARIAL 241
El documento privado latino no requiere la intervencin del notario, ni, en
general, el cumplimiento de formalidad alguna. Sin embargo, en algunas
legislaciones existe el documento privado reconocido que, merced a la
intervencin notarial, surte ciertos efectos privilegiados en el orden probatorio.
En los sistemas de economa colectivizada se conoce tambin el
documento notarial, que slo en algunos aspectos muy concretos puede ser
equiparado al documento notarial latino. Se procura que los documentos se
redacten conforme a un modelo elaborado por el Estado, con el fin de asegurar
el principio de legalidad socialista. En algunos casos, el notario puede redactar
el documento, pero siempre con la finalidad de servir a la ideologa amparada
por el Estado. No parece que. en el mbito de la prueba judicial, el documento
notarial goce de autenticidad.
El sistema anglosajn, con algunas excepciones que despus se indicarn,
no conoce un tipo documental comparable al documento notarial latino.
El segundo punto del esquema se refiere a la autora de la redaccin del
documento.
En el sistema del Notariado latino, el notario asume la autora de 1a
redaccin con todas las implicaciones que de ello se derivan. El notario debe
penetrar en el fondo del acto a documentar, captando c interpretando la
voluntad de las partes para expresar, en trminos jurdicos correctos, sus
declaraciones. Es, adems. asesor de los interesados y debe sugerirles los
medios jurdicos ms adecuados para coaseguir los fines prcticos que se
propone alcanzar.
Merece particular atencin el tema de la redaccin del documento con
arreglo a minuta facilitada por los interesados. En principio, es absolutamente
inadmisible que el notario de tipo latino carezca de la facultad de redactar el
documento, debido a que ste, por exigencia legal, tenga que confeccionarse
transcribiendo la minuta, incluso aunque la misma haya sido redactada por otro
profesional del derecho.
Cuestin distinta es que los otorgantes presenten al notario una minuta,
con arreglo a la cual desean que se redacte el documento. En este caso, no es
que la ley prive al notario de la facultad de redaccin, sino que admite la
posibilidad de que los propios interesados faciliten al notario el texto del
documento. El notario, al revs de lo que acontece en el sistema de minuta
obligatoria, est facultado para calificar la redaccin que se le propone y puede
rechazarla si estima que, en alguna medida, la minuta es contraria a la ley o no
refleja correctamente la voluntad de los otorgantes.
La redaccin del documento en los pases anglosajones responde a
criterios muy distintos, con algunas importantes excepciones, como ia de los
scrivenen notarte* londinenses.
En Inglaterra, la redaccin del documento corresponde a los tres
miembros de la llamada legal professton, esto es, a los bamsten, soliciton y notarte*.
Los tres tienen competencia conforme al sistema de su pas para preparar y
redactar documentos, si bien, habitualmente, suelen ser los soliciton quienes
asumen dicha funcin.
 242 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR A
. DERECHO NOTARIAL

Ahora bien, aunque los soliciton preparan y redactan el documento, no es sobre los medios ms
puede decirse, en rigor, que le sea imputable su autora en el sentido propio ide os que se proponen al
del sistema latino. Este conlleva la imparcialidad del redactor, cosa que no contra E asesoramiento y el co
sucede en c: sistema ingls, donde el documento es fruto del trabajo que han requerido del no lo que
profesional de los solu: tors, uno por cada parte, que ejercen un asesoramiento se refiere espccialr ;encia
contradictorio. nicamente los notarios, al menos los scritvncrs notarles respecto del contra' o pane ms
londinenses, tiene la autora de la redaccin. dbil. Finalmente, la comisin
En los Estados Unidos, los attomcys at late, nicos miembros de la legal oto debe contarse al campo '
prx>- fesstons, estn facultados para preparar, redactar documentos. Las asesor econmico de los i
legislaciones estatales suelen prohibir la preparacin y la redaccin del Como resulta del env ario debe
documento a los notarles pu Nics, cuya funcin es puramente certificante cumplir su funcin que el
dentro de un mbito muy limitado. contrato que debe mente se
Finalmente, y en cuanto al ltimo punto del esquema, se considera trate de una simplifi de
incompatible con la actividad del notario el patrocinio procesal en materia supuestos:
contenciosa 1. Contratos an no Las
panes se disponen a
111. El esquema de los trabajos desarrollados por esta comisin es el siguiente re sus elementos
A. La imparcialidad del notario latino como caracterstica esencial de
su funcin. esenciales, mcr momento en la
B. Presupuestos de la imparcialidad. fase de toners cuando puede
a) La funcin asesora. cumplir sejo.
b) El Consejo. 2. Contratos que llegan al dos
c) Debe el notario limitar su funcin al asesoramiento jurdico? ai un, simple documento,
C. La imparcialidad del notario segn los casos. El notario, adems de cc
a) Contratos no perfeccionados. de informar a los contratantes
b) Contratos que llegan al notario ya perfeccionados. lebrado. debe constatar si las
c) Contratos de adhesin. reglamentacin entra en el c
D. El notario ante la gran empresa. sejar imparcialmente a los
a) El riesgo de que pierda su imparcialidad. contenido del documento p nos
b) Remedios preventivos. muchas veces equvocos o a fin
E. La imparcialidad del notario en los sistemas del notariado estatalizade. de conseguir que los cae utilice
V. La imparcialidad del redactor del documento en el sistema anglosajn una terminologa ms
(Inglaterra, Estados Unidos). terpretativos.
Teniendo en cuenta que el notario de tipo latino es un profesional del 3. Contratos de adhesin
derc cho que ejerce una funcin pblica, funcin que incluye no slo la Un fenmeno carcter
autenticidad de los hechos o los actos que presencian, sino tambin, y muy besin. Sin que sea prc leza y
fundamentalmente, la de redactar los documentos que formalizan actos clase tic los contratos d ca de
jurdicos, asumiendo una posicin independiente frente a las partes un contrato de este
contratantes, va de suyo que debe ser imparcial, procurando proteger unilateralmente por una de las \
igualmente los intereses de todos los otorgantes. Gran pane de las te), de suerte que a la otra slo .
legislaciones que regulan el ejercicio de la funcin notarial des tacan, expresa se le propone o no contraiar.
o tcitamente, el deber de imparcialidad del notario. mente recientes, no se forr
Pasando a segundo punto del esquema, hay que destacar, en primer Pinsese, por ejemplo, en los
trmino, que el notario tiene el deber de informar a los otorgantes de los departamentos o viviendas.
efectos jurdicos que se derivarn del ano o contrato que van a llevar a cabo,
incluidas las consecuencias tributarias que emanen directamente del tal acto
o contrato.
La imparcialidad de notario comporta, asimismo, el deber de aconsejar a
las
 >aOTA*lAL r DtMCMO RfGKTlAL
rrdactan d documento, no pue- ' i
en d sentido propio del siue- 3!r,
cosa que no sucede en e trabajo
profesional de los so:c o
contradictorio. nica-
loodincnscs. tiene la amona
meos miembros de la legal pro
:rr3K. Las legislaciones esta-
documento a los notanes pu- de
un mbito muy limitado,
esquema, se considera incompa-
: r <:rs] en materia contenciosa.
SJ comisin es el siguiente
caracterstica esencial de su
o jurdico?
del notanado estatalizado.
> en el sistema anglosajn
es un profesional del
dere- , no slo la
autenticidad y muy
fundanicntalmcn- jundicos,
asumiendo una va de suyo
que debe ser de todos los
otorgantes, de La funcin
notarial des- del notario,
destacar, en primer trmino,
:tes de los efectos juridi- a
cabo, incluidas' las contal
acto o contrato, el deber de
aconsejar a las
. DERECHO NOTARIAL 243
partes sobre los medios ms idneos, para conseguir jurdicamente los fines
prcticos que se proponen al contratar, o al otorgar el acto jurdico de que se
trate.
El asesoramiento y el consejo asi entendidos deben presentarse a todos
aquellos que han requerido del notario la prestacin de su funcin. Sin
embargo, y por lo que se refiere especialmente a la informacin, el notario
debe extremar su diligencia respecto del contratante que por cualquier razn
puede considerarse como parte mis dbil.
Finalmente, la comisin entiende que el deber de informacin y
asesoramiento debe contarse al campo jurdico. El notario como tal no debe
constituirse en asesor econmico de los interesados.
Como resulta del enunciado del punto 32 del esquema, la forma en que el
notario debe cumplir su funcin asesora depende en buena medida de la
situacin en que el contrato que debe documentar llegue a su despacho.
Aunque posiblemente se trate de una simplificacin excesiva, cabe distinguir
tres grandes grupos de supuestos:
1. Contratos an no perfeccionados
Las partes se disponen a celebrar un contrato, pero an no estn de acuerdo
sobre sus elementos esenciales. En ese caso, el notario interviene desde el
primer momento en la fase de formacin del contrato y, por consiguiente, es
entonces cuando puede cumplir con mayor amplitud su funcin de
asesoramiento y consejo.
2. Contratos que llegan al notario ya perfeccionados y muchas veces formalizados
en un, simple documento privado
El notario, adems de comprobar la legalidad de los pactos ya estipulados
y de informar a los contratantes sobre los efectos jurdicos del contrato que
han celebrado, debe constatar si las panes han previsto determinadas
cuestiones cuya reglamentacin entra en el campo de la autonoma de la
voluntad, y debe aconsejar imparcialmente a los interesados sobre la
conveniencia de completar el contenido del documento privado, as como
llamar la atencin sobre los trminos muchas veces equvocos o pocos claros
en que el documento est concebido, a fin de conseguir que los contratantes
acepten que en el documento pblico se utilice una terminologa ms precisa
y tcnica que evite ulteriores problema interpretativos.
3. Contratos de adhesin
Un fenmeno caracterstico de nuestro tiempo es el llamado contrato de
adhesin. Sin aue sea procedente entrar aqu en discusiones tericas sobre la
naturaleza y clase de los contratos de adhesin, puede aceptarse que estamos
en presencia de un contrato de este tipo cuando su clausulado ha sido
determinado unilateralmcmc por una de las partes (a la que se puede llamar
parte predominante), de suerte que a la otra slo le queda la opcin de aceptar
el contrato tal como se le propone o no contralar. Los contratos de adhesin,
hasta tiempos relativamente recientes, no se formalizaban cu escritura pblica,
pero ahora ya no es asi. Pinsese, por ejemplo, en los contratos que celebra el
promotor de un grupo de departamentos o viviendas con los futuros
compradores de unos o de otras. Pin-
244 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBT* . _ SL DEHECHO NOTARIAL

sese, asimismo, en determinados prstamos boticarios o en otras operaciones normalmente-, elige al notario. En
milares que igualmente se formalizan en documento notarial. ano cumpliese puntualmente ms
A primera vista parece que si el contrato de adhesin ha sido ya suscrito, dbil; pero existe el riesgo, que d
a tarea del notario como profesional del derecho se mueve dentro de unos temor de perder una fuente i~*
lmites muy estrechos, pues nicamente podr comprobar si algunas de las
clusulas d contrato que se somete a su autorizacin infringen la ley. Sin ! en orden al cumplimiento
embargo, la corr.: sin cree que. aun frente a los contratos de adhesin, la de su
funcin asesora del no:; rio reviste una importancia considerable. En primer qu pumo la prdida de
trmino, debe informar cuidadosamente al contratante ms dbil de todas y impard.
cada una de las consecuencia jurdicas que derivan del contrato que ya ha ; imagen ante la sociedad.
suscrito y de las cuales no tendr muchas veces una idea clara, debido a la Corres]
complejidad y, frecuentemente, a la o? curidad con que estn concebidas r los Colegios o Corporaciones
determinadas clusulas contractuales. Si el octano cumple fielmente su deber N
de informacin, el contratante ms dbil, aun cuando ya est vinculado por el ! as para evitar o paliar el
contrato que ha suscrito, puede plantearse la pe sibilidad de impugnar ese riesgo
contrato por error de derecho y decidir si. pese a todo, consiente en que se eleve La Comisin estima que es n
a escritura pblica o si se abstiene de hacerlo, aunque ello pueda representar, fesional y econmica del
por su parte, el incumplimiento del contrato, de todo i cual debe ser advertido notario.
por el notario. Mecer los requisitos
En segundo trmino, es importante que el notario haga constar en la necesarios
escritura que el contenido contractual ha sido unilatcralmente establecido por funcin, se preste especial atenta
la pan- predominante. Recurdese que existe una regla sobre interpretacin de peo. Debe procurarse, igualmemeJ
los con tratos, expresamente recogida en algunas legislaciones, segn la cual, mantenga en el ms alto nivel, para.
la interprt tacin de las clusulas de los contratos que sean oscuras o ambiguas (Dacin de inferioridad trente a! asa
no debe favorecer nunca a la pane culpable de la oscuridad o ambigedad. asegurar la independencia econa
No es correcto que el documento notarial no recoja todas las condiciones que con su profesin no obtenga ia*
de. contrato y se remita al modelo tipo que la parte predominante tiene mente est ms expuesto a perder a
estableci, para los contratos de aquella clase. Mal puede el notario informar a Como medios para conseguir, |
la pane ma dbil de las consecuencias jurdicas del contrato que ha celebrado, dencia econmica, la Comisin acq
si l mismo n. conoce su contenido ntegramente. 1. Fijacin de un nmero desq
Finalmente, es evidente que el notario, por s mismo, no puede resolver prc que est asegurada
toda la compleja problemtica que plantean los contratos de adhesin. suficic
Indudablemente, el legislador debe tomar en consideracin estos contratos, con 2. Remuneracin del no
el objeto de establecer que existen ciertas clusulas abusivas que deben 3. Las Corporaciones No_
estimarse nulas. En algunos pases existen leyes que persiguen esta finalidad. con el fin de impedir la
Sin embargo, algunas de estas leyes han sido criticadas porque contemplan la excesiva
figura del contrato de adhesin en general, en lugar de limitarse a tipos o clases chos c igualmente velarn
especiales de contratos de adhesin. La Comisin considera fundamental que para -
los organismos notariale: hagan cuanto sea posible por estar presentes en los implique competencia ilcita.
procesos de elaboracin dr estas leyes. En los pases de
La existencia de los contratos de adhesin y su incorporacin a la economa
documentacin notarial entraa la posibilidad de que el notario deje de ser notario se plantea a un
imparcial, segn se apunta en el apartado cuarto del esquema. Generalmente, nivel J
los contratos de adhesin son tambin una manifestacin de lo que los entre entidades o corporaci
mercantilistas llaman contratacin en masa. Es la gran empresa que produce particulares, la funcin del
este tipo de contratos la que. n
particular a que no se
prod-
imperante.
Independientemente de
los.
lectivizada, hay que pensar en
U
latino en un funcionario al
do llegara a consumarse,
la
contribuir a garantizar la
li'
contratantes. Un notario fi_
parcialidad, porque su
funcin
La rcsponsabiliilad del
notario
ministracin.
En cuanto a la
imparc
 ' >WTAKiAL Y DERECHO REGBTRAL
o en oirs operaciones
sito notarial.
adhesin ha sido ya suscrito, la
le mueve dentro de unos limites
si algunas de las clusulas del i
ia ley. Sin embargo, la comi- , la
funcin asesora del nota-
termino, debe informar cuitada
una de las consecuencias y de las
cuales no tendr I y.
frecuentemente, a la ov i
clusulas contractuales. Si el
noel contratante ms dbil, aun
to. puede plantearse la po- t
derecho y decidir si. pese a todo,
abstiene de hacerlo, aunque to
del contrato, de todo lo
haga constar en la
escritu-
obre te establecido por la parte
interpretacin de los con-
segn la cual, la interprc-
i o ambiguas no debe
favo-
i ambigedad.
rtcoia todas las condiciones
del
: predominante tiene
establecido
xario informar a la parte ms
r ha celebrado, si l mismo
no
i mismo, no puede resolver
toda
i de adhesin.
Indudahlemen-
; contratos, con el objeto de
es-
a estimarse nulas. Kn
algu-
Sin embargo, algunas de
la figura del contrato de adhe-
especiales de contratos de
los organismos notariales
i los procesos de elaboracin de
i incorporacin a la documen-
tarlo deje de ser imparcial, se-
i Generalmente, los contratos de
: los mercantilistas llaman
con-
: este tipo de contratos la que.
EL DERECHO NOTARIAL 245
normalmente, elige al notario. En si mismo, este hecho no sera trascendente si
el notario cumpliese puntualmente su deber de informar y auxiliar al contratante
ms dbil; pero existe el riesgo, que la prctica confirma, de que el notario, ante
el temor de perder una fuente importante de clientela, no extreme su diligencia
en orden al cumplimiento de su deber de informar. No hace falta encarecer hasta
qu punto la prdida de imparcialidad por pane del notario puede deteriorar su
imagen ante la sociedad. Corresponde a los propios notarios y. en panicular, a
los Colegios o Corporaciones Notariales adoptar las medidas preventivas
necesarias para evitar o paliar el riesgo denunciado.
La Comisin estima que es necesario fonalcccr la independencia moral,
profesional y econmica del notario. La independencia moral, de suene que, al
establecer los requisitos necesarios que el notario debe cumplir para
desempear su funcin, se preste especial atencin a la formacin de ste en el
aspecto deontol- gico. Debe procurarse, igualmente, que la competencia
tcnica del notario se mantenga en el ms alto nivel, para que en ningn caso
pueda encontrarse en situacin de inferioridad frente al asesor de la gran
empresa. Por ltimo, hay que asegurar la independencia econmica del notario.
Indudablemente, un notario que con su profesin no obtenga los rendimientos
necesarios para vivir decorosamente est ms expuesto a perder su
independencia.
Como medios para conseguir, hasta donde es posible, este grado de
independencia econmica, la Comisin aconseja lo siguiente:
1. Fijacin de un nmero determinado de notarios en cada localidad,
siempre que est asegurada suficientemente la prestacin del servicio
profesional.
2. Remuneracin del notario mediante aranceles fijos, iguales para todos.
3. Las Corporaciones Notariales tomarn las medidas que estimen
oportunas con el fin de impedir la excesiva concentracin de trabajo en
determinados despachos e igualmente velarn para cortar y, en su caso,
sancionar cualquier acto que implique competencia ilcita.
En los pases de economa colectivizada, el problema de la imparcialidad
del notario se plantea a un nivel distinto. Prcticamente, la contratacin se
desarrolla entre entidades o corporaciones pblicas y, cuando se trata de
contratos entre particulares, la funcin del notario se limita a controlar la
legalidad del acto y en particular a que no se produzcan desviaciones respecto
del sistema sociopoltico imperante.
Independientemente de los notarios que actan en los pases de economa
colectivizada, hay que pensar en la posibilidad de que se intente convertir al
notario latino en un funcionario al servicio de la administracin. Si este hecho
desgraciado llegara a consumarse, la sociedad perdera el instrumento que
mejor puede contribuir a garantizar la libertad contractual y el equilibrio de
intereses entre los contratantes. Un notario funcionario ni siquiera se plantea el
problema de b imparcialidad. porque su funcin se limita a dar fe y controlar la
legalidad del acto. La responsabilidad del notario dejara de ser personal para
ser transferida a la administracin.
En cuanto a la imparcialidad del redactor del documento en el sistema
anglo-
 zw DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL , DERECHO
NOTARIAL
sajn, debe distinguirse, como ya se apunt antes, entre el sistema ingls y el igado por la lev a comprobar
de los Estados Unidos. En el sistema ingls y con la excepcin que suponen los lid der de disposicin sobre los bi
notarios de Londres y los que a ellos puedan asimilarse, la redaccin del de las clusulas contractuales.
documento corre normalmente a cargo de los solicitors. Interviene un sohettor por
cada parte, y la finalidad de su actuacin consiste en defender los intereses de Cuando al indagar la vo de
su propio cliente. Por hiptesis, pues, el redactor del documento no es imparcial; tipo latino, el notario advierta ber
lo que no quiere decir que la imparcialidad objetiva no pueda lograrse a travs de prestar su ministerio y, por;
del acuerdo a que lleguen los asesores de ambas partes. relacin entre el acto simulado y
En los Estados Unidos la redaccin del documento no est neralmente si el acto disimulado
institucionalizada, por tanto, incluso los propios otorgantes podran notario podr autorizar nrg< do sea
directamente redactar el documento. Normalmente, sin embargo, se encarga de intrnsecamente vlido.
la redaccin el .ittomey J: late, cuya intervencin no representa, por s misma En el derecho anglosajn,
ninguna garanta de imparcialidad. Londres o asimilables a ellos, no la
validez del contrato. Tal c el autor
COMISIN III de la redaccin del nestidad.
TEMA IV Eti los sistemas de nota: acto,
La Comisin III ha trabajado sobre la base del siguiente esquema: pero en el limitado sent se
A. El control de la validez del contrato que se documenta. acomoda a los esquemas t En el
a) En el sistema de notariado latino. aspecto probatorio, una
1. Extremos que el notario debe comprobar. manifestacin de la llamada la fe
2. Posicin del notario ante los negocios jurdicos simulados u otorgados pblica notarial, en la f probados y
en fraude de la ley;
b) El control de la validez del contrato en el sistema anglosajn (Inglaterra, estn sustrados a en tanto no se
Estados Unidos); demuestre en i el valor probatorio
c) El control de la validez del contrato en los pases de notariado estatali- del do En los pases de economa
zado.
Estado son los nicos a tener
verso: extra judicialmente el
E. Valor probatorio del documento. partes; en el orden judicial, el
a) El documento notarial como medio de prueba en el sistema drl probatoria del documento.
notariado latino; En el sistema anglosajn
b) El documento notarial como medio de prueba en los pases de economa
colectivizada; documental. Sin embargo, la
c) Valor probatorio del documento anglosajn (Inglaterra, Estados documento, tiene en la pr El
Unidos). documento notarial de fraccionarse
1.a eficacia del documento frente a terceros en los diferentes sistemas. sino desnat No es admisible el
Seguridad documental y seguridad registral. acceso documentos privados. Dada
D. Acceso a los registros pblicos de documentos privados. expuesto anteriormente, y V dad, tales
La Comisin estima que el enunciado del IV Tema se refiere a la seguridad
jurdica que la formalizacin documental de un contrato es susceptible de efectos slo deben notarialmcntc
proporcionar, segn cul sea el sistema adoptado: sistema de notariado latino, (salvo, obvi y nunca, en virtud de d
sistema anglosajn y sistema de notariado estatalizado, segn qued ya notario. Solamente proc entre la
indicado en el prembulo. realidad jurdica v
Partiendo de este supuesto, se estima que la seguridad jurdica del contrato,
mediante el documento, abarca tres aspectos distintos, segn se trate de asegurar
su validez, facilitar su prueba o de robustecer su eficacia.
Respecto del primer punto, en el sistema del notariado latino, el notario
rsi
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
- entre el sistema ingls y el de
excepcin que suponen los no-
cae. la redaccin del
documento ene un solitor por
cada parte, drr los intereses de
su propio ento no es imparcial;
lo que no : jurarse a travs del
acuerdo
asnersro no est institucionaliza-
fe*n directamente redactar ei
do- S5* de b redaccin el attomey
at neu ninguna garanta de impar-
dei siguiente
esquema: r
documenta.
ndicos simulados u otorgis
sraema anglosajn (Inglatc-
los pases de notanado cstatali-
rrueha en el sistema del nota-
pr-aeKi en los pases de econo-
pec 'Inglaterra, Estados
Unidos), irros en los diferentes
sistemas.
saos privados.
Tema se refiere a la
seguridad trato es
susceptible de pro u de
notariado latino, siste- .
segn qued ya indicado en
egundad jurdica del el
contrato, neos, segn se trate de
asegurar ueficacia
notariado latino, el notario
est
EL DERECHO NOTARIAL 2-47
obligado por la ley a comprobar la capacidad de las partes, su legitimacin, el
po der de disposicin sobre los bienes que van a ser objeto del contrato y la
legalidad de las clusulas contractuales.
Cuando al indagar la voluntad de los contratantes, tarea propia del notario
de tipo latino, el notario advierta que el contrato es simulado, desaparece el
deber de prestar su ministerio y, por tanto, debe abstenerse de autorizarlo, si
de la relacin entre el acto simubdo y el disimulado resulta fraude de la ley, o
ms generalmente si el acto disimulado es nulo en cuanto a su contenido.
Viceversa, el notario podr autorizar negocios indirectos o fiduciarios siempre
que su contenido sea intrnsecamente vlido.
En el derecho anglosajn, con la excepcin representada por los notarios
de Londres o asimilables a ellos, no existe un rgano institucionalizado que
controle la validez del contrato. Tal control depender, en definitiva, de quien
haya sido el autor de la redaccin del documento, de su calificacin profesional
y de su honestidad.
En los sistemas de notariado cstatalizado, el notario controla la legalidad
del acto, pero en el limitado sentido de comprobar si el acto que se pretende
realizar se acomoda a los esquemas tpicos predispuestos por el Estado.
En el aspecto probatorio, el documento notarial de tipo latino constituye
una manifestacin de la llamada prueba legal. Es decir, los hechos cubiertos
por la fe pblica notarial, en la forma establecida por cada legislacin, se
consideran probados y estn sustrados a la libre apreciacin de la prueba por
parte del juez, en tanto no se demuestre en el proceso su inexactitud. En la
esfera extrajudicial, el valor probatorio del documento notarial es pleno.
En los pases de economa colectivizada, donde bsicamente los intereses
del Estado son los nicos a tener en cuenta, el valor probatorio del documento
es diverso: extra judicialmente el documento notarial tiene valor de prueba
entre las partes; en el orden judicial, el juez es libre en cuanto a la valoracin
de la fuerza probatoria del documento.
En el sistema anglosajn parece prevalecer la prueba testifical sobre la
prueba documental. Sin embargo, la declaracin del notario, sobre la
autenticidad del documento, tiene en la prctica un valor relevante.
El documento notarial recoge la integridad del negocio jurdico, que no
puede fraccionarse sino desnaturalizndolo, y produce plenos efectos
jurdicos.
No es admisible el acceso a los registros dotados de publicidad material
de documentos privados. Dada la funcin que cumple el notario, de acuerdo
con lo expuesto anteriormente, y vistos los importantes efectos inherentes a la
publicidad, tales efectos slo deben darse si el documento inscrito ha sido
autorizado notarialmente (salvo, obviamente, los casos de publicidad de los
actos judiciales), y nunca, en virtud de documentos privados o formalizados
sin la intervencin de notario. Solamente procediendo as se elimina al mximo
la posible discrepancia entre la realidad jurdica y la realidad registrada.
248 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGIST-*.. DERECHO NOTARIAL

DCIMO SPTIMO CONGRESO Caractersticas dd M

(1984, Florencia) Propone al Plenario la
siguiente
Las notaras en base a su codificacin 1.En la casi totalidad de los
La Comisin encargada del primer tema ha constado que la esencia y pa
funcin del notariado han perdurado inalterables desde la primera formulacin se verifica en nmero chuso.
c;; renacimiento legal de los siglos XII y XIU, hasta inclusive la ley francesa De
de 180.' y nuestros das. I: ttulo universitario,
El notariado ha sabido adaptarse a las cambiantes exigencias y a las prepara*
diferen:- ; situaciones en el curso de esos siglos. id y comprobada moralidad.
Del examen histrico objetivo se desprende que existen y han existido, a 2. El notario de los pases
ves de los aos, caractersticas propias del notariado de tipo latino, que adhe*
respe:, den a las necesidades del hombre. ir de fe en los actos que autora
Que de estas caractersticas resulta una coherencia constante propia, que lias de su funcin; interpreta la
1 diferencian de los sistemas de pensamiento no notariales. 4
Tambin se consider que los elementos esenciales de la forma autntica , _ Jad del requerimiento y
y ds la fe pblica para el ejercicio de la profesin notarial son permanentes, y sobre
otros de carcter material, pueden variar en el tiempo, siguiendo la evolucin locumentos pblicos que
s cial y tecnolgica. oxoi
Adems, se demostr enfticamente que el futuro no se puede prever sin en base a su criterio jurdico
ci estudio del pasado y que un estudio comparativo y detallado de la historia que
de l notariados es indispensable, para concluir sobre la existencia de en derecho privado
convergencia-, constantes que existen entre ellos; que nos sirven de como
experiencia para el futur conirmas aplicables y las
Por consiguiente esta Comisin propone: for
1. Que se afirme que el notariado participa en un plano de igualdad, c< r. fo por su permanente
otros cuerpos del Estado, en el ejercicio de la fe pblica, y que debe estar contacto
garantizada la independencia de la funcin y la inamovilidad de sus miembros. una creciente apetencia
2. Que se reconozca que, histricamente, el notariado ha sido asesor de i. de
partes, imparcial redactor del instrumento, y que por su carcter de jurista se en el que los actos y hechos
re ponsabili/.a de su contenido, el cual tiene un valor de plena prueba ju
probatoria T ejecutoria; que para lograr su imparcialidad es necesario que se ses particulares, para
dedique exclusiva mente a su funcin; y que los organismos notariales han ale
casos endiente de la ley que
sido un factor importan te para el resguardo de la tica, de los conocimientos
tcnico-jurdicos y de la responsabilidad de los notarios. debe
3. Que cada notariado se adece a la evolucin tcnica y social; y crio fedatario es
proceda, i. es necesario, a la reforma de los elementos operativos que ya no obligatoria
estn en armor.:- con dicha evolucin, para conseguir la actualizacin 3. La insustituible
moderna del servicio de la : - pblica, como resulta demostrado por la historia. presencia
4. Que se comience por buscar y comparar restructuras histricas que se ntra su fuerza, adems,
re fieran a cada notariado, para sacar conclusiones, nuevas perspectivas y en
adaptaci - nes. Que para llegar a ello, se utilicen las estructuras especializadas :ial pblico que produce
existente en algunos notariados y para los notariados que no las tienen, que se su
informen er. otros que ya las han incorporado. i el ordenamiento vigente, y
de
cita su actividad en forma
aut
4. Los cambios y la cvol
los diversos pases adheridos a
h
te, los sectores habitualmcnte
rt
istancia haya modificado
las
arial. No obstante se ha planM
entemente actualizado roa
ncia y la doctrina, y de
ampfi|
el notario lleva a cabo
una
icia del catlogo legal le
o
3. En los contratos con c
io permanece inmutable
e
cial control para
asegurar <
icos de aqullos, an
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!. EL DERECHO NOTARIAL 249

CONGRESO Caractersticas del notanado en el mundo de hoy

Propone al Plenario la siguiente declaracin:
1. En la casi totalidad de los pases adheridos a la Unin, el acceso al
codificacin notariado se verifica en nmero clauso. Deben reunirse los siguientes
consudo que la esencia y fua requisitos de idoneidad: ttulo universitario, preparacin cientfica en el campo
primera formulacin de! la ley jurdico, profesionalidad y comprobada moralidad.
francesa de 1803 y 2. El notario de los pases adheridos a la Unin es un jurista que, adems
de dador de fe en los actos que autoriza, debe cumplir distintas actividades que
son propias de su funcin; interpreta la voluntad de las panes, juzgando sobre
> exigencias y a las diferentes
la juridicidad del requerimiento y sobre su propia competencia,
instrumentndola en documentos pblicos que otorgan los requiremes y
<jue existen y han existido, a finalmente autoriza; asesora en base a su criterio jurdico que es producto de
tra- de tipo latino, que respon- su particular especializacin, tanto en derecho privado como pblico; decide,
como jurista extrajudicial, sobre las normas aplicables y las formalidades que
constante propia, que se deben cumplir. Maneja el derecho vivo por su permanente contacto con la
lo acnales. realidad de un mundo mejor que advierte una creciente apetencia de seguridad,
de b forma autntica y de panicularmente en el mbito del derecho en el que los actos y hechos jurdicos
aourtal son permanentes, y que trascienden cada vez ms la esfera de los intereses particulares, para alcanzar
siguiendo la evolucin so- siempre una mayor relevancia social. Slo es dependiente de la ley que debe
cumplir y hacer observar. La prestacin del ministerio fedatario es obligatoria
aura no se puede prever sin el salvo que lo impidan razones fsicas o legales.
0 y detallado de la historia de los 3. La insustituible presencia del notario latino en la sociedad
1 b existencia de contempornea, encuentra su fuerza, adems, en la concurrencia inseparable,
convergencias y en de en su persona, de oficial pblico que produce su dacin de fe por delegacin
experiencia para el futuro. de Estado, de acuerdo con el ordenamiento vigente, y de su condicin
ec un plano de igualdad, con profesional del derecho que ejercita su actividad en forma autnoma e
pblica, y que debe estar independiente.
garant- 4. Los cambios y la evolucin de las estructuras econmicas y sociales en
Bridad de miembros. los diversos pases adheridos a la Unin, ampli cualitativa y
acunado ha sido asesor de las cuantitativamente, los sectores habitualmente requirentes del servicio notarial,
por
de su carcter
plena de jurista
prueba se res
probatoria y sin que esta circunstancia haya modificado las caractersticas fundamentales
que se dedique de la prestacin notarial. No obstante se ha planteado al notariado b necesidad
exclusiva- de mantenerse permanentemente actualizado respecto a la evolucin de b
legislacin, b jurisprudencia y la doctrina, y de ampliar el campo de sus
han sido un factor
conocimientos. En muchos casos el notario lleva a cabo una bbor
importan- eminentemente creadora, cuando la insuficiencia del catlogo legal le obliga a
tcnica y social; y proceda,
i tcnico-jurdicos y de sib
os que ya no estn res- en configurar y delinear los contratos atpicos.
5. En los contratos con clusulas predispuestas unibtcralmcntc el papel
armona t moderna del
del notario permanece inmutable c insustituible, rcquinndole siempre su
servicio de b fe atento e imparcial control para asegurar que las partes conozcan el contenido
restructuras histricas que se y los efectos jurdicos de aqullos, an cuando el notario haya sido impuesto
re- . cuevas perspectivas y por uno de los otorgantes.
adaptacio- meturas 6. En algunos de los pases de b Unin, para ciertos actos en que es parte
especializadas existentes no las la opinin pblica, la competencia le es asignada tambin a un funcionario
tienen, que se informen en pblico, privndoselo al ciudadano, en este caso, de la garanta de
imparcialidad que slo el notario, como documentador independiente del acto,
puede prestar.
En algn pas adherido, el Estado cuenta con su propia Escribana de Go-
250 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBT* EL DERE< HO NOTARIAL

