La accin civil en el Nuevo

Proceso Penal
gonzalo Del ro labar t
He*

sumario: introDuccin. i. naturaleza De la accin civil en el

proceso penal. ii. el nuevo cDigo procesal penal De
2004. iii. cambio De Hbito.

in t r o Du c c i
n
Este artculo pretende analizar algunas de las reglas
del Nuevo Cdigo Procesal Penal de 2004 (NCPP 2004,
en adelante) vinculadas a la regu- lacin del ejercicio
de la accin civil en el proceso penal.
Se intenta demostrar que el NCPP ataca una vieja
confusin vincu- lada a la idea de que la accin civil
en el proceso penal deriva del delito, interpretacin
que conduce a un supuesto inters pblico o de la
socie- dad en el pago de la reparacin civil o en la
reparacin del dao que distorsiona, seriamente, su
tratamiento procesal.
El NCPP ubica en su real dimensin la participacin del
MP en el m- bito de la accin civil (artculo 1 LOMP,
artculo 11 NCPP) y establece que su actividad, en el
ejercicio de esa pretensin, tiene un carcter
esencialmente sustitutivo. Adems, es un instrumento
normativo que reafirma la idea de que la accin civil
ejercitada en el proceso penal es privada y
dispositiva.
Por otro lado, el nuevo proceso penal permite que se
ordene el pago de la reparacin civil, incluso en
aquellos supuestos en los que no existe una sentencia
de condena penal; ello involucra una renuncia al viejo
modelo de accesoriedad restringida. Adems, ubica la
acumulacin hete- rognea de pretensiones en el
contexto que debe ocupar, que es el de la celeridad
procesal.
Este cambio en la concepcin del ejercicio de la accin
civil en el proce- so penal permite entender que la
condicin de perjudicado y, por tanto, la capacidad
que tiene este para constituirse en actor civil no debe
anali- zarse desde la perspectiva de la estructura del
tipo delictivo en tanto ella no tiene por qu
condicionar la existencia o la inexistencia de un dao.
Mucho menos si se tiene en cuenta que hoy el NCPP
admite condenar al pago de una reparacin civil aun
en la sentencia absolutoria y en el auto de
sobreseimiento.

* Abogado por la PUCP. Realiz estudios de doctorado en la Universidad de Alicante, Espaa, y es

autor de los libros La prisin preventiva en el Nuevo Cdigo Procesal Penal (Lima: Ara, 2008) y
La etapa intermedia en el Nuevo Proceso Penal Acusatorio (Lima: Ara, 2010). Ha sido profesor de
Derecho Penal y Procesal Penal en la PUCP y la UPC. Actualmente, es catedrtico de la UNMSM y
UPAO. issn: 0251-3420
 22 Finalmente, un cambio de esta naturaleza en la visin
que se tiene de la accin civil acumulada al proceso
penal tambin debera contribuir a un tratamiento ms
coherente del sistema, en la identificacin del dao y
el monto indemnizable, as como a determinar cul es
el rol que debe cumplir el actor civil en el proceso
penal.

i. n at u r a l ez a De l a a c c i n c ivil e
n el pr o c es o pen a l
Montero Aroca plantea, con acierto, la confusin que
existe en la doc- trina en torno a lo que debe
entenderse como objeto del proceso penal, y que esa
falta de claridad se origina en el mismo punto de
partida al mez- clar la accin penal con la accin civil
y, consiguientemente, el proceso penal y civil que dan
lugar a cada una de aquellas.
Mantiene que la confusin proviene de haberse
sostenido con reitera- cin que de todo delito o falta
nace una accin penal para el castigo del culpable,
que puede nacer tambin una accin civil para el
resarcimien- to del perjudicado y que toda persona
responsable de un delito o de una falta lo es tambin
civilmente, por lo que hablar de obligaciones civiles
que nacen de delitos o faltas no es ajeno a esta
confusin1.
En realidad, debe partirse de la idea de que la
responsabilidad civil que se exige en el proceso penal
no deriva de la comisin de un hecho delictivo: el
delito tiene como consecuencia una pena; el ilcito
civil, una conse- cuencia de esa naturaleza. No hay
dos tipos de responsabilidad civil por el hecho de que
gonzalo Del ro labar t

una de ellas dimane de un ilcito civil sin repercusin

penal y otra lo sea de un hecho que a la vez puede
ser considerado como delito2.
La respuesta judicial a la accin civil nunca lo es de
carcter penal, sino civil. Consiste en una restitucin,
en una reparacin o en una indemni- zacin. La
responsabilidad civil nace porque el hecho produce el
dao o porque implica un menoscabo patrimonial de la
vctima3.
En consecuencia, lo que interesa o lo que debe
interesar al actor civil es que exista un dao
He

reparable, no que el hecho del que deriva sea delito.

