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10.12818/P.0304-2340.

2015v66p53

A FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE


COMO UM DEVER FUNDAMENTAL
THE SOCIAL FUNCTION OF PROPERTY: A
BRIEF HISTORICAL REPORT AND ITS POSSIBLE
CHARACTERIZATION AS A FUNDAMENTAL DUTY

Adriano SantAna Pedra*


Rodrigo Cardoso Freitas**

RESUMO ABSTRACT
A breve exposio histrica das perspectivas A brief historical account of the structural
estruturais e funcionais da propriedade and functional perspectives of the property
proporciona a anlise da evoluo do instituto, provides the analysis of the evolution of
concomitantemente com as mudanas no the institute, concomitantly with changes
apenas vivenciadas por outros direitos not only experienced by other rights
considerados fundamentais, mas tambm pela considered fundamental, but also the very
prpria noo de Estado. Pelo que se denota notion of state. Which is denoted by the
da referida evoluo, no h qualquer dvida developments mentioned above, there is no
quanto potencialidade da propriedade para doubt about the potential of the property
o alcance dos objetivos fundamentais da to the achievement of the fundamental
Repblica Federativa do Brasil, em especial, objectives of the Federative Republic of Brazil,
da construo de uma sociedade livre, justa in particular, the construction of a free, just
e solidria, com a promoo do bem estar and solidary society, promoting the welfare
de todos. Sob a perspectiva da solidariedade, of all. From the perspective of solidarity,
o reconhecimento do direito fundamental recognizing the fundamental right to property
de propriedade enseja a possibilidade de indicates the possible imposition of socially
imposio de condutas socialmente desejveis, desirable behaviors, which can be typified
que podem ser tipificadas como deveres as fundamental duties as consideration or
fundamentais, como contrapartida ou condio condition of the existence of the fundamental
da existncia do prprio direito fundamental. right itself.

PALAVRAS-CHAVE: Propriedade. Funo KEYWORDS: Property. Social Function.


Social. Histrico. Dever Fundamental e Historical. Fundamental Duty and
Tipificao. Characterization.

* Doutor em Direito do Estado (PUC/SP), mestre em Direitos e Garantias Fundamentais


(FDV), professor do Curso de Direito e do Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu
Mestrado e Doutorado em Direitos e Garantias Fundamentais da Faculdade de
Direito de Vitria (FDV). Procurador Federal. E-mail: adrianopedra@fdv.br.
** Doutorando do programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Direitos e Garantias
Fundamentais da Faculdade de Direito de Vitria (FDV). Mestre em Funo Social
do Direito da Faculdade Autnoma de Direito (FADISP). Professor da graduao e
ps-graduao lato sensu da FDV. E-mail: rflafreitas@hotmail.com.

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FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

1 INTRODUO

O estudo da propriedade sempre foi um desafio, pois pode


ser considerado um direito intrnseco pessoa humana, com es-
pecial potencialidade para concretizar, juridicamente e no mundo
emprico, direitos e garantias fundamentais, especialmente diante
de um quadro to rico destes direitos em uma Constituio densa
como a de 1988, que trata no apenas de direitos de defesa em
relao ao Poder Pblico, mas tambm, de direitos que podem ser
visualizados nas relaes puramente privadas, com grande carga
ideolgica voltada para aspectos sociais e econmicos prestigiados
pela Carta Magna.
As disposies constitucionais voltadas para direitos e ga-
rantias fundamentais (com eficcia imediata), para as atividades
econmicas e para o desenvolvimento e concretizao de polticas
pblicas urbanas e rurais, orientam especialmente o aspecto fun-
cional da propriedade nas situaes fticas e jurdicas, pblicas ou
privadas.
Este aspecto funcional pode ser visualizado historicamente,
servindo mais de orientao para a compreenso estrutural de cada
direito em cada fase poltica, econmica e social, especialmente
porque se almejava firmar o conceito de propriedade segundo uma
tica distinta da atual, voltada para assegurar ampla liberdade dos
titulares destes direitos.
Com as mudanas da realidade e das expectativas sociais,
decorrentes de vrios fatos sociais e econmicos, que tornaram
as relaes jurdicas mais complexas e ampliaram uma noo de
cidadania, o aspecto finalstico da propriedade ganhou proporo
e importncia jamais vistas, principalmente a partir do texto cons-
titucional em vigor.
A funo social da propriedade passou a ser conjugada com
outros princpios e direitos fundamentais, como os da dignidade
da pessoa humana, cidadania, moradia, patrimnio mnimo, dentre
outros, fazendo com que se desvinculasse de um regime tradicional e
prprio da propriedade, deixando, inclusive, de considerar aspectos
substanciais e econmicos da garantia constitucional do direito de
propriedade privada.