bicrno, ejercida por un funcionario administrativo, econmica y inas que, despus de los
jerrquicamc: dcpeiulicntc de aquel, pero que. como notario y cuando estudio lo y severo, demostrando
desempea su acth^ que le es propia, no tiene otra sujecin que a la misma asi PG ifiesten tener correccin,
ley que cualquier otro notario que se encuentre en ejercido de esa funcin. moral i Que no puede ser
consentida bo pos que fijan un
Esencialmente su pape! lo debe cumplir cuando el Estado maneja la
nmero discri lad en la que, a travs
hacicn-.u nacional en asuntas de derecho pblico.
de la icia y la imparcialidad del n a
En otros, cuando el Estado es parte, ste se reserva el derecho para
las demandas y a las espectativj
designar cn forma permanente o accidental notarios en ejercicio que, siempre
intes.
y en cao caso, reciben la encomienda especfica para el negocio en que deben
Reconoce:
actuar c reforme a la legislacin notarial comn.
Que la asociacin entre notarios de
7. La funcin notarial est reservada, en la totalidad de los pases adherid'
los medios ms idneos pora afn
; la Unin, a la persona fsica notario. La asociacin de notarios reconoce
a) una constante y cada vez
como . - guna de sus finalidades la distribucin de los costos de
mis operadores del derecho a
desenvolvimiento de la organizacin administrativa de la notara y la eventual
enona
distribucin de las utilidades. Esta circunstancia nunca incide sobre las
b) el creciente aumento de los c
caractersticas fundamentales ri ejercicio individual de la profesin ni altera
c)la demanda cada vez mayor
las consecuentes responsabilidad- disciplinaria y penal personales del notario
pd como consecuencia, de
autorizante. En algunos pases d; , Unin tambin es posible que la titularidad
mayor s?
de los estudios notariales sea de una sociedad de notarios.
Que las asociaciones pro del
8. Los ordenamientos legales dictados para regular la actividad notarial,
principio fundamental c indeio? la
que rigen en los distintos pases adheridos a la Unin, son en muchos casos el
responsabilidad personal, ta itc. y
resultado de las modificaciones sugeridas por las organizaciones notariales al
esto en tutela y garanta Considera:
juk i< :. fiexivo del legislador, advenido sobre la necesidad de adecuar las
Que la figura del notario
disposicionr originariamente dictadas. En todos los pases adheridos a la
profesin liberal, y como tal obligad
Unin las organ ... ciones de la categora controlan el ejercicio de la profesin
a favor de las partes y al deber de k
de los notarios y, en J mayor parte, cuidan, a travs de la enseanza de
pone al notario alta calificacin i
postgrado, la preparacin de 1 . candidatos a ejercer la funcin y la
Que sistemas legislativos cada vos,
actualizacin y profundizacn de los aspeetc i cientficos y tcnicos de la
a menudo de difcil inte _
actividad, para aqullos que la ejercen.
Que los casos jurdicos
El notariado y las perspectivas para responder a las exigencias
tendrn do a la relacin cada vez
de los individuos y de los grupos
mas freo Que al notario no se le
La Comisin m del XVII Congreso Internacional del Notariado Latino,
consi el suyo es y deber ser.
en el mbito del tema que le corresponde El Notariado y las perspectivas
incluso e extendido a todos los
para re ponder a las exigencias de los individuos y de los grupos", habiendo
campos de Que por consiguiente, el
afirmado funcin social del notariado, valoradas sus capacidades de
noc la clase poltica y el poder 1 de
adaptarse a los cambr en acto, examinadas las tendencias en acto en la
las normas y ofrecer as al los
sociedad contempornea, estima das las futuras necesidades de los
sectores que interesan a la reciba el
individuos, de los grupos y habiendo consider;- do las innovaciones
propio parecer sobre propio
tecnolgicas y los inevitables ajustes que comportarn. da acto a las
ordenamiento, y Que la adopcin de
conclusiones de la II Comisin:
tecn jas, a menudo, meramente de
Afirma:
tiempo, para emplearlo en y para
Que cada vez es ms indispensable que el notario sea un jurista preparado
realizar mejores prest Augura:
y al da, con el fin de garantizar al futuro de la colectividad un mejor servicio
Que el notariado como
not. rial adecuado a las necesidades que la sociedad parece requerir al
notariado y que ese preve que sern siempre mayores;
Que para obtener dichos resultados, es indispensable c indcrogable que.
incluso en el futuro, el acceso al notariado est reservado slo y
exclusivamente .
 NOTARIAL y DERECHO REGISTRAL
, econmica y jerrquicamente >
7 cumio desempea su actividad
ley que cualquier otro no-
' el Estado maneja la hacienda
: reserva el derecho para
designar i ejercicio que, siempre
y en cada en que deben actuar
con-
I de los pases adheridos a i de
notarios reconoce como al- t e
desenvolvimiento de la or-
distribucin de Lis utilida- l
caractersticas fundamentales del
; consecuentes responsabilidades
e. En algunos pases de la i
estudios notariales sea de una
regular la actividad notarial, que
son en muchos casos el resul-
notariales al juicio rede adecuar
las disposiciones a la Unin las
organiza- profesin de los
notarios y, en la postgrado, la
preparacin de los y
profundizacin de los aspectos
que la ejercen. exigencias
taoiTii! diel Notariado Latino,
en ndido v las perspectivas para
res- os grupos", habiendo
afirmado la adtn de adaptarse
a los cambios sociedad
contempornea, estima- ios
grupos y habiendo considera- s
ajustes que compon aran, dando
atao sea un jurista preparado
y actividad un mejor servicio
nota- rece requerir al notariado
y que
pensablc c inderogablc que,
in- s5er-.-ido slo y Augura:
exclusivamente a
El. DERECHO NOTARIAL 251
personas que, despus de los estudios universitarios, superen un examen
comprometido y severo, demostrando as poseer una elevada preparacin
jurdica y que manifiesten tener correccin, moral e independencia de juicio,
y
Que no puede ser consentida hoy ni en el futuro la abolicin de los
principios que fijan un nmero discriminatorio de sedes notariales, ya que slo
en una sociedad en la que, a travs de la segundad econmica, se garantice la
independencia y la imparcialidad del notario, la profesin podr ser ejercitada
conforme a las demandas y a las espectativas de la colectividad y a la
proteccin de los clientes.
Reconoce:
Que la asociacin entre notarios, fenmeno ya en expansin, constituir
uno de los medios ms idneos para afrontar los hechos siguientes:
a) una constante y cada vez ms intensa proliferacin normativa que
obliga a los operadores del derecho a enormes esfuerzos de puesta al da;
b) el creciente aumento de los costes causado por la inflacin, y
c) la demanda cada vez mayor por parte de la sociedad de rapidez y
eficiencia y como consecuencia, de mayor disponibilidad del notario hacia
sta;
Que las asociaciones profesionales no deban constituir jams una
superacin del principio fundamental c inderogablc, del ejercicio individual de
la funcin y de la responsabilidad personal, tanto penal como disciplinaria del
notario otorgante, y esto en tutela y garanta de la colectividad.
Considera:
Que la figura del notario encierra en s el binomio de oficial judicial y de
profesin liberal, y como tal obligado entre otras cosas, al deber de
consultacin a favor de las panes y al deber de lealtad hacia el ordenamiento
jurdico, que impone al notario alta calificacin jurdica;
Que sistemas legislativos cada vez ms complejos producen textos
normativos, a menudo de difcil interpretacin y aplicacin;
Que los casos jurdicos tendrn siempre una reglamentacin ms difcil
debido a la relacin cada vez ms frecuente con ordenamientos jurdicos
extranjeros;
Que al notario no se le consiente una preparacin jurdica sectorial,
porque el suyo es y deber ser, incluso en el futuro, un servicio pblico y por
lo tanto extendido a todos los campos de su actividad;
Que por consiguiente, el notariado, a travs de una constante conexin
con ia clase poltica y el poder legislativo, deber seguir activamente el iter
formativo de las normas y ofrecer as al legislador su propia aportacin
calificada en todos los sectores que interesan a la propia actividad, y deber
requerir al legislador que reciba el propio parecer sobre normas que conciernen
a la propia estructura y el propio ordenamiento, y
Que la adopcin de tecnologas avanzadas, dejando libre al notario de
incumbencias, a menudo, meramente ejecutivas, les permitir una mayor
disponibilidad de tiempo, para emplearlo en mejorar la propia preparacin
cientfica y cultural, y para realizar mejores prestaciones profesionales.
Que el notariado como categora y el notario como individuo, busquen
 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTR _ EL DEREC HO NOTARIA!.
252

cuanto antea los medios, y persigan las estrategias operativas para adquirir el mayor importancia asume tal lene
d. minio y para anticipar las oportunidades ofrecidas por la tecnologa, miento indiscriminado del poder
tcniccc siempre en cuenta que es un deber imprescindible del notariado, no Jividuos;
slo ladillos soportes necesarios a los proyectos de automatizacin tiles a los Que en tal caso, puede h do, si
propios tores de actividad, sino tambin poner en evidencia y combatir es posible, para proteger a general y
aquellas inicia: vas, cuya realizacin comporte la decadencia de la calidad con respeto del ejercicio f por la
jurdica de la prestacin y del documento. Constitucin;
Preve: Que el deber del Estado c que
Que adems de las funciones tpicamente institucionales, la sociedad la contraposicin de los indm para
modc - na, con el desarrollo del nivel de vida y de la instruccin, requerir cualquier sujeto del dcrecho. en el
siempre coa ms frecuencia e intensamente al notario, como expeno de cuadro de la libre eleccin di |
determinados sector- jurtdicos, actividad de asesoramientos no finalizada derecho.
necesariamente a la redacci< a del acta, y Estimado:
Que el notariado debe prepararse a esta demanda de la sociedad, sin
Que el Estado interviene en
perder vista jams de sus deberes de tutor de la legalidad.
Estima: que respecta a:
Que la opinin pblica tiene una visin falsa, reducida o equivocada del los derechos elementales di
la proteccin legitima de.fa

I
notariado y que de todas formas ignora la esencia social de su funcin, no
obstar: que en muchos pases de la Unin otras categoras de juristas, incluso la proteccin de los ahorrt*
penen ciernes al mundo acadmico, cada vez ms se le reconocen la gran la proteccin de los
contribucin cientfica en la interpretacin y aplicacin del derecho; la proteccin de los
Que slo un exacto conocimiento de la funcin notarial por pane de la Estimado:
colectividad puede permitir al notariado demostrar y afirmar su propia utilidad Que la economa general
social, no slo con el fin de no perder credibilidad y, por lo tanto, competenc:.
sino tambin con el fin de adquirir de nuevo (all donde se ha intensificado) mecanismos, cualquiera que
carr. pos de actividad que se le han sustrado, y sea I
Por lo tanto, es necesario que el notario, utilizando incluso los massmedu: legislacin sobre la
otras vas de comunicacin se abra, siempre mis, en el futuro, a la confron:;- publicidad, *
cin con la pblica opinin y con la clase poltica, no slo los pesos y las dad industrial, la proteccin
resper sabilidades que caracterizan la profesin, sino la certeza y las ventajas Iq
que la rr ma ofrece a la colectividad, en una visin real y justa del notariado y Que esta influencia resulta
de funciones. de derecho pblico;
Que al mismo tiempo
Sociedades: Influencia del derecho pblico sobre el derecho de sociedades el
Estimado: actividades en
Que cuando se habla de influencia del derecho pblico sobre el derecho determinadas
: las sociedades, se trata de la accin del Estado sobre la empresa econmica; Que en este contexto, el
Que no obstante las diferencias de aproximacin del rol del Estado, extraordinaria importancia.
debidas razones histricas o econmicas, se constata una concordancia en los L
principio' fundamentales del derecho pblico y del derecho societario; fluyen directamente en
Que la influencia del Estado sobre el derecho de las sociedades depende las
de . importancia del campo de accin dejado a la iniciativa privada, la cual, Que las cargas fiscales o
en el cu; dro del fenmeno de asociacin entre ciudadanos, se basa en el preseleccionadas. F.n
principio de .. autonoma privada. Los efectos de esta libertad son tanto ms cor
amplios cuar.' gados a elegir estructura
in;
Que la influencia
del
tancias supranacionales
que
Que la multiplicidad de las
ciedadcs. para satisfacer las
ni
Que una intervencin no
provocar la
irresponsabilidad
Que el escribano latino,
colaborar con el Estado en
su
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
pH operativas para adquirir el
dotadas por la tecnologa,
teniendo t del notariado, no
slo facilitar Hzacin tiles a
los propios sec- tooa y combatir
aquellas iniciat;- s b calidad
jurdica de la presta-
>nales, la sociedad moderan,
requerir siempre con > peno
de determinados sectores i
necesariamente a la redaccin
de la sociedad, sin perder la
, reducida o equivocada del
no- l aocial de su funcin, no
obstante de juristas, incluso
pcricnc- 1 reconocen la gran
contribucin derecho;
notarial por parte de la co- v
afirmar su propia utilidad so- v. por
lo tamo, competencia, t A nde se ha
intensificado) canv
incluso los massmedia u en el futuro,
a la confrntate*. slo los pesos y
las respon- la certeza y las ventajas
que la mise! y justa del notariado
y de sus
i sein e derecho de sociedades
trecho pblico sobre el derecho
de o sobre a empresa econmica;
macan del rol del Estado,
debidas a sea concordancia en los
principios sebo societario;
cbo de las sociedades depende de la
nuca.iva privada, la cual, en el
cua- se basa en el principio Je la
son tamo ms amplios cuanto
EL DERECHO NOTARIAL 253
mayor importancia asume tal fenmeno, con la consecuencia de que el
crecimiento indiscriminado del poder es susceptible de realizarse en detrimento
de los individuos;
Que en tal caso, puede hacerse necesaria la intervencin preventiva del
Estado, si es posible, para proteger a los menos favorecidos, en nombre de la
libertad general y con respeto del ejercicio de la libertad individual, a menudo
reconocida por la Constitucin;
Que el deber del Estado consiste en asegurar un uso justo del poder, a fin
de que la contraposicin de los individuos conduzca a una coexistencia
fructfera para cualquier sujeto del derecho. Al ordenamiento jurdico
corresponda evitar, en el cuadro de la libre eleccin de las estructuras de la
empresa, el abuso de este derecho.
Estimado:
Que el Estado interviene en algunas reas comunes a todos los pases en
lo que respecta a:
los derechos elementales del socio dentro de la empresa;
la proteccin legtima de las minoras;
la proteccin de los ahorristas;
la proteccin de los acreedores;
la proteccin de los dependientes de la empresa.
Estimado:
Que la economa general sufre la influencia del Estado aun a travs de
otros mecanismos, cualquiera que sea la estructura de la empresa, como por
ejemplo: la legislacin sobre la publicidad, la competencia desleal, la
proteccin de la propiedad industrial, la proteccin legitima de los
consumidores;
Que esta influencia resulta una verdadera y real accin directa sobre los
entes de derecho pblico;
Que al mismo tiempo el Estado influye en la economa privilegiando
algunas actividades en determinadas regiones o subvencionando determinadas
empresas;
Que en este contexto, el derecho tributario y la legislacin social revelan
su extraordinaria importancia, l.os impuestos y las tasas de privilegio del
Estado influyen directamente en las actividades econmicas de los ciudadanos;
Que las cargas fiscales o sociales dependen muy a menudo de las
estructuras prcscleccionadas. En consecuencia, por estos motivos, los
individuos estn obligados a elegir estructura inadecuada a las actividades que
pretenden desarrollar;
Que la influencia del Estado puede, en ciertos casos, ejercitarse a nivel de
instancias supranacionales que comprometen al legislador nacional;
Que la multiplicidad de las estructuras jurdicas es suficiente, en materia
de sociedades, para satisfacer las necesidades de los empresarios en el mbito
nacional;
Que una intervencin no coordinada o excesiva por parte del Estado,
puede provocar la irresponsabilidad del individuo y el desaliento del
empresario;
Que el escribano latino, en virtud de la funcin que ejercita, est llamado
a colaborar con el Estado en su obligacin de garantizar certeza, brindando la
asis-
254 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

ten ca profesional que los individuos esperan; por lo tanto, est en condiciones rnamicnto jurdico como cin
dt otorgar una perfecta satisfaccin a los empresarios, cuya accin est de la persona humana en la icin
caracterizada por la triloga: seguridad, rapidez, flexibilidad. y por los principios fur U.I.N.L.;
Propone: Que los lmites impuestos al
1. Que sea obligacin del notario garantizar la certeza de las situaciones cho con normas positivas, intet
jur dicas, la eficacia inmediata de los actos notariales, la difusin de la mas jurdicos, asegurar la
informador calificada en materia societaria, pudiendo ejercitar su funcin en libertad < tener la real
todos los sectores del derecho de la empresa, a partir de su nacimiento y a correspondencia ent lilibrio de
travs de toda su cxis tencia; las prestaciones re cin de las
2. Que el notariado sea consultado sobre los proyectos y el desarrollo circunstancias exte Que el
forma tivo de las leyes, y que a este respecto, se mantenga cada vez ms atento tradicional esfuerzo de libre
e informado; formacin de la libertad cc reses
3. Que donde sea necesario un control de legalidad para la defensa de los de las partes da lugar y lo i
intereses generales, ese control sea asegurado preventivamente por el notario riones concretas surgidas de las
con e. mayor beneficio para la colea ividad y para los empresarios; /icios, de las tcnicas aauales i
4. Que los registros sean eficaces y fieles en cuanto a su finalidad ticular referencia a aquello que
originan, de informacin cotidiana; iblicidad y las consecuencias y
ndaz, y tambin con la pre les
5. Que el Estado adopte, en el campo de su propio ordenamiento, las or
en los contratos llamados de
mas generales que aseguren el libre ejercicio de la empresa y la prevencin de Que la reglamentacin por'
los abusos que puedan verificarse, evitando intervenciones desordenadas o un factor ajeno a los ciudadanos
excesivas a fin de no desalentar a los empresarios y de no acrecentar la cin de los confliaos de inte Que
irresponsabilidad de los individuos; que en sus actividades econmicas, el el carcter social de la diversos
Estado persiga sus objetivo primarios de modo que la iniciativa privada, a (familia, profesin, grupos que
menudo ms flexible y creativa pueda desarrollar cuando sea posible el presiden la forma ministrativas,
rol que le compete; de lo que derivan
6. Que toda vez que el Estado participe en las sociedades de derecho Entre stas, es necesario dler
privado, cumpla y est sujeto a las mismas normas; 1. Los intereses propios de
7. Que la imposicin fiscal y las cargas sociales no dependan cia del mismo;
exclusivamente de la estructura preseleccionada, sino que tengan en cuenta la 2. La superacin del conf
actividad desarro liada; titulares de sus componentes
8. Que el derecho de empresa est armonizado a nivel internacional y que 3. La necesidad de salvag
I J actividad notarial sea reconocida sin obstculos formales ms all de los chos de la persona humana, tJ te
lmite- de cada Estado. del grupo, cuanto aquellos
Para su conocimiento le informo que a esta jornada concurrieron la Que los poderes pblicos y
Repblica Dominicana, Guatemala, Honduras, Mxico, Argentina. Puerto tractual y, legitimados por la por
Rico y El Salvador. la necesidad de satisfacer las
Con el deseo de que por los medios de difusin que tiene la revista a su muy distinta como, por cjer
car go, se d mayor publicidad a las relaciones que se acompaan, saludo a 1. Reservndose en forma
usted atentamente. terminados o la prestacin de en
Influencia de! derecho pblico en materia de contratos manera ms o menos cxpl
2. Concediendo a los cit chos
Estimado: comercios o servicios con
Que la autonoma privada, conjuntamente con la propiedad, la libertad de pblicas finalizadas con el ci
asociacin, de establecimiento y de iniciativa econmica, son consideradas en
el
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
k> unto, est en condiciones de
, cuya accin est caracterizada
la cenca de las situaciones
junta difusin de la informacin
su funcin en todos los secio- i
y a travs de toda su exis-
1 provectos y el desarrollo
forma- cada vez ms atento c
infor-
para la defensa de los
altivamente por
el notario con el 1
aprsanos;
i cuanto a su finalidad
originaria
i propio ordenamiento, las
nor- i empresa y la prevencin
de los desordenadas o
excesivas, star la
irresponsabilidad de fei Estado
persiga sus objetivos carnudo
ms flexible y creativa, le
compere; i sociedades de
derecho privado,
no dependan exclusivamente en
cuenta la actividad desarro-
i a nivel
internacional y que la r-
rales ms all de los lmites
; concurrieron la Rcpbli- ,
Argentina,
que tiene laPuerto
revistaRico
a su ycar-
El
acompaan, saludo a usted Sal-
ia de contratos
ia propiedad, la libertad de
ica, son consideradas cu el
EL DERECHO NOTARIAL 255
ordenamiento jurdico como instrumentos para facilitar el desarrollo y la
realizacin de la persona humana en la vida social, como est confirmado por
la Constitucin y por los principios fundamentales vigentes en los pases
miembros de la U.LN.L.;
Que los limites impuestos al ejercicio de la autonoma privada por el
derecho con normas positivas, intentan y han intentado, desde los ms antiguos
sistemas jurdicos, asegurar la libertad de formacin de la voluntad de las
partes y obtener la real correspondencia entre la voluntad y el documento, y
tambin el real equilibrio de las prestaciones recprocas, aun en el caso de una
imprevista alteracin de las circunstancias externas de las partes;
Que el tradicional esfuerzo de los ordenamientos jurdicos por conseguir
la libre formacin de la libertad contractual y la equitativa composicin de los
intereses de las partes da lugar y lo dar en medida siempre mayor a
manifestaciones concretas surgidas de las caractersticas del mercado moderno
de bienes y servicios, de las tcnicas aauales que favorecen la contratacin en
masa, con particular referencia a aquello que concierne a la normativa sobre
la veracidad de la publicidad y las consecuencias y responsabilidades
vinculadas con la publicidad mendaz, y tambin con la predisposicin y
utilizacin de las condiciones generales en los contratos llamados de adhesin;
Que la reglamentacin por va administrativa de tales cuestiones
introducira un factor ajeno a los ciudadanos y a la magistratura en la
composicin y resolucin de los conflictos de intereses entre esos ciudadanos;
Que el carcter social de la persona humana justifica la formacin de
grupos diversos (familia, profesin, cultura, depone, tiempo libre, etc.), en
particular los grupos que presiden la formacin del poder poltico y de las
organizaciones administrativas, de lo que derivan varias consecuencias.
Entre stas, es necesario destacar:
1. Los intereses propios de cada grupo y que se originan en la mera
existencia del mismo;
2. La superacin del conflicto de los intereses del grupo con los intereses
particulares de sus componentes individuales, mediante la recproca
armonizacin:
3. La necesidad de salvaguardar y realizar, en dicha armonizacin, los
derechos de la persona humana, tamo aquellos inherentes al individuo que
forma parte del grupo, cuanto aquellos inherentes al grupo mismo.
Que los poderes pblicos y administrativos influyen sobre la actividad
contractual y, legitimados por la finalidad de la defensa de los intereses
generales y por la necesidad de satisfacer las exigencias de la comunidad,
influyen de manera muy distinta como, por ejemplo:
1. Reservndose en forma exclusiva o monopolista el comercio de bienes
determinados o la prestacin de ciertos servicios, recurriendo al poder de
'mperio, en manera ms o menos explcita;
2. Concediendo a los ciudadanos, cu forma individual o asociada, los
antedichos comercios o sen-icios con la atribucin, ms o menos amplia, de
funciones pblicas finalizadas con el cumplimiento de tal concesin.
 EL DERECHO NOTARIAL
256 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl

na su asistencia acerca de la oport

Que la finalidad de los poderes pblicos de satisfacer intereses y alcanzar
zados, y acerca de los efectos pofl
objetivos de carcter general, ha sido invocada para justificar su injerencia en Ni en los contratos en los
la contratacin privada, injerencia que ha surtido sus efectos a travs de modo total o parcial, en los que
distintos procedimientos: cuanto a la propia normativa
1. Imponiendo la obligacin o la necesidad de contratar, sea en favor de guiados por la ley, y tambin
entes pblicos (por ejemplo, ventas coactivas de productos agrcolas o sell la misma normativa.
minerales) sea en favor de los ciudadanos en homenaje a intereses generales En todo caso, tambin en
(por ejemplo derechos de prelacin en favor de los titulares de una relacin de contraer y en los contratos de
renta, de los arrendatarios cultivadores directos de los inquilinos; derechos a documento notarial constituir
la continuador: de la rcladn de trabajo en el caso de transmisin de la neo para la publicidad en los
empresa); para solicitar la ejecucin del ta
2. Disponiendo por va normativa el contenido de las relaciones y directa de las obligaciones
contractua les en su globalidad (por ejemplo, las relaciones laborales, las 4. Cuando la administ
locaciones rurales v urbanas), o el contenido de ciertos aspectos de la relacin servicios, se hace especial da
contractual (por ejem po, las garantas en las ventas a plazos o la cesin de por su imparcialidad, en
derechos del contrayente un tercer financiados etctera); mediante el cumplimiento de
3. Determinando el objeto de las relaciones contractuales, como sucede tracin, lo cual hace del posicin
con los bienes inmuebles objeto de intervencin administrativa en la reparacin de los intereses c
Je las empresas agrcolas o en la gestin de la urbanizacin de los terrenos: 5.La presentacin por
4. Reservndose la aprobacin de los contratos mediante los cuales se de- unilatcralmente predisp
1- rrollan las operaciones, que se quiere controlar, de inversin de capitales contraparte, no exime al sis del
extranjeros en la economa nacional; equilibrio y de la r
5. Disponiendo clusulas para el desarrollo de las operaciones del imparcialidad, ni de su obra de
comercio internacional, con el fin de controlar la circulacin de las asistencia al interesado; t bro
mercaderas, de las materias primas y de dinero y de medios de pago, sea que deben caracterizar la
asumiendo en primer: persona de gestin comercial, sea interviniendo en la 6. Debe esperarse que ha
U.I.N.L., como compl men
gestin desarrollada por los ciudadanos.
conciencia acerca de lo
Que resulta absolutamente necesario que el Notariado contine periencia alcanzada en dicho
atribuyendo la fe pblica en modo que responda a las necesidades emergentes Por ejemplo:
de la realidad. j) Si las medidas ad efectos
Determina: prcticos deseados;
1. La complejidad de la contratacin en el mundo actual, b) Si las reacciones cf>
desmesuradamente influida por las administraciones pblicas y por las normas obligatorios o ame la im de
dirigidas a la satisfac cin de intereses generales, considerados prevalemos en alcuotas de tasas, coi
relacin con los individuales, supone un desafio para el Notariado y estimula
la preparacin profesin-! y su realizacin, conservando as los derechos su emanacin;
fundamentales de la persona humana y, en particular, el de la autonoma c) Si las condiciones de
privada; masa, y que se alejan de das
2. El Notariado, al documentar los contratos, desarrolla una obra de por un real equilibrio 7. Es
asistencia que comprende el control de la legalidad, la informacin y la de esperar que lo* 1
adecuacin de \i voluntad de negociar, con el fin de atribuir al contrato instrumentos que permitan i
realizado entre las panes, como contenido suyo propio, el reglamento privado escribanos, a fin de que su
autnomo ms adecuado a la justa composicin de los intereses de los las necesidades creadas por
contrayentes y el efectivo alcance de la finalidad prctica perseguida por cada
uno;
3. Este deber general del escribano no disminuye:
Ni en los casos de obligacin legal de contraer, en cuanto es siempre
neccsa
 por AXIAL Y DERECHO REGISTRAL
Kisacer intereses y alcanzar
ob- fUHificir su injerencia en
la conectes a travs de distintos
proce-
comraur. sea en favor de en-
:o agrcolas o
minerales), generales (por
ejemplo, uta relacin de
renta, de los K derechos a la
continuacin de la
empresa);
> de las relaciones contractua-
fcorales. las locaciones rurales y
relacin contractual (por ejem-
dr derechos del contrayente a
contractuales, como sucede
con tiva en la reparacin de n
de los terrenos; i mediante los
cuales se desa- aversin de
capitales extra
ar las operaciones del
comercio dc de las
mercaderas, de las igo. sea
asumiendo en primera es la
gestin desarrollada por los
Notariado contine
atribuyendo des emergentes de
la*ic
realidad.
BO actual, desmesuradamente
la normas dirigidas a la satisfac-
ESICS en relacin con los indivi-
gnila la preparacin profesional
damentaks de la persona huma-
i, desarrolla una obra de asisten-
formacin y la adecuacin de la
trato realizado entre las partes,
rado autnomo ms adecuado a
oyentes y el efectivo alcance de
isuye:
er. en cuanto es siempre
necesa
EL DERECHO NOTARIAL 257
ria su asistencia acerca de la oportunidad > la necesidad de los contratos as
realizados, y acerca de los efectos posteriores a su conclusin o a su no
conclusin;
Ni en los contratos en los cuales el contenido est impuesto por la ley en
modo total o parcial, en los que el escribano debe informar a las partes, sea en
cuanto a la propia normativa tpica, sea en cuanto a los aspectos concretos no
regulados por la ley, y tambin sobre las normas derogables y sobre los lmites
de la misma normativa.
En todo caso, tambin en los contratos caracterizados por la obligacin de
contraer y en los contratos de contenido presiablecido por la ley, el respectivo
documento notarial constituir un medio de prueba y, si es el caso, un ttulo
idneo para la publicidad en los registros pblicos, y tambin una base
documental para solicitar la ejecucin del contrato y, sobre todo, para la
realizacin inmediata y directa de las obligaciones contractuales;
4. Cuando la administracin pblica participa en la circulacin de bienes
o servicios, se hace especialmente necesaria la intervencin del escribano,
justificada por su imparcialidad, en tanto que l, sirviendo al ordenamiento
jurdico mediante el cumplimiento de la fe pblica, es independiente de dicha
administracin, lo cual hace del escribano el medio adecuado para realizar la
justa composicin de los intereses contrapuestas;
5. La presentacin por parte de un contrayente de clusulas contractuales
unilateralmente predispuestas, que debern ser aceptadas por adhesin de la
contraparte, no exime al escribano del estudio del texto contractual, ni del
anlisis del equilibrio y de la razonabilidad del contrato, de acuerdo con su
deber de imparcialidad, ni de su obra de adecuacin, configurada como un
deber especial de asistencia al interesado; todo esto en el mbito de la
razonabilidad y del equilibrio que deben caracterizar la actividad notarial;
6.Debe esperarse que los organismos representativos de los Notariados de
la U.I.N.L., como complemento de la actuacin profesional de cada escribano,
tomen conciencia acerca de lo conveniente de asumir el rol de portavoces de
la experiencia alcanzada en dicho ejercicio profesional.
Por ejemplo:
a)Si las medidas adoptadas en materia de contratacin privada surten los
efectos prcticos deseados;
b) Si las reacciones efectivas de la sociedad ante la imposicin de los
contratos obligatorios o ante la imposicin del contenido de los contratos o
ante la fijacin de alcuotas de tasas, coinciden con las previsiones invocadas
en el momento de su emanacin;
c) Si las condiciones generales de contrato predispuestas a modo de
contrato de masa, y que se alejan de los tipos contractuales previstos por ley,
son justificadas por un real equilibrio de las prestaciones;
7. Es de esperar que los Notariados miembros de la U.I.N.L., dispongan
los instrumentos que permitan el permanente y progresivo perfeccionamiento
de los escribanos, a fin de que su actuacin profesional brinde una respuesta
adecuada a las necesidades creadas por la influencia del derecho pblico sobre
la contratacin
258 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL El DFRF.CHO NOTARIAL

privada y a fin de que la sociedad contine gozando de las ventajas otorgadas Los delegados se sienten
por la intervencin del escribano y del documento notarial. sata pblicos, centralizados,
accesible Registro de Hipotecas,
Registro ^ tipo de registro estn
DCIMO NOVENO CONGRESO a punto dd gistros debe ser
(1989, Amsterdam) rpida y eficaz, fl tuir un
valioso instrumento pac Canad,
I. La garanta que aporta la intervencin del escribano en las etapas apoyado en esto por mo
preliminares a la celebran del contrato de compraventa Congreso se dedique un :cza
Conclusiones Considerando lo que antecede I. El
I odos los participantes estn de acuerdo en afirmar que la compraventa Congreso hace votos ja
d.- un bien inmueble es un contrato consensual y sinalagmtico. que con el fin de
Debe respetarse la libertad de las convenciones. Las etapas preliminares garanta se recurra al
a ia celebracin del contrato de compraventa desembocan necesariamente en escribano par
un precontrato. Este comporta fuerza de ley entre las partes. que, dado que la pret
Por ende, es fundamental que stas sean claramente informadas desde el teresame y til para la
ni ci de las transacciones en cuanto a las consecuencias jurdicas de sus limite en el tiempo,
gestiones \ la expresin efectiva de sus voluntades. quirente recurra evi
Dados su saber jurdico y su experiencia desde la prctica, quin mejor II.aplicacin
El Congreso de recor
este C<
que el escribano para dar seguridad, tamo al vendedor como al adquirente? Registros de Propiedad
Corresponde, pues, redactar un escrito cuyos trminos comprendan los ele para las informaciones y,
memos esenciales de la transaccin (objeto de la venta, precio, transferencia por el
de la propiedad, condiciones de ocupacin, riesgos, servidumbres, condiciones II. El papel del nc
suspen sivas y resolutorias). Conclusiones:
Qu forma es deseable o exigible para este contrato? Se mencion que El congreso constata
cicr tas pases (Alemania. Argentina, Austria) exigen un precontrato celebrado que 1
ante escribano para consagrar la validez de los acuerdos entre las partes. En recursos que hay que mover
otros pases basta el acuerdo entre partes. conocimientos ms diversos
Todos los participantes consideraron til desear que las partes consulten Reducir al hombre a su
a! escribano antes de efectivizar su transaccin, solicitndole que redacte un vale a privarle de la pleniu
Por ello en todos los
documento cuyo contenido jurdico exponga con fidelidad sus acuerdos fundamentales, a los
econmicos indis
Algunos pases nos explicaron el funcionamiento de la prenotacin ("Vor- ma privada, puedan crear
merkung"): Alemania, Austria, Francia, Argentina. tt
Se trata de una mencin hecha en el Registro de Propiedad que estipula la que en forma de
existencia del precontrato. (Los terceros son as informados acerca de la asociacin,
transaccin y el adquirente queda protegido.) quier mbito social, politk
Para poder hacer esa mencin es necesario y suficiente un contrato Las leyes fundamentales \
pblico nes, a las cuales se dota
Slo el escribano tiene derecho a recibir ese contrato. Se puso el acento ij
en la posibilidad que existe de que el comprador haga uso de esta facultad, En el nter formativo de 1
pero con consentimiento del vendedor. Esta nocin con su formalismo fue muy el derecho positivo
apreciada por los delegados de todos los pases. establ unaL
el cual una pluralidad de
No obstante, recomendaron que la duracin de los efectos del Vormcr- mn a travs de los medios
kung sea limitada en el tiempo. a un fin determinado.
Consideramos que
ese
de constitucin de una
liza la intervencin nota
La intervencin del
 3 MUUAL Y DERECHO REGISTRAL
ic las ventajas otorgadas
por notarial
ONGRESO
i)
dd arribano en las etapas
razo de compraventa
3 afirmar que la compraventa de
ttsologmtico.
5. Las etapas preliminares a
la ibocan necesariamente en un
pre- partes.
RTcnente informadas desde el
ini- ios mridicas de sus gestiones
y adquirente recurra evenrualmente a ella. Slo el acto notarial permitira
la prctica, quin mejor
q r como al adquirente?
trminos comprendan los c
^cta. precio, transferencia de
rr-oJ -imbres. condiciones
suspe
rato? Se mencion que cier
precontrato celebrado ante ios
entre las partes. En otros pai
que las partes consulten al
ahcxtandolc que redacte un docu-
sus acuerdos econmicos, to de la
prenotacin ("Vor-
dc Propiedad que estipula la
informados acerca de la
transac-
sufkiente un contrato pblico.
ato. Se puso el acento en
la OSOde esta facultad, pero con
formalismo fue muy apreciada
de los efectos del Vormcr-
El. DERECHO NOTARIAL 259
I-os delegados se sienten satisfechos de comprobar la existencia de
registros pblicos, centralizados, accesibles al pblico en casi todos los pases
(Catastro, Registro de Hipotecas, Registro de la propiedad). Los pases que
carecen de este tipo de registro estn a punto de tenerlo. La actualizacin y
consulta de tales registros debe ser rpida y eficaz. El desarrollo de sistemas
compmarizados constituir un valioso instrumento para alcanzar estos
objetivos.
Canad, apoyado en esto por los dems participantes, desea que en un
prximo Congreso se dedique un tema a la definicin de la funcin del
escribano.
Considerando lo que antecede
I. El Congreso hace votos para:
que con el fin de garantizar la seguridad de las transacciones
inmobiliarias se recurra al escribano para redactar el precontrato;
que, dado que la prenotacin (Vonnerkung") parece una nocin muy
interesante y til para la proteccin del adquirente, siempre y cuando se
la limite en el tiempo, se la insene en la legislacin para permitir que el
la aplicacin de este concepto.
II. El Congreso recomienda el desarrollo de sistemas automatizados de
los Registros de Propiedad para permitir fcil y eficazmente, por un lado, el
acceso a las informaciones y, por el otro, la actualizacin rpida de los datos.
II. II. El papel del notano m a constitucin de las personas jurdicas
Conclusiones:
El congreso constata que la complejidad de la vida moderna con los
enormes recursos que hay que mover en cualquier actividad y la necesidad de
reunir los conocimientos ms diversos hacen imperativos el trabajo en comn.
Reducir al hombre a su individualidad negando su dimensin colectiva
equivale a privarle de la plenitud de su personalidad.
Por ello en todos los pases estudiados se reconoce como uno de los
derechos fundamentales, a los individuos con capacidad para que, en el uso de
su autonoma privada, puedan crear toda clase de grupos civiles, mercantiles,
cooperativas que en forma de asociacin, sociedades permitan potenciar su
actuacin en cualquier mbito social, poltico y econmico.
Las leyes fundamentales tambin reconocen el derecho a constituir
fundaciones, a las cuales se dota igualmente de personalidad jurdica.
En el nter formativo de la persona jurdica, cualquiera que sea el sistema
que el derecho positivo establezca en cada pas, hay siempre un momento
negocia! en el cual una pluralidad de personas unen sus voluntades para el
logro de un fin comn a travs de los medios y la organizacin adecuada o se
afecte un patrimonio a un fin determinado.
Consideramos que ese momento negocial es el ms importante en el
proceso de constitucin de una persona jurdica y es. precisamente, el punto
donde se realiza la intervencin notarial.
La intervencin del notario en la constitucin de las personas jurdicas ha
de
260 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REC1STRAI EL DERECHO NOTARIAL

ser plena, con un ejercicio unitario y completo de su funcin, alcanzando al De esta forma el proi
con trol tanto del cumplimiento de las formalidades externas, con el propio titutivos y modificativos de las
fondo del negocio jurdico constitutivo.
No es correcta una intervencin disminuida o mnima del notario, que se En consecuencia la co las
siguientes conclusiones:
limite a la legalidad de las formas externas, sin intervencin alguna en la
L Auspiciamos la interv
redaccin del documento y control del contenido del mismo. de todos los entes y organi
Rechazamos, por insuficiente, la intervencin puramente legitimadora de dependencia de la formal at
firmas de los actos de constitucin de personas jurdicas. tutelar el derecho de asoci cial
En consecuencia la intervencin del notario ha de procurar: de este fenmeno en el
1. Conformar la voluntad de las partes del negocio constitutivo en cuanto II. La intervencin no
a la eleccin de tipo de persona jurdica a constituir, aconsejando sea elegida autenticidad de fondo, como
la que mejor se adapte al logro de los fines perseguidos, los medios puestos en ejercer su funcin adccuadora
juego, la verdadera voluntad de los intervinientes. Toda eleccin de tipo co, redactar el documento,
social concreto ha de hacerse con pleno conocimiento por las partes de la cales y ejercer un estricto
regulacin del mismo y de las consecuencias legales y fiscales de su adopcin. texto ntegro del negocio.
2. Adecuar el tipo elegido a la voluntad de las partes, estableciendo las III. La intervencin n de
normas de autorregulacin, dentro del mbito de la autonoma de la voluntad la personalidad jurdica, i
reconocida por las leyes, que se adapten a las necesidades del futuro ente, judicial, ya que el mismo ha
dotndolo as de reglas de funcionamiento adecuadas. cin que le es propia.
3. Controlar la existencia c idoneidad de los elementos esenciales del neg IV. La intervencin n
ci, lo que comprende: ganos societarios tanto de
a) En cuanto a los elementos personales, la identificacin de los tengan especial trascendencia
fundadores de la persona jurdica y el examen de su capacidad. facer la exigencia indi
b) En cuanto al patrimonio, controlar su existencia real y la suficiencia del V. El Congreso consta
mismo para los fines perseguidos. los medios de acreditar, toda
c) En cuanto a los fines, que stos queden perfectamente definidos y sean clase de asociaciones y de los
coherentes con la organizacin elegida. pases esto se acredita Registro
4. Ejercer un completo control de legalidad, cuidando del exacto cumpl Mercantil. En los estudio de
miento de aquellas disposiciones de derecho imperativo del ordenamiento otros medios n
positivo, as como la concurrencia de lodos aquellos requisitos administrativos La incidencia Je
que sean requeridos.
La proteccin de los terceros que en el futuro contraten con la persona
jurdica exige que la intervencin notarial en la constitucin y en las sucesivas La Asamblea Plenaria
modificaciones de la misma garantice la validez del acto por su perfecto \ declara y recomienda:
ajustamiento a derecho. 1. La realidad social y
Por otro lado la intervencin notarial al garantizar la correcta constitucin siones legales en el mbito es
y funcionamiento de la persona jurdica, permite dotar de efectos ms especialmente propicio
enrgicos a la publicidad registral con un mnimo costo social, al reducir los siempre contempladas en el
supuestos de inscripcin de actos nulos o anulables. jurdica eficaz.
El protocolo notarial y el documento pblico, con su carcter de 2. El estudio comf tes
legitimador para el trfico, permiten un funcionamiento ms fluido de las en cada pas repres dencia y
personas jurdicas en la vida negocial. de la doctrina aparente que
real.
 NOTARIAL y DERECHO REGBTRAL
funcin, alcanzando al
con- . con el propio fondo
del
o mnima del notario, que se li-
trrrr.Tcn alguna en la redaccin
; puramente legitimadora de ir-
ka de procurar:
constitutivo en cuanto a
r. aconsejando sea elegida la
que los medios puestos en
juego, y i eleccin de tipo
social concreto de la
regulacin del mismo
las partes, estableciendo las
or- i Mooomta de la voluntad
reco- del futuro ente, dotndolo
H elementos esenciales del neg-
idectiiicadn de los fundadores
real y la suficiencia del
perfectamente definidos y sean
cuidando del exacto
cumplida! ordenamiento
positi- requisitos
administrativos que
contraten con la persona jur-
y en lis sucesivas mdico: su
perfecto ajustamiento a
la correcta constitucin y dotar
de efectos ms enrgicos a al
reducir los supuestos de ins-
L con su carcter de
legitimador fluido de las
personas jurdicas
EL DERECHO NOTARIAL 261
De esta forma el protocolo notarial es el archivo idneo para los actos
constitutivos y modificativos de las personas jurdicas.
En consecuencia la comisin del tema 2 eleva a la consideracin del
plenario las siguientes conclusiones:
1. Auspiciamos la intervencin del notario tamo en el negocio constitutivo
de todos los entes y organizaciones como en sus sucesivas modificaciones, con
independencia de la formal atribucin de la personalidad jurdica como el
medio de tutelar el derecho de asociacin de los individuos y el desarrollo del
gran potencial de este fenmeno en el marco del ordenamiento jurdico.
II. La intervencin notarial ha de ser plena como medio para lograr tamo
la autenticidad de fondo, como la autenticidad formal. Por ello el Notario ha
de ejercer su funcin adecuadora de la voluntad de las panes al ordenamiento
jurdico, redactar el documento, controlar la existencia de todos sus elementos
esenciales y ejercer un estricto control de legalidad, conservando en su
protocolo el texto ntegro del negocio.
ID. La intervencin notarial debe ser requisito suficiente para la
adquisicin de la personalidad jurdica, sin necesidad de un control ulterior
administrativo o judicial, ya que el mismo ha sido realizado por el notario en
el ejercicio de la funcin que le es propia.
IV. La intervencin notarial debe requerirse en las deliberaciones de los
rganos societarios tamo deliberativos como ejecutivos en aquellos supuestos
que tengan especial trascendencia para los socios o para los terceros con el fin
de satisfacer la exigencia indispensable de transparencia.
V. El Congreso constata la preocupacin de algunos de sus miembros
sobre los medios de acreditar, especialmente en el mbito internacional, la
existencia de toda clase de asociaciones y de sus rganos de representacin.
En la mayor parte de los pases esto se acredita mediante escritura pblica
notarial y certificado del Registro Mercantil. En los supuestos en que esto sea
insuficiente se propugna el estudio de otros medios notariales para cumplir
tales fines.
La incidencia de la prctica en la evolucin de la estructura
de los derechos reales
La Asamblea Plenaria del XIX Congreso Internacional del Notariado
Latino declara y recomienda:
1 La realidad social y econmica va normalmente por delante de las
previsiones legales en el mbito del derecho privado. El campo de los derechos
reales es especialmente propicio a la aparicin de nuevas realidades o
situaciones no siempre contempladas en el ordenamiento jurdico y que
requieren una respuesta jurdica eficaz.
2. El estudio comparativo de las normas legales sobre derechos reales
vigentes en cada pas representando en este Congreso y de los aportes de la
jurisprudencia y de la doctrina jurdica sobre la materia, presenta un
antagonismo ms aparente que real.
262 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