Un entendimiento errneo de esta cuestin es lo que
ha llevado a que, durante muchos aos, en el
Derecho comparado, la resolucin de la cuestin civil
se vincule (siempre) a la emisin de una sentencia
condenatoria (accesoriedad restringida).

1 monteRo aRoCa, j. Proceso penal y libertad. Ensayo polmico sobre el nuevo proceso penal.
Navarra: Thomson Civitas, 2008, p. 323.
2 asenCio mellado, j.m. La accin civil en el proceso penal. El salvataje financiero. Lima: ARA
Editores, 2010, pp. 42-43.
3 CoRts domnGueZ v. y moReno Catena. Derecho procesal penal. Segunda edicin. Valencia:
Tirant lo Blanch, 2005, p. 165.
6
 6

Sin embargo, la accin civil no es accesoria de la es
penal. Lo que existe es una simple acumulacin de un
pretensiones cuyo fundamento radica en la economa asu
procesal. El actor civil no cuenta con legitimacin nto
alguna para sostener, aunque sea indirectamente, la de
accin penal y menos para, sin ostentar inters civil, Der
instar a la continuacin del proceso penal4. ech
o
La acumulacin de la accin civil al proceso penal pb
responde, sencilla- mente, a un supuesto de lico,
acumulacin heterognea de pretensiones, con fines y
procesales estrictos. Esta tendencia encuentra un que
beneficio en el hecho de que, con el menor desgaste co
posible de jurisdiccin, se pueda reprimir el dao mo
pblico causado por el delito y reparar el dao tal
privado ocasionado por el mismo hecho. deb
Adems, se considera beneficioso que el perjudicado a
tenga a su disposi- cin dos vas para procurar la ser
reparacin de su agravio5. En cierto senti- do, trat
favorece la unidad de respuesta del ordenamiento ado
jurdico, si se tiene en cuenta que la determinacin del por
hecho por aquel orden jurisdiccional encargado de el
establecer la existencia o inexistencia del delito y la legi
deter- minacin de un supuesto de responsabilidad slad
extra contractual se ubican en un mismo sujeto (el or.
juez penal), lo que permite un importante nivel de Est
satisfaccin en el plano de la coherencia de la o
potestad jurisdiccional. con
duj
En el Per, la confusin antes apuntada es patente. Su o a
origen se ubica en el artculo 92 CP cuando establece con
que la reparacin civil se determina conjuntamente fun
con la pena. A partir de un anlisis estricto de esta dir
norma, y frente a la ausencia de una normativa que la
regule detalladamente el ejercicio de la accin civil en rep
el CPP 1940, durante muchos aos se ha interpretado ara
gonzalo Del ro labar t

la accin civil del proceso penal desde la perspectiva ci

de una estricta accesoriedad restringida. n
Sobre esta base, nuestro sistema jurdico ha civil
entendido que la accin civil solo puede ser declarada con
en un proceso penal si, adems, existe una sentencia una
condenatoria que acredita la responsabilidad penal por en
el hecho cometido. mie
nda
Nez explica esta tendencia a partir del pensamiento que
de los penalistas adeptos a la escuela positiva, no
quienes incurrieron en el error de conside- rar que la est
reparacin del dao patrimonial causado por el delito
He

o por el hecho que, adems, es considerado delito solo

 6

223
des- tinada a satisfacer el inters que tiene el
damnificado en que se repare el