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Nesse contexto, possvel notar certa tendncia de reviso


ou releitura do ordenamento jurdico brasileiro, objetivando
viabilizar a concretude das normas previstas na Constituio,
utilizando-se de tcnica moderna e propcia para atender realidade
de uma sociedade complexa, sem, contudo, deixar de prestigiar uma
segurana jurdica mnima em relao ao direito de propriedade.
De igual forma, possvel notar a pertinncia de outra
perspectiva quanto ao direito fundamental de propriedade, em um
contexto de solidariedade, pertinente ao aspecto relacional entre o
titular do direito e a comunidade na qual se encontra, ao ponto de
ser inegvel a possibilidade de imposio de condutas omissivas e
positivas voltadas para a concretude da funo social do instituto,
que podem ser tipificadas como deveres fundamentais.
Assim, objetiva o presente trabalho descrever um breve
relato histrico da propriedade, especialmente no que diz respeito
aos seus aspectos estruturais e funcionais, de forma a permitir tanto
a concluso de que a funo social referencia o regime jurdico do
instituto, quanto que existe dever fundamental como de existncia
de direito fundamental.

2 ESTRUTURA E FUNO: NOTCIA HISTRICA

Conforme inicialmente registrado, existe nos nossos dias


uma grande discusso em torno da propriedade, envolvendo dois
aspectos bsicos deste direito, quais sejam, um estrutural e outro
funcional. O primeiro, diz respeito aos seus elementos constitutivos,
enquanto o segundo pertinente sua destinao. Nas palavras de
Pietro Perlingeri, a identificao destes elementos ocorre por meio de
dois questionamentos bsicos, quais sejam, o como ? (estrutura)
e o para que serve? (funo).1
Mesmo diante da evidente distino, no h como negar
que ambos compem a mesma realidade, tal como afirmado por
Luciano de Camargo Penteado, perfazendo uma unidade incind-

1 PERLINGERI, Pietro. Perfis do direito civil. Trad. Maria Cristina de Cicco. 3 ed. Rio
de Janeiro: Renovar. 2002, p.94.

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vel.2 Contudo, no obstante a importncia de ambos os aspectos,


inegvel que a funo ganhou maior importncia nos dias atuais,
diante das alteraes do segundo aspecto, inicialmente voltado para
o individualismo, agora para o coletivo.
Por ser considerado um importante paradigma, bem como
um direito absoluto, sagrado e inerente personalidade humana,
na perspectiva liberal, as alteraes estruturais e funcionais em tor-
no da propriedade, seja no campo do Direito das Coisas, seja nos
demais ramos do direito, servem de significativa orientao para a
compreenso dos demais institutos com os quais se relaciona, bem
como do seu relevante papel no quadro dos direitos fundamentais.
Vale destacar, contudo, que a distino dos referidos aspectos
no da atualidade.
Mesmo em sua fase primitiva, a propriedade j podia ser
analisada segundo a sua identidade elementar e sua funcionalida-
de, tal como visualizado por Silvio de Salvo Venosa, ao expor que,
nesta poca, somente existia propriedade para as coisas mveis,
exclusivamente para objetos de uso pessoal, tais como peas de ves-
turio, utenslios de caa e pesca, pertencendo o solo coletividade
e no pessoa. Assim, segundo o autor, referidas caractersticas da
propriedade coletiva primitiva, anterior poca romana, j identi-
ficaria, alm da estrutura, a primeira manifestao da funo social
da propriedade.3
J na idade mdia, expe Silvio de Salvo Venosa que a pro-
priedade perdeu o seu sentido unitrio e exclusivista, passando, em
razo da diversidade cultural, a ser expresso de poder e soberania.4
No obstante, destaca o autor que a Igreja incutiu naquela poca
tanto a ideia de que teria o homem legitimidade para adquirir bens
como expresso de liberdade, quando de que a propriedade deveria
ser utilizada de forma justa, quadro que, na viso do autor, tambm

2 PENTEADO, Luciano de Camargo. Direito das coisas. So Paulo: RT, 2008, p. 176-
177.
3 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direitos reais - v. 5. 6. ed. So Paulo: Atlas,
2006, p. 152.
4 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: direitos reais - v. 5. 6. ed. So Paulo: Atlas,
2006, p. 153.

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sinalizou os aspectos estruturais e funcionais.