En aquellos ordenamientos legales en los que rige el sistema de nmenes IV. La representacin vol en
clausus la configuracin de los derechos reales debe adecuarse al tipo las
legalmente impuesto; caso contrario la relacin jurdica creada valdr como Considerando que:
derecho perso nal si como tal pudiere valer. En otros ordenamientos, la a) El mandante confiere una
posibilidad de crear situaciones jurdicas de derecho real est condicionada por un poder a un representante;
la exigencia de que contengan los elementos y caractersticas tpicas de estos b) El contratante no tiene i
derechos. Ante este hecho, es responsabilidad del Notario valorar los diferentes la duracin de la relacin que
intereses en juego y las necesidades de certeza y seguridad requeridas para c) Tambin pueden resultar
\ to del poder ni de la relacin
organizar la nueva situacin dentro de los esquemas esmicturales de los
d) La intensificacin de las i
derechos reales o en los de los derechos per sonales. Tal actuacin tendr un exige una solucin que tenga
importante significado normativo, ante la ausencia de una regulacin concreta, e) El notario, en la activu da
dotando a la nueva situacin dr los caracteres tpicos o estructurales de los proteccin y tutela, no los terceros
derechos reales, lo que permitir armonizar la deseable autonoma privada con tanto a nivel
los limites institucionales que la eficacia erg.. omnes comporta. f) Estos objetivos pueden
3. La exigencia institucional de adecuar las nuevas situaciones a la de tipo latino, cuya interw en un
legalidad, compatible con la independencia en el ejercicio de su funcin, marco caracterizado _
permitir consoli dar la labor creadora del Notario, y precursora de la tarea del Teniendo en cuenta tales
legislador, ofrecindole con aquella configuracin relaciones jurdicas de guente:
derecho privado que deberan ser contempladas legislativamente. 1. El otorgamiento y la i
4. La proliferacin de relaciones jurdicas de tipo comunitario aconseja negocio jurdico, debe ser ii el caso
regular su ejercicio mediante un acto uniforme que le otorgue la certeza de un de mala fe.
derecho real a la institucin y permita una mayor seguridad y permanencia en 2. Se auspicia la adhe
Convencin suscripta en La ; los
el uso, disfrute y disponibilidad del derecho. La trascendencia normativa de tal
contratos celebrados por i
acto exige su constancia documental pblica. 3. La escritura pblica I
5. Se constata la mayor utilidad de las garantas reales sobre las personales requisitos de seguridad en
Sin embargo, tal utilidad para el acreedor debe ser reforzada con una mayor legalidad del acto, requeridos | no
agili dad en su ejecucin y para el deudor, con la seguridad de que aqulla se internacional.
logre a precios de mercado. La imparcialidad del Notario, jumo con el carcter 4. La representacin
pblico de su actividad, hace aconsejable alguna propuesta legislativa que relaciones externas, salvo que I
permita su significativa intervencin no slo en la constitucin, sino tambin en cionadamcntc en perjuicio del
la ejecucin de aquella garanta. 5. Los poderes y Va It un
6. Las notas de utilidad, determinacin y apropiabilidad que caracterizan Registro Pblico del que ci
al concepto tradicional de la cosa como objeto de los derechos reales son del derecho del notario
igualmente aplicables a otros bienes inmateriales de contenido patrimonial 6. Si la representacin
merecedores de un tratamiento jurdico privado. notarial especfico, podr de la
El trfico jurdico de tales bienes debe cumplir con los requisitos de fondo, identidad del rgano
celebracin de un acto coi
forma y publicidad compatibles con la agilidad de su comercializacin.
7. Si la representacin pas
7. Se estima aconsejable que las experiencias notariales reflejadas en las en el que no exista nt expedido
comunicaciones remitidas a este Congreso sobre la configuracin de estas por funcionario derecho de ese
nuevas manifestaciones sean conocidas entre los Notariados miembros de la pas y que i encomendados.
UINL a travs de sus organismos competentes.
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!
que rige el sistema de numerus ;
debe adecuarse al tipo lcgalmcnte
valdr como derecho persogos, la
posibilidad de crear si- i por la
exigencia de que con- i osos
derechos. Ante este hecho, i
intereses en juego y las nece- [
organizar la nueva situacin dentro
reales o en ios de los derechos per-
[ Significado normativo, ante la au-
i la nueva situacin de los caractc-
io que permitir armonizar la
litucionales que la eficacia erga
vas situaciones a la legalidad,
de su funcin, permitir consoli- i
de la tarea del legislador, ofrccin-
de derecho privado que debe-
de tapo comunitario aconseja
regule otorgue la certeza de un
dere- y permanencia en el uso, cia
normativa de tal acto exige
reales sobre las personales,
reforzada con una mayor agili-
l'vrc-:. Jad de que aqulla se logre a
junto con el carcter pblico
legislativa que permita su sig-
sino tambin en la ejecucin
aproplabilidad que caracterizan a!
tos derechos reales son
igualmente i patrimonial
merecedores de
nsphr con los requisitos de
fondo, |d de su comercializacin,
as notariales reflejadas en las
co- e la configuracin de estas
nuevas pados miembros de la
UINI. a tra-
b! DERECHO NOTARIAL 263
IV. La representacin voluntaria y la representacin de las personas
jurdicas en las relaciones internacionales
Considerando que:
a) El mandante confiere una parte de sus facultades mediante la atribucin
de un poder a un representante;
b) El contratante no tiene conocimiento de la existencia, del contenido ni
de la duracin de la relacin que vincula al representado con el representante;
ql Tambin pueden resultar afectados terceras aunque no tengan
conocimiento del poder ni de la relacin subyacente;
d) La intensificacin de las relaciones econmicas y jurdicas
internacionales exige una solucin que tenga en cuenta el equilibrio de los
intereses en juego;
e) El notario, en la actividad jurdica que realiza debe garantizar una
adecuada proteccin y tutela, no solo al representado, a la contraparte, sino
tambin a los terceros tanto a nivel nacional como internacional;
f) Estos objetivos pueden ser cumplidos del modo ms eficaz por el notario
de tipo latino, cuya intervencin garantiza la independencia y la imparcialidad,
en un marco caracterizado por la confianza que inspira a los terceros.
Teniendo en cuenta ules premisas y criterios, la IV Comisin propone lo
siguiente:
1. El otorgamiento y la existencia de un poder dirigido a la celebracin de
un negocio jurdico, debe ser independiente de la relacin interna subyacente,
salvo el caso de mala fe.
2. Se auspicia la adhesin y ratificacin por pane de todos los Estados de
la Convencin suscripta en La Haya el 14 de mayo de 1978, sobre la ley
aplicable a los contratos celebrados por intermediarios y representantes.
3. La escritura pblica basada en los principios del sistema latino confiere
los requisitos de seguridad en cuanto a capacidad y legitimacin de los
otorgantes y legalidad del acto, requeridos para la circulacin de las
representaciones en el plano internacional.
4. La representacin orgnica debe considerarse ilimitada e limitable en
las relaciones externas, salvo que se pruebe que los terceros hayan actuando
intencionadamente en perjuicio de la sociedad.
5. Los poderes y la legitimacin de los rganos societarios deben emanar
de un Registro Pblico del que puedan obtenerse certificados y extractos, sin
perjuicio del derecho del notario de examinarlo.
6. Si la representacin orgnica no resulta directamente de un documento
notarial especfico, podr probarse mediante un ceitificado notarial acreditativo
de la identidad del rgano y de sus facultades, bien en general, bien relativo a
la celebracin de un acto concreto.
7. Si la representacin no consta en documento notarial o proviene de un
pas en el que no exista notariado de tipo latino, debe acompaarse un
certificado expedido por funcionario competente que asegure su configuracin
adecuada al derecho de ese pas y que el representante est autorizado para
realizar los actos encomendados.
264 DERECHO NOTARIA!. Y DERECHO REGISTRA: EL DERECHO NOTARIAL

VIGSIMO CONGRESO ciones, debiendo ser reguladas

(1992, Cartagena de Indias) p con sus peculiaridades
socio-juxi Cuarto: Que se
I. La intervencin del notario en el mbito de la jurisdiccin establezca 1 del teto notarial,
no contenciosa suprimiendo t mologacin o
La Comisin Primera del XX Congreso del Notariado Latino, examinadas to contencioso respectivo.exces
calificacin,
todas las relaciones precedentes de los diversos pases miembros de la Unin Quinto: Que se tenga en a an
y participantes en el evento, despus de largo y atento debate en torno de la no cuentan con ello, la n
naturaleza jurdica de la institucin que se ha denominado comnmente asuntos:
Jurisdiccin no Contenciosa o Voluntaria", as como la aplicacin de esta a) Matrimonio,
materia en los diversos pases, ha constatado: separacin
Primero: Que en realidad la Jurisdiccin Voluntaria o no Contenciosa' b)Todo el procedimiento
no es una verdadera y propia jurisdiccin, en sentido propio y estricto, porque concrsales y ejecutivos, en
en ella no est presente el elemento indispensable de la contenciosidad o del lo:
conflicto, ni el efecto de la cosa juzgada. c) La facultad de ser
Segundo: Que existe la preocupacin, compartida por todos los drsiga arbitraje.
representan tes, de la necesidad de descongestionar las actividades y casos no d) La constitucin y
jurisdiccionales a las oficinas de los juzgados y tribunales, para lograr uno de paracanec
que elaboreSexto:
un proyectoLa<
los bienes hoy en da ms deseados en todos los pases, como es la agilizacin cuyoconstitucin
fin los pasesdemiembros
m
de la justicia. nocido prestigio,
competente de la designados
Unin.
Tercero: Que en el curso de los ltimos aos ha venido sucediendo un pe
acrecentamiento cultural y social de la funcin y servicio notarial que conduce II. F.l
\ coloca al notariado latino a la vanguardia de las distintas categoras documet^t
profesionales y lo sita en el lugar preferente entre ellas, como interprete de Primero: La difusin y
primer grado tanto de la norma, como de los hechos y de la voluntad de los derno es realmente formi
ciudadanos. La facilidad para su c
Cuarto: Que el notariado latino cuenta con la formacin adecuada volmenes de
(profesionales del derecho), se halla investido de fe pblica (encargados de una informacin
funcin pblica), dispone de los medios tcnico-jurdicos necesarios recuperacin, la
(instrumento pblico) y desempea ya en los varios pases miembros, algunas modifi
funciones que forman pane de 1a denominada jurisdiccin Voluntaria o no po real, son slo algunas
Contenciosa". de
Por lo tanto la primera Comisin auspicia y recomienda que al notariado lio y expansin.
le sean encomendadas por los diversos ordenamientos nacionales las ms Segundo: Pero asimismo
amplias funciones en el mbito de la tradicionalmente denominada a
"jurisdiccin voluntaria o no Contenciosa", respetando la naturaleza de la
Su vulnerabilidad respecta
funcin notarial, tal y como ha sido definida por los precedentes congresos
internacionales del notariado latino. aspectos tcnicos sin
En particular propugna lo siguiente: nec
Primero: Que se restrinja el trmino jurisdiccin no Contenciosa o cen fcil presa de alterad
Voluntaria a la actividad judicial y se acoja para el derecho notarial el trmino cin. Tambin es de consida
COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS". mi dad.
Segundo: Que no se atribuya a los notaras competencias inherentes a la Tercero: Por ello se
dn inegocia!, y calificador t
hace
te pblica judicial, ni se invada el mbito de la potestad jurisdiccional en
limacin,
tivo acompaa alafin r
e incorporacin,
funcin juzgadora.
Tercero: Que el proceso de desjudicializacin comprenda no solamente para la expresin de la volunta
el aspecto relativo a su terminologa sino al propio tratamiento procesal de las los sistemas a
institu emplearse
Cuarto: El Notariado,
cicndo su rol tutelar de !a
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
UESO e Indias)
PWW de la jurisdiccin
Ir Notariado latino, examinadas
.p* miembros de la Unin y
raro debate en tomo de la natura-
nade comnmente Jurisdiccin
eaaon de esta materia en los di-
V'orumana o no Contenciosa* no
ido propio y estricto, porque en de la
comenciosidad o del conflic-
a por todos los representan-
y casos no jurisdiccionales a
uno de los bienes hoy en da n
de la justicia, a venido
sucediendo un acre- notarial que
conduce y cuntas categoras
profesionales s interprete de
primer grado tan- lantad de los
ciudadanos, b formacin
adecuada (profcsio-
(encargados de una funcin p-
scesarios (instrumento pblico)
y usas funciones que forman
parte Contenciosa".
f recomienda que al notariado le
srros nacionales las ms amplias
rao minada jurisdiccin volunta-
de la funcin notarial, tal y os
mternacionalcs del notara-
adiccin no Contenciosa o Vo-
d derecho notarial el termino
competencias inherentes a la fe
Deestad jurisdiccional en funcin
i comprenda no solamente el
as- Kamiento procesal de las
instilu-
EL DERECHO NOTARIAL 265
ciones, debiendo ser reguladas por b legislacin notarial de cada pas, de
acuerdo con sus peculiaridades socio-jurdicas y sus instituciones.
Cuarto: Que se establezca la independencia y autonoma de la actuacin
Y del acto notarial, suprimiendo cualquier tipo de control posterior, como la
homologacin o calificacin, excepcin hecha de la impugnacin en el
procedimiento contencioso respectivo.
Quinto: Que se tenga en cuenta b posibilidad de extender a los pases que
an no cuentan con ello, la reglamentacin en sede notarial de los siguientes
asuntos:
a) Matrimonio, separacin de cuerpos y divorcio consensales.
b) Todo el procedimiento de la venta como consecuencia de los procesos
concrsales y ejecutivos, en lo relacionado a la subasta.
c) La facultad de ser designado el notario como rbitro, en un tribunal de
arbitraje.
d) La constitucin y cancelacin del patrimonio de familia.
Sexto: La constitucin de una Comisin integrada por cinco juristas de
reconocido prestigio, designados por la Unin Internacional del Notariado
Latino, para que elabore un proyecto de ley marco en relacin con el presente
tema, a cuyo fin los pases miembros debern remitir su legislacin propia al
organismo competente de la Unin.
II. El documento informtico y la segundad jurdica
Primero: La difusin y avance del documento informtico en el mundo
moderno es realmente formidable y es de esperar un avance an mayor.
a
La facilidad para su elaboracin, la posibilidad de archivo, de operar
grandes volmenes de informacin en espacios muy reducidos, la inmediatez
de acceso y recuperacin, la modificacin y tratamiento de texto y envo a
distancia en tiempo real, son slo algunas de sus ventajas que justifican su
extraordinario desarrollo y expansin.
Segundo: Pero asimismo conlleva riesgos igualmente preocupantes:
Su vulnerabilidad respecto a manipulaciones internas y externas, y an
por aspectos tcnicos sin necesidad de b mano del hombre, y b falta de firma
lo hacen fcil presa de alteraciones y de usos que pueden desviar su correcta
utilizacin. Tambin es de considerar el riesgo de las infracciones al derecho
de intimidad.
Tercero: Por ello se hace necesario equilibrar o regular su tratamiento
normativo e incorporacin, a fin de garantizar a b sociedad un medio eficaz y
confiable para la expresin de b voluntad; as para legislaciones futuras se
recomienda que los sistemas a emplearse respondan a standards
internacionales de seguridad.
Cuarto: El Notariado, como institucin depositara de la fe pblica y
ejerciendo su rol tutelar de la contratacin a travs del asesoramiento, b
configuracin negocial, y calificador de situaciones jurdicas de identidad,
capacidad y legitimacin, acompaa la evolucin del documento informtico
estudiando y
266 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EI. DERECHO NOTARIAL

proponiendo los requisitos necesarios para compatibilizar sus beneficios con jeto: a) I-a adaptacin del
los recaudos imprescindibles para su seguridad y confiabiiidad. cin entre los pases miet
Quinto: Se adviene en las ponencias de los pases informantes: seguridad en esta materia.
A) Que no existe regulacin sistemtica del documento informtico.
B) Que slo se reconoce fuerza probatoria a algunos documentos III. La prote
emanados de la administracin pblica, o para operaciones burstiles,
contratos laborales, registros de patentes, venta de anculos domsticos, Considerando que las
registros contables de sociedades y comerciantes, en el mbito de los negocios preocupaciones ms im_ de
con forma libre. ser efectiva ms que con les y
Sexto: Respecto a la contratacin a distancia han sido escuchadas distintas especialmente la del
propuestas de los ponentes que presentan, como elemento coincidentc, la Considerando que el N
necesidad de garantizarla a travs de la intervencin notarial mediante la dad moderna entre los ci lrica
identificacin, juicio de capacidad y legitimacin del emisor; as como el coherente, eficaz y
empleo de los mtodo: tcnicos que aseguren la identidad del texto y la Primero: EL XX Co
correlativa intervencin notarial en el lugar de la recepcin. Que con la participacin
Sptimo: Deben rechazarse los intentos tecnolgicos que pretenden i memos que, salvando las
neradones futuras y que
subordinar los negocios jurdicos, que por su esencia son ilimitados, a
medio ambiente y, cohc
catlogos exhaustivos con la finalidad de facilitar los procesos tcnicos. venciones internacionales.
Luego de estudiar y analizar los informes recibidos, el XX Congreso Por ltimo, que el N
Internacional del Notariado Latino propone: materia del medio ambiente
A) En lo concerniente a la expresin de voluntad por documento privado, nales como nacionales.
y complementando los logros tcnicos en cuanto a criptografa de los textos y Segundo: A fin de hacer
firma electrnica, proponer la intervencin del notario quien, en su calidad de Unin formula el siguiente
profesional especializado e imparcial, puede autenticar y custodiar el archivo 1. Que todos los N
de cualquier, modo de identificacin electrnica. como la de los futuros n
B) Respecto a los documentos notariales: desempear a cabalidad su
1. En el estado actual del avance tecnolgico deben mantenerse las ciudadanos, en todo lo
exigencias del papel escrito y de la firma; 2. Que en los cont
2. Cualquiera que sea el procedimiento o medio tcnico empleado, implicar a las partes en la
debern respetarse los principios esenciales del Notariado LaLino, que no 3. Que todos los est de
agota su funcin con la autenticacin sino que se proyecta y expaude a travs iniorinacin y los misos e
del asesoramiento. configuracin, calificacin, legitimacin y dems iniciativas en c
actividades que garantizan la declaracin de voluntad libre y coincidentc. Tercero: Con el objeto
Inclusive, para el caso de una futura integracin del documento informtico a de i plir su compromiso, la Ui
la actividad notarial en nada deber modificarse la funcin notarial y el rol del cin Internacional del N<
notario; pccialmente por medio de:
3. Estimular la utilizacin de las nuevas tecnologas como medio auxiliar a) El intercambio de ii
del notario para mejorar la coordinacin con instituciones vinculadas, tales biental;
como: registro inmobiliario, catastro, registros comerciales, etctera, a travs b) La financiacin de
de copias emitidas mediante las tcnicas informticas; premios;
4. Colaborar con las autoridades gubernamentales a fin de contribuir con c) El poner a la dis para
estudios e investigaciones para arbitrar los medios y definir los recaudos el reconocimiento de
necesarios para que el documento informtico avance en credibilidad y
aceptacin;
5. Que la Unin Internacional del Notariado Latino forme un grupo de tra-
bajo sobre el documento informtico y el documento notarial que tenga por ob-
to NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL
yarlbilizar sus beneficios con
los Dfiabidad. pakti
informantes: documento
informtico, a algunos
documentos emanados o
burstiles, contratos laborales,
ss, registros contables de socie-
con forma libre, u han sido
escuchadas distintas dememo
coincidente, la nccesi- cttnal
mediante la identificacin, so
el empleo de los mtodos
correlativa intervencin
notarial
lgicos ue pretenden subordi-
tSmitados, a catlogos rxhausti-
el XX Congreso Interna-
por documento privado, a
criptografa de los textos v
io quien, en su calidad de
icar v custodiar el archivo
de
deben mantenerse las exigencias
tcnico empicado, debern
Latino, que no agota su
funcin a travs del
asesoramiento, actividades que
garantizan la dc- . para el caso
de una futura innotarial en
nada deber modi-
ologias como medio auxiliar
del oes vinculadas, tales
como: re- etctera, a
travs de copias
a fin de contribuir con
es- v deimir los recaudos
necesarios credibdidad y
aceptacin;
Latino forme un grupo de
trasto notarial que tenga por
ob
EL DERECHO NOTARIAL 267
jeto: a) La adaptacin del Notariado a las nuevas tecnologas, y b) La
armonizacin entre los pases miembros de la Unin de las normas
fundamentales de seguridad en esta materia.
III. La proteccin del medio ambiente en su
>vlocin con la prctica notarial
Considerando que actualmente la proteccin del medio ambiente es una
de las preocupaciones ms importantes de la comunidad internacional y que
no puede ser efectiva ms que con la colaboracin de todas las agrupaciones
profesionales y especialmente la del Notariado.
Considerando que el Notariado ocupa una posicin privilegiada en la
sociedad moderna entre los ciudadanos y los poderes para elaborar y ejecutar
una poltica coherente, eficaz y prctica.
Jhimero: EL XX Congreso de la U.I.N.L. formula el siguiente voto:
Que con la participacin del Notariado se creen en todos los pases
instrumentos que, salvando las libertades individuales, protejan los intereses
de las generaciones futuras y que se establezcan normas que aseguren la
proteccin del medio ambiente y, coherentes con LA CARTA DE IA TIERRA y con todas las
convenciones internacionales.
Por ltimo, que el Notariado se integre en lodos los procesos de decisin
en materia del medio ambiente contemplados en las organizaciones tanto
internacionales como nacionales.
Segundo: A fin de hacer realidad el compromiso del notario a escala local,
la Unin formula el siguiente voto:
1. Que todos los Notariados alienten la capacitacin de sus miembros, as
como la de los futuros notarios, en cuanto al derecho ambiental, para
permitirles desempear a cabalidad su papel y sus responsabilidades como
juristas y como ciudadanos, en iodo lo referente a la proteccin del medio
ambiente;
2. Que en los contratos notariales se incluyan disposiciones que permitan
implicar a las panes en la proteccin del medio ambiente;
3. Que todos los estados pongan a la disposicin de los notarios las
fuentes de informacin y los registros que les permitan cumplir a cabalidad sus
compromisos e iniciativas en cuanto a la proteccin del medio ambiente.
Tercero: Con el objeto de que a escala internacional el Notariado pueda
cumplir su compromiso, la Unin formula el deseo de que se constituya la
Fundacin Internacional del Notariado", destina a fomentar la proteccin
ambiental especialmente por medio de:
a) El intercambio de informaciones relativas a la evolucin del derecho
ambiental;
b) La financiacin de investigacin en derecho ambiental y la concesin
de premios;
c) El poner a la disposicin de todos los interesados los recursos
necesarios para el reconocimiento de su derecho a un medio ambiente de buena
calidad.
268 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL Fl. DERFCHO NOTARIAL

IV. El valor y efecto de un documento extranjero recibulo por un notario to notarial reduciendo al mnimo t
En el XX Congreso de la UINL la Comisin encargada del estudio del selas (1968) y Lugano (1989) han
TEMA IV, Valor y efecto de un documento extranjero recibido por un Notario, rt particularmente el notarial
ha tomado en cuenta los valiosos estudios contenidos en cada una de las extraaj
ponencias presentadas y ha profundizado en el anlisis de las cuestiones en las h) Considerando que los
sesiones de trabajo, serias y densas, presididas por los principios informadores arda como medio para asegurar el
del Derecho Notarial y del Derecho Internacional Privado. nada chos personales, familiares
La Comisin somete al plenario los fundamentos o considerandos que y patn dad, autenticidad y
siguen y propone la adopcin de los acuerdos que expresan la opinin seguridad jurxS modelo latino,
compartida por sus miembros. comparten or pios y forman una
a) Considerando que la intervencin notarial genera seguridad jurdica al comunidad j
dar legalidad a los actos y negocios proporcionndoles fehaciencia y i) Considerando que la
autenticidad. tales, y la interconexin de cc nes
b) Considerando que su labor de recepcin de la finalidad prctica y grupos financieros y et de
pretendida, de aseguramiento y consejo y, en fin, de conformacin de la principios del Derecho Int de las
voluntad nacional definitiva mediante la redaccin del documento, asegura su naturales consecuencias y < lo
legalidad tanto en cuanto afecte al ordenamiento como en cuanto a 1a libre y transnacional de negocios y tos,
consciente emisin de la definitiva voluntad ncgocial. para los que se requiera
c) Considerando que el control de legalidad en el amplio sentido En atencin al mejor segn
expresado, se logra tambin cuando el notario se ajusta al tenor ncgocial ya los principios de la Internacional
prerredactado, puesto que el deber de asesoramiento y consejo debe cumplirlo Privado y en base propone al
respecto del mismo, con especial atencin al inters de la parte que no hubiere plenario los sif
participado en la previa redaccin del instrumento. Primero: El Congreso
d) Considerando que la autenticidad o fehaciencia del negocio celebrado notarial latino, esto es del Unin
ante el notario se manifiesta especialmente en el valor que las leyes atribuyen Internacional del N< Guatemala.
al documento notarial como ttulo legitimador y como medio de prueba. Segundo: El Congreso pr
e) Considerando que las cualidades del documento notarial, legalmente documento notarial latino pi
valorado como prueba autntica del negocio o del acto legal, permiten a los resultado se establezcan las
ordenamientos cuyos notariados son miembros de la UINL, proporcionar a los Tercero: El Congreso
ciudadanos en general, al consumidor en particular y al trfico, seguridad idoneidad y competencia dd i
jurdica de modo claro, eficiente y econmico; tanto en el campo extra judicial notarial latino y que encc normas
de la normalidad del derecho como en el campo del proceso judicial. jurdicas de necesaria l
f) Considerando que en la esfera extrajudicial, esto es en el mbito de la Cuarto: El Congreso Latino
realizacin del derecho en la normalidad sin pleito o conflicto, los pases cuyo que, a travs de las aproxime a
notariado es miembro de la UINL, utilizan el documento notarial como base aquellas or nocen, para promover
para la presentacin de actos o negocios: a) que legitimen la titulacin y su cin del documento notarial i
ejercicio de las relaciones, posiciones y derechos que nacen del documento nismos regidos por sistemas j
notarial o ms propiamente del acto o negocio que presenta; b) que pueden ser Respecto de organismos i
credos y utilizados por terceros sin necesidad de previa declaracin judicial y vos vinculantes, es muy cable en
administrativa; c) que en base a su legalidad y autenticidad justifiquen la los Estados miet latino.
prctica de operaciones y asientos registrables. Quinto: El Congreso el
g) Considerando que en la esfera del proceso judicial el documento estudio de procedmi dentes de
notarial tiene valor de prueba legal del hecho o negocio que presenta, lo que pases no inte
simplifica el tema de prueba y facilita ia fijacin de hechos en el proceso
declarativo, y permite la efectividad en un proceso ejecutivo de los derechos
que prueba el documen
 > OTAWAL Y DERECHO REGBTRAL
TO recibido por un notario
n encargada del estudio del craa-
ero recibido por un Notario",
nios en cada una de las ponen- de
las cuestiones en las sesiones
pnnc-.pios informadores del Derc-
o considerandos que
siguen la opinin
compartida por
genera seguridad jurdica al dar
fehaciencia y autenticidad. .1
finalidad prctica pretend- in
de la voluntad nacilo. segura
su legalidad tanto en a La '.bre
y consciente emisin de
5 en el amplio sentido
expresado, tenor negocial ya
prerredactado, debe cumplirlo
respecto del mistase no hubiere
participado en la
del negocio celebrado
ante qae las leyes atribuyen al
docu- medio de prueba, ocnto
notarial, legalmente valoro
legal, permiten a los ordena-
HNt, proporcionar a los
audada- al trfico, segundad
jurdica de ampo extra judicial
de la norma- es judicial.
L to es en el mbito de la
rcali- o conflicto, los pases
cuyo nota- aecto notarial como
base para la m ia titulacin y
ejercicio de las documento
notarial o ms pro- * pueden ser
credos y utilizados tuiicial y
administrativa; c) que la praica
de operaciones y asien-
radictal el documento notarial r
presenta, lo que simplifica el en d
proceso declarativo, y permi- hos
que prueba el documcn-
EL DERECHO NOTARIAL 269
to notarial reduciendo al mnimo su fase declarativa; y asi los convenios de
Bruselas (1968) y Lugano (1989) han regulado la recepcin del documento
autntico, particularmente el notarial extranjero.
h) Considerando que los ordenamientos que utilizan el documento notarial
como medio para asegurar el nacimiento, la titularidad y el ejercicio de los
derechos personales, familiares y patrimoniales privados, segn principios de
legalidad, autenticidad y seguridad jurdica y que han organizado el notariado
segn el modelo latino, comparten normas jurdicas que obedecen a unos
mismos principios y forman una comunidad jurdica.
i) Considerando que la movilidad de personas, mercaderas, servicios y
capitales, y la interconexin de conocimientos y tcnicas, y tambin de
organizaciones y grupos financieros y empresariales, requieren el conocimiento
y aplicacin de principios del Derecho Internacional Privado, as como el
aprovechamiento de las naturales consecuencias y cualidades del documento
notarial como vehculo transnacional de negocios y relaciones conectados con
diversos ordenamientos, para los que se requiera fehaciencia y autenticidad.
En atencin al mejor servicio de la eficacia de las relaciones
internacionales, segn los principios de ia seguridad jurdica y segn la doctrina
del Derecho Internacional Privado y en base a las consideraciones que
preceden, la Comisin propone al plenario los siguientes ACUERDOS:
Primero: El Congreso reitera el principio de libre circulacin del
documento notarial latino, esto es del formado con todos los requisitos exigidos
por la Unin Internacional del Notariado Latino, ya prepugnado por el
Congreso de Guatemala.
Segundo: El Congreso propone la recepcin como fehaciente y autntico
del documento notarial latino procedente del pas extranjero, y que para obtener
este resultado se establezcan las normas y los procedimientos uniformes
adecuados.
Tercero: El Congreso estima que debe propiciarse la legislacin que
declare la idoneidad y competencia del notario para controlar si el documento
extranjero es notarial latino y que encomiende al notario su adecuacin, si
procediere, a las normas jurdicas de necesaria aplicacin en el pas de
recepcin.
Cuarto: El Congreso encomienda a la Unin Internacional del Notariado
Latino que. a travs de las comisiones competentes segn su organizacin, se
aproxime a aquellas organizaciones internacionales o supranacionales que la
reconocen, para promover su inters acerca de la libre circulacin y la efectiva
recepcin del documento notarial latino entre los Estados miembros de dichos
organismos regidos por sistemas jurdicos que utilizan el documento notarial
latino.
Respecto de organismos supranacionales con poderes legislativos o
normativos vinculantes, es muy deseable que se propicie una legislacin al
respecto, aplicable en los Estados miembros cuyo orden jurdico recoja un
notariado de tipo latino.
Quinto: El Congreso solicita de la Unin Internacional del Notariado
Latino el estudio de procedimientos que posibiliten la recepcin de documentos
procedentes de pases no integrados en ella, y la celebracin de tratados
internacionales
27C DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! EL DERECHO NOTARIAL

tendientes a facilitar la intercomunicacin documental entre los diversos Su firme voluntad a