la accin civil
en el nuevo
proceso penal

4 asenCio mellado, j.m. La accin civil Ob. cit., pp. 44-46. El artculo 388.1 NCPP dispone que
el abogado del actor civil argumentar sobre el agravio que el hecho ha ocasionado a su
patrocinado, tambin puede demostrar el derecho a la reparacin que tiene su defendido y destacar
la cuanta en que estima el monto indemnizatorio, y puede solicitar la restitucin del bien, si esto es
an posible, o el pago de su valor. Por su parte, el artculo 388.2 permite al abogado del actor civil
esclarecer con toda amplitud los hechos delictuosos, pero siempre que sean relevantes para la
imputacin de la responsabilidad civil, est prohibido de calificar el delito. Finalmente, el artculo 105
dispone que al actor civil no le est permitido pedir sancin.
5 neZ, R.C. La accin civil en el proceso penal. Crdoba: Marcos Lerner, p. 26.
 22 dao que le ha causado el delito, sino que obedece,
tambin, de manera principal, a la idea de tranquilizar
a la sociedad al darle la seguridad de que el
delincuente reparar el dao privado ocasionado por
su delito. Es esta una de las razones en virtud de la
cual se establece que la reparacin puede ser
perseguida, de oficio, por el MP6.
Por esta razn, otro origen, si se quiere normativo,
de la confusin se ubica tambin, en el artculo 1
LOMP cuando establece que el MP es el organismo
autnomo del Estado que tiene como funciones
principales, entre otras, la persecucin del delito y la
reparacin civil. Esta norma condujo a que, durante
mucho tiempo, fuera obligatorio para el MP que,
cuando promoviera la accin penal, debiera ejercer,
acumulativa y obli- gatoriamente, la accin civil ex
delicto.
Prueba de la confusin apuntada se ubica en la propia
doctrina nacional que llega a establecer que son tres
los intereses en juego en el proceso penal: el inters
de la sociedad en que se aplique la pena, el inters
del particular en que se repare el dao y el inters de
la propia sociedad en la reparacin del dao. Se
sostiene incluso que el inters de la sociedad en la
reparacin del dao es el que fundamenta y legitima
al Ministerio Pblico para buscar y solicitar la
reparacin del dao en la investigacin preparatoria o
en la acusacin correspondiente7.
Esta confusin parte de una comprensin equivocada
de la legitimacin procesal activa del MP para el
ejercicio de la accin civil. San Mar- tn Castro
seala con acierto que debe diferenciarse la
naturaleza ci- vil de la institucin con la legitimacin
gonzalo Del ro labar t

activa que permite introducir la pretensin en el

proceso penal. Es esta la que regula el artculo 1
LOMP una legitimacin extraordinaria, dado que el
MP no es ni lo es la sociedad el titular del
Derecho subjetivo privado, sino que por disposicin de
la ley acta en nombre propio, pero afirmando
derechos subjetivos ajenos8. Esta es la nica forma
que permite compatibilizar la participacin del MP en
el ejercicio de la accin civil y su naturaleza
eminentemente privada.
Sin embargo, en el sistema procesal anterior, si bien
He

se sigui la postu- ra de una legitimacin

extraordinaria, no se entendi que esta adems debe
serlo por sustitucin9. Ello condujo a que, cuando el
agraviado se constituye en parte civil, el fiscal insista
se entiende en aplicacin del artculo 1 LOMP
en solicitar una reparacin civil especfica que co-
incide, en muchos casos, con la pretensin del
actor. As se plantean dos pretensiones distintas
cuando el nico titular del Derecho subjetivo alegado
es el perjudicado.

6 neZ, R.C. La accin civil Ob. cit., p. 19.

7 GlveZ villeGas, t.a. La reparacin civil en el proceso penal. Segunda edicin. Lima: Idemsa.
8 san maRtn CastRo, C. Derecho procesal penal. Lima: Grijley, 2002, p. 342.
9 CoRts domnGueZ v. y moReno Catena. Derecho procesal penal. Ob. cit., p. 124.
6
 6

Si el MP acta en inters de la vctima al proteger ii.1. la

ese inters priva- do no se explica por qu es part
necesario que insista en introducir una pretensin icip
cuando el agraviado, constituido en actor civil, est aci
ejercin- dola en el proceso. La participacin del MP
en el mbito descrito por la LOMP, por su propia n
naturaleza, se dirige al desamparo, a los casos en del
los que el perjudicado por la razn que fuere no mp
se ha constituido en actor civil en el proceso penal. y la
No tiene sentido la participacin del fiscal en la accin natu
civil cuando el agraviado formaliza su pretensin y rale
participa en el proceso10.
za
Lo esencial en el ejercicio de la accin penal es que se priv
realice en repre- sentacin del Estado para lograr ada
fines de naturaleza pblica, y esto lo puede hacer de
tanto un rgano pblico como un particular (accin
priva- da). Pero si la naturaleza de la accin civil se la
quiere mantener inclume, la legislacin no puede acci
atribuir la titularidad de ella a un rgano pblico o a n
cualquier particular para que acten de motu propio y civi
con indepen- dencia de la voluntad del damnificado11. l
Por ello, este estudio no rechaza, de plano, la El
participacin del MP; se debe entender que este acta NC
en el proceso penal por sustitucin. Parti- cipa PP
representando un inters privado y, por tanto, no 200
4
puede actuar con independencia de la voluntad del
reg
perjudicado. Incluso, como se ver, su participacin
ula
cesa definitivamente cuando el actor civil se apersona
el
al proceso.
ejer
En este orden de ideas, hasta aqu han sido explicados cici
los dos principales problemas que enfrenta una o
concepcin de la accin civil en el proceso penal de
desde la perspectiva de una accesoriedad restringida: la
concreta- mente, se entiende que la reparacin civil acci
solo puede ser decretada si existe una previa n
sentencia condenatoria. Por otro lado, concebir la par- civil
ticipacin del MP en el ejercicio de la accin civil en
como obligatoria es consecuencia de un falso el
entendimiento de la pretensin civil como un pro
inters pblico de la sociedad y de una reparacin ces
civil que se asimila a un acto punitivo. Estos o
problemas son, en gran parte, solucionados por la pe-
nueva regulacin del NCPP 2004. nal
en
la
sec
ii. el n u evo c Dig o pr o c es a l pen a l De 2
ci
004 n II
 6