No mesmo sentido, destaca Arnoldo Wald que a Idade
Mdia modificou o panorama romano de propriedade, justamente
por rejeitar o seu modelo exclusivista, introduzindo um novo
modelo que admite at mesmo uma superposio de domnios de
densidades diferentes que se mantinham paralelos uns aos outros.5
Segundo Arnoldo Wald,

[] coube Revoluo Francesa abolir os privilgios da nobreza,


ressuscitando o conceito romanista de propriedade exclusiva,
com um nico titular. O direito de propriedade destaca-se assim
dos direitos polticos, desligando-se do poder de jurisdio e do
direito de cobrar imposto, e afirmando-se como direito civil, direito
utilizao econmica da coisa, garantindo-se ao seu titular a
mais ampla liberdade, dentro dos limites da regulamentao legal
existente (art. 544 do Cdigo Napoleo).6

Pelo que se denota da referida doutrina, o direito de


propriedade, nessa fase da histria, serviu de paradigma ou
termmetro para uma revoluo social, poltica e econmica,
em uma fase de firmao de um novo modelo de Estado, no qual
a liberdade, a igualdade e a fraternidade foram expresses que
serviram de inspirao ideolgica, mesmo que com um contedo
formal, sem a conotao substancial conferida nos dias atuais.7
Todavia, esclarece Arruda Alvim que dos referidos emblemas,
a fraternidade no foi operada no plano histrico, expondo como
a propriedade foi utilizada tanto para externar os mencionados
ideais revolucionrios, quanto como um dos pilares do direito no
sculo XIX.

[] Ficando com as noes de igualdade e liberdade, ns devemos


dizer que constante na literatura dos sculos XIV, XV e XVI, a
identificao do direito de liberdade como sendo, necessariamente,

5 WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p.
126.
6 WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p.
127.
7 BONAVIDES, Paulo. Teoria do Estado. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 40.

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subjacente a noo de propriedade. Portanto, tanto a noo de


liberdade quanto a de propriedade avultaram quando desembocou
na histria a Revoluo Francesa. E isto levou a que? A que a
propriedade fosse havida com um sentido de direito absoluto, um
direito sagrado, no s do ponto de vista estritamente dogmtico,
mas, alm disso, verificamos que estava profundamente pejada
de uma carga semntica atravs da qual enfatizava mesmo essa
expresso - direito absoluto - e, ainda, de uma carregada de
significao ideolgica.8

Outrossim, alm das caractersticas estruturais da proprie-


dade nessa fase da histria, Arruda Alvim tambm reconheceu a
existncia de uma funo social ainda no sculo XIX, sendo um
equvoco negar tal fato.9
Expe o autor com clareza a existncia de um contedo
funcional para a propriedade j no sculo XIX, obviamente voltado
para a satisfao dos ideais individuais de sua poca, sem qualquer
conotao voltada para a legitimao do direito. O jurista, contudo,
consigna que, diante dos problemas sociais que se avolumaram
imensamente no sculo XIX, houve a falncia do Estado Liberal e
da prpria concepo de Estado, sendo que as grandes alteraes
foram alavancadas a partir das Constituies.10-11

8 ARRUDA ALVIM NETO, Jos Manoel de. Funo Social da Propriedade (Palestra
proferida no II Simpsio Nacional de Direito Civil). Revista Autnoma de Direito
Privado, Curitiba: Juru Editora, n. 1, 2006, p. 12.
9 ARRUDA ALVIM NETO, Jos Manoel de. Texto introdutrio ao Livro III Do
Direito das Coisas. In: ALVIM, Jos Manoel de Arruda; ALVIM, Thereza (coord.).
Comentrios ao cdigo civil brasileiro. v. 11. Rio de Janeiro: Forense no prelo.
10 ARRUDA ALVIM NETO, Jos Manoel de. Funo Social da Propriedade (Palestra
proferida no II Simpsio Nacional de Direito Civil). Revista Autnoma de Direito
Privado, Curitiba: Juru Editora, n. 1, 2006, p. 13-14.
11 O fundamento da funo social da propriedade, embora sua adoo como norma
seja recente nos sistemas de direito, se insere em um debate de h tempos. Sua
introduo em constituies contemporneas deveu-se ao fato de se procurar corrigir
o liberalismo. Este apregoava que o exerccio da titulao proprietria orientado pelo
norte do interesse individual implicaria bem-estar social. Garantia, em sua formulao
originria, que a mo invisvel conduziria os agentes econmicos a um porto seguro.
Os movimentos sociais, quer de inspirao crist, quer de inspirao materialista,
entretanto, apontaram para as deformaes de um sistema econmico liberal, base
de um direito privado protetor da propriedade de modo incondicional, como se via

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Explicando a transio para uma nova fase histrica do