sistema: jurdicos, respetndose en todo caso el principio de seguridad promover nal y el ejercicio
realizado mediante el documento notarial latino. apropiado de fund nacional y
mutua savoir/aire nouc otras
medidas apropiadas en el pial La
VIGSIMO PRIMER CONGRESO Unin Internacional del Mi a) Que
(1995, Berln) los parlamentos, los gol de la
legislacin y la aplicacin ie
L Funcin pblica y social del notariado aplicacin peninente a las fue
Considerando, que en los pases miembros de la Unin Internacional de cin apropiada y las tengan defc h)
Notariado Latino los que poseen un orden jurdico de derecho civil y una ley Que las instancias de los can estas
orgnica del notariado. funciones mediante el ma tico y la
a) El notario ejerce funciones pblicas en el marco de actividades no consulta obligatoria en loj renda
contenciosas instauradas por el Estado y cumple numerosas funciones sociales por ejemplo, al derecho iofl el
en el mbito del orden social nacional y con este fin es un oficial pblico derecho de sociedades) asi con
delegatorio autnomo de la autoridad pblica del Estado. miento integral del instrumento ai
b) Las funciones pblicas y sociales del notariado estn, de un modo muy y fuerza ejecutoria, y que las insta*
particular al servicio del respeto de la legalidad, de la salvaguardia de la institucin del notariado otras
legalidad ante la ley y el mantenimiento de la seguridad jurdica y de la como por ejemplo funciones con
equidad. la finalidad de contribuir al c) Las
c) El notario ejerce sus funciones estableciendo actos autnticos instancias de los Es este modo,
provistos de fuerza probatoria y ejecutoria, presando, por otra parte, servicio pongan a disposicin de a fin de
de consulta y de asistencia completa al ciudadano, estando estas ltimas otorgar en el presente Vj cin del
actividades intimamente ligadas a la autentificacin as como con el derecho que se caracieri ses del
cumplimiento de actos judiciales dentro del marco de la jurisdiccin ciudadano los que se 11
voluntara, el notario contribuye as a desatascar el poder judicial del Estado. consumidores y mediante la u
d) El notario ejerce sus funciones pblicas de manera imparcial, social, otorgando el notariado, y
guardando ei secreto profesional as como su independencia substancial, de la seguridad jurdica tanto* a la
econmica y personal en el marco de una profesin liberal especficamente paz jurdica en la sociedad.
regulada, aportando as el notario su contribucin especfica a la proteccin II. Segundad legal i
del consumidor
e) La institucin del notariado, por la organizacin territorial de la Conclusiones y
profesin y en el marco de sus competencias, garantiza la asistencia jurdica propuestas I PARTE
en favor de ciudadano en todo el territorio nacional, y de igual modo tras las 1.1. La exposicin y la
fronteras y en particular mediante la libre circulacin de documentos dualizar importantes conver lo
notariales. tanto exponer conclusiones
f) El notario est sometido a un control severo y regular con respecto a Las normas en defensa
todas sus actividades y funciones por las cmaras notariales y las autoridades dd y contenidas en numerosas
del Estado y asegura la responsabilidad de personal de sus actividades y pios y, en muchos pases, dan
funciones. Aunque la produccin
g) El notario adquiere y mantiene su competencia jurdica mediante ras. las principales normas nes
califica cin universitaria, una formacin post-universitaria de orden prctico y pueden reunirse de
y un seguimiento permanente en su formacin profesional. 1.2. Numerosas normas!
Ia Unin Internacional del Notariado confirma: macin esencial para poder e
Su disposicin permanente al sostn de los notariados en todos los pases
y en todos los sistemas legales, para que estos notariados mantengan y
promuevan las funciones pblicas y sociales y especficas del notariado
mediante medidas de formacin, desarrollo y control.
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
Denul entre los diversos sistemas
ir guridad realizado mediante
ONGRESO
I)
dei notariado
os de U Unin Internacional del
deco de derecho civil y una ley or
e marro de actividades no contcn-
eroiu unciones sociales en el m-
02 oficial pblico delegatorio au-
xardo estn, de un modo muy e ia tareas en lo referente a la jurisdiccin voluntara, como por ejemplo funciones relativas
salvaguardia de la legalidad ! -and: ,
a y de la equidad, ndo actos
autnticos provistos de c*ra pane,
servicio de consulta y tas iihimas
actividades ntimamen-
cumplimicnto de actos judiciales e
coeano contribuye as a desatas-
manera imparcial, guardando el
:ial, econmica y personal regulada,
aportando as el a del consumidor
aan territorial de la profesin
asistencia jurdica en favor del ual
modo tras las fronteras y en oentos
notariales. v regular con respecto a
TO
todas rules v las autoridades del
Estado actividades y funciones,
rtencu jurdica mediante califica- leu
de orden prctico y un segui-
nounodos en todos los pases y
nados mantengan y promuevan i
notariado mediante medidas de
EL DERECHO NOTARIAL 271
Su firme voluntad a promover medidas adecuadas para la organizacin notarial y
el ejercicio apropiado de funciones notariales mediante la transmisin internacional y
mutua savoir faite notarial a travs del intercambio de experiencias y otras medidas
apropiadas en el plano prctico y cientfico.
La Unin Internacional del Notariado Latino formula sus deseos:
a) Que los parlamentos, los gobiernos e instancias internacionales encargadas de
la legislacin y la aplicacin del derecho, garanticen el mantenimiento y la aplicacin
pertinente a las funciones pblicas y sociales mediante una reglamentacin apropiada
y las tengan debidamente en cuenta en la prctica.
b) Que las instancias de los Estados y las instancias internacionales favorezcan
estas funciones mediante el mantenimiento o la introduccin del acto autntico y la
consulta obligatoria en lo referente a actos jurdicos esenciales (en referencia por
ejemplo, al derecho inmobiliario, el derecho de familia y sucesorio y el derecho de
sociedades) asi como mediante el mantenimiento y el reconocimiento integral del
instrumento notarial como documento de fuerza probatoria y fuerza ejecutoria, y que
las instancias nacionales e internacionales otorguen a la institucin del notariado otras
a actos judiciales pertenecientes a sta, esto con la finalidad de contribuir al
desatascamiento de los tribunales del Estado.
c) Las instancias de los Estados y las instancias internacionales, actuando de este
modo, pongan a disposicin del notariado los medios adecuados y mejorados a fin de
otorgar en el presente y en el futuro la contribucin necesaria a la aplicacin del derecho
que se caracteriza por la eficacidad, la salvaguarda de los intereses del ciudadano los
que se llaman, en el mbito econmico, intereses de los consumidores y mediante la
integracin de actividades notariales en el contexto social, otorgando el notariado, de
esta manera su sostn al respeto de la legalidad y de la seguridad jurdica tanto en el
plano nacional como internacional as como a la paz jurdica en la sociedad. II.
II. Segundad legal contractual como meiho de proteccin de
los consumidores
Conclusiones y propuestas
I PARTE
1.1. La exposicin y la discusin de las ponencias nacionales permite
individualizar importantes convergencias sobre los problemas tratados. Podemos por
lo tanto exponer conclusiones y formular propuestas.
Las normas en defensa del consumidor ya en vigor en casi todos los Estados y
contenidas en numerosas directivas de la CE, establecen importantes principios y, en
muchos pases, dan lugar inclusive a verdaderos sistemas.
Aunque la produccin legislativa es copiosa y las reglas no siempre son claras.
las principales normas responden de todos modos a razones de fondo comunes y pueden
reunirse de manera til en tres subsistemas.
1.2. Numerosas normas tienden a asegurar a la pane no profesional la informacin
esencial para poder emprender una tratativa con las necesarias informa-
272 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL

ciones (por ejemplo, obligacin de presentar prospectos informativos a cargo dr la pane mente en efecto, es poco til
profesional, obligacin de adjuntar los prospectos a las actas; obligacin de aviso y para I un contrato si luego lo
obligacin de advenencia; disciplina de la publicidad y del llamamiento a travs de los deben acq
medios de comunicacin de masa, etctera). Las normas sobre el control
Otras normas se proponen asegurar a la pane no profesional la plena conciencia de contribuido a levantar el nivel
los derechos y obligaciones que descienden del contrato (por ejemplo: cargas de forma de recen ser tambin ellas
para contratos generalmente en forma libre), menciones obliga lorias en las escrituras normas d frecuentemente llegan
pblicas, menciones manuscritas obligatorias escritas por la misma mano de la parte no a desestabd ms, la extensin de
profesional: obligacin de evidenciar determinado puntos de la escritura pblica para las normas di (huios pblicos
evitar clusulas a sorpresa", etctera. parece recometuk nes de
En fin, hay normas que se proponen garantizar al no profesional la necesaria categora de los consumid
reflexin al momento de la conclusin del contrato, protegindolo de tcnica agresivas abusivo de clusulas de rganos
o engaosas de venta (derecho de receso, coohng off periods). Se tra:. siempre, en i trol del juez.
todos los casos indicados, de asegurar la transparencia de las trata:: vas en la formacin Por otra pane, las reglas qta
del contrato y en su conclusin. buen resultado: frecuentemente,
1.3. Existen por lo tanto normas que prevn un control del juez sobre r c cin de una u otra clusula
contenido del contrato preparado o hecho redactar por una parte profesional que se del sas garantas sobre los consi
supone pueda obtener condiciones excesivamente ventajosas abusando de su mayor ejemplo la falta de complet Sin
fuerza econmica o de sus mayores contactos. Las clusulas que deten:: nan en embargo, la experiencia
perjuicio del consumidor un significativo desequilibrio de los derechos r de las disposicin de garantas debe -
obligaciones derivantes del contrato, contrariamente a la buena fe y con ta. de que no fizando los sectores que deben
se trate de clusulas que han sido objeto de tratativa individual, pueder ser declaradas imponer formularios que r por
ineficaces (reglamentacin de clusulas abusivas). comisiones administt en todos
1.4. Existen en fin normas que imponen a la parte profesional la introdu-: cin los pases que la Deficiencia
obligatoria de determinadas clusulas en el contrato, para asegurar a la par.; no de la administt II. PARTE
profesional garantas que se consideran esenciales en la globalidad del negoc.: y que no 2.1. La intervencin del la
estn previstas en el derecho dispositivo vigente. certificacin sino que cor
Puede indicarse como ejemplo la experiencia francesa sobre ventas de inrotr bles dalniente para la parte me muy
de nueva construccin: normas especiales prevn formas contractuales Uricas; til para dar seguridad a pane
reglamentan los elementos esenciales de tales contratos; disponen se preez garantas no profesional. Esto ha
bancarias para asegurar el complemento de los trabajos y la devoL.. de las sumas tervencin de los notarios
pagadas en caso de resolucin del contrato o de quiebra del vende dor. Otro ejemplo: objeto inmuebles; financ ve en
las normas que prevn garantas en la directiva CEE 9a sobre el lime sbaring. sectores en los cuales
En principio, garantas expresas (por ejemplo, fideicomisos bancario? podran ser mas mas recientes o en sectc
dispuestas en todos los casos que el consumidor haya dado suma; r* cuenta del total y tario pueda intervenir (D>
no haya obtenido la transferencia de la propiedad del bien r-* an debe ser entregado o firma, fideicomisos, contr
especificado o inclusive construido). En estos casos, a efecto, el profesional recibe contratacin electrnica, v
sumas que, a falta de una transferencia del bien decir, de la ejecucin de su En efecto, la
prestacin), detenta a ttulo fiduciario y podr - zar para usos impropios perjudicando iniervena< ta de las panes
al no profesional. sobre los ponderacin de sus
1.5. Si opciones nes jurdicas (a
quisiramos trazar un balance global, las numerosas y ampie ae- travs de la f~ causa del
glas en materia de transparencia de contrataciones parecen ser en la expe : r i deber de redactar i ventajas
de los distintos pases considerados conjuntamente, no muy eficaces; frr u procesales (eficacia i en la
escritura). El notario,
negligencias profesionales y
 .1- Y DERECHO REGISTRA!
informativos a cargo
de a las actas; obligacin I b
publicidad y del llamamien- ,
etctera).
no profesional la plena
con- i del contrato (por
ejemplo: libre), menciones
obliga- ; obligatorias escritas
por i de evidenciar
determinados *a sorpresa",
etctera, al no profesional la
necesaria protegindolo de
tcnicas cooitng off periexis).
Se trata u transparencia de las
traiati-
control del juez sobre el
por una parre profesional
que ventajosas abusando de su
Las clusulas que determi-
librio de los derechos y a la
buena fe y con tal ^de tratativa
individual, pueden abusivas), l
parte profesional la iniroduc-
O, para asegurar a la pane ; en
la globalidad del negocio
i vjgente.
i sobre ventas de inmu-
formas contractuales tpicos;
disponen se presten 1 ios
trabajos y ia devolucin so o
de quiebra del vende- en la
directiva CEE 94/97
fideicomisos bancarios)
po- ar haya dado sumas en
de la propiedad del bien (que
instruido). En estos casos, en (
una transferencia dd bien (es i
fiduciario v podra utili- L
numerosas y complejas re-
parecen ser en la experiencia
muy eficaces; frecuente
EL DERECHO NOTARIAL 273
mente en efecto, es poco til para las partes conocer exactamente el contenido
de un contrato si luego lo deben aceptar as como ha sido propuesto.
Las normas sobre el control judicial de las clusulas abusivas, aunque han
contribuido a levantar el nivel de comportamiento correcto de las empresas,
parecen ser tambin ellas normas de limitada relevancia para los consumidores,
y frecuentemente llegan a desestabilizar las mismas contrataciones. En general,
adems, la extensin de las normas de proteccin a los contratos preparados
por institutos pblicos parece recomendable; as como la utilizacin de tcnicas
(acciones de categora de los consumidores ciass actions: decisiones sobre el
carcter abusivo de clusulas de rganos administrativos) que permiten
prevenir el control del juez.
Por otra parte, las reglas que establecen garantas han dado generalmente
buen resultado: frecuentemente, en efecto, no interesa al consumidor la
cancelacin de una u otra clusula del contrato, sino en cambio poder disponer
de precisas garantas sobre los considerables riesgos que dependen del contrato
(como por ejemplo la falta de complemento de la construccin o la quiebra del
vendedor). Sin embargo, la experiencia de diversos pases sobre este punto,
demuestra que la disposicin de garantas debe cubrir los riesgos realmente
importantes, individualizando los sectores que deben ser protegidos. Sin
embargo, no se debe llegar a imponer formularios que reglamenten al entero
contrato con modelos aprobados por comisiones administrativas: esta tcnica
ha causado grandes inconvenientes en todos los pases que la han adoptado
(escasa flexibilidad, influencia de lobbies. Deficiencia de la administracin,
etctera).
II. PARTE
2.1. La intervencin del notario con deberes que no se limiten en todo caso
a la certificacin sino que conlleven deberes de asistencia y de asesoramiento,
especialmente para la parte menos informada, se ha demostrado (en todas
panes) muy til para dar seguridad a las contrataciones y para proteger
eficazmente a la pane no profesional. Esto ha sucedido especialmente en los
sectores donde la intervencin de los notarios se prev tradicionalmente
(contratos que tienen por objeto inmuebles; financiaciones bancaras con
garantas reales, etc.), sino inclusive en seores en los cuales la intervencin de
los notarios est prevista por normas ms recientes o en seores en los cuales
se recomienda o se prev que el notario pueda intervenir (time shanng,
contratos a distancia con autenticacin de firma, fideicomisos, contratos no
tpicos de garanta, certificacin y garanta en la contratacin electrnica, venta
de bienes muebles de valor artstico, etctera).
En efecto, la intervencin del notario asegura no slo la informacin
correcta de las partes sobre los derechos u obligaciones que derivan del
contrato y la ponderacin de sus opciones y decisiones, sino asimismo la
certeza de las relaciones jurdicas (a travs de la forma), la estabilidad y certeza
de las contrataciones (a causa del deber de redactar escrituras valederas
rehusando recibir clusulas nulas); ventajas procesales (eficacia ejecutiva sobre
las obligaciones formales contenidas en la escritura). El notario, adems, es
siempre ampliamente responsable por las negligencias profesionales y asegura
el recurso a tcnicas tales que permitan con-
274 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

sobre determinadas clusulas ha llevj

seguir los mismos objetivos que podran obtenerse con una real obligacin de j profesional de otras clusulas que.
resultado, con responsabilidades globales netamente ms amplias que otros ca consideradas abusivas (concepto
prole sionales que asisten o aconsejan a las partes no profesionales. El de i
consumidor esta asistido por lo tanto eficazmente y es asistido de manera 3.3. 1.a intervencin del
privilegiada. El cose global de la intervencin del notario es ms bajo que los notar tas obligaciones expresas
costos promedios de los contratos redactados con la asistencia de otros de garanta de pane de los
profesionales. El deber de imparcialidad (o de neutralidad) del notario, profesionales de todaa panes del
asegurado por la libertad de escoger al notar de confianza, arroja como contrato). El notario p de la
resultado la disminucin evidente de los litigio; en relacin a los contratos que garanta mencionando en el puede
el mismo ha autorizado. siempre verificar la confon puesto
2.2. Como consecuencia de lo anteriormente expuesto, la intervencin dei por la ley en relacin a los puestos
notario en favor de las partes no profesionales es globalmente ms eficiente por las panes profesio
(es decir, ms ventajosa en base a un correcto anlisis costo/bcneficio) que IV PARTE
otras tcnicas de proteccin de consumidores y sobre todo de aquellas 4.1. Debe de toda manera su
difundidas desde al gn tiempo en los sistemas de common Uw. notario para asegurar el conoc nes
La proteccin del consumidor que se obtiene recurriendo a la intervencin derivantes del contrato o para
del notario (solucin del consejo: Bcrutiwgslsung), representa asimismo un sivas o para controlar si las ga
buen equilibrio entre exigencias de control (sin confiar, por otra parte, a la necesariamente debe ser prevista
administra cin pblica difciles urcas de gestin) y exigencias de autonoma vale por lo menos en todos los p
(ya que impone a las empresas lmites ms justos y flexibles). La solucin vinculen a las panes a concluir d
del consejo" es conforme a las tendencias de lodos los pases neocapitalistas juez la ejecucin especifica de tai
maduros de limitar las funciones de la administracin al control (authontia) y En efecto, si la intervencin
delegar a sujetos dotados de las necesarias competencias profesionales reconocer solamente las obli trato
(profesionales, agencias, etc.) la realizacin de los objetivos de inters pblico. ya vinculante y no r rehusarse a
III PARTE otorgar contratos defin este no es
3.1. En particular con referencia a los sectores indicados en el punto 1.2 el caso de las clusula! aconsejar
(transparencia en las contrataciones) la intervencin del notario hace su exclusin o modificar^
completamente intiles las reglas que aseguran el conocimiento de las panes 4.2. Las tcnicas que pueden
sobre los de rcchos y obligaciones que derivan del contrato (puesto que tal ses que han afrontado el problci
conocimiento est garantizado ya por el notario en base a sus precisos deberes i) Establecer que solamente U,
de asistencia y de ase- soramicnto) o las reglas que prevn derechos de receso tario tenga eficacia legal y pueda
o menciones obligatorias, sobre todo si manuscritas en una escritura pblica. cal cin en los libros de bienes
Reglas de este tipo son necesa ras en cambio para proteger a los consumidores inraaj piedad). Esta es la solucin
en los sistemas donde no se prev una calificada asistencia al consumidor. ale 923 BGB y siguientes,
3.2. La intervencin del notario puede garantizar la eficacia del contrato declarando pj nar (Vonxrtrag).
y evitar que se creen las bases de una intervencin del juez que declare que ii) Imponer como oblgate
determi nadas clusulas son abusivas (o inclusive que declare la ineficacia del sea previsto un contrato preli las
entero con trato). Esto acaece sobre todo cuando el notario, manteniendo su mismas obligaciones de asisten^
rol de impar cialidad o neutralidad, haya redactado las clusulas contractuales Simultneamente, la validez de
formulando reglas que en la prctica usual representan siempre un justo trato sera muy limitada. En
equilibrio entre los opuestos intereses de las partes. A las mismas conclusiones En relacin a lo que hemos la
se debe llegar cuando el notario haya podido ejercer influencia en la tratativa aprobacin de normas de tuauon
de las partes (inclusive en relacin a su deber de advertir a las partes de la de directivas CE para propuestas
posible ineficacia de clusulas) \ haya declarado expresamente en la escritura normativas, los ge nes antes
que determinadas clusulas han sido realmente objeto de tratativa, si necesario sealadas sobre lodo
declarando asimismo que la tratativa
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
con una real obligacin de
re- mis amplias que otros profe-
proresionalev El consumidor est
de manera privilegiada. El costo io
que los costos promedios de los pro
fisinales. El deber de imparto p> r
la libertad de escoger al no-
Ksmon evidente de los litigios
autorizado.
t expuesto, la intervencin del
s global mente ms eficiente
(es costa/bcneficio) que otras
tcc- de aquellas difundidas
desde al-
recurriendo a la
intervencin . representa asimismo
un buen por otra parte, a la
administra- f de autonoma (ya que
impone i solucin del consejo es contratos preliminares tales que vinculen a las panes a concluir el contrato
conformadores de limitar las fun- v
delegar a sujetos dotados de
agencias, etc.) la reoliza-
indicados en el
punto 1.2
del notario hace complta-
lo de las partes sobre los
de-
(puesto que tal conocimiento est
ten deberes de asistencia y de
ase-
receso o menciones
obligatorias,
la eficacia del contrato y de!
xuczReglas de que
que declare este determi-
tipo sonla
necesa-
ineficacia del entero con-
er.manteniendo
los sistemas donde no impar-
su rol de se pre-
contractuales formulando un
justo equilibrio entre los iones
se debe llegar cuando de las
panes (inclusive en posible
ineficacia de clusulas) y
determinadas clusulas han
sido asimismo que la tratativa
EL DERECHO NOTARJAL 275
sobre determinadas clusulas ha llevado a la aceptacin consciente de pane del
no profesional de otras clusulas que. consideradas aisladamente, habran
podido ser consideradas abusivas (concepto de negociacin global").
3.3.La intervencin del notario en los sectores protegidos (donde son
previstas obligaciones expresas de garanta) permite un control eficaz sobre la
adopcin de pane de los profesionales de todas las garantas requeridas por la
ley (sin otras panes del contrato). El notario puede asimismo controlar la
efectiva prestacin de la garanta mencionando en el contrato el cumplimiento
de esta obligacin y puede siempre verificar la conformidad con el contenido
mnimo obligatorio dispuesto por la ley en relacin a los contratos que hayan
sido formulados o propuestos por las panes profesionales
IV PARTE
4.1. Debe de toda manera subrayarse que cuando se prev la
intervencin del notario para asegurar el conocimiento de las partes de sus
derechos y obligaciones derivantes del contrato o para eliminar o atenuar los
riesgos de clusulas abusivas o para controlar si las garantas de ley hayan sido
conferidas, la intervencin necesariamente debe ser prevista inclusive en los
contratos preliminares. Lo cual vale por lo menos en todos los pases que prevn
definitivo (con posibilidad de pedir al juez la ejecucin especfica de tal
obligacin).
En efecto, si la intervencin del notario no fuera prevista, el notario podra
reconocer solamente las obligaciones asumidas por el no profesional en un
contrato ya vinculante y no redactado por l. pudtendo intervenir solamente para
rehusarse a otorgar contratos definitivos con clusulas manifiestamente nulas
(y este no es el caso de las clusulas abusivas, porque el notario puede solamente
aconsejar su exclusin o modificacin).
4.2.Las tcnicas que pueden emplearse a tal fin en las experiencias de los
pases que han afrontado el problema son sobre todo dos:
i) Establecer que solamente la escritura pblica definitiva otorgada por el
notario tenga eficacia legal y pueda constituir ttulo idneo para obtener la
inscripcin en los libros de bienes inmviles (y por lo tanto la transferencia de
la propiedad). Esta es la solucin alemana basada en el prrafo 313 BGB y en
el prrafo 925 BGB y siguientes, declarando por lo tanto la ineficacia del
contrato preliminar (Vorvertrjg).
ii) Imponer como obligatoria la asistencia del notario en todos los casos
que sea previsto un contrato preliminar vinculante, precisando que el notario
tiene las mismas obligaciones de asistencia y asesoramiento previstas para el
definitivo. Simultneamente, la validez de otros acuerdos como la inscripcin
o el precontrato sera muy limitada. En este sentido es importante la experiencia
francesa.
En relacin a lo que hemos expuesto, la UJ.N.L. formula votos para que.
en la aprobacin de normas de proteccin de consumidores en cada Estado, en
la actuacin de directivas CE para los Estados miembros, en la formulacin de
nuevas propuestas normativas, los gobiernos interesados tomen en cuenta las
conclusiones antes sealadas sobre todo en los prrafos 3.1, 3.2, 3.3 y 4.1,
haciendo hinca-
276 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl El DERECHO NOTARIAL

pie en que se trata de conclusiones fundadas sobre el anlisis de sistemas que va a nacer, que el
jurdico: de numerosos pases, cumplidas en base a las ponencias nacionales ya co
la ponenc.j del Coordinador internacional. una presuncin de
filiacin.
10. La medicina reproductiva moderna y tus efectos en el derecho V. Irrevocabilidad de la _
familiar Considerando que puede
y hereditario del marido que ha consentido
Consideraciones generales el XXI Congreso de la U
Las nuevas tcnicas de procreacin, tambin llamadas procreaciones A) Que el
mdica mente xsistidas (PMA), conducen a los juristas a preguntarse sobre la consent que .
vida y b persona humana, y ponen en tela de juicio los valores tradicionales de la PMA heterloga
la familia de la paternidad y de la maternidad y del parentesco, y los derechos constit haya
del hijo con cebido antes y despus de su nacimiento. paternidad por el padre,
1. Accesibilidad a las PMA
Considerando las lagunas de las legislaciones nacionales sobre la 1. Que pueda
accesibilidad a las PMA, el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda: probar
1. Que los legisladores precisen expresamente los criterios de acceso a L la realizacin del
PMA; principalmente los relativos al estado civil de los beneficiarios. acto
2. Que los criterios de accesibilidad de los beneficiarios de las PMA 2. Que el nio no
heterlo- gas sean armonizados con los criterios que rigen para los adoptantes. B) Que en los pases
11. Asesoramiento jurdico previo a la pma heterloga en
Considerando que el recurso a las PMA implica consecuencias jurdicas heterosexuales que viven
importantes respecto a los beneficiarios, los donantes, los mdicos y centros en
ra dicos especializados, cional), se establezca a
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda: favor
A los legisladores nacionales, obligar a los beneficiarios y donantes de las haya consentido, la
PMA heterlogas a que reciban un asesoramiento previo a la realizacin de !a misma
PMA, al respecto de las consecuencias jurdicas del acto. accin que existe con
IH. Consentimiento: forma res;
Considerando la experiencia profesional del notario en el campo del VI. Estatuto del
Derecho de Familia, del Derecho de Sucesiones y del Derecho Civil en em'
general, y teniendo en cuenta la importancia del secreto de la vida privada de Considerando:
los beneficiarios, y de ia fuerza probatoria del documento notarial, el XXI Que establecer el
Congreso de la U.I.N.L. recomienda: esta
Que el consentimiento prestado al acto mdico de la PMA heterloga por cuestiones
el marido o el conviviente en unin libre, en su caso, sea expresado por acto fundamentales
notarial o ante el juez. Que el debate no es ni
IV. Efectos del consentimiento: presuncin de paternidad tico,
Considerando que el efecto del consentimiento por cnyuge a una el XXI Congreso de la U.LNJ
insemina cin artificial heterloga o una fecundacin in vitro con donacin de Que cualquiera que sea
ovocito o de embrin puede ser considerado solamente como un nal, es indispensable
consentimiento al acto mdico,
reco
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda: como sujeto del
Que con el fin de evitar inseguridad jurdica en cuanto a la filiacin del derecho.
nio VIL Revooicin
del
Considerando la posibid^
do por diversos factores y
d
pertmmerario, as como
los
brin,
el XXI Congreso de la UXNJ
Que el consentimiento a
tes de la realizacin de la
ti
Que con el fin de aseguran
PMA, tengan conocimiento
de
cumento pblico, sta
debe
Una copia autntica de
las dems personas
imp
Vm. Destino del
embrum|
O*' NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
feec d anlisis de sistemas
jurdicos xmeacixx nacionales ya
la ponencia
efectos en el derecho familiar
'.Limadas procreaciones
mdica- s a preguntarse sobre la
vida y la i r ai ores tradicionales
de la familia, acoco, y los
derechos del hijo con
nacionales sobre la
accesibilidad recomienda:
le los criterios de acceso a las
de los beneficiarios,
beneficiarios de las PMA
hetcrlo- para los adoptantes.
heterloga
implica consecuencias jurdicas
los mdicos y centros mc-
* beneficiarios y donantes de las
esto previo a la realizacin de la as
del acto.
d notario en el campo del
Derruir. Derecho Civil en general,
y tele la sida privada de los
beneficia- aocarial.
Mico de la *MA heterloga por el
caso, sea expresado por acto nota-
ir paternidad
emo por cnyuge a una imemina-
I cirro con donacin de ovocito o
ccoo un consentimiento al acto
cuanto a la filiacin del nio
EL DERECHO NOTARIAL 277
que va a nacer, que el consentimiento al acto mdico por el cnyuge implique
una presuncin de filiacin.
V. rrcvocabilidad de la presuncin de la filiacin paterna
Considerando que puede haber dudas jurdicas en cuanto al derecho
eventual
del marido que ha consentido una PMA heterloga a impugnar su paternidad,
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda:
A) Que el consentimiento prestado por el marido de la mujer que recurre
a la PMA heterloga constituye una excepcin a la accin de impugnacin de
la paternidad por el padre, salvo:
1. Que pueda probar que ha revocado su consentimiento con anterioridad
a la realizacin del acto mdico.
2. Que el nio no haya sido originado por la PMA.
B) Que en los pases en los que el recurso a las PMA es accesible a las
parejas heterosexuales que viven en unin libre (segn la definicin de sta en
la ley nacional), se establezca a favor y en contra del miembro de la pareja de
hecho que haya consentido, la misma presuncin de paternidad con la misma
excepcin a la accin que existe con respecto al cnyuge.
VI. Estatuto del embrin
Considerando:
Que establecer el estatuto del embrin irt tero o n vitro implica
responder a cuestiones fundamentales de la vida.
Que el debate no es ni jurdico ni cientfico, sino esencialmente filosfico
y tico,
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda:
Que cualquiera que sea el estatuto jurdico del embrin, segn la ley
nacional, es indispensable reconocerle el respeto de la dignidad humana y
considerarlo como sujeto del derecho.
VII. Revocacin del consentimiento: destino del embrin
Considerando la posibilidad del cambio de intencin de paternidad,
originado por diversos factores y el vaco jurdico respecto al estatuto del
embrin supernumerario, as como los derechos de los progenitores con
respecto al embrin,
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda:
Que el consentimiento a la PMA debera ser revocable en todo momento
antes de la realizacin de la tcnica mdica.
Que con el fin de asegurar que el medico y las dems partes implicadas
en la PMA, tengan conocimiento de la revocacin y vista la fuerza probatoria
del documento pblico, sta debe otorgarse ante notario o juez.
Una copia autntica de dicho documento deber ser remitida al mdico y
a las dems personas implicadas por el otorgante.
VTTI. Destino del embrin supernumerario en caso de desaparicin de
la intencin de paternidad o de cae de la vida en comn.
Considerando que no est determinado qu persona fsica o jurdica tiene
de-
278 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! EL DERECHO NOTARIAL

rccho sobre el embrin supernumerario, en caso de cese de la vida en comn, dos como consecuencia de
de la revocacin del consentimiento o cese de la intencin de paternidad, el una sean vlidas.
XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda: XII. Proyecto de convento
Que es imperativo que cualquiera que sea el estatuto del embrin, que la e\
legislacin regule el destino de los embriones supernumerarios en dichos Considerando que el arrie v
casos. que el Convenio se aplique a
Que cualquiera que sea el estatuto del embrin, los beneficiarios deberan el XXI Congreso de la U-
te ner derecho a regular por acuerdo a ttulo gratuito o testamento, el destino L>j
de los embriones, en los casos de cese de la vida en comn, de la intencin de Que el artculo 32 del Pt
paiemi dad, o revocacin del consentimiento en la medida y en los lmites ores sea modificado con el fin
permitidos por la ley nacional. antes de su nacimiento, en el
Sin embargo, cualquiera que sean las disposiciones del acuerdo o del ficacioncs que fueren necesarias
testamento de stas podrn ser revocadas en todo momento antes de la
realizacin de la tcnica. IV. Nuevos caminos de \
IX. Vida privada y confidencialidad 1. No existe uniformidad :t
Considerando que el derecho de los padres a su vida privada y a su nes de garanta. En la mayora e I
obligatoria en garantas sobre
libertad de cuidar una familia, es un derecho fundamental, el XXI Congreso
2. En los ordenamientos
de la U.I.N.L. recomienda: tias, tales como el leasing o
1. Que los padres de un nio nacido de una PMA son libres de divulgar comiso, la cai ga flotante en los I
las circunstancias del nacimiento a dicho nio. propiedad, no hay tendencia
2. Que en la medida en que el nio conozca las circunstancias de su 3. Considerando la natura
nacimiento, podr obtener informacin acerca de su nacimiento, de que involucran modernas t<
conformidad con las leyes nacionales. incorporales), es recomendable la]
X. Proteccin del nio nacido de una pma prohibida cidad o registro, con reglas
Considerando que ciertas tcnicas de PMA son ilegales, y que pueden Por lo anterior; se hacen la^
perjudicar los intereses del nio, 1. La intervencin notarial \
el XXI Congreso de la U.I.N.L. desea: dalmente para las modernas
1. Que el recurso a una PMA prohibida no puede perjudicar los intereses plejas. una mayor seguridad uso
superiores del nio. del instrumento pblico.
2. Que los Estados tomen todas las medidas jurdicas (convenios 2. Las operaciones de ga
internacionales, legislaciones nacionales, doctrina y jurisprudencia) para blico notarial tienen como vt
realizar este objetivo. a) Tener fecha cierta de la i
XI. Inseminacin c implantacin post mortem homloga b) Clara identificacin de
Considerando que la inseminacin post mortem pone en tela de juicio la c) Anlisis norarial de la
nocin de familia y altera el Derecho de Sucesiones, d) Tener un documento
el XXI Congreso de la U.I.N.L. recomienda: inscripcin en los registros
En los lmites de la ley nacional: c) Tener un documento que i
1. Que incluso si se puede establecer un vnculo de filiacin paterna 3. Se recomienda que el
respecto al nio nacido de una inseminacin artificial pos: mortem, no debera tiiucin o reconocimiento de
recibir vocacin sucesoria abintestato en la sucesin del difunto. autntico para fines de pubiic
2. Que pueda establecerse un vnculo de filiacin paterna y derechos ment y en otros pases, una cin
sucesorios respecto al difunto a favor del nio nacido por aplicacin de una de documentos extranj
implantacin post mortem de un embrin in vilro. 4. Se recomienda que el ii
3. Que las disposiciones testamentarias efectuadas a favor de los nios tucin o reconocimiento de
naci
 Y DERECHO REGISTRAL EL DERECHO NOTARIAL 279

de la vida en comn, de dos como consecuencia de una implantacin post mortem de un embrin in
de paternidad, vitro sean vlidas.
XII. Proyecto de convenio de La Haya tobre la proteccin de los menores
uto del embrin, que la le- Considerando que el anculo 32 del Provec o de Convenio de 1.a Haya
frarios en dichos casos, los prev que el Convenio se aplique a los nios a partir de su nacimiento,
beneficiarios deberan te- el XXI Congreso de la U.I.N.L desea:
testamento, el destino de Que el artculo 32 del Proyecto de Convenio sobre la proteccin de los
los de la intencin de Menores sea modificado con el fin de incluir la proteccin de los nios
patemi- y en los limites concebidos antes de su nacimiento, en el tero o m vitro, efectuando las
permitidos exclusiones y modificaciones que fueren necesarias a dicho Proyecto.

del acuerdo o del testa-
antes de la realizacin de
vida privada y a su libertad
son libres de divulgar las
circunstancias de su nac-
*o, de conformidad con
dgales, y que pueden perju-
perjudicar los intereses su-
as (convenios interna-
ncia) para realizar este
pose en tela de juicio la no-
filiacin paterna respecto i,
no debera recibir vo-
pateraa y derechos suceso-
aplicacin de una
implanta-
a favor de los nios naci-
IV. Nucios caminos de a prctica notarial para segurar crditos
1. No existe uniformidad respecto a la intervencin notarial en las
operaciones de garanta. F.n la mayora de los ordenamientos la intervencin
notarial es obligatoria en garantas sobre bienes in muebles.
2. En los ordenamientos jurdicos que regulan modernas tcnicas de
garantas, tales como el leasing o arrendamiento financiero, el leascback, el
trust o fideicomiso, la carga flotante en los bienes de la empresa o la reserva
de dominio o de propiedad, no hay tendencia clara a requerir la intervencin
notarial.
3. Considerando la naturaleza oculta frente a terceros de ciertas
operaciones que involucran modernas tcnicas de garanta sobre bienes
muebles (corporales o incorporales), es recomendable la introduccin de
sistemas equivalentes de publicidad o registro, con reglas sobre prioridad.
Por lo anterior; se hacen las siguientes propuestas:
1. La intervencin notarial significa para las operaciones de garanta, y
especialmente para las modernas tcnicas de garanta que son generalmente
ms complejas, una mayor seguridad jurdica y legalidad por las ventajas que
significa el uso del instrumento pblico.
2. las operaciones de garanta que se otorguen mediante el instrumento
pblico notarial tienen como ventajas;
a) Tener fecha cierta de la operacin;
b) Clara identificacin de las partes contratantes;
c) Anlisis notarial de la licitud de la operacin;
d) Tener un documento vlido, autntico y eficaz para fines de publicidad
o inscripcin en los registros correspondientes;
e) Tener un documento que es ttulo eficaz para la ejecucin de ia
garanta.
3. Se recomienda que el instrumento pblico notarial que contenga la
constitucin o reconocimieuto de alguna garanta, sea aceptado como
documento autentico para fines de publicidad o registro en el pas donde se
produce el documento y cu otros pases, una vez que se cumplan las
disposiciones para aceptacin de documentos extranjeros.
4. Se recomienda que el instrumento pblico notarial que contenga la
constitucin o reconocimiento de alguna garanta sea aceptado como ttulo
ejecutivo
 lotana