225
del Libro Primero (Disposiciones Generales). Esta
seccin involucra, probablemente, la modificacin
ms importante en

la accin civil
en el nuevo
proceso penal

10 Vase del Ro laBaRthe, G. La etapa intermedia en el nuevo proceso penal acusatorio. Lima: ARA,
2010, p. 69.
11 neZ, R.C. La accin civil Ob. cit., p. 21.

gonzalo Del ro labar t

He
 22 torno a la posibilidad de ejercer la accin civil en el
proceso penal de los ltimos tiempos.
El artculo 11 NCPP establece que el ejercicio de la
accin civil derivada del hecho punible corresponde al
MP y, especialmente, al perjudicado por el delito. Si el
perjudicado se constituye en actor civil, cesa la
legitima- cin del MP para intervenir en el objeto civil
del proceso.
En tal virtud, el NCPP mantiene la legitimacin
extraordinaria del MP, pero siempre que el titular de
ese o de esos derechos no introduzca o est dispuesto
a introducir su pretensin. La regulacin no admite
dudas; queda claro que el MP acta solo en inters
de la vctima. Si no fuera as, el cese de su
participacin no tendra sentido.
Por ello, el NCPP no rechaza la participacin del MP,
aunque s la ubica en su real dimensin como una
legtima manifestacin del ejercicio de la funcin fiscal
en defensa de la legalidad (artculo 159 de la Consti-
tucin) y realizada al amparo del inters de la
vctima, cuyos derechos tambin deben estar
garantizados en el mbito del proceso penal.
La naturaleza absolutamente privada de la accin civil
acumulada al proceso penal se aprecia claramente
en la regulacin de los artculos
12, 13 y 14 NCPP. El artculo 12.1 otorga libertad al
perjudicado por el delito para elegir entre el proceso
penal o el Orden Jurisdiccional Civil al ejercer su
pretensin. La nica regla que establece el Cdigo es
la imposibilidad de que exista un concurso de
pretensiones: la pretensin es alternativa en el sentido
de que, al optar por alguna de ellas, no podr deducir
gonzalo Del ro labar t

su pretensin civil en otra va jurisdiccional. Sobre

dicha lnea, el NCPP tambin permite que el
perjudicado acuda al Orden Jurisdic- cional Civil con
el propsito de ejercer su pretensin en aquellos
casos en los que el proceso penal se suspenda por
alguna consideracin legal (12.2 NCPP).
Por otro lado, el artculo 13 NCPP permite que el
actor civil desista de su pretensin de reparacin civil
hasta antes del inicio de la etapa intermedia. Ello no
perjudica su derecho a ejercerlo en la va de proceso
civil. Finalmente, el artculo 14 consiente que la accin
civil sea objeto de transaccin. El artculo 14.2 exige
He