direito de propriedade, Arnoldo Wald destaca a situao deste direito
no Estado moderno, expondo os novos desafios enfrentados na
anlise do direito decorrente especialmente da realidade econmica.
Vejamos:
O Estado moderno tenta conciliar o dirigismo econmico com o
liberalismo poltico. No se satisfazendo mais com a funo de
assegurar a ordem e de defender seus nacionais. O Estado moderno
tornou-se um comerciante, um industrial, um fiscal da produo
nacional, das importaes e das exportaes, criando organismos
adequados, sob a forma de autarquias, sociedades de economia
mista ou empresas pblicas, para atender diversidade de suas
atividades.12
Defende Wald que, a exemplo do que ocorreu no tempo
romano e na idade mdia, serve a propriedade como instrumento
para a imposio de um interesse maior sobre um interesse indi-
vidual, razo pela qual defende ser a socializao da propriedade
uma forma de submeter o interesse individual s exigncias do
bem-estar comum.13 Diz o autor:
[] Na realidade, assistimos uma fase do predomnio do social sobre
o individual. Os direitos do homem mereciam uma garantia especial
quando o Estado representava uma minoria dos membros da
comunidade. Dentro do plano democrtico, havendo coincidncia da
maioria com o Estado, a noo predominante torna-se a de utilidade
pblica, sem prejuzo do reconhecimento dos direitos intangveis do
indivduo. O aperfeioamento das tcnicas e o controle prodigioso
sobre as foras naturais no se coadunam mais com o sistema do
liberalismo do Estado fisiocrata, e tenta-se encontrar uma adequada
conciliao entre a interveno econmica dos poderes pblicos e
a manuteno do regime democrtico.14

no CC fra 544. (PENTEADO, Luciano de Camargo. Direito das Coisas. So Paulo:


RT, 2008, p. 181).
12 WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p.
124.
13 WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p.
124.
14 WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v. 4. So Paulo: Saraiva, 2009, p.

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Por fim, vale mencionar, neste contexto, a influncia da


Igreja e da doutrina no desenvolvimento do aspecto funcional da
propriedade, tambm responsveis pelo declnio da concepo
individualista reinante aps a Revoluo Francesa e pelo sopro
de socializao que impregnou o sculo XX.15
Neste sentido, prescrevia a encclica Rerum Novarum, do
Papa Leo XIII, de 15 de maio de 1891, que os que tm recebido de
Deus maior abundncia de bens, sejam corporais ou externos, sejam
internos ou espirituais, os receberam para que com eles atendam a
sua prpria perfeio e, ao mesmo tempo, como ministros da Divina
Providncia, ao proveito dos demais.16
J a encclica Mater et Magistra, do papa Joo XXIII, de
15 de maio de 1961, dizia que o direito propriedade privada
intrinsecamente inerente funo social. (...) O sagrado Evangelho
sanciona, sem dvida, o direito propriedade privada dos bens,
porm, ao mesmo tempo, apresenta, com frequncia, Jesus Cristo
ordenando aos ricos que transformem em bens espirituais os bens
materiais que possuem, e os dem aos necessitados. (...) Nada
valeria reconhecer ao homem o direito de agir livremente no campo
econmico, sem que lhe fosse reconhecida, ao mesmo tempo,
a liberdade da escolha e do emprego dos meios necessrios ao
exerccio desse direito.17 Referidas orientaes religiosas, em razo
da sua legitimidade divina, tambm influenciaram na concepo da
funo social da propriedade.
Por fim, a encclica Populorum Progressio, tambm do Papa
Joo XXIII, de 26 de maro de 1967, consignava que, se algum
tem bens deste mundo, e vendo um irmo em necessidade e no
o atende, como possvel que ele resida no amor de Deus? (...) A

124.
15 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: direito das coisas. v 5. So
Paulo: Saraiva. 2006, p. 220 e WALD, Arnoldo. Direito civil: direito das coisas. v 4.
So Paulo: Saraiva, 2009, p. 2.
16 Disponvel em: < http://pt.wikipedia.org/wiki/Rerum_Novarum >. Acesso em
04.jun.2014.
17 Disponvel em: <http://www.vatican.va/holy_father/john_xxiii/encyclicals/documents/
hf_j-xxiii_enc_15051961_mater_po.html>. Acesso em 04.jun.2014.

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propriedade no constitui um direito incondicional e absoluto. No


h qualquer razo para reservar-se ao uso exclusivo o que supera
prpria necessidade, quando aos demais falta o necessrio. Em
uma palavra: o direito propriedade no deve jamais exercitar-se
em detrimento da utilidade comum.18
No obstante ser possvel extrair a manifestao do aspecto
funcional da propriedade desde os primrdios da histria, Carlos
Roberto Gonalves19 indica que este aspecto mereceu estudo mais
especfico somente no sculo XX, sendo indicados os ensinamentos
de Augusto Comte e Lon Duguit. Contudo, expe o autor que
Duguit considerado o precursor da ideia de que os direitos s
se justificam pela misso social para o qual devem contribuir e,
portanto, que o proprietrio deve comportar-se e ser considerado,
quanto gesto dos seus bens, como funcionrio20-21
Luciano de Camargo Penteado, inclusive, destaca a viso
extremada de Duguit, expondo que o referido autor comparava a
figura do proprietrio de um funcionrio pblico encarregado de
administrar bens coletivos e faz-lo render, registrando, inclusive,
a necessidade de uma prestao de contas peridica.22 Segundo
Luciano de Camargo Penteado, o jurista francs acabava por negar
a propriedade privada, vendo nela no mais uma estrutura disposta
e aberta para o atendimento de uma determinada funo, mas uma
autntica funo, sem estrutura individual, apenas voltada para
interesses coletivos, viso que acabava negando a individualidade
do ser humano.23