280 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAl EL DERECHO NOTARIAL

para el procedimiento de ejecucin de la garanta, sin necesidad de declaracin Es una aspiracin de

judicial o administrativa. los n
5. Se recomienda que en la modernizacin y la inormatizacin de los los notarios se haga con
sistemas de publicidad y registro, el notario tenga acceso directo a la carcter
informacin del estado o situacin de los bienes inscritos. pas permitan y que la
6. Se recomienda que en los ordenamientos jurdicos se conceda una respo
mayor intervencin al notario en los procedimientos de ejecucin de las nunca solidaria.
garantas, conservando la proporcin entre el adeudo y la garanta. 3. No debe olvidarse
que,
7. Se recomienda introducir algn sistema de publicidad o registro para
de la actividad notarial, es
mejorar la informacin internacional del crdito que haga ms seguras y el
econmicas las operaciones de crdito y sus garantas. Debe hacerse un estudio que se genera por parte
para que la in traduccin de dicho sistema se adapte a los sistemas de los del p
distintos pases o que. por lo menos, establezca los lincamientos para su oracin llegaran a ser
armonizacin. generales
8. Se recomienda la divulgacin, investigacin comparativa y estudio el notario sirve, rompiendo
conjunto de modernas tcnicas de garanta reguladas en los diversos esa
ordenamientos dr los pases de la Unin Internacional del Notariado Latino, do en inquisitivo en lugar
para extraer los lincamientos y principios equivalentes a los distintos de
ordenamientos. la proteccin de los
VIGSIMO SEGUNDO CONGRESO intereses
(1998, Buenos Aires) particulares.
Adems hay que tener
L El rol del notorio frente a las exigencias del estado, principalmente p
en el plano administrativo y fiscal cales pblicos est
Conclusiones: determinado
1. Es una caracterstica de nuestro tiempo la pretensin del Estado de cin notarial el aspecto
poder controlar cada vez ms la actividad de los ciudadanos a efectos de pblico
asegurar que cumplen sus obligaciones para con l. Con este fin, el Estado jurista. Por ello las
exige a veces la colaboracin de determinados sujetos para que realicen tareas obligaci
que faciliten ese control. Se trata de verdaderas cargas pblicas o prestaciones, afccur la finalidad de su
que pueden ser reales o personales y son siempre obligatorias. Las primeras fun
deben ajustarse a los principios de igualdad, legalidad, equidad y co entre particulares y
proporcionalidad y las segundas, adems, a los de razonabilidad, temporalidad, debern
gratuidad, impermutabilidad, certeza, determinacin. subsidariedad y mayora de los cuales
coordinacin administrativa. El deber de colaboracin que corresponde al tiene
notario para con el Estado deriva de la propia naturaleza de su actividad, en su 4. Es necesario que al
doble o inescindible condicin de profesional del Derecho a cargo de una eh
funcin pblica. Ello no obsta a que ese deber de colaboracin que se le impone rias que el notario debe
no deba regirse por los parmetros mencionados. inte _
2. El notario es un jurista habilitado para conferir autenticidad a los actos nencia. racionalidad y
y a los contratos que firman las partes, para redactar los documentos en forma claridad
correcta y para aconsejar a las personas que le solicitan su servicio. Por ello no bien resultar de gran prov
corresponde a la esencia de la funcin notarial la liquidacin, percepcin, opinin del notariado res
retencin ni pago de los tributos, labores que incumben al propio fisco. sancionar.
5. Las
organizaciones
instituciones locales para
g
cisas que permitan la
col
autenticados ni las oper
cumento notarial y derivan de
6. El deber de
inform
mentos de la funcin
notarial,
administracin impositiva
para
trascendencia tributaria
autor,
deber del secreto
profesional
Sobre este ltimo hay
que
administracin de
obtener
 7UMMAL Y DERECHO REGISTRAL
B necesidad de declaracin ju-
informatizaein de los siste-
directo a la informacin del
ridcos se conceda una mayor
n de las garantas, con-
publicidad o registro para
memas seguras y
econmicas un estudio para
que la inde los distintos
pases o que, armonizacin,
comparativa y estudio
conjun- diversos
ordenamientos de Laino.
para extraer los linea*
ndenamientos.
INGRESO
l estado,
principalmente fiscal
retemin del Estado de poder
ios a efectos de asegurar que
r- Estado exige a veces la co- s
ureas que faciliten ese conque
pueden ser reales o deben
ajustarse a los princi- y las
segundas, adems, a
mutabilidad, certeza, deter-
E1 deber de colaboracin de
la propia naturaleza de dr
profesional del Derecho a
deber de colaboracin
que ocionados.
autenticidad a los
actos y a i documentos en
forma cosa servicio. Por
ello no co
t, percepcin,
retencin tropio fisco.
EL DERECHO NOTARIAL 281
Es una aspiracin de los notariados que la imposicin de este tipo de tareas
a los notarios se haga con carcter ms excepcional que las circunstancias de
cada pas permitan y que la responsabilidad que genere resulte siempre
subsidiaria y nunca solidaria.
3. No debe olvidarse que, para el cumplimiento de la finalidad a la que
tiende la actividad notarial, es el elemento imprescindible la relacin de
confianza que se genera por parte del particular respecto del notario. Si los
deberes de colaboracin llegaran a ser generales y agobiantes, podra variar el
fin principal a que el notario sirve, rompiendo esa relacin de confianza,
transformando al notariado en inquisitivo en lugar de autenticante y tendra,
como finalidad primordial, la proteccin de los intereses fiscales del Estado y
no de seguridad jurdica de los particulares.
Adems hay que tener presente que el estatuto jurdico de cada tipo de
oficiales pblicos est determinado por las funciones que le son propias. En la
funcin notarial el aspecto pblico sirve para reforzar la actividad del notario
como jurista. Por ello las obligaciones de colaboracin que se le impongan no
pueden afectar la finalidad de su funcin, que es la de dotar de seguridad al
trfico jurdico entre particulares y debern reunir los requisitos establecidos
en el punto 1, la mayora de los cuales tiene recepcin constitucional.
4. Es necesario que al efecto de la correcta aplicacin de las normas
tributarias que el notario debe interpretar, stas renan los requisitos de
certeza, permanencia, racionalidad y claridad que toda norma legal demanda.
Con ese fin, tambin resultar de gran provecho para ambas panes que el
legislador recabe la opinin del notariado respecto de la elaboracin de la
norma que se propone sancionar.
5. Las organizaciones notariales de ms alto rango deben colaborar con
las instituciones locales para gestionar y obtener la redaccin de normas claras
y precisas que permitan la colaboracin del notario, sin penurbar su funcin
esencial autenticados ni las operaciones de ejercicio que preceden a la
confeccin del documento notarial y derivan de su existencia.
6. El deber de informacin al fisco, en principio, no atenta contra los
fundamentos de la funcin notarial, porque hoy no puede negarse inters
legtimo a la administracin impositiva para conocer el contenido de los actos
y contratos con trascendencia tributaria autorizados por el nourio. Pero ello no
implica que el deber del secreto profesional quede derogado.
Sobre este ltimo hay que decir que. sin perjuicio de la facultad legal de
la administracin de obtener informacin cuando proceda, debe respetarse el
carcter inviolable del secreto profesional en relacin con la informacin que
confidencialmente el notario haya recibido de su diente.
7. El notariado no puede permanecer ajeno a la lucha contra el flagelo
social que significa la legitimacin de activos provenientes de actos ilcitos
(lavado de dinero o blanqueo de capitales). En este sentido, resulta razonable
que el Estado imponga a los notarios el deber de informar el otorgamiento de
actos que puedan ser sospechado de encubrirla: pero ello slo resulta admisible
en la medida en que
28 2 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! EL DERECHO NOTARLAL

los actos que caigan bajo sospecha sean objetivamente definidos por la II. Los derechos fu
autoridad encargada de aquella lucha y tal circunstancia no quede slo Conclusiones:
supeditada a la subjetividad del notario. Por otra pane, debe sealarse que, La Comisin, despus
debido a la naturaleza c ia actividad notarial, difcilmente ser posible al de Jos Ncgri, en este 50
notario conocer el origen del dinero con que se realizan las operaciones Anivcr cin Universal de los
formalizadas en los documentos que autoriza. Derechos
8. Las obligaciones que se imponen al notario de controlar el Reafirma:
cumplimientc de determinados requisitos administrativos no plantean El apego de los
contradiccin con la funcin notarial cuando tales requisitos buscan la notarios 1que cada
transparencia de los actos jurdicos o la acreditacin de la realidad de los notario se cor de los
elementos del negocio, en aras, sobre todo, de la proteccin del consumidor o conflictos,
del contratante dbil. Lo mismo sucede cuando el control impuesto al notario que la aplicacin de c"
busca que se acredite el cumplimiento de requisitos que afectan a la validez o cia imparcial e in<
a la regularidad del acto o negocio contenido en el documento. En cambio, no que los notarios en su
compete al Estado imponer al notario el control del cumplimiento, por parte humanos incluidos en
de los requirentes de su servicio profesional, de obliga ciones impositivas o La nacionales: el
administrativas ajenas al acto que autoriza. respeto de muerte, que
9. Sobre la base de ia experiencia obtenida en distintos pases, puede incluye la la libertad de
afirmarse que las organizaciones notariales estn en condiciones de colaborar reunin y cia, la
eficazmente con el Estado en la administracin y regencia de organismos participacin en i
ntimamente vinculados al quehacer propio de la actividad, como archivos de que por este motivo el
protocolos, registros de actos de ltima voluntad, mercantiles, de publicidad para el
de derechos reales sobre inmuebles o muebles registrablcs y otros en los que, funcionamiento
por su afinidad con la materia misma de la funcin, el notariado puede democracia efectiva.
coadyuvar en el afianzamiento de la seguridad jurdica. Comprueba:
10. El positivo resultado alcanzado en las naciones cuyas legislaciones la que para respetar la i
admiten y regulan, constituye un estmulo y excelente argumento para que la ventiva emanada del
diligencia notarial de las restantes pueda impulsar la intervencin del notariado tar las presiones de los
en procesos no contenciosos (jurisdiccin no voluntaria) como medio de lograr numeras dausus,
una mejor y ms gil administracin de justicia. Tal circunstancia alivia a los que por las mismas el
tribunales de la tarea administrativa y carente de imperio que implica la notario, que respete
atencin de esos procesos. Significa reemplazar la figura del juez en todo lo bore una tarifa que V
que no necesita de su investidura para la creacin de la norma particular que notario asegura el
surge de su fallo y busca aprovechar la facultad autenticante del notario en la que en los lugares
realizacin de todos los pasos procesales necesarios para llegar a la declaracin administracin de la de
de derechos fundada en ley. El despojar a los juzgados de esa carga de mero los pases donde no
trmite y sustituir la autenticidad del actuario por la del notario permite una rcchos.
mejor atencin de los procesos contenciosos y la concentracin del esfuerzo Propone:
del magistrado en impartir justicia. que la Unin y cada
11. Las peculiares caractersticas de su actividad colocan al notario en des nacionales c in*
ptima situacin para intervenir en sistemas alternativos de resolucin de dividuos y naciones
conflictos, ya como secretario de tribunal arbitral; ya como mediador o trimento de los ms
ejerciendo otros roles similares. Otro tanto puede afirmarse con relacin a su que el contacto per
aptitud para colaborar en el control de las elecciones, como ha quedado lador a recurrir a la a
demostrado en los pases donde ya se hace. fin de proteger los
que para reducir el nr:
estados recurran a la
El. DERECHO NOTARIAL 283

II. Los derechos fundamentales del hombre y la misin del notario

Conclusiones:
La Comisin, despus de recordar que dedic sus trabajos a la memoria
de Jos Negri, en este 50 Aniversario de la Unin que coincide con el de la
Declaracin Universal de los Derechos del Hombre,
Reafirma:
El apego de los notarios latinos a los derechos de la persona humana
de los que cada notario se constituye un defensor natura] mediante la
prevencin de los conflictos,
que la aplicacin de convenciones sobre los derechos requiere una
asistencia imparcial e independiente basada en la equidad, legalidad y
justicia,
que los notarios en su actividad cotidiana aplican numerosos derechos
humanos incluidos en las declaraciones internacionales y constituciones
nacionales: el respeto de la dignidad humana desde el nacimiento hasta
la muerte, que incluye la libertad contractual, el matrimonio y la familia,
la libertad de reunin y asociacin, el derecho a la propiedad y a la
herencia, la participacin en el desarrollo social y econmico,
que por este motivo el notariado latino es un componente
indispensable para el funcionamiento de todo estado de derecho y, a
nivel mundial, de la democracia efectiva.
Comprueba:
que para respetar la independencia de decisin del notario instancia
preventiva emanada del artculo 10 de la Declaracin de 1948 ONU,
y evitar las presiones de los ms fuertes que la perjudican, se debe
mantener el numerus clausus,
que por las mismas razones se debe establecer una remuneracin justa
para el notario, que respete la igualdad entre los ciudadanos y por lo
tanto elabore una tarifa que tenga en cuenta los numerosos temas en los
cuales el notario asegura el equilibrio social,
que en los lugares donde existe un notariado de tipo latino los costos
de la administracin de la justicia son de tres a cinco veces inferiores a
aquellos de los pases donde no existe, lo que garantiza un mejor
ejercicio de los derechos.
Propone:
que la Unin y cada notariado miembro inicie gestiones ante las
autoridades nacionales e internacionales a fin de evitar que las
relaciones entre individuos y naciones slo se rijan por una economa
deshumanizada en detrimento de los ms dbiles.
que el contacto permanente de los notarios y los ciudadanos lleve al
legislador a recurrir a la intervencin de aquellos de las instituciones
notariales a fin de proteger los derechos,
que para reducir el nmero y duracin de los litigios corresponde que
los estados recurran a la intervencin preventiva y arbitral del
notariado.
284 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL EL DERECHO NOTARIAL

que en los contratos celebrados entre personas de derecho privado y de rios debe comprender el
derecho pblico siempre se pueda exigir la colaboracin de un notario pecios que integran b cor
a fin de asegurar el equilibrio del contrato, 4. El correcto ejercicio
que la auto regulacin de la propia incapacidad, la decisin sobre el su funcin, y en su conducta. *
mantc nmiento de la vida mediante mecanismos artificiales y la crcto la invasin de otros
dignidad en e! momento de la muerte, que son tambin derechos honorarios, la contratacin la
humanos, puedan organizarse de antemano con la intervencin de un funcin, cuando este prc que
notario, sta merece.
que para respetar el derecho a la autodeterminacin de cada persona se En relacin con el secreto
pueda recurrir a medios de concertacin y que los documentos mir los deberes de colabora
notariales puedan incluir clusulas compromisorias de mediacin o tivas y tributarias, cuando ea
arbitraje redactadas por notarios, dcnc. primando en su actuar
que para asegurar que las nuevas tecnologas sean seguras y que todos principio de legalidad.
puedan tener igual acceso a ellas se recurra a la intervencin notarial, 5. La colaboracin con el
que para la promocin de todas estas propuestas se efecten otras, se ejercicio de la funcin not vos,
asegure el seguimiento permanente, el desarrollo y promocin del papel lejos de constituir un nunciablc
del notariado garante de los derechos de la persona humana, se cree en que deben asumir elegidos por
el seno de la UINL una comisin permanente de los derechas de la sus compaeros, lancia para la
persona humana. Que esta comisin sea provista de una logstica que le observancia de personalmente
permita funcionar adecuadamente y que la UINL la someta a la un cumplir
aprobacin de los organismos internacionales competentes en materia 6. Los principios de imj
de derechos humanos. macin adecuada al ms
Buenos Aires, Io de octubre de 1998 III. notarial, deben mantenerse
III. La deontologa notarial frente aI cliente, a os colegas y al estado para que quede salvaguardada i
Conclusiones: aquellos que requieran su int
Las intensas sesiones que han tenido lugar en el desarrollo del Tema III 7. En cuanto titular de ui
dedi cado a la Deontologa Notarial en relacin con los colegas, los clientes y pblica y en cuanto autor
el Estado, han puesto de relieve el profundo inters demostrado por los notarial, y el notario se obliga ;
numerosos notariados participantes en el tema de la Deontologa, lo cual no riza, su legalidad, su eficacia y
slo se ha manifestado en el gran nmero de pases presentes en las sesiones, i
sino adems en el ato nivel cientfico de las intervenciones, las numerosas 8 Ix>s notariados debern
preguntas formuladas y la expectacin con que se han seguido los debates tencias la elaboracin de re
suscitados. eficacia normativa ms com
Las conclusiones a las que se ha llegado son las siguientes: diras entre sus miembros de
1. Si bien en otras profesiones la deontologa puede ser considerada como Se recomienda que la en
un elemento natural de las mismas, otro ms de los que las configuran, en el cada pas de un procedir beres
caso de la profesin notarial la deontologa es un elemento esencial, sin cuyo y obligaciones deontc
conocimiento es imposible el correcto ejercicio de la funcin. Ello es naturaleza de norma jurdica i
consecuencia del elevado contenido tico de la profesin notarial, lo cual no jurdico, caracterizada por su i
puede ser desconocido a la hora de valorar su importancia y la necesidad de constitucionales como ordu
velar por su cumpl miento. 9. Asimismo, se
2. La competencia profesional, el trabajo bien hecho y la actualizacin considera i de facilitar el
constante en los conocimientos jurdicos, son graves obligaciones para el cumplimiento i nes de
notario que, a la vez que le perfeccionan, constituyen el mejor servicio que Deontologa dentro de i velar
puede prestar al cliente, al Estado y a la sociedad. por su eficacia y pr
3. Junto a la preparacin jurdica y tcnica la formacin de los futuros nota 10. Para que los princip
 MOTARA!. Y DERECHO REGISTRA!.
BU ir derecho privado y de de-
oiaboracin de un notario a fin
dad, la decisin sobre el
mantc- artihaalcs y la
dignidad en el trechos
humanos, puedan orga- Ce un
notario,
gruir, acin de cada persona se
qoe ios documentos notariales
le mediacin o arbitraje
redacta-
B sean seguras y que todos
puc- ia intervencin notarial,
stas se efecten otras, se
asegure HT,mocin del papel
del notaru- gnuna. se cree en
el seno de la rechos de la
persona humana, tilica cjue le
permita funcionar L de los mismos.
aprobacin de los organismos
derechos humanos.
a Un colegas y al alado
d desarrollo del Tema III
dedi- colcgas, los clientes y
el Esta- Gsrrado por los
numerosos no- lepa. o cual
no slo se ha las sesiones,
sino adems en preguntas
formuladas suscitados.
B siguientes:
puede ser considerada como
los que las configuran, en el
demento esencial, sin cuyo co-
fuocin. Ello es consecuencia i,
lo cual no puede ser desco-
cesidad de velar por su cumpl-
hecho y la actualizacin cons-
jfcgaciones para el notario que,
servicio que puede prestar al
acin de los futuros nota
EL DERECHO NOTARIAL 28$
rios debe comprender el estudio de los principios leontolgicos en todos los
aspeaos que integran la conducta notarial y la prestacin de la funcin.
4. El correao ejercicio profesional obliga al notario a evitar en el ejercicio
de su funcin, y en su conducta, cualquier gnero de competencia desleal y en
concreto la invasin de otros distritos notariales all donde existan, la
rebaja de honorarios, la contratacin subrepticia de empleados, y la publicidad
personal de la funcin, cuando est prohibida o vaya en deterioro de la imagen
y prestigio que sta merece.
En relacin con el secreto profesional, el notariado de tipo latino debe
asumir los deberes de colaboracin con las autoridades jurisdiccionales,
administrativas y tributarias, cuando exista mamiato judicial o norma expresa
que as lo ordene, primando en su actuar el respeto a los derechos
constitucionales y el principio de legalidad.
5. La colaboracin con los rganos corporativos tan imprescindibles
para el ejercicio de la funcin notarial as como el desempeo de los cargos
directivos, lejos de constituir un derecho potestativo, representan una
obligacin irre- nunciablc que deben asumir responsablemente aquellos
notarios que resulten elegidos por sus compaeros. Ello obliga a los elegidos
a ejercer una especial vigilancia para la observancia le los principios
leontolgicos adems le procurar personalmente un cumplimiento ejemplar
6. Los principios de imparcialilad, ndepenlencia, no discriminacin e
informacin adecuada al mis necesitado de los que soliciten la prestacin del
servicio notarial, deben mantenerse siempre como valores esenciales c
insustituibles para que quede salvaguariiada convenientemente la libertad del
notario y de aquellos que requieran su intervencin.
7. En cuanto titular de una funcin pblica que el Estado delega en l
la fe pblica y en cuanto autor del acto pblico en que se manifiesta la
prestacin notarial, y el notario se obliga a garantizar la integridad del
documento que autoriza, su legalidad, su eficacia y su permanencia en el
tiempo.
8. Los notariados debern promover en el mbito de sus respectivas
competencias la elaboracin de reglas deontolgicas, procurando que sean
dotadas de la eficacia normativa ms conveniente y en cualquier caso
compendiarlas y difundirlas entre sus miembros de la manera ms amplia
posible.
Se recomienda que la aplicacin de las reglas deontolgicas sea
acompaada en cada pas de un procedimiento eficaz para garantizar y llevar
a trmino los deberes y obligaciones deontolgicos. A este respeao se hace
preciso reafirmar la naturaleza de norma jurdica de la regla deontolgica y su
pertenencia al sistema jurdico, caracterizada por su contenido tico y su
dependencia de las leyes, tanto constitucionales como ordinarias de cada
Estado miembro.
9. Asimismo, se consitiera que constituye un instrumento atiecuado que
puede facilitar el cumplimiento de las normas deontolgicas, la creacin de
Comisiones de Deontologa dentro de cada notariado, con objeto de regular su
aplicacin, velar por su eficacia y proponer en su caso las sanciones
pertinentes.
10. Para que los principios dcontolSgicos queden salvaguardados en el
seno
286 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

de U Unin de cara a generaciones futuras, aprovechando la excepcional

ocasin que presenta celebrar en Buenos Aires el 50 Aniversario de la creacin
de la UINL, se propone a sta la elaboracin de unos Principios Generales de
Deontologa Notarial y la asuncin del compromiso, a travs de los
instrumentos que estime pertinentes, de asesorar en esta materia a los pases
que lo soliciten, ayudar a lo1respectivos notariados en la implantacin de las
reglas deontolgicas y ofrecer se como rbitro imparcial para la solucin de
cuantos conflictos puedan susci tarse entre los notariados miembros.
 SEGUNDA PARTE

DERECHO REGISTRAL
 CAPTULO I
DERECHO REGISTRAL

I. Sus relaciones con el Derecho Notarial y con el Derecho Civil.II.

Denominaciones que se dan al Derecho Registral.HL Distincin de
muebles e inmuebles. Su reflejo en el Derecho Registral.

I. SUS RELACIONES CON EL DERECHO NOTARIAL Y

CON EL DERECHO CIVIL
El Derecho Notarial y el Registral, estn ntimamente ligados. Cada uno
de ellos est tambin ntimamente unido al Derecho Civil, pero con lazos
peculiares, por distintas causas y en diversa forma. El derecho notarial,
adjetivo, da al civil, sustantivo, la forma de ser, as como la forma de valer,
siendo la forma notarial tambin un aspecto de la publicidad, aun que muy
limitada.
El derecho civil dice que para que el contrato sea vlido debe reunir las
condiciones de capacidad, consentimiento mutuo, objeto lcito, y que se haya
celebrado con las formalidades externas que exige la Ley. Se ve que el derecho
civil, norma sustantiva, que regula el nacimiento de los derechos subjetivos,
considera la forma como una de las causas de validez o de invalidez de los
actos jurdicos. Contempla el negocio jurdico de frente y a fondo; y al
considerar conveniente que en determinados casos rena ciertas formalidades
externas, establece que si stas faltan, el contrato puede ser invlido; pero se
ve tambin que cuando habla de formalidades, se refiere a ellas como a una
cosa ya hecha. Habla, por ejemplo, de escritura pblica"; pero no es el Cdigo
Civil el que la define.
En Mxico se estim que este papel le toca al derecho notarial, que es un
derecho adjetivo, o sea un medio para mejor lograr un fin. El derecho notarial
puro no estudia el acto jurdico, sino slo el instrumento pblico que es el
continente del acto jurdico, contenido.
Aunque el notarialista sabe que todo el sistema que estudia, y el edificio
que est construyendo, de reglas de forma es para lograr un molde perfecto,
sabe tambin que dentro de ste va a quedar encerrado un acto jur-

289
290 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! DERECHO REGBTRAl

dico; pero se desentiende del estudio de ste en el fondo, para no ocuparse ms glamento Hipotecarios, pero
que de su embalaje jurdico. El Derecho Notarial, pues, sirve (no slo en el Registro abarca eso y mucho
sentido de utilidad, sino principalmente, el sentido de servicio) al Derecho pues el Registro regula un c
Civil y le proporciona moldeada, delimitada, esta forma, di que vagamente Tampoco es adecuado
habla el Cdigo Civil y que en cambio el notarial se encarga de presentar chas materias sobre Inm
concreta, precisa y slida: el instrumento pblico. pertenecen indudablemente al
El Derecho Registral tambin sirve" al Derecho Civil, pues hace posible tral Inmobiliario se acerca masa
y facilita la publicidad que deben revestir ciertos actos jurdicos, o cieas el Registro Pblico de la Progi
situaciones o status" cuya naturaleza as lo requiere, para la debida seguridad derechos reales sobre ellos, qo(
jurdica. chos sobre bienes muebles, no
La relacin o la dependencia que existe entre el derecho civil y los mejor la denominacin de D
derechos notarial y registral, es distinta que la interdependencia existente entre ver completo siquiera el Regs:
el derecho notarial y el derecho registral, pues estos persiguen una misma idea: derechos sobre bienes muebla
la seguridad jurdica. Por eso no pueden, ni deben, estar enteramente El Derecho Registral es
separados. Existen entre ellos vnculos y dependencias recprocas, as como teccin de los derechos, Es
cierta continuidad, que va del derecho notarial hacia el registra!, que los ligan volvimiento de una pane
fuertemente. los modos de adquirir y
Entre nosotros no existe el sistema registral constitutivo y por tanto el de normas que tienden a fi
derecho subjetivo nace por el consentimiento de las partes, extrarregis- ciado del Derecho Civil"; es,:
tralmente y ante el notario. Ya nacido y precisado el derecho, va. en forma de contempla desde el punto d
testimonio de escritura, al Registro, para ah recibir la publicidad que el Reconoce que el estudio
derecho civil exige del acto. Necesita, por tanto, el notario, tomar en rechos subjetivos corres
consideracin las disposiciones legales del Registro Pblico, para que el acto ya integrados, con todos
que autorice sea perfecto, pues su perfeccin no se logra sino hasta que queda dos por el Cdigo Civil. La
debidamente registrado. Por su parte, el registrador, tiene tambin una facultad esos elementos concurren
de calificacin que le permite desechar el instrumento notarial cuando este no visin registral de la ma!
rene algn requisito legal indispensable para su inscripcin. recho registral regula la
Es tal la interdependencia de estos dos derechos, que varios autores han cin, transmisin, etc., de
intentado unirlos, ya sea sugiriendo que el contrato se hiciera ante el tos de la misma, el del
registrador, o bien que el notario calificara y registrara el ano tambin; pero adquisicin, la transmisin,
como difieren en su contenido y en sus caractersticas, esa unin o amalgama dos de adquirir. No trata
no es probable que llegue a lograrse. cho, lo cual pertenece al
se habla de el como de la
nmica de los derechos i
II. DENOMINACIONES QUE SE se pblicos para seguridad
DAN AL DERECHO REGISTRAL
De muy diversas maneras se llama a esta rama de la ciencia jurdica:
Derecho Hipotecario, Derecho Inmobiliario, Derecho Registral. En realidad el m. DISTINC SU
menos adecuado es el de Derecho Hipotecario. Se le llama as en Espaa REFLEJO
porque la ley que lo regula y su reglamento se llaman Lev- y Rc- Por la naturaleza de
es completamente distinta.
 l NOTARIAL Y DERECHO REGETRAL
ci fondo, para no ocuparse
Notarial, pues, sirve (no slo
el sentido de servicio) al
delimitada, esta forma", de i
cambio el notarial se encar-
instrumento pblico.
ho Civil, pues hace po-
cicrtos actos jurdicos, o as
lo requiere, para la debi-
el derecho civil y los
deinterdependencia existente
ni. pues stos persiguen una
paeden, ni deben, estar cntc-
idcs y dependencias rccpro-
erccho notarial hacia el re-
constjtutivo y por tanto de las
panes, extrarregs- cisido el
derecho, va, en for- ah recibir
la publicidad per tanto, el
notario, tomar Registro Pblico,
para que el cin no se logra sino
hasta e, el registrador, tiene
tam- tc desechar el instrumento
lega] indispensable para su
derechos, que varios autores el
contrato se hiciera ante el
registrara el acto tambin;
caractersticas, esa unin o
>NES
0 REGISTRAL
1 rama de la ciencia jurdica:
Derecho Registral. En reali-
po.vcjrio. Se le llama as en
amento se llaman Ley y Re-
DERECHO REGISTRAL 291
glamenio Hipotecarios, pero como puede comprenderse fcilmente, el Registro
abarca eso y mucho ms. Ese nombre no responde al contenido, pues el
Registro regula un campo mucho ms amplio que el de la hipoteca.
Tampoco es adecuado llamarle Derecho Inmobiliario, pues hay muchas
materias sobre inmuebles que estn fuera del registro pblico que pertenecen
indudablemente al sector del Derecho Civil. Derecho Registral Inmobiliario se
acerca ms a lo que quisiramos connotar; pero como el Registro Pblico de
la Propiedad incluye no slo los inmuebles y los derechos reales sobre ellos,
que es lo bsico, sino tambin algunos derechos sobre bienes muebles, no nos
parece adecuado. Por eso adoptamos mejor la denominacin de Derecho
Registral, aunque no alcanzaremos a ver completo siquiera el Registro de
Inmuebles, y menos el Registro de derechos sobre bienes muebles, que no ser
objeto de nuestro anlisis.
El Derecho Registral es un sector del Derecho Civil, creado para la
proteccin de los derechos. Es (dice ROCA SASTRE, N.E.J. I, 516) un
desenvolvimiento de una parte del Derecho de cosas y ms concretamente, de
los modos de adquirir y perder la propiedad... estableciendo un conjunto de
normas que tienden a formar un ordenamiento sistemtico y diferenciado de!
Derecho Civil; es, pues, una pane del Derecho Civil, al cual contempla desde
el punto de vista del Registro Pblico.
Reconoce que el estudio y la determinacin de la naturaleza de los
derechos subjetivos corresponde al Derecho Civil puro; que recibe los actos ya
integrados, con todos sus elementos personales, reales y formales exigidos por
el Cdigo Civil. La calificacin registral es la que aprecia si todos esos
elementos concurren legalmente en e caso. El registrador tiene una visin
registral de la materia civil. Por eso, agrega ROCA SASTRE, el Derecho registral
regula la Expresin registral de los actos civiles de constitucin, transmisin,
etc., de los derechos reales sobre inmuebles y los efectos de la misma, el del
trfico jurdico y por eso tiene que ver con la adquisicin, la transmisin, la
prdida de los derechos, y los diversos modos de adquirir. No trata del
contenido (composicin ntima) del Derecho, lo cual pertenece al Derecho
Civil, sino de su mutabilidad. Por eso se habla de l como de la dinmica del
Derecho. Pero es nicamente la dinmica de los derechos inscribibles, o sea de
aquellos que requieren hacerse pblicos para seguridad del comercio jurdico.
III. DISTINCIN DE MUEBLES E INMUEBLES.
SU REFLEJO EN EL DERECHO REGISTRAL
Por la naturaleza de las cosas, la calidad fsica de unos bienes u otros, es
completamente distinta. Los inmuebles tienen una situacin fija, cono-
292 DERECHO REGISTRAl
DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

DE LA RICA Y ARENAL,
cida. Se puede acudir al lugar donde se encuentran para examinarlos y para
Ramn,
indagar quin es su dueo y su poseedor. Ello no es posible cuando se trata de drid, 1945.
muebles, que son transportables y de fcil desplazamiento. Esa naturaleza de DICCIONARIO
ComentariosDE ai N
las cosas hace indispensable establecer reglas distintas para cada tipo de DERECHO
bienes. La posesin de los muebles vale por ttulo: el adquirente es dueo APNDICE AL ANTERIOR Dicaof
aunque su causante no sea el propietario, y la posesin del mueble se protege GARCIA MARTNEZ, Francisco.
casi siempre castigando el apoderamiento como robo. Los inmuebles slo D
pueden adquirirse del propietario (sea real o aparente rcgistralmente). Su lencia, 1942.
posesin se protege con acciones posesorias y en ciertos casos castigando GONZLEZ ORDEZGIMNEZ ARNAU.
, Jos
como delito de despojo. Adems, los muebles tienen por su naturaleza misma Mara "Introduccin
un lmite determinado, un contorno propio e in confundible, diramos drid, 1953 Tratado de
GONZLEZ Y MARTNEZ Legislacin
,
impenetrable. Los lmites de los inmuebles, en cambio, son imprecisos desde
todo punto de vista: jurdicamente: econmica, vertical y sobre todo horizontal Jcroin
mente. No estn limitados por razn de leyes naturales. Siempre es el Derecho vil, 3 vols. Madrid, 1948.
el que los limita y por tanto, sus colindancias son siempre artificiales, y aun LACRUZ BERDEJO, Jos Luis. U
mudables si se consideran los elementos que el mismo Derecho que fij los sgts. Zaragoza, 1957.
lmites, reconoce como factores de mutacin legal de los predios, como son, LPEZ TORRES, Jos Mara.
Ap
v. gr.t ia accesin y la usucapin.
tacin Hipotecaria, p. 3 y s
Apenas ttivo trascendencia en el Derecho Romano la distincin entre
RIERA AISA, Luis. En
muebles e inmuebles. Lis mismas normas regan a todos ellos. As, la N.E.J
"mancipatito, la uin jure cessio y la traditio. Fue en la Edad Media, el SANZ FERNNDEZ,
Derecho feudal, cuando se subraya la distincin, por la preponderancia que la ngel.
propiedad inmobiliaria haba adquirido, ya que no slo proporcionaba riqueza, SARA VA, Enrique J. Hacia
sino seoro. un
VALLET DE GOYTISOLO, Juan
Consecuentemente, el Derecho que se aplica a los inmuebles empieza a na, p. B.
3 y sgts. Crdova,
diferenciarse, con un contenido ms extenso y ms complejo. ROCA Barcelona,
SASTRE, Ramn
1962.
Mara,
lona, 1948.
-------- Apndice a la obra
BIBLIOGRAFA -."Derecho
Inmob
CAMPUZANO Y HORMA, Fernando. Principios Generales de Derecho
Inmobiliario y Legislacin Hipotecaria, p. 3 y sgts. Madrid. 1941.
CARRAL Y DE TERESA, Luis. "La proteccin de la apariencia jurdica, en
Revista Notarial, La Plata, Argentina, N dic-1964, N 757.
DE CASSO ROMERO, Ignacio. Derecho Hipotecario o del Registro de la
Propiedad, 4a edicin, p. 1 y sgts. Madrid. 1951.
DE Cossfo Y CORRAL, Alfonso Lecciones de Derecho Hipotecario,
Barcelona, 1945, pg. 5 y sgts.
DE COSSO Y CORRAL, Alfonso. Instituciones de Derecho Hipotecario, p. 5 y
sgts Barcelona, 1956.
 'AXIAL Y DERECHO REGISTRAL
mentran para examinarlos y r.
Ello no es posible cuando e
fcil desplazamiento. Esa
ublecer reglas distintas para
AK vale por ttulo: el adqui-
wopieurio, y la posesin del
apoderamiento como robo,
pietorio (sea real o aparente
cciones posesorias y en cier-
Adems, los muebles tienen
lo. un contorno propio e
instiles de los inmuebles, en
vista: jurdicamente; ccon-
Nro estn limitados por ra- el
que ios limita y por taes, y
aun mudables si se cito que
fij los lmites, reco- predios,
como son, v. gr., la
Romano la distincin entre
regan a todos ellos. As, la
Fue en la Edad Media, el c-
_n, por la preponderancia >.
va que no slo proporcio
na i los inmuebles empieza
v ms complejo.
ma de Derecho Inmobiliario
y *41.
partencia jurdica", en
Revista N* 757.
dei Registro de a
Propiedad, 41
9 Hipotecario, Barcelona.
1945, recri Hipotecario, p.
5 y sgts.
DERECHO REGISTRAL 293
DE LA RICA Y ARENAL, Ramn. Comentarios a la Ley de Reforma Hipotecaria.
Madrid, 1945.
-------- . Comentarios al Nuevo Reglamento Hipotecario, 2 vols. Madrid, 1948.
DICCIONARIO DE DERECHO PRIVADO. Cit. L I, p. 1462.
APNDICE AL ANTERIOR DICCIONARIO. P. 369. Barcelona, 1963.
GARCA MARTNEZ, Francisco. Derecho Hipotecario, 4 vols.. t. III, p. 5 y
sgis. Valencia, 1942.
GLMNEZ ARNAU. Introduccin..." cit., pp. 18 a 21.
-------- . Tratado de Legislacin Hipotecaria, 2 vols. Madrid, 1941.
GONZLEZ ORDEZ, Jos Mara. Apunta de Derecho Hipotecario, p. 7 y
sgts. Madrid, 1953.
GONZLEZ Y MARTNEZ, Jernimo. Estudios de Derecho Hipotecario y Dereclxt
Civil, 3 vols. Madrid, 1948.
LACRO? BERDEJO, Jos Luis. Lecciones de Derecho Inmobiliario Registral, p. 1 y
sgts. Zaragoza, 1957.
LOPEZ TORRES, Jos Mara. Apndice a la Materia de Derecho Inmobiliario y
Legislacin Hipotecaria, p. 3 y sgis. Madrid, 1944.
RIERA AISA, Luis. En N.E.J., t. I, p. 815.
SAN? FERNNDEZ, ngel. Comentarios a la Nueva Ley Hipotecaria, s/f. Madrid.
SARA VA, Enrique J. Hacia un nuevo rgimen inmobiliario en la Repblica
Argentina, p. 3 y sgts. Crdova, 1942.
ROCA SASTRE, Ramn Mara. Dereclso Hipotecario, 4 vols., L I, p. 9 y sgts.
Barcelona, 1948.
-------- . Apndice a la obra anterior. Barcelona, 1957.
-------- ."Derecho Inmobiliario", en N.E.J., i. I, pp. 513 a 538.
VALLF.T DE GOYTISOLO, Juan B. Estudios sobre Derecho de Cosas y Garantios
Reales. Barcelona, 1962.
 CAPTULO II

GENERALIDADES

I. Origen del registro.II. Anttesis de Ehrenberg.IIL Forma, frmu-

la, formalidad.IV. Derecho Personal. Derecho Real.V. El Derecho
Registral inmobiliario es parte del Derecho Civil.VT. Es adjetivo o
sustantivo.VII. Su finalidad.

L ORIGEN DEL REGISTRO

El registro naci de la necesidad de llevar una cuenta a cada titular. Es
decir, que en un principio tuvo una finalidad meramente administrativa sin
propsito de publicidad, pues no se haba descubierto siquiera la conveniencia
de sta.
La necesidad de la publicidad qued manifiesta cuando la clandestinidad
de las cargas y de los gravmenes que recaan sobre los inmuebles fue tal que
se haca imposible conocer la verdadera situacin de stos. Entonces aquel
registro que naci por una razn administrativa con miras a llevar una cuenta
a cada titular, se convirti en un registro con miras a la publicidad; y as, puede
decirse que el registro naci como un medio de seguridad del trfico-jurdico.