que, una vez que la transaccin se formalice ante el

juez de la investigacin preparatoria transaccin a
la que el MP no puede oponerse, el fiscal se
abstenga de solicitar repara- cin civil en su
acusacin; as se descarta un supuesto inters pblico
o social en la reparacin del dao ocasionado por un
hecho que, a su vez, es o puede ser considerado
como delito.
En tal virtud, esta normativa reafirma la idea de que la
accin civil ejer- citada en el proceso penal es
privada y por ello dispositiva, y esto supone que la
regla general, lgica y coherente con el principio
dispositivo sea que el perjudicado muestre su voluntad
de que en el proceso penal sea enjuiciada la accin
civil. Adems, la sentencia que se dicte durante el
6
 6
pro
proceso ha de ser congruente con las peticiones de las ces
partes civiles, en tanto que lo dispuesto en las leyes o
procesales civiles es de aplicacin12. pen
al
se
ii.2. accin civil y sentencia condenatoria just
Sin lugar a dudas, la modificacin ms importante del ific
NCPP en el mbi- a
to de la accin civil incorporada al proceso penal se en
ubica en el artculo raz
12.3 NCPP, donde se establece que la sentencia one
absolutoria o el auto s
de sobreseimiento no impedir[n] al rgano estr
jurisdiccional pronunciarse icta
sobre la accin civil derivada del hecho punible me
vlidamente ejercida, nte
cuando pro
proceda. ces
Una prueba del rezago de la confusin explicada en ales
este artculo se plan- tea en el mbito de la propia ,
redaccin de esta norma, incluso cuando constituye vinc
un giro sustancial en la interpretacin del ejercicio de ula
la ac- cin civil. Como es obvio, luego de la sentencia das
absolutoria o el auto de sobreseimiento, no se puede a la
calificar, como hace el artculo 12.3 NCPP, al hecho cel
como punible. Se debi utilizar la frase accin erid
derivada del hecho que constituye el objeto del ad
proceso o una similar. pro
ces
La advertencia de este error de redaccin es una al y
clara muestra de que, precisamente, no se est ante a la
una accin civil derivada de un hecho pu- nible; como uni
ya se dijo, la responsabilidad civil que se exige en el dad
proceso penal no deriva de la comisin de un hecho de
delictivo. El delito tiene como consecuencia una res
pena; el ilcito civil, una consecuencia de esa pue
gonzalo Del ro labar t

naturaleza. sta
del
Superado el error en la interpretacin, esto es ord
precisamente lo que regu- la el artculo 12.3 NCPP: ena
que se descarte la presencia de responsabilidad penal, mie
va auto de sobreseimiento o mediante una sentencia nto
absolutoria, no significa que la jurisdiccin deba jur
renunciar a la reparacin de un dao que dic
evidentemente se ha producido como consecuencia o,
del hecho que constituye el objeto del proceso, incluso ent
cuando ese hecho no puede ser calificado como un onc
ilcito penal. es
He

Si la acumulacin heterognea de pretensiones en el es

 6

227
evidente que no tiene sentido que la sentencia
absolutoria o, en su caso, el auto de sobreseimiento
impliquen una renuncia a la posibili- dad de
pronunciarse sobre el dao que puede haber sido
perfectamente comprobado durante la sustanciacin
del proceso. la accin civil
en el nuevo
Mucho menos que la imposibilidad de emitir un proceso penal
pronunciamiento en ese extremo obligue al
perjudicado a iniciar otra accin en otro orden
jurisdiccional civil para que la misma jurisdiccin
que es nica se pronuncie, por estrictas
razones de especialidad, luego de

12 asenCio mellado, j.m. La accin civil Ob. cit., pp. 51-52.

 22 haber sustanciado dos procesos distintos sobre la
base de un mismo hecho. Esto involucra una
reproduccin de acciones innecesarias y es
consecuencia de una errada concepcin: al no asumir
que aquello es una acumulacin heterognea de
acciones, considera equivocadamente que el juez
penal solo puede pronunciarse con relacin a la
accin civil frente a la existencia de responsabilidad
penal, lo que no guarda sentido alguno con la
naturaleza de la acumulacin. Esta decisin, que es la
que actualmente regula el CPP 1940, no guarda
sentido con la celeridad procesal como objetivo y con
la concepcin de la jurisdiccin nica.
Desde luego, si el sobreseimiento o la absolucin se
amparan en la inexis- tencia del hecho que conforma
el objeto procesal, es imposible conde- nar al pago
de una reparacin civil en alguna de esas
resoluciones. Por inexistencia del hecho, cabe
entender solo dos supuestos: (a) cuando est
probado que el hecho no ha sucedido; y (b) cuando
resulte probado que el acusado no fue el autor del
hecho criminal, pues se entiende que respecto de este
el hecho no ha existido13. Porque, si bien es cierto que
hoy no es necesario acreditar la responsabilidad penal
como conditio sine qua non de la declaracin de la
existencia de responsabilidad civil, tam- bin es
cierto que la declaracin acerca de la existencia del
hecho que no es lo mismo evidentemente
condiciona no solo la posibilidad de imponer una pena,
sino tambin la de obligar al responsable al pago de
un concepto indemnizatorio.
Pese a ello, en los supuestos de atipicidad, no
punibilidad, presencia de una causa de justificacin y,
en algn caso, algunas reglas de prescripcin no
gonzalo Del ro labar t