18 Disponvel em: <http://www.vatican.va/holy_father/paul_vi/encyclicals/documents/


hf_p-vi_enc_26031967_populorum_po.html>. Acesso em 04 jun. 2014
19 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: direito das coisas. v 5. So
Paulo: Saraiva. 2006, p. 220-221.
20 GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro: direito das coisas. v 5. So
Paulo: Saraiva. 2006, p. 220-221.
21 DUGUIT, Lon. Las transformaciones Generales del Derecho Privado desde el Cdigo
de Napolen. 2 ed. Madri, Librera Espaola y Extranhera.
22 PENTEADO, Luciano de Camargo. Direito das coisas. So Paulo: RT, 2008, p. 186.
23 PENTEADO, Luciano de Camargo. Direito das coisas. So Paulo: RT, 2008, p. 186.

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O que foi exposto demonstra que o direito de propriedade se


amolda diante de influncias sociais, polticas e econmicas, seja no
que se refere ao seu contedo estrutural, seja quanto ao seu aspecto
funcional, tendo merecido destaque tanto no direito privado, como
paradigma em torno do qual outros institutos se concretizam ou se
relacionam (empresa, contrato, herana, posse, etc), quanto como
instrumento de concretizao das cargas ideolgicas reinantes em
cada fase histrica do Estado.
Como a ideologia manifestada na atualidade voltada para
o aspecto social, ao menos tendo como parmetro as Constituies
mais modernas, a propriedade, mesmo tendo sua configurao de-
lineada pelo direito privado, desempenha o papel de manifestar tal
ideologia, servindo como paradigma seja para os demais institutos
do direito privado, seja para uma configurao poltica, social e
econmica de institutos de direito pblico.24
Na verdade, o fenmeno relatado no apenas inerente
ao direito de propriedade, sendo visvel em outros institutos do
direito privado, fruto da evoluo do direito constitucional e do
direito civil. Paulo Luiz Netto Lbo expe a referida situao, afir-
mando que tanto o constitucionalismo, quanto a codificao so
contemporneos do advento do Estado liberal e da afirmao do
individualismo jurdico, tendo o primeiro limitado o Estado e o
poder poltico, enquanto o segundo proporcionou o mais amplo
espao de autonomia aos indivduos.25
Todavia, expe Paulo Lbo que a histria acabou demons-
trando que tal quadro proporcionou a explorao dos mais fracos
pelos mais fortes, fenmeno que provocou o que se denomina de
Estado Liberal. Assim, explica o autor:

24 Havendo o Direito Constitucional perdido aquele carter antigo que o dava como
tendo por contedo, de uma lado, a constituio do Estado e dos Poderes do Governo
e, de outro, as relaes dos instituidores (cidados) com o Poder Pblico, e sendo certo
que, hoje, permeia todas as atividades privadas, dando-lhes um cunho de significao
mais responsvel e social, at mesmo em razo da opo declarada pela adoo do
princpio do respeito dignidade da pessoa humana, no haveria como o direito
de propriedade continuar sento visto como um conceito abstrato (LIMA, Getlio
Targino. Apontamentos a respeito do direito de propriedade. In: LOTUFO, Renam.
(coord.). Direito civil constitucional. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 269).
25 LBO, Paulo Luiz. Teoria geral das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 4-5.

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[...] Em verdade, houve duas etapas na evoluo do movimento


liberal e do Estado liberal: a primeira, a da conquista da liberdade;
a segunda, a da explorao da liberdade. Como legado do Estado
liberal, a liberdade e a igualdade jurdicas, apesar de formais,
incorporaram-se ao catlogo de direitos das pessoas humanas, e
no apenas dos sujeitos de relaes jurdicas, e nenhuma ordem
jurdica democrtica pode delas abrir mo. Os Cdigos cristalizaram
a igualdade formal de direitos subjetivos, rompendo a estrutura
estamental fundada no jus privilegium, nos locais reservados s
pessoas em razo de suas origens. 26

O quadro exposto justifica o tratamento constitucional


conferido a direitos privados, fruto do fenmeno denominado de
constitucionalizao do direito civil, que, inclusive, pode ser ques-
tionado quanto ao seu sentido inverso, ou seja, quanto ao fato de
ter ocorrido, na verdade, a civilizao do direito constitucional.

3 A FUNO SOCIAL EM UMA PERSPECTIVA DE


SOLIDARIEDADE

A Constituio brasileira de 1988 prescreve como um


objetivo fundamental da Repblica a construo de uma sociedade
livre, justa e solitria (artigo 3, I). Como se v, a solidariedade
surge do ordenamento constitucional. Trata-se de uma solidariedade
normativa que, portanto, no depende do altrusmo de cada um.
Vale dizer, ento, que o dever jurdico tem que estar reconhecido
por uma norma pertencente ao ordenamento27. As pessoas devem
ser solidrias porque, alm da atuao estatal, so necessrios certos
comportamentos positivos e negativos das pessoas para a proteo
de direitos fundamentais28.