D. ANTTESIS DE EliRENBERGO
Pero qu es el registro? El registro es un organismo administrativo,
ideado para garantizar la seguridad de los derechos adquiridos, es decir, de los
derechos subjetivos, y la seguridad del obrar jurdico, es decir, la seguridad del
trfico.
EHRENBERG (citado por LCRUZ BERDEJO), enunci el problema diciendo: la
seguridad de los derechos subjetivos exige que no pueda producirse una modificacin
desfavorable en las relaciones patrimoniales de una persona, sin la voluntad de sta (por
ejemplo no pueden decir que ya no soy dueo de algo sin que yo consienta en ello. Es
decir, que yo puedo

295
2% DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL DERECHO REGISTRAL

dejar de serlo porque vend o don, pero no porque contra mi voluntad se me son psquicas y es ndispei
priv de mi derecho). Por otra parte, la segundad del trfico exige que una la forma. Por eso no hay
modificacin favorable en las relaciones patrimoniales de una persona, no La forma y la frmula
puede quedar sin efecto por circunstancias ignoradas de ella (ejemplo: titular claraciones de voluntad, para
aparente). Como se ve, aunque ambos conceptos buscan dar seguridad a los minada, requieren cierta foi
derechos humanos, resultan contrapuestos pues al proteger uno cualquiera de bio, son indispensables, y por
ellos, siempre es un poco a costa del otro; y cuando surge una posible colisin, da en consideracin por el
siempre se presenta un grave problema: por una parte, si no se protege al titular exigida por la ley. La frmula <
real, se mina el derecho subjetivo; por otra, se entorpece la vida de relacin si vale si no est expresada con
no se permite confiar en la titularidad basada en una razonable apanencia. ma como frmula son un
Por eso el Estado organiza una actividad administrativa destinada a dar mal idad, que es como
publicidad (apariencia), a las constituciones y transformaciones de ciertas contrario, ya no tiene relacin,!
situaciones jurdicas. medio de expresin de un
Esa organizacin es la publicidad registral. es el Registro Pblico de la aadido al acto y que no for
Propiedad (no hablaremos aqu de otros registros administrativos, ni del Es requisito aadido para
Registro Civil, etc.). El registro (entre nos
En la pgina 827 del tomo X del SCOVOLA, dice ORTEGA LORCA que el pero no es la declaracin
registro es un tratado complementario de la Institucin del Dominio en su
sentido ms amplio y general. Que el registro es un mecanismo, oficina o
centro pblico llamado a dar la alerta o voz anunciadora de cmo en la prctica IV. DERECHO Pfl
se encuentra distribuido dicho dominio y cules son las modificaciones a que
se halla sujeto, para conocimiento de todos los que, no habiendo intervenido en Veamos qu tipos de
el otorgamiento o formalizacin de los actos adquisitivos o extintivos del personal, el acreedor puede
primero... necesitan para su conveniencia, de un punto de partida seguro y de dor no pagando. La exist una
plena garanta en las transacciones en que piensen entrar. (La previa tensin entre dos per que
deliberacin que fija la buena o la mala fe, segn CARNELirm). desaparece cuando la el
Un registro, por ejemplo, de actos del Estado civil, debe ser obligatorio, derecho real deben el
dado el carcter de Derecho pblico que tienen esas cuestiones. Pero el de la derecho. Y esos de*
propiedad, no, ya que no es constitutivo sino declarativo para poder perjudicar aprehensibles y que son chos
a tercero. reales tienen una t< Como es
natural, de les piden el apoyo
de la que, por su misma nat
guido a LACRUZ BERDEJO).

m. FORMA, FRMULA, FORMALIDAD

V. EL DERE<
No todo registro (v. gr. registros administrativos, registros de causantes
ES PARI
de impuestos, etc.) es publicidad registral. La publicidad tiene como fin llevar
al conocimiento de los terceros el hecho publicado. El Derecho Registral
Ya dijimos que es imposible que exista una relacin jurdica entre dos del Derecho de Cosas, es
personas, sin cierta forma. Las voliciones necesitan de forma, puesto que piedad. Contempla los
DERECHO REGISTRAL 297

son psquicas y es indispensable que se exterioricen. Esa cxteriorizacin es la

forma. Por eso no hay actos jurdicos sin forma.
La forma y la frmula son vehculos de la voluntad. Aun aquellas
declaraciones de voluntad, para cuya eficacia no se requiere una forma
determinada, requieren cierta forma aunque sea libre. Otras formas, en cambio,
son indispensables, y por tanto la expresin de voluntad no es tomada en
consideracin por el derecho si no vienen envueltas en esa forma exigida por
la ley. La frmula es una forma especial y ms rgida, pues no vale si no est
expresada con palabras rituales. Pero ntese que tanto forma como frmula son
un medio para que la voluntad se exprese. La formalidad, que es como
podramos calificar a la publicidad registral, por el contrario, ya no tiene
relacin funcional con el contenido volitivo: no es medio de expresin de un
hecho interno, sino requisito artificialmente aadido al acto y que no forma
pane de las exteriorizarin de voluntad. Es requisito aadido para que sta
surta determinados efectos.
El registro (entre nosotros) es el espejo de la declaracin de voluntad, pero
no es la declaracin misma ni un vehculo de ella.

rv. DERECHO PERSONAL, DERECHO REAL

Veamos qu tipos de derechos van al Registro Pblico. En el derecho
personal, el acreedor puede infringir el derecho, no prestando y el deudor no
pagando. La existencia de un derecho personal supone siempre una tensin
entre dos personas que son el deudor y el acreedor; tensin que desaparece
cuando la obligacin ha quedado cumplida. En cambio, en el derecho real
deben respetar (abstenerse) todos; todos pueden infringir el derecho. Y esos
derechos reales recaen sobre objetos corporales aprchensibles y que son
susceptibles de exteriorizarse. Adems, los derechos reales tienen una
tendencia a perpetuarse o a estabilizarse.
Como es natural, de estas distinciones resulta: a) que los derechos reales
piden el apoyo de la publicidad; y b) que esos derechos reales son los que, por
su misma naturaleza, son ms fcilmente publicables (Hemos seguido a
LAO.RUZ BERDEJO).

V. EL DERECHO REGISTRAL INMOBILIARIO

ES PARTE DEL DERECHO CIVIL
El Derecho Registral Inmobiliario es un desenvolvimiento de parte del
Derecho de Cosas, es decir, de los modos de adquirir y perder la propiedad.
Contempla los derechos desde el punto de vista del Registro. Re
298 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAl DERECHO REGISTRAL

conoce que el estudio y la determinacin de la naturaleza de los derechos podra decirse que todas las
subjetivos corresponde al Derecho Civil puro. Por eso, el Derecho RegLS- iral mn un efecto de hecho quiera
recibe los artos por los que se ha adquirido o perdido la propiedad, ya consultarlo, poni respectivos.
integrados, con sus elementos personales, reales y formales, que el Derecho Por eso se U que es al que se
Civil, o sea el Cdigo Civil, ha exigido para su validez. Con la calificacin limitan los (como en los que en
registral, el Derecho del Registro Inmobiliario aprecia esos elementos y puede otras aunque es bsico, ya que
rehusar la inscripcin, si falta alguno que justifique el rechazo segn las reglas es el menos transcendental i s
que las leyes y reglamentos imponen. mismo. Por la razn tambin
El Registrador tiene una visin registral de la materia civil. El Dere cho contra la clant publicidad.
Registral representa la expresin registral de los actos civiles de cons titucin, Otro efecto jurdico e la
transmisin, perdida, etc., de los derechos reales sobre inmuebles. El Derecho es producir un medio pi
Registral tambin fija los efectos de esa Expresin Registral. Tambin, tratndose puede
Sin embargo, no por las caractersticas que se acaban de anunciar puede imponerse como mente
afirmarse que el Derecho Registral constituye una rama independiente y declarativa (entre Hipoteca en
separada, del Derecho Civil, pues como ya dijimos no es ms que un Espaa, o muebles en muchas
desenvolvimiento del captulo de esta rama, que se llama Derecho de Cosas. partes de] guido a ROCA
Don Jernimo Gonzlez dijo: es una pane, un captulo, del tratado civil de los SASTRE).
derechos reales.

VI. ES ADJETIVO O SUSTANTIVO

El Derecho Registral Inmobiliario es por varias de sus caractersticas, de
naturaleza adjetiva. Constituye una formalidad. Organiza el Registro, regula
el modo de llevarlo, as como la estructura de los asientos, etc. Por eso es un LACR7 BFRDF]O. Op. at.. p.
Derecho Adjetivo. ORTEGA LORCA. T. X de ROCA
Sin embargo el Derecho Registral es tambin sustantivo, en el sentido de SASTRE. Derecho
que l mismo otorga efectos substantivos a lo registrado. Priva a algunos
derechos de esos efectos, cuando no han sido inscritos. Todo ello se regula por
los principios regstrales. VII.

VII. SU FINALIDAD
La finalidad del Derecho Registral es robustecer la segundad jurdica en
el trfico de inmuebles. Esa finalidad la logra el Derecho Registral mediante
la atribucin de efectos a los asientos del Registro, referentes a la constitucin,
transmisin, modificacin, extincin, etc., de los derechos reales sobre
inmuebles.
Los efectos que se atribuyen a la regist racin son ms o menos
contundentes segn el sistema que se adopte por la legislacin. Sin embargo,
 AXIAL Y DERECHO RECtSTRAl
la naturaleza de los derechos
Por eso, el Derecho Regis- i o
perdido la propiedad, va ales
y formales, que el Dere- ira su
validez. Con la calii-
Bfcliario aprecia esos
elcmcn- que justifique el
rechazo onen.
ce materia civil. El Derede los
actos civiles de cons- trechos
reales sobre inmue- eectos de
esa Expresin
se acaban de anunciar pue- uyc
una rama independiente os no
es ms que un de- c se llama
Derecho de Cosas, un captulo,
del tratado civil
rANTTVO
ranas de sus caractersticas,
lidiad. Organiza el Registro,
cura de los asientos, etc. Por
>n sustantivo, en el sentido a
lo registrado. Priva a algu- do
scritos. Todo ello se
\D
BRecer la seguridad jurdica
gra el Derecho Registral
mece: Registro, referentes a la
bdn, etc., de los derechos
don son ms o menos con- r la
legislacin. Sin embargo,
DERECHO 299
REGISTRA!
podra decirse que todas las legislaciones tienen como denominador comn un
efecto de hecho que consiste en informar a toda persona que quiera consultarlo,
poniendo a su disposicin los libros con los asientos respectivos. Por eso se
llama Registro Pblico. Sin embargo, este efecto, que es al que se limitan los
registros de carcter meramente informativo (como en los que en otras panes
existen de actos de ltima voluntad), aunque es bsico, ya que sin l no podra
existir un registro pblico til, es el menos transcendental jurdicamente, ya
que no produce efectos por s mismo. Por la razn misma de su existencia, el
registro pblico lucha tambin contra la clandestinidad, que es algo
naturalmente contrario a la publicidad.
Otro efecto jurdico de la rcgistracin, de transcendental importancia, es
producir un medio privilegiado de prueba.
Tambin, tratndose de declaraciones de voluntad, la inscripcin puede
imponerse como una condicin de eficacia que puede ser simplemente
declarativa (entre nosotros); constitutiva, como el Registro de la Hipoteca en
Espaa, o bien sustantiva, como las instituciones sobre inmuebles en muchas
partes de Alemania y en algunas de Suiza. (Hemos seguido a ROCA SASTRE).
BIBLIOGRAFA
LACRUZ BERDEJO. Op. cit., p. I v sgts.
ORTEGA LORCA. T. X de Mucius Scoevola, p. 827.
ROCA SASTRE. Derecho Inmobiliario. N.E.J., p. 513 v sgts.
 CAPTULO III

PANORAMA HISTRICO DEL DERECHO REGISTRAL

I. Roma: 1. La mancipado; 2. La in jure casto; 3. La traditio; 4.

Conclusin. II. Alemania: 1. Solemnidad ante el Thinx; 2. La
auflassung.III. Espaa: 1. Primer Periodo: publicidad Primitiva; 2.
Segundo Periodo: la influencia romana; 3. Tercer Periodo: iniciacin
del rgimen de publicidad;
4. Cuarto Periodo: consolidacin del rgimen de publicidad registral.

I. ROMA
La Publicidad Registral no existi en Roma. La Publicidad Registral es
creacin germnica.
En Roma existi la Mancipatio, la In jure ccssio, y la Traditio.

1. LA MANCIPATIO
Exista nicamente respecto de las Res mancipi, no importando que se
tratase de bienes muebles o de bienes inmuebles. Es una forma de contratacin
esencialmente formalista, porque las frases rituales, los gestos y la actitud
general de los intervinientes, son el elemento sin el cual las partes no pueden
quedar obligadas, ni surtir efectos los actos que celebren.
En la Mancipatio, existe el mancipio acopeos, es el adquirente; el
Mancipio dans, el transferente. E interviene tambin el libripens, que es el
agente pblico, y los testis classicis, que son 5 testigos. El mancipio
accipiens y el mancipio dans", ante el libripens, y los testis classicis"
comparecan para que el primero pronunciara las palabras rituales
nuncupatio", a la vez que pona su mano sobre la cosa que en el acto
simbolizaba por ejemplo el predio enajenado y qu poda consistir en un
puado de tierra o en otra cosa semejante. Despus golpeaba la libra" (la
balanza), que sostena el libripens, con una rama de rbol.

2. LA IN JURE CESSIO
Tambin se usaba slo para las res mancipi", t ra rase de bienes mu-

301
302 DERECHO NOTARJAL Y DERECHO REGISTRA! DERECHO REGISTRA!

bles o inmuebles. Era un juicio fingido que encubra un negocio de Thinxmann, que era el jefe del
transferencia de bienes; un simulacro de juicio reivindicatoro, en el que el blicamente al adquirente el ia
demandado confesaba la demanda. adquirente quedaba investido ;
El in jure cedcns (transferente), o sea el demandado, concurra con el
vindicans (adquirente), o sea el vindicante, demandante, ante el magistrado.
Con los ritos procesales de la "legis actio sacramenti in Rem", e! primero
Simultneamente a la
aceptaba la demanda del segundo. El magistrado, en atencin a esta actitud de
rcter judicial recuerda a la
las partes de la aceptacin de la demanda, declaraba que la propiedad
cosa ante el juez. Se trata del
perteneca al vindicante.
voluntaria, pues el juez i
La mancipatio y la in jure cessio, van desapareciendo paulatinamente
tcntica, la investidura. A
en la poca clsica, frente al avance de la frmula de la traditio.
trasferente abandona el in
3. LA TRADHIO la investidura (auflassung.
Ambas frmulas (thi
Era aplicable a toda clase de bienes, y sin la intervencin de ritos o de se hicieron por escrito;
frmulas. Se trataba de una entrega de la cosa con desapoderamiento. Por eso,
chivos judiciales o en los
en el lenguaje jurdico-modcrno, tradicin tambin quiere decir entrega.
ron en libros especiales. 1
Al principio, la mancipatio" y la in jure cessio", coexisten con la
Al llegar el Derecho
traditio", pero acaban por desaparecer.
muchas ciudades resist
rieron las instituciones a
restaura el antiguo sist
4. CONCLUSIN digo Civil de 1896, que
En Roma no hay publicidad, ni menos existe el Registro. Por eso fue un registral, centro desde el
sistema de clandestinidad de inmuebles. po, nosotros, no
si no fuese por la vigo
nos ha llegado a travs 6cM
n. ALEMANIA
El derecho germnico tiene un perodo primitivo en el que existen dos
frmulas que podemos decir que son equivalentes a la Mancipatio y a la In
jure cessio. A la primera corresponde el formalismo ante el Thinx, y a la Siguiendo a Roca Sastru
segunda, la Auflassung. 1 registral espaola, dividida!

1. SOLEMNIDAD ANTE EI. THINX 1.

PRl
Es una forma solemne de transmisin de inmuebles. No hay que olvidar
que los germanos desde las pocas muy primitivas distinguieron entre muebles Como en Alemania,
e inmuebles y los reglamentaron de distinta manera, lo que no sucedi en materia de transmisin
Roma. Esta forma solemne se llevaba a cabo mediante ciertos ritos y descripciones de los f<
simbolismos que se ejecutaban ante la asamblea popular o ante el consejo La dominacin ro
comunal (thinx o mallus); la ceremonia era presidida por el costumbres indgenas. La
y de sus jurisconsultos j
NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
pcubra un negocio de trans-
adic-uorio, en el que el de-
1 demandado, concurra con
He, demandante, ante el ma-
aaio sacramenti in Rem, el
2 magistrado, en atencin a a
demanda, declaraba que la
C desapareciendo paulaina- a
frmula de la traditio".
la intervencin de ritos o con
desapoderamiento. Por
tambin quiere decir en-
ccssio, coexisten con la
me el Registro. Por eso fue
primitivo en el que existen
valcntes a la Mancipatio y a
ocmalismo ante el Thinx, y
L THINX
Ir. muebles. No hay que olvi-
mitivas distinguieron entre
distinta manera, lo que no ata
a cabo mediante cienos
asamblea popular o ante el
toma era presidida por el
DERECHO REGISTRAL 303
Thinxmann, que era el jefe de la asamblea. El transmitente entregaba
simblicamente al adquirente el inmueble, ante la asamblea o el consejo, y el
adquirente quedaba investido de la titularidad de la cosa (vestitura).
2. AUFLASSUNG
Simultneamente a la anterior, existe otra solemnidad que por su carcter
judicial recuerda a la in jure cessio. Es la entrega (auflassung) de la cosa ante
el juez. Se trata de un juicio ficticio, ms bien de jurisdiccin voluntaria, pues
el juez nicamente constata pblicamente, es decir, autentica, la investidura.
Aqu no existe una entrega simblica, sino que el trasferente abandona el
inmueble (resignatio, dvest), y el juez proclama la investidura (auflassung,
veste).
Ambas frmulas (thinx y auflassung) fueron primero orales y ms tarde
se hicieron por escrito; pero siempre se inscribieron: primero en los archivos
judiciales o en los archivos municipales; y segundo se transcribieron en libros
especiales. Esto fue un principio de registracin.
Al llegar el Derecho Romano, se debilit la publicidad; pero como muchas
ciudades resistieron a la infiltracin del Derecho Romano, subsistieron las
instituciones a travs del tiempo; y en el siglo xvn, en Prusia, se restaura el
antiguo sistema, que queda definitivamente vigente con el Cdigo Civil de
1896, que se puede decir que es el bastin de la publicidad registral, centro
desde el cual irradia la luz a todas partes, pues por ejemplo, nosotros, no
podramos tener el rgimen adoptado en nuestras leyes si no fuese por la
vigorosa influencia del Derecho Registral Alemn, que nos ha llegado a travs
de Espaa. III.
III. ESPAA
Siguiendo a Roca Sastre, consideraremos la evolucin de la publicidad
registral espaola, dividida en 4 perodos.
1. PRIMER PERODO: PUBLICIDAD PRIMITIVA
Como en Alemania, hay formalidades y solemnidades externas en materia
de transmisin de inmuebles; pero no tenemos datos precisos ni descripciones
de los formalismos seguidos.
La dominacin romana no destruy por completo el derecho de las
costumbres indgenas. La misma calidad cientfica del derecho romano, y de
sus jurisconsultos y gobernadores, hicieron que no se impusiese el
304 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
DERECHO REGISTRAL

derecho romano en forma absoluta, con lo que su influencia fue lenta y

3. TERCER
coexistieron ambos derechos.
Al llegar los visigodos, sus leyes no destruyeron por completo la
influencia del derecho romano, que se impona por su perfeccin tcnica; pero Todava no se trata de unj
s reforzaron el sistema formalista indgena; sin embargo, no se conocen leyes sino slo de ciertos actos
que manden publicar las transacciones sobre inmuebles. La invasin rabe, con vmenes e hipotecas, aun<
la reconquista, robusteci tambin las costumbres indgenas de publicidad. enajenacin de inmuebles.
Se desarrollan, pues, en Espaa, variadas formas de publicidad. Entre Los oficios de hipot rios,
ellas, la ms notable es la llamada Robracin, que es la ratificacin pblica y se llevaban por el si
solemne de la transferencia por carta o escritura, de un inmueble. Entre otros documentos. Serva de base]
se citan los siguientes ejemplos de Fueros que regulaban la robracin: cribano, que haba que hubo
resistencia a estos lionatos,
El Fuero de Seplveda: El que vendiere una heredad, Vngalo Robrar".
pleytos, y perjt nes
El Fuero He Alba He formes-. Quien vendiere una finca, Debela hipotecados, por la
Robrar... y quien caria Robrare... testigos faga que delante sean, e que lo vean, As puso fin a la d; y
e que lo ozcan. refuerzos, con el imj reales,
El Fuero de Plasencia: El que quisiere vender una heredad, fgala que se estableci
pregonar por tres das en la ciudad".
Esos fueros surgieron en Castilla y en Len cuando ya en Catalua haba 4. CUARTO PERODO:
triunfado el Derecho Romano con la Traditio, desde un siglo antes.
Se origina con la Su
2. SEGUNDO PERODO: LA INFLUENCIA ROMANA exposicin de motivos i unos
Poco a poco desaparecen las formas solemnes de publicidad y son cuantos renglones publicar la
substituidas por la traditio, recogida en las Partidas como acto privado de le)-, sintetiza exposicin que
consumacin de un contrato de finalidad traslativa. El requisito de la traditio aquellas condenadas por la
se tena por cumplido con la clusula Constitutum Posesorium*. mente la propiedad, ni blica,
Esta recepcin cientfica del Derecho Romano no satisfizo las necesidades m asientan sobrej a la
reinantes, pues era evidente que todos los das se vendan como libres de cargas, circulacin de la su
bienes sujetos a prestaciones reales. Era el apogeo de la clandestinidad. Las adquisicin a los mente a los
hipotecas, ocultas, resaltaron estas deficiencias. Se impuso, pues, la necesidad que sobre la Ley era
de adoptar medidas de publicidad para todas las enajenaciones de inmuebles. indispensable derechos en la
Hubo que luchar contra los jueces, que se aferraron al Derecho Romano, cuya cosa, pietario del yugo de 522
perfeccin tcnica admiraban. de la N.E.J., a No
Por fin, por Real Pragmtica de Carlos III de 31 de enero de 1768, se estudiaremos tengamos
crearon los Oficios He Hipotecas. De ah parte la efectividad de la publicidad; siempre p: to a nuestro
y con esa pragmtica se inicia el tercer periodo. Derecho la jurisprudencia de
k |
DERECHO REGISTRAL 305

3. TERCER PERIODO: DE INICIACIN DEL

RGIMEN DE PUBLICIDAD
Todava no se traa de un sistema general de publicidad inmobiliaria, sino
slo de ciertos actos relacionados con inmuebles, especialmente gravmenes e
hipotecas, aunque en Catalua, pronto se incluy el registro de enajenacin de
inmuebles.
Los oficios de hipotecas eran pblicos, perciban derechos arancelarios,
se llevaban por el sistema de encasillado, y por orden de despacho do
documentos. Serva de base para hacer el registro, la primera copia del
escribano, que haba que anotar al pie con mencin del registro hecho. No hubo
resistencia a estos oficios de hipotecas, pues pusieron fin a los estelionatos,
pleytos, y perjuicios a los compradores e interesados en los bienes hipotecados,
por la ocultacin y obscuridad de sus cargas".
As puso fin a la clandestinidad; y el sistema registral recibi impulsos y
refuerzos, con el impuesto de hipotecas, despus impuesto de derechos reales,
que se estableci en el ao de 1829.

4. CUARTO PERODO: DE CONSOLIDACIN DEL RGIMEN DE PUBLICIDAD

REGISTRAL
Se origina con la publicacin de la Ley Hipotecaria del ao de 1861. Su
exposicin de motivos es muestra de la sabidura de sus autores, pues en unos
cuantos renglones al dar las razones por las cuales se hizo necesario publicar
la ley, sintetiza las finalidades del Derecho Registral. Dice dicha exposicin
que aquellas leyes (las que hasta entonces haban regido) estn condenadas
por la ciencia y por la razn, porque ni garantizan sulicicnte- mente la
propiedad, ni ejercen saludable influencia en la prosperidad pblica, ni asientan
sobre slidas bases el crdito territorial, ni dan actividad a la circulacin de la
riqueza, ni moderan el inters del dinero, ni facilitan su adquisicin a los
dueos de la propiedad inmueble, ni aseguran debidamente a los que sobre esta
garanta prestan sus capitales; agregando que la Ley era indispensable para
dar certidumbre al dominio y a los dems derechos en la cosa, para poner
lmites a la mala fe y para libertar al propietario del yugo de usureros
despiadados (citado por ROCA SASTRE, pg. 522 de la N../., a quien hemos
seguido en toda esta exposicin).
No estudiaremos esta Ley. ni sus disposiciones reglamentarias; pero
tengamos siempre presente que cada vez que resolvamos una duda respecto a
nuestro Derecho Mexicano, deber guiamos la luz de la doctrina y de la
jurisprudencia de los autores y tribunales espaoles, comentadores y
306 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

juzgadores de esos preceptos legales, pues nuestro cdigo civil en materia de

hipotecas y de registro pblico, tiene como antecedente la ley espaola.

BIBLIOGRAFA
CAMPUZANO Y HORMA. Op. cit., t. I, p. 14 y sgts.
DE CASSO. Op. cit., p. 18 y sgts.
GARCA MARTNEZ. Tomo cit., p. 11 y sgts. SI5
GIMNEZ ARNAU. Tratado..., t. 1, p. 17 y sgts.
GONZLEZ ORDEZ. Op. cit., p. 11 y sgts. I. Sistemas de registro
LACRUZ BERDEJO. Op. cit., p. 21 y sgts. cia; 3. Inscripciones
LPEZ TORRES. Op. cit., p. 13 y sgts. francs: A) La forma. B)
ROCA SASTRE. Derecho Inmobiliario", en N.E.J., t. I, p. 513 y sgts. y suizo: A) Forma de
Sistema suizo; 7. Sis
miento. B) El ttulo. C)
dencia dd i

I. SISTEMAS
Los sistemas posibles i
mos, ya que puede resj
puntos de vista y finalit ra
factible clasificarlos de
cacin fuese interminable
segn los tipos de efic
tambin el punto de vista i

Segn la Forma en
sistema de
transcripcin,
tegramente en los libros
que los libros se llevan
titulares de derechos se
llevan por fincas, a
inscriben todos los es
nados con dicha finca.

Segn la Eficacia
 CAPTULO IV
SISTEMAS REGISTRALES

I. Sistemas de registro inmobiliario: 1. Segn la forma; 2. Segn la

eficacia; 3. Inscripciones sustantivas, constitutivas y declarativas; 4.
Sistema francs: A) La forma. B) El fondo. C) Conclusiones; 5.
Sistemas alemn y suizo: A) Forma de llevar el registro. B)
Procedimiento. C) Fondo; 6. Sistema suizo; 7. Sistema australiano;
8. Inmairiculacin: A) Procedimiento. B) El titulo. C) Ventajas y
desventajas del sistema.II. Trascendencia del derecho registral
inmobiliario.

I. SISTEMAS DE REGISTRO INMOBILIARIO

Los sistemas posibles de Registro Inmobiliario pueden ser
numerossimos, ya que puede responder su creacin y funcionamiento a
necesidades, puntos de vista y finalidades distintas. Por lo tanto, en este
aspecto no sera factible clasificarlos de una manera unitaria, a menos de que
la clasificacin fuese interminable o inexacta. Por lo tanto, los estudiaremos
aqu, segn los tipos de eficacia jurdica que persiguen, aunque
consideraremos tambin el punto de vista de la forma en que se lleva. 1

1. SEGN LA FORMA
Segn la Forma en que el registro se hace, existen, entre otros: A. El
sistema de transcripcin, por el cual el documento se archiva o se copia
ntegramente en los libros del Registro; B. El sistema de folio persotutI en que
los libros se llevan por ndices de personas, o sea de propietarios o de titulares
de derechos reales; y C. El sistema de folio real, en que los libros se llevan por
fincas, a cada una de las cuales se le abre un folio, en que se inscriben todos
los cambios, gravmenes, transmisiones, etc., etc., relacionados con dicha
finca.

2 SEGN LA EFICACIA
Segn la Eficacia concedida a la inscripcin, se pueden contemplar
3CS DERECHO NOTARIA!. Y DERECHO REGBTRAL DERECHO REGISTRAL

distintos efectos que el registro produce, A. Efectos de hecho.Estos efectos vil establece que la hipot muy
son comunes a todos los registros, pues en todos ellos el asiento existe, tiene distinto que para que Art. 1875
un carcter informativo, y puede ser consultado por cualquier persona, y existe del Cdigo Civil tculo no hace
sin necesidad de producir determinados efectos; B. Efectos probatorios.El ms que nuestro sistema
registro es un medio privilegiado de prueba de lo consignado en el asiento. En declarativa* vil, segn el cual
ciertos casos, como en el caso del Registro Civil, el asiento puede ser an un los d y no se registren, slo
medio especfico de prueba; C. El registro es presupuesto de eficacia, y se podrn producir perjuicios
exige el asiento en declaraciones de voluntad para producir la eficacia contra Tomando en co otorga por las
terceros (sistema declarativo) o la eficacia o validez misma del acto (sistema Legislaciones! mente cuatro
constitutivo); D. Inscripcin sustantiva.Es el mximo de eficacia atribuido sistemas que intermedios, como
a la inscripcin, ya que sta supera el cambio en el derecho registrado, sin el
necesidad del acuerdo de transferencia. En la actualidad ya no hay
propiamente inscripciones sustantivas, si no es en el sistema australiano,
habiendo existido en el antiguo sistema alemn. En los lugares donde se acepte
la inscripcin sustantiva, debe afirmarse que sin registro no existe el derecho.
Examinaremos todos en
que se lleva el registro JTi
3. INSCRIPCIONES SUSTANTIVAS, CONSTITUTIVAS Y DECLARATIVAS eos que produce.
Ya vimos que la inscripcin sustantiva es aquella que surte todos los
efectos reales sin necesidad de un acuerdo de transferencia. La inscripcin
declarativa es aquella cuya eficacia estriba nicamente en declarar la El registro francs fue
existencia, la transmisin, la modificacin o la extincin de un derecho, ya el Decreto-Ley de 4 de de
operada fuera del Registro por un negocio jurdico que se contiene en el ttulo 1955. Antes, el < acto; pero
que se presenta al Registro. Es decir que el derecho nace extrarregis- desde el ao de cuaderna
tralmente, ante el Notario, La inscripcin constitutiva no hace caso omiso del uno de los dos i acto, en el
acuerdo de transferencia de creacin o extincin del derecho, sino que se exige lugar que le haber sido
como requisito inexcusable para que el derecho quede constituido, transferido, registrado. L trada y se
extinguido, etc. anotan en un co. Adems,
El sistema de inscripcin sustantiva, como ya dijimos, nicamente existe hay el sonal, que consiste en
en Australia; el de inscripcin constitutiva, existe en toda su fuerza, en Ui derecho real. En ella se
Alemania. En Espaa rige el sistema declarativo, pero el Art. 1875 del Cdigo reales de cada propietario i
Civil y los relativos de su Ley Hipotecaria, establecen que para que la se llevan en relacin cao I
hipoteca quede vlidamente constituida, es indispensable que el documento cada finca, y estn ligad! el
en que se constituya sea inscrito en el Registro de la Propiedad. El sistema Catastro ha sido re ciales son
declarativo cuyos efectos se alejan ms del constitutivo, es el que rige en las que se lie cen las
Francia. Por eso se pone como prototipo de sistema declarativo. Entre caractersticas de < piedad y
nosotros, rige el sistema declarativo; y como nuestro derecho deriva gravmenes precaucin de
directamente del Espaol, hay quienes han afirmado que el registro de la identif fincas que han de ser
hipoteca es constitutivo, sin advertir que no existe ninguna base para sentar
semejante principio. En efecto, el Art. 2919 de nuestro Cdigo C-
 I NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
[L&cTh- de hecho.Estos efec- vil establece que la hipoteca, para producir efectos contra tercero (lo que es
l: odos ellos el asiento existe,
altado por cualquier peras
efectos; B. Efectos de prueba
de lo consig- I el caso del
Registro Civil, el prueba; C. El
registro es i declaraciones de
voluntad i declarativo) o la
eficacia D. Inscripcin
suslanti- ripcin, ya que sta
supe- del acuerdo de t rom- te
inscripciones sustanti- existido
en el antiguo la inscripcin
sustantiva, :ho.
UTTY.SS Y DECLARATIVAS
aquella que surte todos los
sferencia. La inscripcin lente
en declarar la exis- cin de un
derecho, ya i que se contiene en
el t- dcrecho nace extrarregis-
iniva no hace caso omi- i
extincin del derecho, sino i el
derecho quede consti-
ya dijimos, nicamente existe
en toda su fuerza, O, pero el
Art. 1875 del tecina, establecen
que para indispensable que el
docu- Registro de la Propiedad.
El del constitutivo, es el que de
sistema declarativo, nuestro
derecho deri- ifirmado que el
registro de K existe ninguna
base para -19 de nuestro
Cdigo Ci
DERECHO REGISTRAL 309
muy distinto que para que quede vlidamente constituida", como dice el Art.
1875 del Cdigo Civil Espaol, necesita siempre de registro. Este artculo no
hace ms que aplicar el principio general que sirve de sustento a nuestro
sistema declarativo, comprendido en el Art. 3007 del Cdigo Civil, segn el
cual los documentos que conforme a la Ley deben registrarse y no se registren,
slo producirn efectos entre quienes los otorguen, pero no podrn producir
perjuicios a terceros.
Tomando en consideracin estos diferentes grados de eficacia que se
otorga por las Legislaciones a la inscripcin, se distinguen fundamentalmente
cuatro sistemas que son: el Francs, el Alemn y Suizo, los sistemas
intermedios, como el Espaol y el Mexicano, y el sistema Australiano.
4. El. SISTEMA FRANCS
Examinaremos todos los sistemas ocupndonos primero de la forma en
que se lleva el registro y despus, del fondo, o sea de los efectos jurdicos que
produce.
A) LA FORMA
El registro francs fue de transcripcin hasta 1921. Hoy se rige por el
Decreto-Ley de 4 de enero de 1955 y por el Decreto de 14 de octubre de 1935.
Antes, el conservador de hipotecas" copiaba ntegramente el acto; pero desde
el ao de 1921, el conservador, que es el registrador, encuaderna uno de los dos
ejemplares que hay obligacin de exhibirle del acto, en el lugar que le
corresponde, devolviendo el otro con mencin de haber sido registrado. Los
documentos se encuadernan por orden de entrada y se anotan en un ndice que
se lleva por riguroso orden cronolgico. Adems, hay el fichero inmobiliario,
que es doble: 1. El fichero personal, que consiste en llevar una ficha por cada
propietario o titular de derecho real. En ella se mencionan todos los inmuebles
o los derechos reales de cada propietario o titular: 2. Fichero real, o sea unas
fichas que se llevan en relacin con las fincas. Las fichas parcelarias se llevan
una por cada finca, y estn ligadas con el Catastro. Slo se han establecido
donde el Catastro ha sido renovado y est completamente al da; las fichas
especiales son las que se llevan para los inmuebles urbanos. En ellas se
establecen las caractersticas de dichos inmuebles, as como los derechos de
propiedad y gravmenes sobre ellos. En el Derecho Francs se tiene la
precaucin de identificar a las personas de los otorgantes, as como a las fincas
que han de ser objeto de registro. Por eso se exige que el documen-
310 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO DERECHO REGBTRAl
REGBTRAL

to inscribible tenga forma autntica siendo, naturalmente, el bsico, el acto registrado, afectan
documento notarial. bientes. Ya veremos que
situacin completamenl A
B) EL FONDO pesar del tracto apariencia
En el sistema francs la inscripcin no es constitutiva, pero es obligatoria registral registro negativo,
no para las partes precisamente, sino para los notarios, autoridades, jueces, etc. pues y no es registro
Ya hay tracto sucesivo, o sea una cadena necesaria de inscrip ciones, en que positivo, tente lo
no falte ningn eslabn. El documento debe referirse al titular anterior. Hay registrado.
tambin el principio de prioridad, pues el orden cronolgico se lleva en forma
muy estricta. Ya hay tambin lo que antes no exista, la calificacin registral,
o sea la obligacin del "conservador", de examinar la identidad de las personas El Sistema Alemn
y de las cosas que han de ser incluidas en la inscripcin. Debe cerciorarse del ao de 19C0, y en la
derecho del transferente, y tambin debe rechazar el documento, si no llena 1936.
los requisitos que al efecto hagan falta.
En el derecho francs deben registrarse los actos translativos o A)
declarativos o los modificativos de la propiedad inmueble, al igual que los En Alemania rige el
actos constitutivos o exhibitivos de derechos reales y aun se ha llegado al propia hoja. La hoja,
extremo de exigir el registro de los actos que son posibles generadores de reales (no las obli[ nes,
derechos reales, como la promesa de venta (entre nosotros la promesa de venta destinadas: la pr cargas y
no es registrable). Los arrendamientos por ms de doce aos deben registrarse a las limitr
en Francia, as como aquellos en que haya anticipo de rentas por ms de 3. Procedimiento.'El
La sancin que existe para aquel que no registra su derecho, es la no voluntaria. Es una
oponibilidad a terceros. Son terceros en el derecho francs los adquirentes del presenta una solicitud
auctor", cuando lo que se trate de inscribir sean derechos idnticos o por lo momento de prc tiene el
menos incompatibles con otros registrados. Adems, los terceros deben estar consentimiento hemos
exentos de fraude. Entre nosotros, se entiende por tercero de buena fe a aquel dicho que slo se esc
derecho en su declaracin
que ignora el efecto o vicio, por no aparecer claramente en el Registro. En
unilateral Por eso es un
cambio en Francia, el que adquiere un derecho del titular registral, aun
acto de no hace referencia
conociendo el vicio, no se considera de mala fe y sigue siendo protegido, pues
al es necesario que ap
para no protegerlos se necesita que haya verdadero fraude, o sea que est el
ficiado por la ins<
adquirente (tercero) coludido con el auctor para perder el carcter de tercero. constitutivo de cua