siempre extinguen la accin civil porque,

precisamente, existe un dao de carcter civil que, si
bien no acredita la presencia de un delito, s
comprueba la necesidad de una indemnizacin por el
dao causado.
Un supuesto clsico que se presenta en muchas
ocasiones viene dado por el hecho de que es comn
que se denuncie a ttulo de estafa lo que en sentido
estricto constituye un incumplimiento contractual en
el que no media la presencia de dolo o un engao que
configure el tipo delictivo. Sin duda, en este caso se
debe decretar el sobreseimiento o la absolucin por
He

atipicidad; sin embargo, si se verifica el

incumplimiento, el rgano jurisdiccional est obligado
a dictar una indemnizacin por daos y perjuicios en
la resolucin de sobreseimiento o en la propia sen-
tencia absolutoria.
Tambin es posible que se d inicio a un proceso
penal en el que se im- puta a determinada persona
un delito de daos y, sin embargo, es posible tambin
que en ese procedimiento se establezca que el dao
existe, pero que fue ocasionado de forma negligente.
El NCPP tambin permite que

13 PReZ CeBadeRa, m.a. Vida o muerte de la pretensin civil tras la absolucin penal por inexistencia
del hecho: Estados Unidos y Espaa. En J.L. Gmez Colomer (coordinador). Prueba y proceso
penal. Valencia: Tirant lo Blanch, 2008, pp. 275-276.
6
 6
c o e
el rgano jurisdiccional obligue al pago o r p
de una indemnizacin por el dao m i c
causado aun cuando es imposible o e r
sancionar penalmente al respon- sable d m
por causal de atipicidad, en tanto l a c
nuestro CP no regula la figura de daos a d s
culposos. Cosa distinta es que en el n
proceso penal se demuestre la s r d
inexistencia del dao o que este no es u e n
imputable al procesado, ni a ttulo de p s r
dolo ni a ttulo de culpa. El primer caso e t l
se corresponde con un supuesto de r r e
inexistencia de responsabilidad penal; a i p
el segundo, con un supuesto de c n p
inexistencia del hecho o, si quiere, de i g t
inexistencia del hecho que ha i p
constituido en tanto hiptesis el n d d
objeto procesal. a i
d : l
e s s
iii. c a mb e a
io De H u a
bit o n u a
Hasta aqu hemos analizado el a b s
problema central de la accin civil acu- i e
mulada al proceso penal, que se c c N
ubicaba en una malentendida acce- o a
n P
soriedad restringida, hoy superada por e
la nueva regulacin del NCPP que, - e
n o
adems, regula con claridad su p
naturaleza privada y por tanto dis- c
e e f
positiva. a
p l
A ello se suma el hecho de concebir la c h s
participacin del MP en la accin civil i e b
como una de carcter sustitutivo y, por c a
t
gonzalo Del ro labar t

ende, subsidiario, sin que ello signifique n h

comprender dicha participacin como o l
una integrada en el inters pblico. El d j
fiscal nunca acta en este extremo de e d n
motu propio y con independencia de la e q
voluntad del perjudicado: se est, l c
simple- mente, ante una legitimacin a q q
procesal activa que permite introducir u t
la pretensin en el proceso, una a e s
legitimacin extraordinaria que permite c c
al MP actuar en nombre propio, pero c l c
afirmando derechos subjetivos ajenos. e a a
m
He

s
Por ltimo, tambin se ha analizado s m
 6

22
directa, de la confusin que ha sido
objeto de estudio en este anlisis. En
nuestro sistema procesal penal no en
pocas ocasiones se activa el anlisis de
la condicin de agraviado desde la
estricta perspectiva de la tipicidad
penal, como si solo ella fuera de capaz
de indicarnos quin es el sujeto
perjudicado como consecuencia de la
9
accin u omisin que conforma el objeto la accin
del proceso. civil en el
nuevo
Analice proceso
mos penal
algunos
ejemplo
s:
1. Juan conduce un vehculo en
absoluto estado de ebriedad, coli-
siona contra el garaje de Pedro y
lo destroza.
 23 2. En un concurso pblico de contratacin para la
adquisicin de bienes para el Estado existe una
concertacin entre los funcionarios encargados
de otorgar la buena pro a uno de los postores, la
empresa Concertando. Se entiende que tal
infraccin causa un perjuicio al erario pblico o al
correcto desenvolvimiento de la administracin
pblica; sin embargo, existe un postor, Ultramar,
que invirti tiempo y dinero en su propuesta y
que se encuentra claramente perjudicado por el
hecho que es objeto del proceso en lo que podra
constituir un supuesto de dao emergente.
3. Andrs comete un delito de fraude procesal en
un proceso civil originado en virtud de una
demanda interpuesta contra Santiago por
obligacin de otorgar suma de dinero. Si bien la
conducta de Andrs, desde la perspectiva del
Derecho penal, afecta el normal funcionamiento
de la administracin de justicia, es evidente que
la accin tambin perjudica econmicamente a
Santiago.
Si revisamos cul ha sido la concepcin de nuestros
tribunales en la aplicacin del CPP 1940, se podr
apreciar que en todos estos casos y en casos
similares la nocin de sujeto pasivo de la accin o
de sujeto pasivo del delito de dudosa construccin
conceptual suele absorber toda la discusin
jurisprudencial incluso en el mbito de la accin civil,
como si solo de ello dependiera la posibilidad de
ejercer una accin civil en el proceso.
En estos casos, nuestro sistema procesal penal
sobre todo en aplica- cin del CPP 1940 suele
impedir la participacin de los perjudicados en el
gonzalo Del ro labar t