26 LBO, Paulo Luiz. Teoria geral das obrigaes. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 4-5.
27 PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio. Los deberes fundamentales. Doxa. n. 4. 1987,
p. 335.
28 PEDRA, Adriano SantAna. A importncia dos deveres humanos na efetivao de
direitos. In: ALEXY, Robert; BAEZ, Narciso Leandro Xavier; SANDKHLER, Hans
Jrg; HAHN, Paulo (org.). Nveis de efetivao de direitos fundamentais civis e sociais:
um dilogo Brasil e Alemanha. Joaaba: UNOESC, 2013, p. 281-301.

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FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

A solidariedade a maneira de atuar que impele vontade


individual e coletiva para buscar conscientemente a satisfao das
necessidades bsicas do outro. Como a solidariedade um com-
portamento consciente, uma qualidade que s pertence aos seres
humanos. Assim, necessrio ter capacidade para o cumprimento
de um compromisso em relao ao outro.
A solidariedade um autntico respeito pela espcie humana
e tambm por seu entorno natural e social. O outro no algum
fora de sua vida. Ou seja, as pessoas no s devem comportar-se
no sentido de que suas condutas no causem dano ao outro,
mas tambm a tica dos direitos humanos baseia-se na prtica da
solidariedade.
Assim, a liberdade deve ceder solidariedade. Mas isso no
significa que se esteja tolhendo a liberdade de uma pessoa; pelo
contrrio, a solidariedade garantir a liberdade de todos. Para tanto,
preciso que as pessoas renunciem ao egosmo.
A compreenso dos deveres conjuntivamente com a ideia de
solidariedade dissolve a ideia de que os deveres seriam, na verdade,
resduo do conceito de supremacia do Estado. Desmistifica a ideia
de que so garantidas ao cidado apenas liberdades (natureza indi-
vidual) sem quaisquer responsabilidades (natureza comunitria), ao
contrrio o homem um ser ao mesmo tempo livre e responsvel29.
O breve panorama histrico do direito de propriedade con-
firma a afirmao de que referido direito de propriedade, desde os
primrdios, pode ser compreendido em seu duplo aspecto, mesmo
que no tendo merecido ateno idntica que atualmente confe-
rida, quadro perfeitamente compreensvel em razo dos paradigmas
que vigoravam em cada momento histrico.
possvel perceber que, por razes polticas, econmicas e
sociais, a importncia concedida aos elementos estruturais, voltada
principalmente para a firmao da liberdade, ofuscou a funo social
da propriedade na vigncia do chamado Estado liberal, situao
posteriormente criticada em razo das desigualdades substanciais
proporcionadas na vigncia desta ideologia.

29 NABAIS, Jos Casalta. Por uma liberdade com responsabilidade. Coimbra: Coimbra
Editora, 2007.

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Adriano SantAna Pedra e Rodrigo Cardoso Freitas

No obstante, o singelo quadro histrico demonstra que a


evoluo do Estado sob o aspecto social acabou por repercutir no
direito privado, pois os textos constitucionais passaram a manifestar
sua ideologia por meio de princpios verificveis a partir de institutos
tipicamente privados, como a propriedade, a posse, a famlia, a
empresa, o contrato e a herana.
Dessa forma, na atualidade, serve a propriedade, conforme
j registrado, de instrumento para a concretude de princpios
constitucionais, sem, contudo, perder a sua essncia como direito
fundamental inerente pessoa humana, desempenhando tal papel
a partir de seu aspecto funcional, agora preponderante no sentido
de conformar ou delimitar os seus elementos estruturais.
Tal conformao ou delimitao, inclusive, impe ao titular
do direito fundamental condutas omissivas ou positivas, passveis
ou no de sano, em prol dos interesses sociais da comunidade na
qual se encontra, que podem estar previstas tanto na Constituio
quanto na legislao infraconstitucional.
Quem possui direitos deve tambm possuir deveres. Isso se justifica
com referncia reciprocidade: o meu vizinho respeita a minha
privacidade e deseja que eu respeite a dele. Mas tambm se justifica
com referncia solidariedade: devemos colocar disposio dos
grupos mais fracos recursos que permitam o exerccio dos direitos
fundamentais de maneira satisfatria, fortalecendo a coeso social.
Trata-se de um pensamento que se contrape ao liberalismo-
individualismo em sua forma absoluta30.
o que ocorre atualmente, por exemplo, com relao
propriedade urbana, quanto ao dever de atendimento das exigncias
fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor,
obrigatrio para as cidades com mais de vinte mil habitantes, sob
pena de parcelamento ou edificao compulsrios, de incidncia do
imposto sobre a propriedade predial e territorial urbana progressivo
no tempo e, por fim, de desapropriao com pagamento mediante
ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo
Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas

30 DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Deveres fundamentais. In: LEITE,


George Salomo; SARLET, Ingo Wolfgang; CARBONELL, Miguel. Direitos, deveres
e garantias fundamentais. Salvador: Juspodivm, 2011, p. 339.

Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 66, pp. 53 - 74, jan./jun. 2015 65
FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao


e os juros legais (art. 182, da Constituio Federal).
De igual forma, em relao propriedade rural, existe
o dever de atendimento, concomitantemente, das normas de
aproveitamento adequado e racional, de utilizao adequada dos
recursos naturais e preservao do meio ambiente, que regulam
as relaes do trabalho e, por fim, de explorao que favorea
o bem estar dos proprietrios e trabalhadores, tudo sob pena de
desapropriao por interesse social, para fins de reforma agrria,
mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria,
com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de
at vinte anos (arts. 184 e 186, da Constituio Federal).
Tambm merece registro o indiscutvel dever tanto do
Poder Pblico quanto da prpria coletividade e, portanto, do
titular do direito de propriedade de proteo do meio ambiente
ecologicamente equilibrado, essencial sadia qualidade de vida
das presentes e futuras geraes (art. 225 da Constituio Federal).
Vale citar, por fim, o dever de exerccio do direito de
propriedade em consonncia com as suas finalidades econmicas
e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o
estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o
equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como
evitada a poluio do ar e das guas, sendo defesos os atos que
no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e
sejam animados pela inteno de prejudicar outrem (art. 1.228,
do Cdigo Civil).
Deve-se enfatizar que os comportamentos impostos a algum
no devem corresponder a esforos exorbitantes para essa pessoa.
A solidariedade no pode impor ao sujeito do dever um sacrifcio
exorbitante, mas somente ser possvel exigir do sujeito do dever
um sacrifcio trivial31.
A imposio das mencionadas condutas ao titular do direito
fundamental de propriedade, permitem a tipificao de dever fun-
damental, assim definido como

31 GARZN VALDS, Ernesto. Los deberes positivos generales y su fundamentacin.


Doxa. n. 3. 1986, p. 17.

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Adriano SantAna Pedra e Rodrigo Cardoso Freitas

uma categoria jurdico-constitucional, fundada na solidariedade,


que impe condutas proporcionais queles submetidos a uma
determinada ordem democrtica, passveis ou no de sano, com
a finalidade de promoo de direitos fundamentais.32

verdade que existe entendimento em sentido oposto, que


defenda ser a funo social da propriedade um limite constitucional
especial, e no um dever fundamental, pois permite e impe ao
legislador o dever de concretiz-la, criando uma reserva legal
implcita e sui generis.33 Expem Dimitri Dimoulis e Leonardo
Martins o fundamento utilizado para tal ponto de vista:
[...] por trs da funo social podem estar os mais diversos bens
jurdicos sociais, todos, no entanto, como elementos concretizadores
do princpio do Estado social lastreado nos art. 3, III, e 170, III da
CF. A combinao desses artigos autoriza e obriga o legislador a
impor limites duplamente proporcionais propriedade. (...) Trata-se
de um exame de proporcionalidade altamente complexo, sobretudo
em razo do limite mnimo de interveno, que no racionalmente
travel, devendo ficar a cargo do prognstico poltico legislativo. 34
Todavia, tomando como premissa a razo solidria da fun-
o social da propriedade, que deve ser concretizada por seu titular,
torna-se perfeitamente possvel a concluso de que o cumprimento
da funo social da propriedade consubstancia um dever funda-
mental que impe condutas proporcionais a todos submetidos
atual ordem democrtica, com a finalidade de promoo de direitos
fundamentais como, por exemplo, de moradia, trabalho e bem estar.
De fato, os deveres fundamentais em geral esto diretamente
ligados necessidade de os homens seres gregrios por natureza

32 Conceito elaborado pelo Grupo de Pesquisa Estado, Democracia Constitucional


e Direitos Fundamentais, coordenado pelos professores doutores Daury Cesar
Fabriz, Adriano SantAna Pedra e Carlos Henrique Bezerra Leite, do Programa de
Ps-Graduao Stricto Sensu Mestrado e Doutorado em Direitos e Garantias
Fundamentais da Faculdade de Direito de Vitria FDV.
33 DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria geral dos direitos fundamentais.
3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 74.
34 DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria geral dos direitos fundamentais.
3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 74.