C) CONCLUSIONES La inscripcin
El registro francs es un registro de publicidad negativa es el hecho de no sume que los derechos
registro, lo que hace pensar que el registrado conserva su derecho. Evita las el proceso de que ello es
enajenaciones dobles pero no es de publicidad positiva como el nuestro y el sin perjuicio de La
espaol: la nulidad, la revocacin, la rescisin, etc., de un inscripcin es pl
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
arara]monte, el bsico, el do-
constitutiva, pero es oblgalos
notarios, autoridades, cadena
necesaria de inscrip- cumento
debe referirse al ti- pr.oridad.
pues el orden cro- tambin lo
que antes no pcin del
conservador, de cosas que
han de ser inclu- derecho del
transferente, y ma los requisitos
que al efecto aaos translativos o
decla- Bueble. al igual que los
aaos aun se ha llegado al extre-
sosibies generadores de dere-
otros la promesa de ven- ms
de doce aos deben que haya
anticipo de remas
registra su derecho, es la no
echo francs los adquirentes
?ir sean derechos idnticos o
rados. Adems, los terceros 5.
se entiende por tercero de por
no aparecer claramente
quiere un derecho del ttu-
onsidera de mala fe y sigue
necesita que haya verdadero
iludido con el auctor para
iSiiiu negativa es el hecho de
do conserva su derecho. Evi-
nbiicidad positiva como el en.
la rescisin, etc., de un
DERECHO REGISTRA!. 311
aao registrado, afectan al tercero aun de buena fe y a todos sus causaha-
bicntcs. Ya veremos que entre nosotros, conforme al Art. 3007, rige una
situacin completamente distinta.
A pesar del tracto sucesivo, el asiento del transferente no crea una
apariencia registral positiva, en la que pueda confiar el adquirente. Es un
registro negativo, pues puede confiarse en que no existe lo no registrado; y no
es registro positivo, porque no puede tenerse por seguramente existente lo
registrado.
5. SISTEMAS ALEMN Y SUIZO
El Sistema Alemn est contenido en el Cdigo Civil, vigente desde el
ao de 1900, y en la Ordenanza Inmobiliaria, vigente desde el ao de 1936.
A) FORMA DE LLEVAR EL REGISTRO
En Alemania rige el sistema de Folio Red, o sea que cada finca posee su
propia hoja. La hoja, es un cuaderno donde se inscriben las relaciones reales
(no las obligacionales o personales); la hoja o folio tiene tres secciones,
destinadas: la primera, a las relaciones de propiedad; la segunda, a las cargas
y a las limitaciones; y la tercera, a las hipotecas, gravmenes, etc.
Procedimiento El registro se obtiene por un proceso de jurisdiccin
voluntaria. Es una relacin del particular con la autoridad. Primero, se presenta
una solicitud de inscripcin, que es como una demanda cuyo momento de
presentacin al Registro se anota. En esa demanda, se contiene el
consentimiento del afectado, por la inscripcin (recordemos que hemos dicho
que slo por el consentimiento del titular, puede modificarse ese derecho en su
perjuicio). La expresin del consentimiento es una declaracin unilateral al
Registro, permitiendo que se afecte su derecho. Por eso es un aao de
disposicin. I.a declaracin es abstracta, es decir que no hace referencia al
proceso causal (verbigracia una compraventa), y no es necesario que aparezca
el consentimiento del favorecido, o sea del beneficiado por la inscripcin. Es,
pues, la inscripcin, el ltimo elemento constitutivo de cualquier modificacin
real por negocio jurdico.
B) FONDO
La inscripcin determina el rango y tiene una doble eficacia: I. Se presume
que los derechos inscritos existen tal como estn registrados pero en el proceso
de que hemos hablado, cabe la prueba en contrario (aunque ello es sin perjuicio
de la consolidacin del protegido por la fe pblica); //. La inscripcin es
plenamente eficaz a favor de cualquier adquirente de
312 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL DERECHO REGISTRAL

buena fe, pues aunque luego resulte que no coincide con la realidad jurdica, lmites, y acreditar el ble
el adquirente se conviene en verdadero titular (entre nosotros, cualquier ese derecho. De esta
negocio extrarregistral provoca discordancia entre el registro y la realidad. En
Alemania, la discordancia es ms rara y lejana, dada la abstraccin del negocio
jurdico y por ser la inscripcin constitutiva de este). La proteccin del registro Para inmatricular se una
alemn no se extiende ni a la circunstancia de hecho de las fincas (por ejemplo solicitud al Registro,
si realmente una finca tiene ciento diez metros cuadrados, no influir en el documentaciones n men de
derecho sobre ella el que el registro mencione ciento cuarenta metros peritos que son esa manera
cuadrados), ni a las circunstancias personales de los contratantes. se busca una gal, como
desde el punto men. se hace
una pul de individualizacin
6. EL SISTEMA SUIZO de la que pueda presentarse
una cual, se hace el registro,
En varios cantones suizos el sistema registral es muy parecido al ale mn,
o codo del tirulo.
pues se lleva tambin el registro por el sistema de folio real y es constitutivo.
En Suiza se exige un plano oficial, para lograr una concordancia con la
realidad. Se requiere el consentimiento del dueo de la finca para que pueda
efectuarse algn cambio en el derecho sobre ella; y en las cancelaciones, basta
la firma del acreedor puesta en el libro registral, para que pueda extinguirse el Segn don
derecho. JERNIMO Estado, es
Los sistemas alemn y suizo son los sistemas que prestan mayor eficacia irrevocable, lar, y sirve de
al trfico jurdico. prueba y El ttulo sirve
para facilidad, mediante un
7. SISTEMA AUSTRALIANO El titulo puede ser enajene
solamente una
Este sistema rigi primero en frica del Sur desde el ao de 1858.
Es conocido con el nombre de Sistema Torrens", porque fue ideado por C)v:
Sir Robert Richard Torrens, quien quiso dar una gran seguridad a los ttulos de ROCA SASTRE a que
las propiedades en Australia. La fe pblica ma
australiano ventajas y tulo,
8. INMATRICULACIN protege a los te de la
En Australia haba dos clases de ttulos. propiedad; 3. El hace
El directo que vena inmediatamente de la corona, que era por lo tanto posibles las a con un
inatacable; y el derivado de ella, que como no exista un sistema de registro, seguro que se cho; y 5.
se prestaba a toda clase de fraudes pues se mova en un terreno de completa Facilita la tulo puede
clandestinidad. TORRENS procur que todos los ttulos fuesen directos, es decir, perjudicar zl que haba
como si proviniesen directamente de la corona. Para ello se estableci el sido despe: * blicacioncs
sistema de inmatriculacin o sea el acceso por primera vez, al Registro hechas; 2. El mente no
Pblico. La inmatriculacin era voluntaria, pero una vez hecha, la finca necesita el tulo defectuoso
quedaba sometida al sistema registral. La inmatriculacin tiene por objeto no (realidad fsica y j
comprobar la existencia de la finca, su ubicacin y sus
 NOT AXIAL Y DERECHO REGBTRAL
coincide con la realidad jur-
idero titular (entre nosotros,
iscordancia entre el registro y ms
rara y lejana, dada la abs- enpcin
constitutiva de ste). P le ni a
la circunstancia de r una finca
tiene ciento diez sobre ella el que
el registro ni a las circunstancias
perso-
ral es muy parecido al ale- d
sistema de folio real y es Bcal,
para lograr una concorto del
dueo de la finca derecho sobre
ella; y en las en el libro registral,
para
que prestan mayor efica-
iNO
Sur desde el ao de 1858.
Torrens", porque fue ideado
dar una gran seguridad a los
lia corona, que era por lo taido
no exista un sistema de res se
mova en un terreno de que
todos los ttulos fuesen crmeme
de la corona. Para 5a o sea el
acceso por primera era
voluntaria, pero una vez l
registral. La inmatriculacin la
finca, su ubicacin y sus
DERECHO REGBTRAL 313
lmites, y acreditar el derecho del inmatriculante, as como hacer inatacable ese
derecho. De esta manera se crea un ttulo nico y absoluto.
A) PROCEDIMIENTO
Para inmatricular se sigue un procedimiento consistente en presentar una
solicitud al Registro, a la que se acompaan planos, ttulos y dems
documentaciones necesarias. Esa solicitud y sus anexos se someten al examen
de peritos que son unos, juristas y otros, ingenieros topgrafos. De esa manera
se busca una gran perfeccin tanto desde el punto de vista legal, como desde
el punto de vista fsico. Enseguida, de acuerdo con el examen, se hace una
publicacin que contiene todos los elementos del caso y de individualizacin
de la persona y de la finca, fijndose un trmino para que pueda presentarse
una oposicin por cualquier interesado; vencido el cual, se hace el registro, o
sea se inmatricula la finca y se redacta el ccrtift codo del ttulo.
B) EL TTULO
Segn don JERNIMO GONZLEZ MARTNEZ, se expide en nombre del
Estado, es irrevocable, presenta datos descriptivos y los derechos del titular, y
sirve de prueba y de soporte a la propiedad.
El ttulo sirve para transmitir la propiedad del inmueble con mucha
facilidad, mediante un simple memorndum", que es como un endoso. El
ttulo puede ser subdividido (como por ejemplo en el caso de que se enajene
solamente una porcin de la finca).
C) VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL SISTEMA
ROCA SASTRE a quien de nuevo hemos seguido en este capitulo, dice que
La fe pblica registral acta incrustada en el ttulo"; y seala al sistema
australiano ventajas y desventajas. Ventajas: 1. La inatacabilidad del ttulo,
protege a los terceros adquirentcs; 2. Esa seguridad afirma el valor de la
propiedad; 3. El pblico conoce las fincas con nitidez; 4. El sistema hace
posibles las adquisiciones a Non domino y garantiza al expoliado con un
seguro que se establece para el caso de que sea privado de su derecho; y 5.
Facilita la contratacin. Desventajas: 1. La inatacabilidad del ttulo puede
perjudicar al verdadero propietario, que por ejemplo, ignorara que haba sido
desposedo, por no haber tenido conocimiento de las publicaciones hechas; 2.
El verdadero propietario con buena titulacin, realmente no necesita el crisol
del Registro Pblico; 3. El propietario con ttulo defectuoso no tiene acceso al
Registro Pblico; 4. El ttulo real (realidad fsica y jurdica) es fcilmente
falsificable; 5. El ttulo real movili-
314 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL DERECHO REGISTRAL

za excesivamente la propiedad territorial; 6. La contratacin se lleva a cabo que el que adquiere pr

privadamente, o sea fuera del control notarial, lo cual es un inconveniente dada forma en este caso en el
la ignorancia media general de las personas que deben otorgar los actos primero contrat.
jurdicos; y 7. La centralizacin en el Registro puede provocar una congestin
y diversas irregularidades.

II. TRASCENDENCIA DEL DERECHO REGISTRAL CAMPUZANO. T. L CU., pp DE CASSO.

INMOBILIARIO Op. cit., pp. 35 DE COSSO Y
F. l Derecho Registral Inmobiliario debe resolver cundo y cmo opera CORRAL, h LACRUZ BERDEJO. Op. az..

la transmisibilidad del derecho real. Existen dos modos bsicos de adqui rir la LPEZ TORRES. Op. at., pp. ROCA
SASTRE. Derecho
propiedad: uno, basado en las clsicas doctrinas romanas que son las reglas
fundamentales del derecho civil; y otro, que proviene de las doctrinas de
publicidad alemanas y que est basado en la publicidad del registro.
Conforme al sistema clsico, que tiene su base entre nosotros, en
preceptos como los Arts. 1792 y 1793 del Cdigo Civil, que definen el
convenio y el contrato, y en el Art. 2249 que establece que la venta es perfee
ta y obligatoria cuando hay convenio en cosa y precio, la nica forma de
transmitir derechos, modificarlos y extinguirlos, es la voluntad de las personas,
expresada en forma de convenio o de contrato. En estas mismas reglas
tradicionales se basan los Arts. 2269 y 2270 del Cdigo Civil, segn los cuales
no se puede vender sino lo que es propiedad del vendedor, y la venta de cosa
ajena es nula. Estos preceptos son un corolario del conocido texto de Ulpiano
que vulgarizado y comprimido se expresa diciendo Nemo dat quod non
habet". En otras palabras, existe una regla rigurosa segn la cual nadie puede
dar ms de lo que tiene, y el que adquiere primero, es el que adquiere en
derecho, ya que el que adquiere en segundo o ulterior trmino, est en el caso
de adquirir de aquel que ya no es el propietario, por haber vendido la misma
cosa antes.
En cambio, segn la publicidad germnica, aquellas doctrinas
unnimemente aceptadas durante tantos siglos, aunque subsisten, sufren
gravsi mas derogaciones y excepciones, con efectos rcgistrales tan
contundentes que nos hacen pensar que han quedado aqullas totalmente
derogadas. En Alemania lo no inscrito no existe pues como ya dijimos la
inscripcin es constitutiva. En Mxico lo no inscrito s existe, pero no surte
efectos contra terceros si no es registrado; el mismo Art. 2270, que establece
que la venta de cosa ajena es nula, termina con una frase que dice que deben
tenerse en cuenta las disposiciones del ttulo relativo al Registro Pblico, para
los adqui rentes de buena fe; y como lo que este captulo dice es que los
adquirentes de buena fe deben ser protegidos, resulta que el adagio de
 NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL DERECHO REGISTRAL 315

IJ contratacin se lleva a lo que el que adquiere primero es el que se convierte en propietario, se transforma
cual es un inconve- personas en este caso en el siguiente: Es primero el que registre no el que primero
que deben otorgar el Registro contrat.
puede provocar

BIBLIOGRAFA
IO REGISTRAI. CAMFUZANO. T.
I, cit., pp. 19 a 44.
DE CASSO. Op. cit., pp. 35 a 55.
DE Cosslo Y CORRAL. Instituciones..., pp. 5 a 67.
ver cundo y cmo opera LACRUZ BERDEJO. Op. cit., p. 30 y sgts.
modos bsicos de adqui- LPEZ TORRES. Op. cit., pp. 41 a 71.
nas romanas que son las ROCA SASTRE. Derecho Inmobiliario", en N.E.J., t. I, pp. 525 a
que proviene de las doct ri- 533.
) en la publicidad del registro,
base entre nosotros, en pre-
Civil, que definen el con-
* que la venta es perec-
precio, la nica forma de
, es la voluntad de las per-
ato. En estas mismas re-
dcl Cdigo Civil, segn
iedad del vendedor, y la
un corolario del conocido
se expresa diciendo
existe una regla rigurosa
tiene, y el que adquiere pri-
que adquiere en segundo o
aquel que ya no es el pro-

aquellas doctrinas unni-

subsisten, sufren gravsi-
registrales tan contundentes ss
totalmente derogadas. En ya
dijimos la inscripcin es e,
pero no surte efectos con- t.
227Q, que establece que la
frase que dice que deben te-
relativo al Registro Pblico,
que este captulo dice es que
dos, resulta que el adagio de
 CONGRESO COLOMBIA 1992
COMISIN PRIMERA DEL XX CONGRESO
INTERNACIONAL

DEL NOTARIADO LATINO

CONCLUSIONES
La Comisin primera del XX Congreso del Notariado Latino, examinadas
todas las relaciones procedentes de los diversos pases miembros de la Unin
y participantes en el evento, despus de largo y atento debate en torno de la
naturaleza jurdica de la institucin que se ha denominado comunmente
Jurisdiccin no Contenciosa o Voluntaria", as como la aplicacin de esta
materia en los diversos pases, ha constatado:
Io Que en realidad la Jurisdiccin voluntaria o no contenciosa no es una
verdadera y propia jurisdiccin, en sentido propio y estricto, porque en ella no
est presente el elemento indispensable de la contencio- sidad o del conflicto,
ni el efecto de la cosa juzgada.
2o Que existe la preocupacin, compartida por todos los representantes,
de la necesidad de dcscongestionar de actividades y casos no jurisdiccionales
a las oficinas de los juzgados y tribunales, para lograr uno de los bienes hoy
en da ms deseados en todos los pases, como es la agiliza- cin de la justicia.
3o Que en el curso de los ltimos aos ha venido sucediendo un
acrecentamiento cultural y social de la funcin y servicio notarial que conduce
y coloca al notariado latino a la vanguardia de las distintas categoras
profesionales y lo sita en un lugar preferente entre ellas, como intrprete de
primer grado tanto de la norma, como de los hechos y de la voluntad de los
ciudadanos.
4o Que el notariado latino cuenta con la formacin adecuada
(profesionales del derecho), se halla investido de fe pblica (encargados de
una funcin pblica), dispone de los medios tcnico jurdicos necesarios
(instrumento pblico) y desempea ya en los varios pases miembros, algunas
funciones que forman pane de la denominada jurisdiccin voluntaria o no
contenciosa.

317
318 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

Por lo tanto la primera comisin auspicia y recomienda que al notariado

le sean encomendadas por los diversos ordenamientos nacionales las ms
amplias funciones en el mbito de la tradicionalmentc denominada
jurisdiccin voluntaria o no contenciosa, respetando la naturaleza de la funcin
notarial, tal y como ha sido definida por los precedentes congresos
internacionales del notariado latino.
En particular propugna lo siguiente:
Io Que se restrinja el trmino Jurisdiccin no contenciosa o voluntaria a
la actividad judicial y se acoja para el derecho notarial el trmino LOS
COMPETENCIA NOTARIAL EN ASUNTOS NO CONTENCIOSOS*.
2o Que no se atribuya a los notarios competencias inherentes a la fe 1. Su Naturaleza y su
pblica judicial, ni se invada el mbito de la potestad jurisdiccional en funcin i pi de inscripcin: A);
juzgadora. cialidad: A) Finca. B.i to;
5. Principio de de
3o Que el proceso de dcsjudicializacin comprenda no solamente el
aspecto relativo a su terminologa sino al propio tratamiento procesal de las Los preceptos del
instituciones, debiendo ser reguladas por la legislacin notarial de cada pas, materia sumamente
de acuerdo con sus peculiaridades socio-jurdicas y sus instituciones. sorden y en cierta pr son
4o Que se establezca la independencia y autonoma de la actuacin del aao causa de enredos y algo
notarial, suprimiendo cualquier tipo de control posterior, como la que nos oriente, verdad.
homologacin o calificacin, excepcin hecha de la impugnacin en el Esa luz que no*i
procedimiento contencioso respectivo.
5o Que se tenga en cuenta la posibilidad de extender a los pases que an
no cuentan con ello, la reglamentacin en sede notarial de los siguientes L SU NA1
asuntos: Son los principios de
a) Matrimonio, separacin de cuerpos y divorcio consensales. los preceptos SASTRE que
b) Todo el procedimiento de la venta como consecuencia de los procesos son los trices del sistema,
concrsales y ejecutivos, en lo relativo a la subasta. la do de la sintetizacin o i
c) La facultad de ser designado el notario como rbitro, en un tribunal de Por tanto, los pril
arbitraje. preceptos, y sobre U ten la
d) La constitucin y cancelacin del patrimonio de familia. investigacin Entre
6o La Constitucin de una comisin integrada por cinco juristas de nosotros les: de
reconocido prestigio, designados por la Unin Internacional del Notariado publicidad, de tracto
Latino, para que elabore un proyecto de ley marco en relacin con el presente sucesivo, de de presuncin
tema, a cuyo fin los pases miembros debern remitir su legislacin propia al de pi de legitimacin y
organismo competente de la Unin.

Este es el pri:
 CAPTULO V
LOS PRINCIPIOS REGISTRALES

I. Su Naturaleza y su enumeracin: 1. Principio de publicidad; 2.

Principio de inscripcin: A) Necesidad de la inscripcin; 3. Principio
de especialidad: A) Finca. B) Derecho. C) Sujeto; 4. Principio de
consentimiento; 5. Principio de tracto sucesivo; 6. Principio de
rogacin: 7. Principio de prioridad; 8. Principio de legalidad.

Los preceptos del registro pblico son un laberinto. Se refieren a una

materia sumamente compleja, y generalmente estn distribuidos con desorden
y en cierta promiscuidad que produce confusin en el jurista, y son causa de
enredos y embrollos de los que slo puede salirse si tenemos algo que nos
oriente, nos encamine, nos conduzca, por el camino de la verdad. Esa luz que
nos encauza, nos la dan los principios regstrales. I.

I. SU NATURALEZA Y SU ENUMERACIN
Son los principios regstrales el resultado de una exgesis que hacemos
de los preceptos legales sobre el registro pblico. Por eso dice ROCA SASTRE
que son los principios, las orientaciones capitales, las lneas directrices del
sistema, la serie sistemtica de bases fundamentales, y el resultado de la
sintetizacin o condensacin del ordenamiento jurdico registral.
Por tanto, los principios regstrales nos sirven de gua, economizan
preceptos, y sobre todo facilitan la comprensin de la materia y convierten la
investigacin jurdica en cientfica.
Entre nosotros podemos hablar de los siguientes principios registra- - les:
de publicidad, de inscripcin, de especialidad, de consentimiento, de tracto
sucesivo, de rogacin, de prioridad, de legalidad (calificacin), y de
presuncin de exactitud registral, en sus dos manifestaciones de principio de
legitimacin y principio de fe pblica.

1. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD
Este es el principio registral por excelencia, pues no se concibe sin el

319
 DERECHO REGISTRAL
320 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL

principios de prio
Registro Pblico de la Propiedad. El registro ha de revelar la situacin jurdica ciertos casos como c
de los inmuebles; y toda persona, sea o no tercero registral o interesado, tiene habla de que la venta
derecho de que se le muestren los asientos del registro y de obtener constancias
propiedad del regi
relativas a los mismos.
Este principio est expresado en nuestro Art. 3001 del Cdigo Civil, al gistro, y cuyo valor no
establecer que el registro ser pblico, que los registradores tienen obligacin rio en el Distrito
de permitir a todo el mundo enterarse de las inscripciones, estando obligado Este es un ini
tambin a expedir copias, etc. Establece la excepcin el Art. 1564, segn el fuese para casos
cual los informes acerca del testamento olgrafo slo se darn al mismo a la citada cantidad,
testador o a los jueces que los soliciten. arraigo en Mxico y
En pases de sistemas constitutivos o sustantivos, lo no registrado, no
existe. En Mxico, donde no rige ese sistema sino el que llamamos declarativo
(que es un trmino medio entre ste y los de tipo germnico), lo no registrado Respecto de la
s existe y produce lodos sus efectos entre los otorgantes. Entre nosotros, el
tremos: de una pane,
registro del aao es intil para sus otorgantes, pues aunque no est inscrito
mente, sujeta a p cabo
produce todos sus efeaos entre ellos. Inclusive lo no registrado produce efectos
a favor de tercero, aunque ste (Art. 3009 del C. c.) podr no aprovecharse del el registro de tremo,
acto, si le conviniere. en que la cho ms o
menos gistro que se
2. PRINCIPIO DE INSCRIPCIN alejan Existe un t
inscripcin es voi zo
Por inscripcin se entiende todo asiento hecho en el Registro Pblico.
Tambin significa el acto mismo de inscribir. determinado, ni
Los derechos nacidos extrarregistralmente, al inscribirse, adquieren exigida coerciti por
mayor firmeza y proteccin, por la presuncin de exactitud de que son solicitud de a sta
investidos, por la fuerza probatoria que el registro les da. necesaria:
Este principio tiende a precisar la influencia que el registro ejerce en los efectuarla, pues de tir
derechos sobre inmuebles y tambin decide si la inscripcin en el registro es efeaos erga
elemento determinante o no para que el negocio dispositivo provoque el
efeao jurdico.
En Mxico ya lo hemos dicho, el aao nace fuera del registro pblico,
ante el Notario. De eso no nos cabe duda (Arts. 1792, 1793, 2249 y otros del
C. c.) Se le ha llamado
Entre nosotros, aunque suele decirse lo contrario, la hipoteca no es cidad registral CX;C
tampoco constitutiva. Ello se desprende de la regla general del Art. 3008, y chos. Quizs esa cial
especialmente del Art. 2919, que confirma el principio de que para producir idad", que las
efectos contra tercero" la hipoteca necesita de registro. Refirindose tambin hipotecas.
a la hipoteca, los Arts. 2921, 2922, 2925 y otros del C. c., confirman que la Por aplicacin
hipoteca entre nosotros no es constitutiva. cisin; la finca, que
* En Mxico, no existen, pues, inscripciones constitutivas, ni menos
contenido jurdico cer
sustantivas, aunque los efeaos que se producen por la aplicacin de los
el derecho, o
DERECHO REGISTRAL 321

principios de prioridad y de fe pblica registral, pueden considerarse en ciertos

casos como constitutivos. Adems, el Art. 2321 del Cdigo Civil habla de que
la venta puede hacerse mediante endoso del certificado de propiedad del
registrador, cuando se trate de bienes ya inscritos en el Registro, y cuyo valor
no exceda de 365 veces el salario mnimo general diario en el Distrito Federal.
Este es un intento que se hizo entre nosotros por implantar, aunque fuese
para casos reducidos en nmero (dada la exigencia del valor inferior a la citada
cantidad, el sistema Torrens australiano; pero no ha tenido arraigo en Mxico
y es de rarsima aplicacin.
A) NECESIDAD DE LA INSCRIPCIN
Respecto de la obligatoriedad de las inscripciones, se dan dos casos
extremos: de una parte, la inscripcin forzosa, que puede exigirse
coercitivamente, sujeta a plazos y sanciones y que en caso de no efectuarse se
lleva a cabo el registro de oficio, en rebelda de la parte interesada; y el otro
extremo, en que la inscripcin es facultativa, voluntaria, quedando el derecho
ms o menos igual con o sin registro, por tratarse de sistemas de registro que
se alejan del tipo germnico.
Existe un trmino medio, que es el que rige entre nosotros, en que la
inscripcin es voluntaria, pues no hay obligacin de efectuarla en un plazo
determinado, ni se impone sancin por no llevarla a cabo, ni puede ser exigida
coercitivamente, Entre nosotros no se puede inscribir ms que por solicitud de
parte (rogacin); pero los efectos de la inscripcin hacen a sta necesaria"; es
decir, que, si no es obligatoria, s es indispensable" efectuarla, pues de otro
modo el titular del derecho no podra hacerlo surtir efectos erga omnes".

3. PRINCIPIO DF. ESPECIALIDAD

Se le ha llamado tambin principio de determinacin, porque la publicidad
registral exige determinar con precisin el bien objeto de los derechos. Quizs
esa designacin sera ms correcta que la que se usa de especialidad, que
naci como oposicin o reaccin contra la generalidad de las hipotecas.
Por aplicacin de este principio, en el asiento deben aparecer con
precisin; la finca, que es la base fsica de la inscripcin; el derecho, que es el
contenido jurdico y econmico de la misma; y la persona que puede ejercer el
derecho, o sea el titular,
322 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA! DERECHO REGISTRAL

Finca.El registro se lleva por fincas o sea que es de folio real". El principio de 3031 y
Derecho.La naturaleza del derecho inscrito es fcil de determinar en los 3035 y otros di
contratos nominados, como la venta, la hipoteca, el usufructo, etc., cuya sola
enunciacin permite conocer cules son las consecuencias jurdicas del acto 3.
ejecutado. En cambio, es difcil precisar esa naturaleza cuando se trata de A este principio po
contratos innominados cuyos efectos, por no estar previstos en el Cdigo, es de sucesin, de miento,
difcil precisar. La inscripcin del fideicomiso, por ejemplo, que es una figura por el que el cambio no
que se estableci para que pudieran realizarse jurdicamente muchos actos que consentido Es tambin
no entraban dentro de los moldes clsicos, puede tener contenidos variadsimos coi tro concatenado, en el
y por tanto no puede hablarse de un prototipo de fideicomiso, ni de unos efectos y el titular inscrito e* I
precisos del fideicomiso, ya que en cada caso se establecen prolijamente las Del principio de que
estipulaciones necesarias para lograr los mltiples fines que se intentan provenga del titular i no
conseguir. emana de l.
El principio logra t
Sujeto (titular).Puesto que los derechos reales que se inscriben en el ral; logra que no se a tro
Registro Pblico deben ser ejercidos por una persona, que se llama titular, es nos cuente la
indispensable individualizarla, precisando en su caso las panes alcuotas que No est definido
corresponden a los distintos titulares, etc. 3019, 3036 y otros de!'
El derecho que se trata de registrar, as como el titular, son variables y que exige que slo se
adems se extinguen; pero mientras existan, deben vincularse estrechamente otros documentos
con la base inmutable de registro, que es la finca. titicados y autenti en lo
El an. 3061 del Cdigo Civil es el que establece lo que debe expresar y posible, indi 3019 del
contener la inscripcin. El an. 2919 de nuestro cdigo, establece que la hipoteca Cdigo anotar cualquier
nunca es tcita ni general; y el 2912, que cuando se hipotecan varias lincas para tt derecho de la persona i
la seguridad de un crdito, es forzoso determinar por qu porcin del crdito dicada por la ii Aunque
responde cada finca, etc. Muchos otros anculos del cdigo Civil y del el pi derecho del titular,
Reglamento del Registro Pblico, son aplicacin del principio de especialidad. la doctrina designa

4. PRINCIPIO DE CONSENTIMIENTO
Consiste este principio en que para que el registro se realice, debe basarse
la inscripcin en el consentimiento de la pane perjudicada en su derecho; es
decir, debe basarse en un acuerdo de voluntades entre el transfe- rente
(perjudicado) y el adquirente; y como slo puede consentir el que puede El registrador no
disponer, slo puede consentir el verdadero titular. hecho que vlic
En Mxico, basta el consentimiento para transmitir la propiedad (Ans. registro. Se requiere
1792, 1793, 2249, etc., del Cdigo Civil). No es necesaria la tradicin para la tud. Esta necesidad
transmisin de propiedad (An. 2014 del Cdigo Civil). Principio de Re
Entre nosotros d:
3018 del Cdigo
 AXIAL Y DERECHO REGISTRAL
que es de folio real".
es fcil de determinar en
hipoteca, el usufructo, etc.,
son las consecuencias jurdi-
esa naturaleza cuando por no
estar previstos en
fideicomiso, por ejemplo,
eran realizarse jurdica- los
moldes clsicos, puede
hablarse de un proto- del
fideicomiso, ya que en enes
necesarias para loque se
inscriben en el na, que se
llama titular, i caso las partes
alcuotas
el titular, son variables y
deben vincularse estrechis
la finca.
lo que debe expresar cdigo,
establece que la cuando se
hipotecan va- determinar por
que hos otros artculos del
lico, son aplicacin del
Tro
registro se realice, debe
basarte perjudicada en su de-
voluntades entre el transe-
puede consentir el que
titular.
transmitir la propiedad
No es necesaria la tradi- s.14
del Cdigo Civil).
DERECHO REGISTRA 1 323
El principio de consentimiento tiene aplicacin en los Arts. 3030, 3031 y
3035 y otros del Cdigo Civil.
5. PRINCIPIO DE TRACTO SUCESIVO
A este principio tambin se le llama de tracto continuo. Es un principio de
sucesin, de ordenacin. Es un derivado del principio de consentimiento, por
el que el titular queda inmunizado (protegido) contra todo cambio no
consentido por l.
Es tambin consecuencia del sistema de folio real que exige un registro
concatenado, en el que el transferente de hoy, es el adquirente de ayer; y el
titular inscrito es el transferente de maana.
Del principio de tracto, resulta la posibilidad de llevar al registro lo que
provenga del titular inscrito, as como la prohibicin de registrar lo que no
emana de l.
El principio logra la coincidencia del mundo real con el mundo regis- tral;
logra que no se interrumpa la cadena de inscripciones y que el registro nos
cuente la historia completa (sin saltos) de la finca (ROCA SASTRE).
No est definido el principio en nuestra legislacin; pero los Art. 3019,
3036 y otros del Cdigo Civil, lo reconocen y aplican. El Art. 3005 que exige
que slo se registren los testimonios de escrituras notariales y otros
documentos autnticos, las sentencias y los documentos privados ratificados
y autenticados, refuerza el principio de tracto sucesivo evitando en lo posible,
inclusive, una suplantacin de la persona del titular. El An. 3019 del Cdigo
Civil, expresa el principio diciendo que para inscribir y anotar cualquier ttulo,
deber constar previamente inscrito o anotado el derecho de la persona que
otorg aqul o de la que vaya a resultar perjudicada por la inscripcin.
Aunque el principio de tracto exige que est previamente inscrito el
derecho del titular, ello no impide que pueda inscribirse a la vez", lo que la
doctrina designa con el nombre de tracto comprimido o abreviado.
6. PRINCIPIO DE ROGACIN
4i El registrador no puede registrar de oficio, aunque conozca el acto o hecho que
vlidamente haya de dar origen a un cambio en los asientos del registro. Se
requiere que alguien se lo pida; que alguien haga una solicitud. Esta necesidad
de instancia, es lo que se conoce con el nombre de Principio de Rogacin.
Entre nosotros el principio de rogacin est reconocido en el Art. 3018 del
Cdigo Civil.
 DERECHO REGBTRAL
324 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGBTRAL

7. PRINCIPIO DE PRIORIDAD
''Este principio
nicamente puede concebirse este principio, por la posibilidad que se da, perfectos y as, con do
de que existan dos o ms ttulos contradictorios. I-a contradiccin puede ser registral. Se llama
de dos tipos: A. Porque se trate de dos derechos cuya coexistencia sea gistrado la ha sido ttulos
imposible: verbi gracia, dos ventas de una misma cosa. Estamos en presencia a examen, que Para los
aqu, de un caso de impenetrabilidad o de prcclusin registral; B. Que se trate efeaos indispensables el
de derechos que aunque pueden coexistir, exijan un puesto diferente, como Ar art. 3021 dice dad los
por ejemplo dos hipotecas sobre una misma cosa. La coexistencia, aqu, s es documentos en que
posible, pero en orden diferente, que se llama rango. suspendern Slo nos
. El principio de prioridad es lo que en principio correspondera a aquel falta por registral, que
otro tan conocido de que dos cuerpos no pueden ocupar el mismo lugar en el como n que son los
espacio. prinr~ de mayor trasc
Como ya hemos dicho, la regla romana de que el primero que compra es
el propietario, se transforma en la nueva regla de que es primero en derecho
el primero en registrar.
Las fechas del otorgamiento ceden a las fechas del registro.
En el Art. 3015 se reconoce que el registro producir sus efectos desde el
da y hora en que el documento se hubiese presentado; y tratndose del
contrato de compraventa, que es el caso tpico, debemos tener en cuenta la CAMPUZANO Y H
prohibicin de vender lo ajeno, contenida en los Arts. 2269 y 2270 del Cdigo CARRAL Y DE TERESA.
Civil, y las reglas de los Arts. 2264, y especialmente 2266 del Cdigo Civil, cacin en el n:
segn el cual si la cosa vendida fuera inmueble, prevalecer la venta que publicacin, en Cosso
primero se hubiese registrado. Y CORRAL,
Confirman el principio de prioridad, entre otras cosas del de especialidad DE CASSO ROMERO.
en los artculos 3010, 3011, 3020 y dems relativos, del Cdigo Civil, y para GARCA MARTNEZ. 1
poder hacer realizable el principio de prioridad, existen preceptos como los GIMNEZ ARNAU.
arts. 3015, 3060-1, 3061-VII y otros del Cdigo Civil. GONZLEZ ORDCX.
El An. 3013 del Cdigo Civil se expresa el principio diciendo que la LACRUZ BERDEJO. <
preferencia entre derechos reales sobre una misma finca o derechos, se LPEZ TORRES. Op.
determinar por la prioridad de su inscripcin en el registro, cualquiera que
sea la fecha de su constitucin...
7
Los efectos del principio de prioridad son constitutivos, ya que segn el
An. 2266, prevalece la venta que primero se haya registrado, aunque no fuese
la primera, es decir, que prevalece una venta nula, ya que habiendo salido del
patrimonio del vendedor por la primera operacin, la cosa ya no es de l sino
del primer comprador y por lo tanto, conforme al Art. 2270, la venta es nula,
por ser de cosa ajena; pero ya vimos que el An. 2266 dice que prevalece la
que primero se registre; y el mismo Art. 2270, dice que la venta es nula, pero
debiendo tenerse en cuanta lo que dispone el ttulo relativo del Registro
Publico para los adquirentes de buena fe.
 DERECHO REGISTRAL 325

8. PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Este principio impide el ingreso al Registro de ttulos invlidos o
imperfectos y as, contribuye a la concordancia del mundo real con el mundo
registral. Se llama as, porque conforme a l se presume que todo lo registrado
la ha sido legalmcnte; y el medio de lograrlo es someter los ttulos a examen,
que es lo que se llama calificacin registral
Para los efeaos que el principio de fe pblica registral produce, son
indispensables el principio de legalidad y la calificacin registral.
Ar an. 3021 dice que los registradores calificarn bajo su responsabilidad
los documentos que se presenten para registro; y establece los casos en que
suspendern o denegarn el registro.
Slo nos falta por examinar el principio de presuncin de exactitud
registral, que como ya dijimos se subdivide en dos principios capitales, que
son los principios de legitimacin y de fe pblica registral, quizs los de mayor
trascendencia jurdica.

BIBLIOGRAFA CAMPUZANO Y HORMA. Op. cit., u I, pp.

81a 97.
CARRAL Y DE TERESA, Luis. Los principios rcgistrales", 2 conferencias. 1*
publicacin en el nmero 13 de la Ia poca de la Revista Jurdica Notarial;
y la 2* publicacin, en nmero 14, 2a poca. Mxico, 1961.
Cosso Y CORRAL Op. cit., p. 15.
DE CASSO ROMERO. Op. cit., pp. 137 a 209.
GARCIA MARTNEZ. Tomo III citado, pp. 22 a 28.
GIMNEZ ARNAU. Legislacin Hipotecaria, t. I, pp. 25 a 31.
GONZLEZ ORDEZ. Op. cit., pp. 34 a 128.
LACRUZ BERDEJO. 0p. cit., p. 60 y sgts.
LPEZ TORRES. Op. t., p. 72 y sgts.
 CAPITULO VI
LEGITIMACIN Y APARIENCIA JURDICA

I. Legitimacin en general: 1. Legitimacin ordinaria; 2. Legitimacin

extraordinaria: A) Apariencia jurdica; 3. Legitimacin extraordinaria.
II. Principio de legitimacin registral en Mxico.m. mbito del
principio de legitimacin.V. Principio de fe pblica registral en
Mxico.

Aunque hemos anunciado el estudio de los temas de los principios

regstrales de legitimacin y de fe pblica, antes de abordarlos, vamos a hablar
de la:

I. LEGITIMACIN EN GENERAL
Legitimar, segn el diccionario, es justificar conforme a las leyes la
verdad y la calidad de una cosa. Lo legtimo es lo que est conforme a las
leyes, lo que es genuino y verdadero. Es legitimado lo que ha sido completado
o beneficiado con una presuncin de existencia, integridad, exactitud, que le
concede mayor eficacia jurdica. Los instrumentos notariales legitiman los
actos y hechos a que se refieren, al otorgarles una presuncin de existencia
que los exonera de la prueba. La legitimacin es, en cierto aspecto, un traslado
de la prueba: el legitimado no tiene que probar nada.
Pero en un sentido jurdico ms preciso y tcnico, legitimacin es el 1
reconocimiento ftccho por la norma jurdica, del poder de realizar un aao jurdico con
eficacia (LADARIA).
Hay ntima relacin entre legitimacin y apariencia jurdica; pero no son
sinnimas: la apariencia no es ms que una de las causas que determinan la
legitimacin.
Clases de Legitimacin.Segn que el acto produzca efectos dentro de
la esfera jurdica del autor, o en la esfera jurdica ajena, la legitimacin se
divide, segn J. LDARIA, en: legitimacin ordinaria y legitimacin
extraordinaria.