proceso. Por regla general, se sostiene que

determinada persona no puede participar en el
proceso penal si se tiene en cuenta que, aten- diendo
a la naturaleza del delito y al bien jurdico protegido
por l, no estamos frente a una figura que lo
concibe como agraviado.
En el primer ejemplo, y sobre la lnea de nuestro
anlisis anterior, se sostendra que no existe la figura
de daos culposos. Pero adems se sostendr que, ya
que en este caso se ha cometido un delito contra la
seguridad pblica (peligro comn), este se realiza en
He

agravio de la socie- dad (algunos jueces diran, en el

colmo del absurdo, un delito contra el Estado),
mas no del particular: Pedro, dueo del garaje hecho
aicos.
En el segundo ejemplo, se dir que el bien jurdico
protegido es el nor- mal funcionamiento de la
administracin pblica sin caer en cuenta que quien
participa involuntariamente de un concurso
fraudulento (la empresa Ultramar) se ve seriamente
afectada con la violacin de las
reglas del juego. No solo se perjudica el Estado,
ya sea porque ad- quiere un bien de menor valor o
calidad, ya sea porque sencillamente se violan las
reglas impuestas para que la adquisicin de bienes y
servicios se realicen con transparencia.
Evidentemente, se perjudica a aquel que particip
convencido de que la licitacin sera un concurso justo
y que
6
 6
e s p
asumi un dao emergente y, f d
eventualmente, un lucro cesante por la e c e
realizacin del hecho que constituye el c u s
objeto del proceso. t e s
o s d
Lo mismo sucedera con el tercer s t e
ejemplo: se dir que el fraude procesal i d
se realiza en agravio de la d o r
administracin de justicia y, por tanto, e n l
que el agraviado no puede ser un e p
particular. Sin embargo, no se advierte e s u
que tal situacin puede afectar s p
seriamente los derechos de Santiago, t v P
que tam- bin participa en ese proceso a i c
y que, naturalmente, lo hace en el b n e
orden del cumplimiento de unas l c e
expectativas mnimas en funcin del e u p
respeto hacia las reglas procesales. c l n
Sin duda, estos ejemplos tambin e a p
cuestionan seriamente la imagen de la r d a
accin civil desde un prisma que, a p
evidentemente, lo confunde con el s s d
proceso penal. Tiene sentido este i u
razonamiento? A pesar de ser un a c
razonamiento frecuentemente utilizado s l v
en el sistema procesal peruano, s y no e c
lo tiene. m e
c b d
Si se asume lo que se ha dicho hasta u i s
aqu en torno a un giro decisivo en la m t c
concepcin del ejercicio de la accin p o q
civil del proceso penal, es evi- dente l a
que tambin debe existir un cambio de e d d
hbito en el planteamien- to de estos e m
problemas. Porque si el nuevo sistema o e
procesal penal permite que se declare l d
gonzalo Del ro labar t

la existencia de responsabilidad civil y n a e

la obligacin del pago de una o q
reparacin civil por el dao causado t
incluso en una sen- tencia absolutoria c i d
o en el auto de sobreseimiento, es o p c
evidente que ello permite, sin lugar a n i f
dudas, que tambin se considere como c e
perjudicado a un sujeto determinado c i c
cuando las consecuencias del objeto i d p
procesal lo perjudican. e a q
r d m
Seguir siendo indispensable definir
t d
quin es el sujeto pasivo de la ac-
He

a y u
cin o el sujeto pasivo del delito, a
a
 6

23
ilcitas para ganar un proceso.
Con esto no se quiere decir que el
sistema procesal establezca una va
abierta para que cualquier concepto

1
indemnizatorio pueda discutirse en la
va penal, como si de pronto esta
adquiera una libertad absoluta para
pronunciarse sobre conflictos netamente
civiles. Desde luego, esto deber ser la accin
resuelto al inicio de una investigacin civil en el
penal que solo podr incluir hechos que nuevo
constituirn luego el objeto procesal y proceso
que al menos debern tener apariencia penal
delictiva: no se podr someter al
conocimiento de la jurisdiccin penal un
hecho claramente atpico desde la
perspec- tiva penal.
 23 Sin embargo, que la naturaleza atpica del hecho u
otro presupuesto pro- cesal se presenten para
imposibilitar la sentencia penal en el transcurso del
proceso no significa que no deba declararse la
responsabilidad civil que haya sido efectivamente
demostrada. De la misma manera, tampo- co podr
impedirse el pago de una indemnizacin cuando una
persona lo merezca a consecuencia de un hecho
comprobado judicialmente, ello independientemente
de cul sea el bien jurdico protegido, de quin sea su
titular y quin el sujeto pasivo de la accin o del
delito, que es como adems puede ser calificado ese
hecho generador de responsabilidad civil. Finalmente,
este giro en la concepcin debe constituir un impor-
tante factor de cambio en otros problemas
fundamentales de nuestra administracin de justicia
penal.
Otra cambio necesario en nuestro sistema de justicia
se refiere al hecho de que existe una absoluta falta de
hbito en los abogados del actor civil para introducir
una pretensin civil expresa, probar el dao y exigir
un monto especfico por concepto de indemnizacin
en el proceso penal. En la aplicacin del CPP 1940, la
parte civil se ha limitado siempre a pronunciarse
sobre aspectos vinculados a la responsabilidad penal
que no le competen.
La participacin de los abogados de la vctima en el
proceso penal fundamentalmente a cargo de
especialistas en Derecho penal de nuestro actual
sistema podra calificarse de pauprrima en cuanto al
conocimiento, el manejo y la explicacin de las reglas
del Cdigo Civil que regulan el mbito de la definicin
de responsabilidad civil. Adems, es usual la
gonzalo Del ro labar t

costumbre de realizar una slida interpretacin de

temas pe- nales que no suelen formar parte de su
competencia. Hoy, si se tiene en cuenta que la
sentencia condenatoria no configura un requisito de la
declaracin de responsabilidad civil, se manifiesta de
forma mucho ms intensa la obligacin de los
abogados del actor civil para participar en la prueba y
en el discurso oral de la responsabilidad civil en el
proceso penal: el NCPP deber impulsar un cambio de
hbito en ese sentido.
Por ltimo, otro problema gravsimo de nuestra
administracin de jus- ticia, tambin vinculado al
He

tema tratado, radica en que la prctica judi- cial

revela que los montos dinerarios que se establecen
por concepto de dao en sede penal son en realidad
nfimos y no guardan relacin con el hecho que
constituye el objeto procesal14. Lo que es ms grave:
existe una terrible desproporcin entre las
indemnizaciones que se otorgan en sede civil y
aquellas fijadas en un proceso penal, aun cuando se
trata de hechos generadores de daos idnticos,
como si de pronto el orden jurisdiccin penal estuviera
obligado a actuar con una benevolencia que sera
inexplicable en sede civil.

14 Pea CaBReRa FReyRe, a.R. Exgesis del Nuevo Cdigo Procesal Penal. Lima: Rodhas, 2006,
p. 256.
6
 6

Considero que este tambin es un

problema generado a raz de una
concepcin errada de la
23
3
responsabilidad civil como factor
punitivo o como inters social, y es una
distorsin que genera un serio riesgo
para el inters del Estado de regular
una acumulacin de pretensiones que
facilite la administracin de justicia. la accin
civil en el
Este nuevo cdigo debe constituir la nuevo
piedra angular de un cambio de hbito proceso
fundamental que obligue a los actores a penal
trabajar con las insti- tuciones de
Derecho privado y a propiciar que el
orden jurisdiccional penal pueda
satisfacer, con la misma seriedad que
se le exige al orden jurisdiccional civil,
la reparacin de un dao ocasionado
por el hecho que constituye el objeto
del proceso. Esa es la motivacin de la
acumu- lacin de acciones, no la de
obtener una reparacin o indemnizacin
de menor cuanta en sede penal. Y esto
solo puede ocurrir si se registra un giro
sustancial en la interpretacin del
ejercicio de la accin civil en el proceso
penal que hasta ahora ha dominado
nuestra dogmtica y doc- trina
jurisprudenciales.

gonzalo Del ro labar t

He