327
328 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO DERECHO REGISTRAL
REGISTRA!.

1. LEGTMACIN ORDINARIA
Considera los actos que respetan la esfera jurdica sobre la cual inci- La teora de la
den. La legitimacin ordinaria se subdivide: 1. Legitimacin directa, en de las Conferencias de
que el acto es ejecutado por el autor, que es el titular de la esfera jurdica a) Los actos
en que el acto produce sus efectos. Hay identidad entre autor y titular rdica que es cor
(verbi gracia, vende el verdadero dueo). La ley legitima al titular del de- ractersticas de una
como lo seran los
recho subjetivo; y II. Legitimacin indirecta, en que el acto es ejecutado b) Los derecho*
en nombre propio o ajeno, eficaz y lcitamente, pero sobre esfera jurdica umneamente y
ajena, slo que respetando esta titularidad (verbi gracia poder de represen c) Cuando estos
tacin, gestin de negocios, etc.). La ley legitima la actuacin de otro que opongan a los cho,
respeta la esfera jurdica ajena. esta suj al mismo
tiempo, di. nal de
2. LEGITIMACIN EXTRAORDINARIA indemn inicial del
perjuicio. |
En que el aao jurdico es eficaz sobre una esfera jurdica ajena, que no d) Esta simple]
respeta, y que se ejecuta en nombre propio, basado en una apariencia de tuiar verdadero de
titularidad.Li ley legitima al que parece ser titular, es decir, al titular ai, venca eventual
aparente. dd
Se ve que la apariencia es slo una parte, un aspecto de la legitimacin. En Mxico, el
El titular (verdadero) de un derecho subjetivo esta * legitimado" (con poder muebles (artculos 382 y
jurdico legal) para exigir que exista a su favor una extenorizacin 384), para De los dos
(apariencia) de su derecho, es decir, para hacer concordar su titularidad tipos mos a ocuparnos de
(derecho subjetivo) con la situacin posesoria o registral (Vr. Gr. R es dueo,
puede poseer, gozar, administrar su propiedad y registrar su ttulo). Si a pesar
de los medios (poderes) que le concede la ley, el legitimado no acta y no
logra esa concordancia (el comportamiento inactivo del interesado, de que Se subdivide em
habla Betti), surge la necesidad de proteger la apariencia jurdica, pues cin (eficacia
cuando hay discordancia entre el titular verdadero y el titular aparente, se rresponde el pri otorga
produce una apariencia de titularidad (Vr. Gr. R compra y no registra, y al una pr de disposicin
principio de te suncin
no registrar, queda el anterior titular el exdominio", ahora non dominio
iuris et de Cuando se
como titular aparente. R, que es el titular real por haberle comprado, no
hab de legitimacin a
aparece en el registro. Si el titular aparente, vende otra vez, no siendo ya cede al titular ai
dueo, y el 2o comprador s registra y es de buena fe, queda legitimado). aunque ilcitai
La legitimacin tiende a proteger al verdadero titular del derecho La apariencia de
subjetivo (legitimacin ordinaria) y slo por necesidad y forzada, la norma de la legitimacin
protege a veces (legitimacin extraordinaria) al titular aparente (no verda realizar en nombre
dero). Por eso se llama legitimacin extraordinaria. Adelante volveremos dica ajena del ti
sobre la legitimacin. Ocupmonos ahora de la Apariencia jurdica.
DERECHO REGBTRAL 329

A) APARIENCIA JURDICA
La teora de la apariencia la enuncia ALEJANDRO BRGAMO (Pg. 243 de
las Conferencias de Valencia 1945), as:
a) Los actos realizados por una persona engaada por una situacin
jurdica que es contraria a la realidad, pero que presenta exteriormente las
caractersticas de una situacin jurdica verdadera, son definitivos y
oponibles, como lo seran los actos fundados en situaciones
absolutamente regulares.
b) Los derechos adquiridos al amparo de esta situacin se consolidan
instantneamente y producen todos sus efeaos erga omnes."
c) Cuando estos derechos adquiridos en base de una situacin
aparente se opongan a los derechos de! verdadero titular, esta
yuxtaposicin, o mejor dicho, esta superposicin, debe resolverse en favor
del titular aparente. Pero, al mismo tiempo, el titular verdadero debe ser
investido de una accin personal de indemnizacin, dirigida contra el que
cre la situacin aparente, causa inicial del perjuicio.
d) Esta simple reparacin por equivalencia debe exponer y expone al
titular verdadero de la situacin jurdica, a sufrir las consecuencias de la
insolvencia eventual del titular aparente.
En Mxico, el Cdigo Civil reconoce la apariencia jurdica para los
muebles (anculos 798, 799 y 800), para la posesin de estado (341, 342, 382
y 384), para inmuebles (3009 y 3010), etc.
De los dos tipos de legitimacin, la ordinaria y la extraordinaria, vamos a
ocupamos de la:

LEGITIMACIN EXTRAORDINARIA
Se subdivide en: A. Legitimacin extraordinaria de goce y conservacin
(eficacia defensiva de la inscripcin). A este tipo de legitimacin corresponde
el principio de legitimacin registral (anculo 3010 del C. c.) y otorga una
presuncin iuris tantum; y B. Legitimacin extraordinaria de disposicin
(eficacia ofensiva de la inscripcin) que es donde encaja el principio de fe
pblica registral (anculo 3009 del C. c.) y otorga una presuncin iuris et de
iure*.
Cuando se habla de la concedida al titular aparente, no debe hablarse de
legitimacin aparente, sino de legitimacin extraordinaria, pues se concede al
titular aparente, un verdadero poder jurdico para obrar eficaz, aunque
ilcitamente, y dentro de la esfera jurdica ajena.
La apariencia de titularidad es, junto con la buena fe, el fundamento de la
legitimacin extraordinaria de que se inviste al titular aparente para realizar en
nombre propio actos eficaces, aunque ilcitos, en la esfera jurdica ajena del
titular verdadero.
330 DERF.CHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL DERECHO REGISTRAL

La legitimacin extraordinaria para realizar actos de goce y conservacin, mana y que constituy ros
se da: t iempos elaborarse cosas
han cambiado y mos un
A. En las situaciones de hecho: a) En la posesin.Los anculos 798,
derecho, para La
799, 8C0, del C. c., regulan el derecho del poseedor de bienes muebles, y le
jurisprudencia f sido
otorgan poderes jurdicos; b) En otras situaciones de hecho. Los anculos 341,
acogida en las leyes vida
342, 382, 384 del C. c., reconocen poder jurdico a los que tienen posesin de
prctica y com primero se
estado;
ide la tambin se amorti
B. En las situaciones registralcs: La legitimacin en este caso deriva de
pues la doctrina de la
la presuncin de titularidad que establece la ley a favor del titular aparente
derivan los principios J*
(titular inscrito). Este es el principio de legitimacin registral. Es la presuncin
En Mxico (ver me que el
"iuris tantum' (anculos 3010, 3018 del C. c.), de que ya hablamos.
derecho rdica; que
pertenece la inscripcin
n. PRINCIPIO DE LEGI TIMACIN REGISTRAL de derecho) inscrito y que
EN MXICO inscrito. Adems, este y
como poseedor, trar,
La breve exposicin hecha de la doctrina de la legitimacin y de la
efectuar aaos
apariencia jurdica, servir para mejor comprender este principio, as como el procedimientos y etc.;
de fe pblica registral. todo ello an de ste, y
Recordemos que existe la posibilidad de que la inscripcin no coincida mientras r.oya dijimos, se
con la realidad jurdica, y que de ello resultan dos mundos: el mundo registra/, trata e registral aparente,
llamado tambin tabular, y el mundo cxtrarrcgistral, o sea el de la realidad i l (artculo 3020 del
jurdica o vital los cuales viven simultneamente, con nacimientos, gislador la posib y el
transmisiones, extinciones, modificaciones, etc., de derechos reales sobre la tabular, no haya prender
misma finca o derecho. Si estos dos mundos coinciden, no hay problema: se que si tral y el tabular, y
trata de la legitimacin ordinaria; pero si no coinciden, surge un conflicto. La eso no debe afirmarse ya
verdad es la realidad jurdica. Es en el Registro donde puede haber inexactitud. que ste, por fue el
Nadie puede hablar de la inexatitud de la realidad. En la colisin, quin ha de negocio j que mi titular
triunfar? sabiendas de que su
El Cdigo Napolen consagr a la propiedad inmobiliaria como un clusive en sanciones pero
principio de derecho absoluto, inviolable, perpetuo, de orden pblico. Por en los dos cin no
ejemplo, el artculo 2125 de ese Cdigo dice que aquellos que no tienen sobre convalida
el inmueble ms que un derecho suspendido por una condicin, o resoluble en
ciertos casos, o sujeto a rescisin, no pueden consentir ms que una hipoteca
sometida a las mismas condiciones o a la misma rescisin; por tanto, si por
ejemplo un donante sin hijos efectuaba una donacin y ms tarde al sobrevenir
estos, la revocaba (artculo 2359 del nuestro C. c.), quedaba la hipoteca sin
efecto. Esto es la estricta aplicacin del principio Nemo dat quod non habet leyes (no estamos
de antigua tradicin ro- pues si no estn
registral).
DERECHO REGISTRAL 331

mana y que constituy un baluarte contra el cual no pudo en los primeros

tiempos elaborarse siquiera, la teora de la apariencia jurdica; pero las cosas
han cambiado y ya no tenemos tiempo para dudar. Cuando vemos* un
derecho, para nosotros se trata de un derecho que es.
La jurisprudencia francesa cre la teora de la apariencia, la cual ha sido
acogida en las leyes y reglamentos. Para satisfacer las exigencias de la vida
prctica y compaginar el derecho subjetivo con la seguridad jurdica, primero
se ide la admisin de excepciones al principio Nenio dat..."; tambin se
amortiguaron los efectos de la accin Pauliana, crendose despus la doctrina
de la legitimacin y de la apariencia jurdica, de las que derivan los principios
regstrales de legitimacin y de Pides pblica".
En Mxico (ver artculo 3010 del C. c.) la legitimacin registral presume
que el derecho registrado existe, y que corresponde con la realidad jurdica;
que pertenece al titular inscrito, segn el asiento; que el titular de la inscripcin
de dominio o de posesin, tiene la posesin del inmueble (o derecho) inscrito
y que la presuncin opera en contra y a favor del titular inscrito. Adems, este
principio legitima el trfico del titular, como dueo y como poseedor. Como
lo primero, puede vender, hipotecar, administrar, efectuar actos procesales,
impedir accin contradictoria de dominio, procedimientos y apremio; y como
poseedor puede promover interdictos, etc.; todo ello an frente al titular
verdadero, dentro de la esfera jurdica de ste, y mientras no se demuestre la
inexatitud registral; porque como ya dijimos, se trata de una presuncin iuris
tantum. Adems, el asiento registral aparente, impide toda inscripcin o
anotacin incompatible con l (artculo 3020 del C. c.). Muchos se extraan
de que conociendo el legislador la posibilidad de que puedan coexistir dos
titulares, el verdadero y el tabular, no haya protegido incondicionalmente al
primero, sin comprender que si reconoce la subsistencia de ambos mundos, el
extrarregis- tral y el tabular, y protege al segundo, es por la seguridad del
trfico. Por eso no debe afirmarse que la legitimacin beneficia al tabular
legitimado, ya que ste, por haber sido parte, no debe presumir nada: debe
saber cul fue el negocio jurdico-fuentc. La ley nunca ha fomentado ni
sancionado que un titular registral disponga del derecho de otros. Si dicho
titular, a sabiendas de que su derecho est viciado dispone de l puede incurrir
inclusive en sanciones penales; si lo ignora no hay responsabilidad penal; pero
en los dos casos puede ser demandado y ejecutado, ya que la inscripcin no
convalida los actos y contratos que sean nulos con arreglo a las leyes (no
estamos hablando an, del tercero adquirente de buena fe, pues si no
estaramos ya pisando el terreno del principio de la fe pblica registral).
332 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRAL
DERF.CHO REGISTRAL

ffl. MBITO DEL PRINCIPIO DE LEGITIMACIN cin lo declara p!

Este principio abarca la existencia, titularidad, extensin y an la ine registro. He ah la
xistencia del derecho real inscrito; pero no abarca los datos de carcter fsico Hay casos
de la finca, como son superficie, forma, construcciones, mejoras, etc., ni los exc no est en su
datos del titular, como son el estado civil, capacidad, etc. La legitimacin pat articulo 3009
del C.
tampoco autoriza a presumir que el derecho real no inscrito no existe, ni a
El Registro p
presumir que ha existido un derecho real cuya inscripcin ha sido cancelada.
una vez inscritos
Aunque la legitimacin protege el trfico y al titular, la ley afirma que el
gante, excepto
nico dueo verdadero es el de la realidad jurdica, porque reconoce, como registro. Lo dis tos, ni
reconocemos nosotros, que el derecho se constituy en la escritura, sin a actos o
necesidad de la inscripcin (pues no puede hablarse de legitimacin si ames De la lectura
no existe ya el derecho que ha de ser legitimado). para que la pro
Concluyendo, la presuncin iuris tantum" (anculo 3008) que puede ser 1. Que el
destruida es la legitimacin registral propiamente dicha, o sea la legitimacin legitimacin lar
extraordinaria de goce y conservacin, defensiva de la inscripcin. (aparente):
Cuando la presuncin de exactitud del registro se conviene en iuris ct de 2. Que el
iure", ya estamos en el campo del sucesivo);
3. Que el esa
elemental ol que
IV. PRINCIPIO DE LA FE PBLICA REGISTRAL
parece serle r
EN MXICO 4. La inef de
Se llama tambin Fides Pblica".Como ya dijimos, es la legitimacin causas que no que se
extraordinaria, ofensiva, de disposicin. desechan lo* ttulos o
La teora de la apariencia y de la legitimacin extraordinaria, cobra las causas que, a
enorme trascendencia al realizar el no titular del derecho subjetivo (titular sabiendas,
5. Para ou del
aparente), actos de disposicin; es decir, adquisiciones a non domino.
adquirente, o ra de la
En esa hiptesis caben dos soluciones: Io. Declarar la ineficacia del acto
apar tre la situacin
dispositivo; 2o. Declararlo eficaz erga omnes.En el primer caso, se protege
del hecho de que de
el derecho subjetivo (anculo 3008 del C. c., 2125 del Cdigo Napolen); en
titularidad. Si hay
el segundo, se protege el trfico y la buena fe (apariencia jurdica: anculo 3009 proteccin.
del C. c.).Refirindose a estas enajenaciones a non domino", CAKNELUTTI 6. Que la se
ha dicho: Las necesidades del trfico han producido este milagro y los juristas protege a los
deben saber explicarlo*. Segn LADARIA, la explicacin la da la teora de la
legitimacin; y el fundamento de esta es la apariencia de la titularidad.
ENNF.CCERUS afirma que la adquisicin es originaria. BETTI, que es
derivativa por existir una relacin del adquirente con otra persona
legitimada.
En Mxico, repetimos, el acto nace extrarregistralmente; la inscrip- BETTI.
CARNELUTTI.
CARRAL Y DE
T
DERECHO REGISTRAL 333

cin lo declara pblicamente y los actos ineficaces no se convalidan por el

registro. He ah la regla (artculo 3008 del C. c.).
Hay casos excepcionales en que el titular registral transfiere algo que no
est en su patrimonio. Eso es posible entre nosotros dado el texto del articulo
3009 del C. c. que dice:
El Registro protege los derechos adquiridos por tercero de buena fe, una
vez inscritos aunque despus se anule o resuelva el derecho del otorgante,
excepto cuando la causa de la nulidad resulte claramente del mismo registro.
Lo dispuesto en este artculo no se aplicar a los contratos gratuitos, ni a actos
o contratos que se ejecuten u otorguen violando la ley.
De la lectura de dicho precepto, se deduce que son seis los requisitos para
que la proteccin legal del tercero, funcione:
1. Que el derecho del transferente est registrado, para que por la
legitimacin podamos presumir que el derecho existe y pertenece al titular
(aparente):
2. Que el derecho pase al tercero mediante acto traslativo (tracto
sucesivo);
3. Que el adquirente inscriba su derecho, pues si no cumple con esa
elemental obligacin, no merece ser protegido por el mismo registro que parece
serle indiferente;
4. La ineficacia debe ser en virtud de ttulo anterior no inscrito o de
causas que no resulten claramente del mismo registro. Esto significa que se
desechan los ttulos y las causas ocultas; y que si la existencia de los ttulos o
las causas de invalidez s aparecen del registro, no se protege al que, a
sabiendas, tom el riesgo.
5. Para otorgar la proteccin legal, se requiere buena fe de parte del
adquirente, o sea del tercero. La buena c est en la base de toda la teora de la
apariencia. Consiste en la ignorancia de la falta de correlacin entre la situacin
registral y la titularidad verdadera; en el desconocimiento del hecho de que la
situacin es aparente, o sea, que no est acompaada de titularidad. Si el
adquirente conoca esta situacin, hay mala fe y no hay proteccin.
6. Que la adquisicin sea hecha a ttulo oneroso. Por equidad, no se
protege a los actos que son a ttulo gratuito.

BIBLIOGRAFA

BETTI.
CARNELUTTI.
CARRAL Y DE TERESA, Luis 2* de las conferencias citadas, pg.
334 DERECHO NOTARIAL Y DERECHO REGISTRA!.

-------- . "La proteccin de la apariencia jurdica". Mxico, 1964. Conferencia

publicada por el Ilustre y Nacional Colegio de Abogados de Mxico y por
la Revista Notarial de La Plata. N 757.
ENNECCERUS.
LANDARIA, Caldcntey J. Legitimacin y Apariencia Jurdica. Barcelona.
1952, pp. 63 y sgts.; 125 y sgts.

PRLOGO A LA

I. Justificacin
e: D. Perfeccin,
O
III. Necesidad de
IV. Anticipacin de
V. Teora
VL La vida del
BIBLIOGRAFA

I. Tesis de Nunca
n. El derecho
1. Existenci
a
2. Existencia
ra. 3. Existencia de
IV. Asignatura o
v. Madurez de Jal
vi. Sistema notara!
Ubicacin de
VIL Objeto del
VIII. Forma de la
LX. Conclusiones
BIBLIOGRAFA . . .
 NDICE
pjff.

PRLOGO A LA PRLMERA EDICIN .................................................................. vn

PRIMERA PARTE
EL DERECHO NOTARIAL
CAPTULO I
EL NOTARIADO
I. Justificacin de su existencia ....................................................... 3
II. Perfeccin, conservacin, reproduccin y fchaccncia del documento 5
III. Necesidad de investir a una persona de fe pblica ...................... 6
IV. Anticipacin de una definicin ................................................... 7
V. Teora universalista del derecho notarial .................................... 8
VI. La vida del derecho (hecho, consecuencia y norma) .................. 8
BIBLIOGRAFA ..................................................................* ................................. 9

CAPTULO II
EL DERECHO NOTARIAL
I. Tesis de Nez Lagos .................................................................. 11
II. El derecho notarial como rama del derecho ............................... 11
1. Existencia de una funcin pblica notarial ............................ 12
2. Existencia del instrumento pblico ................................. ......
12
3. Existencia de una legislacin notarial (derecho objetivo notarial) 12
m. Asignatura o disciplina acadmica ................................................. 13
IV. Madurez de la ciencia ..................................................................... 13
V. Sistema notarial ............................................................................. W
VI. Ubicacin del derecho notarial dentro del derecho de las formas .
14
VR. Objeto del derecho notarial .......................................................... 15
VIII. Forma de la forma(procedimiento para la forma) ............................ 15
IX. Conclusiones .................................................................................. 17
BIBLIOGRAFA ........................................................................................................... 18
336 NDICE
NDICE

CAPTULO ni H. Egipto . - -
EL DERECHO NOTARIAL
(CONTINA) m. Grecia . . .
IV. Roma . . .
I. Adjetividad de sus normas ................................................................ 19
V. Edad Media.
II. Es pblico o privado el derecho notarial? .................................. 21 1. Escuela de
III. Contenido del derecho notarial (proyecto de reglamento espaol) . 2. Espaa. .
23 A) Primer;
IV. Codificacin notarial. Normas extravagantes Tpicas y atpicas. 24 B) Segundo
V. Ejemplo de normas adjetivas en el Cdigo Civil .......................... 25 ;
a) E3
VI. Autonoma del derecho notarial ....................................................... 28 b) El
BIBLIOGRAFA ............................................................................................. 29
CAPTULO IV e)
EL QUEHACER DEL NOTARIO C) Tercer
D) El
I. Nez Lagos y Gonzlez Palomino .................................................. 31 BIBLIOGRAFA
D. Preceptos de nuestra ley .................................................................... 32
BIBLIOGRAFA ............................................................................................. 36
EL NOT.
CAPTULO V I. El notario -
FE PBLICA 1. Hernn
2. Disp
I. Concepto genrico de fe.................................................................... 37 n. El notariado i
II. Fe pblica ......................................................................................... 38 1. Decreto
1. ......................................................................................... 2-Ley
Nocin de la fe pblica ................................................................ 38 3. Ley de
2. ......................................................................................... 4. Ley de l<
Requisitos de la fe pblica ........................................................... 39 5. Ley de 9
3. Coordinacin legal entre autor y destinatario .......................... 40 6. Les- de 31
4. Notas de la fe pblica............................................................... 41 A)
A) Exactitud ................................................................................. 41 BIBLIOGRAFIA .
B) Integridad .............................................................................. 42
DI. Tipos de fe pblica .......................................................................... 42
A) Fe pblica originaria ............................................................... 43
B) Fe pblica derivada ................................................................. 43
IV. Clases de fe pblica ......................................................................... 43
1. Fe pblica judicial ....................................................................... 43
2. Fe pblica notarial........................................................................ 44 El notanado
A) Dos caractersticas de la fe pblica notarial ........................... 45 El notario i
BIBLIOGRAFA ........................................................................................ 46 1.
CAPTULO VI 2. Cora;
EVOLUCIN DEL NOTARIADO 3. Or
(SNTESIS) 4. Pases El
I. Los hebreos .................................................................................... 49 IV. nota
BIBLIOGRAFA. .
NDICE 337

II. Egipto .............................................................................................. 49

III. Grecia ........................................................................................... 50
IV. Roma ............................................................................................ 50
V. Edad Media .................................................................................. 51
1. Escuela de Bolonia Rolandino ........................................... 51
2. Espaa ....................................................................................... 52
A) Primer periodo ...................................................................... 52
B) Segundo perodo ................................................................... 53
a) El Fuero Real (ao de 1255) ............................................. 53
b) El Cdigo de las Siete Partidas ......................................... 53
c) Caractersticas del segundo periodo ................................. 53
d) Ordenamiento de Alcali (aode 1348) .............................. 54
e) Enajenacin de oficios ...................................................... 54
C) Tercer periodo....................................................................... 55
D) El protocolo .......................................................................... 57
BIBLIOGRAFA .............................................................................................. 57

CAPTULO VU
EL NOTARIADO EN LA NUEVA ESPAA Y EN MXICO
I. El notario en Nueva Espaa ......................................................... 59
1. Hernn Corts, notario ............................................................... 59
2. Disposiciones gubernamentales ................................................. 61
II. El notariado en Mxico Independiente ...................... . . . . 62
1. Decreto de 1834. (Federalista) ................................................... 62
2. Ley Central de 1853 ................................................................. 62
3. Ley de 1867 ............................................................................... 63
4. Ley de 1901 ............................................................................... 63
5. Ley de 9 de enero de 1932 ........................................................ 64
6. Ley de 31 de diciembre de1945 ................................................ 65
A) Oposicin ............................................................................... 66
BIBLIOGRAFA ................................................................................................................... 69

CAPTULO VID
LA FUNCIN NOTARIAL EN EL DERECHO COMPARADO
I. Elnotariado privado
71
II. El notariado de tipo latino .............................................................. 73
ID. El notario es un funcionario y un profesional del derecho . . . . 73
1. Caracteres de la funcin............................................................. 75
2. Competencia .............................................................................. 75
3. Organizacin ............................................................................. 76
4. Pases que siguen el Sistema de Notariado de tipo Latino ... 76
IV. Elnotariado germano y otros
76
BIBLIOGRAFA ................................................................................................................................................ 77
338 NDICE INDICE

A) Las ausencias
CAPTULO IX B) Licencias.
CARACTERES DE LA FUNCIN NOTARIAL C) Inamovilidad
(PRIVADA. AUTNOMA)
.!
I. Relaciones cxtranotariales ............................................. D) Excusas . . J
II. Relaciones notariales. Rogacin .................................... 80
80 E) Libre eleccin
1. Primera audiencia ...................................................... F) Retribucin
80
2. Segunda audiencia .....................................................
81
3. Actos posteriores a la Segunda Audiencia ................ G) Notarios an
4. Consecuencias del anlisis ........................................ 81
81 H) Asociacin.
5. Aclaracin ................................................................. I) Suplencia .
III. Finalidad de la funcin .................................................. 82
82 J) Permuta .
1. Seguridad ................................................................... 3.
2. Valor . ... ................................................................... 82
83 Rcsponsab!
3. Permanencia .............................................................. A) Rcsp
IV. Caractersticas de la funcin notarial.............................. 83
83 o
1. Es una funcin jurdica .............................................. B) Resp
2. Es una funcin privada .............................................. 83
86 o-
3. Funciones privadas y pblicas ................................... a) Visitas .
4. Autonoma.................................................................. 87
b) Sanciones J
A) Opiniones Funcionalistas ...................................... 87 vra. C) Rcsp
5. Es una funcin legal .................................................. 88
91 o
BIBLIOGRAFA
BIBLIOGRAFA ........................................................................... D) Deber de
92
E) Resp
o:
F) Respo LA!
CAPTULO X I. Organizacin
Razn de la de:
EL NOTARIO II. Consentimiento
I. Requisitos de ingreso para aspirante. . . III. Nuestro sistema i
94
1. Fsicos ............................................... 1. Cdigo de iFXl
94
2. Morales ............................................. 2. Cdigo de lf
94
3. Intelectuales ......................................
95 3. Cdigo de 1*2
4. Administrativos ................................
95 IV. Forma escrita V.
II. Nombramiento
96 Productor de la
97 VL Documento
III. Iniciacin de actuacin..........................
98 BIBLIOGRAFA . .
IV. Territorialidad .......................................
98
V. Ambito de la 98
funcin 100
102
VI. Prohibiciones ........................................ 103 I. Sus fines. .
1. Prohibiciones generales y absolutas . 103 U. Su estructura
. 103 1. El Notario
2. Prohibiciones especiales y relativas . . 103 2. El
VII. Derechos y Deberes .............................. 103 DocumeoB!
1. Deberes del notario ........................... 104 A) Protocolo*
A) Obligacin de actuar .................... J
B) Secreto Profesional ...................... B) El idioma J
C) Moralidad ....................................
2. Derechos del notario .........................
 NDICE NDICE 339

A) Las ausencias .................................................................................. 104

>N NOTARIAL
*Aj
t ............................................. 80
................................. 8C
.............................. 8C
f- .................................. 8!
.............................. 81
i ....................................... 82
................................... 82
U- .................................... 82
l ....................................... 83
H...................................... 83
U...................................... 83
l. .................................... 84
| ................... 86
m, ................................. 87
i ........................................ 88
................................ 88
....................................... 91
92
B) Licencias......................................................................................... 105
C) Inamovilidad ................................................................................... 105
D) Excusas........................................................................................... 106
E) Libre eleccin ................................................................................. 106
F) Retribucin ..................................................................................... 107
G) Notarios asociados, suplentes y adscritos ....................................... 107
H) Asociacin ..................................................................................... 108
I) Suplencia ....................................................................................... 108
J) Permuta .......................................................................................... 108
3. Responsabilidad notarial ...................................................................... 109
A) Responsabilidad disciplinaria ......................................................... 109
B) Responsabilidad administrativa ...................................................... 110
a) Visitas ........................................................................................ 111
b) Sanciones .................................................................................. 112
C) Responsabilidad Civil ..................................................................... 112
D) Deber de redaccin ......................................................................... 113
E) Responsabilidad penal .................................................................... 113
F) Responsabilidad moral ................................................................... 114
VIII. Organizacin del notariado ......................................................................... 116
BIBLIOGRAFA ......................................................................................................... 116

CAPTULO XI
LA FORMA DEL ACTO JURDICO
I. Razn de la forma ...................................................................................... 119
II. Consentimiento ............................................................................... 120
94 III. Nuestro sistema deformas jurdicas ............................................... 121
94 1. Cdigo de 1870 ....................................................................... 121
94 2. Cdigo de 1884 ........................................................................ 121
95 3. Cdigo de 1928 ....................................................................... 122
95 IV. Forma escrita ................................................................................. 123
96 V. Productor de la forma ................................................................................ 123
97 VI. Documento ............................................................................................... 123
98 BIBLIOGRAFA ........................................................... ..... ................................... 124
98
99 CAPTULO xn
98
EL INSTRUMENTO PBUCO
102
103 I. Sus fines ......................................................................................... 125
103 O. Su estructura externa (Reglas formales: modo de hacerlo y escribirlo)
103 127
103 1. El Notario............................................................................................ 127
103 2. El Documento .......................................................................... 128
104 A) Protocolo .............................................................................. 128
B) El idioma .............................................................................. 129
340 INDICE INDICE

C) La grafa .............................................................................. 129

D) El orden cronolgico ........................................................... 129
E) El apndice .......................................................................... 130
F) Archivos .............................................................................. 130
G) ndice ................................................................................. 131
3. Los intcrviniemcs ..................................................................... 131
4. Requisitos de forma referentes al acto ...................................... 131 I. Sus relaciones U.
5. Contenido sustantivo y adjetivo................................................ 133 Denominaciones i III.
A) Problemas de la comparecencia ........................................... 136 Distincin de
B) Exposicin. Elemento real. Objetocosa ........................... 137 BIBLIOGRAFIA . .
C) Estipulacin. Vnculo. Relacinjurdica. Parte dispositiva . .138
D) Otorgamiento ....................................................................... 138
6. Contenido adjetivo. Autorizacin.Sancin ............................... 139
m. Efectos del instrumento pblico ................................................... 140
IV. Minutas ........................................................................................ 144 L Origen del
V. Tesis jurisprudencial 15/2002 .................................................... 145 n. Anttesis de
BIBLIOGRAFA ............................................................................................ 147 ni. Forma, frn
IV. Derecho
v .
APNDICES DE LA PRIMERA PARTE . El derecho
RESOLUCIONES DE LOS CONGRESOS vi. Wm Es
INTERNACIONALES adjetivo o
/II. Su finalidad .
Primer Congreso. (Octubre de 1948, en Buenos Aires) ......................... 151 IBLIOGRAFA . .
Segundo Congreso. (Octubre de 1950, en Madrid) ............................... 154 PANORAMA 3
Tercer Congreso. (Abril de 1954 en Pars) ............................................ 162 I. Roma
Cuarto Congreso. (Agosto de 1956, en Ro de Janeiro) ......................... 167 1. La m;
Quinto Congreso. (Octubre de 1958, en Roma) .................................... 167 2. La In Junr
Sexto Congreso. (Septiembre de 1961, en Montreal) ............................ 169 3. La Traditio i
Sptimo Congreso. (Septiembre de 1963, en Bruselas) ............................. 171 4. Conclusin ,
Octavo Congreso. (1965, Mxico) ............................................................. 174 II. Alemania . . |
Noveno Congreso. (1967, Munich) ........................................................... 184 1. Solemnidad i
Dcimo Congreso. (1969, Montevideo) .................................................... 192 2. Auflasstm*
Dcimo Primer Congreso. (1971, Atenas) ................................................ 199 ni. Espaa . . .
Dcimo Segundo Congreso. (1973, Buenos Aires) ................................... 203 1. Primer
Dcimo Tercer Congreso. (1975, Barcelona) ............................................ 219 2. Segundo
3. Tercer
Dcimo Cuarto Congreso. (1977, Guatemala) ........................................... 225 4. Cuarto
Dcimo Quinto Congreso. (1979, Pars) .................................................... 234 registral
Dcimo Sexto Congreso. (1982, Lima) ..................................................... 239 BIBLIOGRAFA .
Dcimo Sptimo Congreso. (1984, Florencia) .......................................... 248
Dcimo Noveno Congreso. (1989, Amstcrdam) ........................................ 258
Vigsimo Congreso. (1992, Cartagena de Indias) ................................. 264
Vigsimo Primer Congreso. (1995, Berln) ........................................... 270
Vigsimo Segundo Congreso. (1998, Buenos Aires) ............................ 280 I. Sistemas de
INDICE NDICE 341

129 SEGUNDA PARTE

129
130 DERECHO REGISTRAL
130 CAPTULO I
130 DERECHO REGISTRAL
131 I. Sus relaciones con d derecho nourial y con el derecho civil . . .
131 289
133 II. Denominaciones que se dan al derecho registral ......................... 290
136 III. Distincin de muebles e inmuebles. Su reflejo en el derecho 291
137 registral 292
138 BIBLIOGRAFA ...............................................................................................
138
139 CAPTULO II
140 GENERALIDADES
144 I. Origen del registro ......................................................................... 295
144 IL Anttesis de Ehrenbcrgo ................................................................. 295
147 IH. Forma, frmula, formalidad ........................................................... 296
IV. Derecho personal, derecho real .................................................... 297
V. El derecho registral inmobiliario es parte del derecho civil . . . . 297
VI. Es adjetivo o sustantivo ............................................................... 298
VII. Su finalidad .............................................................................. 298
BIBLIOGRAFA ..................................................................................................... 299

151 CAPTULO m
154 PANORAMA HISTRICO DEL. DERECHO REGISTRAL
162 301
167 I. Roma ........................................................................................ 301
167 1. La mancipatio ......................................................................... 301
169 2. La In Jure Cessio .................................................................... 302
171 3. La Traditio ............................................................................. 302
4. Conclusin ............................................................................. 302
174 II. Alemania ..................................................................................... 302
184 1. Solemnidad ante el Thinx ....................................................... 303
192 2. Auflassung ............................................................................. 303
199 OI. Espaa .......................................................................................... 303
203 1. Primer Perodo: publicidad primitiva ..................................... 304
219 2. Segundo Perodo: La influencia romana ................................ 305
225 3. Tercer Periodo: De iniciacin del rgimen de publicidad. . . .
234 4. Cuarto Perodo: De consolidacin del rgimen de publicidad 305
239 registral ..................................................................................... 306
248 BIBLIOGRAFA .....................................................................................................
258
264 CAPTULO IV
270 SISTEMAS REGISTRALES I. Sistemas de 307
280 registro inmobiliario .........................................
342 NDICE

1. Segn la forma ......................................................................................307

2. Segn la eficacia ...................................................................................307
3. Inscripciones sustantivas,constitutivas ydeclarativas ........................308
4. El sistema francs .................................................................................309
A) La forma ..........................................................................................309
B) El fondo...........................................................................................310
C) Conclusiones ...................................................................................310
5. Sistemas alemn y suizo .......................................................................311
A) Forma de llevar el registro ..............................................................311
B) Fondo. .... .......................................................................................311
6. El Sistema suizo ...................................................................................312
7. Sistema australiano ...............................................................................312
8. Inmatriculacin .....................................................................................312
A) Procedimiento .................................................................................313
B) El ttulo.................. ..... . .... ...................................................... 313
C) Ventajas y desventajas del sistema ................................................ 313
EL Trascendencia del derecho registralinmobiliario .........................................314
BIBLIOGRAFA...........................................................................................................315
Congreso Colombia 1992 ....................................................................................... 317

CAPTULO V
LOS PRINCIPIOS REGISTRALES
I. Su naturaleza y su enumeracin .....................................................................319
1. Principio de publicidad .......................................................................319
2. Principio de inscripcin ..................................................................... 320
A) Necesidad de la inscripcin ................................................................321
3. Principio de especialidad ....................................................................321
4. Principio de consentimiento ................................................................322
5. Principio de tracto sucesivo ................................................................323
6. Principio de rogacin ..........................................................................323
7. Principio de prioridad .........................................................................324
8. Principio de legalidad .........................................................................325
BIBLIOGRAFA...........................................................................................................325

CAPTULO VI
I-EGITIMACIN Y APARIENCIA JURDICA
I.
Legitimacin en general ..............................................................................327
1. Legitimacin ordinaria ..........................................................................328
2. Legitimacin extraordinaria..................................................................328
A) Apariencia jurdica .............................................................................329
II. Principio de legitimacin registral en Mxico ........................................330
III. mbito del principio de legitimacin .........................................................332
[V. Principio de la fe pblica registral en Mxico ........................................332
BIBLIOGRAFA...........................................................................................................333
 NDICE

307
307
declarativas ................ 308
309
309
310
310
307
311
311
309
312 Esta obra se termin de imprimir y encuadernar
312 el 20 de junio de 2007, en It talleres
308 OufriLitof Imprtmn, S.\ te C\'
313 Ganadero* 149, col. Granjas Esmeralda,
313 09810, Mxico, DF
314
310
317

SALES
.......................................... 319
......................................... 319
........................................ 320
.......................................... 321
................................... 321
f ....................................... 322
............................... 323
................................... 323
........................................ 324
........................................ 325
........................................ 325

A JURDICA
327
328
328
329
328
332
332
333
 Derecho Notarial y Derecho Registral es una
valiosa aportacin para el estudio de estos
Derechos. Dividido en dos partes, incluye el
anlisis de cuestiones prcticas e histncas.

''jg.i'-' , Primera Parte I ! Derecho Notarial

LIBRERIA
PORRA El quehacer del notario
DESDE 1900
JVCTO MU y AHUNTCNA
Evolucin del notanado
CIUDAD Of MXKO

El notariado en la Nueva Espaa y en Mxico

La funcin notarial en el Derecho Comparado
Caracteres de la funcin notarial
El notario
La forma del acto jurdico
F.l instrumento pblico
Apndices que contienen las Resoluciones de los Congresos
Internacionales

Segunda Parte. Derecho Registral Derecho

Registral Generalidades
Panorama histrico del Derecho Registral
Sistemas regstrales
Los principios registrales
- Legitimacin y apariencia jurdica

Decimoctava edicin