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FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

viverem em comunidade, a qual exige a contribuio de todos


para que os objetivos comuns sejam alcanados35.
Segundo Jos Casalta Nabais,
os deveres fundamentais constituem uma categoria jurdico-
constitucional prpria colocada ao lado e correlativa da dos direitos
fundamentais, uma categoria que, como correctivo da liberdade,
traduz a mobilizao do homem e do cidado para a realizao
dos objectivos do bem comum36.
Referida concluso leva em considerao a correlao entre
os direitos e deveres fundamentais, ou seja, as situaes jurdicas
de necessidade ou de adstrio constitucionalmente estabelecidas,
impostas s pessoas frente ao poder poltico ou, por inferncia de
direitos ou interesses difusos, a certas pessoas perante outras,
provocando limites e restries de direitos.37
Em outras palavras, a efetivao de um direito fundamen-
tal de propriedade provoca, em regra, o reconhecimento de um
respectivo dever fundamental, seja do Estado seja do particular,
que pode consubstanciar tanto uma omisso (aspecto negativo),
quanto uma ao (aspecto positivo). Tal perspectiva permite reco-
nhecer, em relao propriedade, que o comportamento funcional
atualmente reconhecido limita ou restringe o direito fundamental
de propriedade.38
Nesse sentido, expe Fbio Konder Comparato39 que a pro-
priedade uma fonte de deveres fundamentais, em respeito ao lado
passivo de direitos alheios, ao ponto de se admitir que nem toda a

35 SCHWAN, Felipe Teixeira; PEDRA, Adriano SantAna. A democracia brasileira e


o dever fundamental de votar. In: BUSSINGUER, Elda Coelho de Azevedo (org.).
Direitos fundamentais: pesquisas. Curitiba: CRV, 2011, p. 178.
36 NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos: contributo para a
compreenso constitucional do estado fiscal contemporneo. Coimbra: Almedina,
2009, p. 64.
37 MIRANDA, Jorge. Direitos e Deveres Fundamentais do Homem. Disponvel em: http://
www.anima-opet.com.br/segunda_edicao/Jorge_Miranda.pdf [Acesso 03-06-2014].
38 DIMOULIS, Dimitri; MARTINS, Leonardo. Teoria geral dos direitos fundamentais.
3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 40.
39 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05.jun. 2014, p. 6.

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Adriano SantAna Pedra e Rodrigo Cardoso Freitas

propriedade privada pode ser considerada um direito fundamental


e, como tal, protegida pelo ordenamento, a depender da observncia
de tais condutas positivas em prol dos interesses sociais.
Expe o autor que todo direito subjetivo deve ser examina-
do, nesta fase contempornea, segundo uma perspectiva relacional,
envolvendo sujeitos com direitos e deveres recprocos, tal como
ocorre com o direito fundamental de propriedade, ao qual se impe,
de forma inescusvel, um dever fundamental de comportamento
funcional.40
Fbio Konder Comparato registra, entretanto, que, apesar
de o ordenamento brasileiro indicar, em algumas situaes, os ele-
mentos constitutivos tanto do direito quanto do dever fundamental
decorrente da propriedade privada, a ausncia de norma especfica
capaz de impor ao proprietrio o cumprimento da funo social,
jamais poder dispens-lo de tal postura, pois uma coisa est inti-
mamente relacionada outra.41
Entende o jurista que, se a Constituio reconhece a eficcia
imediata de um direito fundamental, tambm reconhece a eficcia
imediata do dever fundamental correspondente, sem qualquer
condicionamento existncia de norma regulamentadora, muito
menos restrio quanto espcie de relao jurdica subjacente
(pblica ou privada).42
Como exemplo, Comparato menciona a hiptese de cumpri-
mento da funo social prevista na Constituio para a propriedade
urbana, segundo o que determina o Plano Diretor Urbano e Lei
Municipal Especfica, sob pena de expropriao da propriedade
privada (art. 182, 4).43 Afirma o autor que tal previso impe

40 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de


propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05. jun. 2014, p. 7.
41 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05. jun. 2014, p. 7.
42 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05. jun. 2014, p. 8.
43 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de

Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 66, pp. 53 - 74, jan./jun. 2015 69
FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

um dever fundamental regulado por Lei Municipal que, caso no


observado, enseja a aplicao de uma sano. No havendo tal
norma municipal, contudo, no possvel exigir o mencionado
dever fundamental.44
No obstante, na viso do autor, tal situao no extensiva
a todas as situaes possveis de incidncia do dever fundamental de
cumprimento da funo social da propriedade privada, mas apenas
em relao ao Poder Pblico, podendo existir situao concreta
em que o dever incide de forma imediata, independentemente de
norma reguladora, inclusive, impondo consequncias desfavorveis
ao titular do direito.45 Veja-se:
[...] No caso especfico do art. 182, a falta de lei municipal especfica
pode obstar aplicao regular das sanes cominadas no 4. Mas
no impede, por exemplo, que a Administrao Pblica, quando de
uma desapropriao, ou o Poder Judicirio, no julgamento de uma
ao possessria, reconheam que o proprietrio no cumpre o seu
dever fundamental de dar ao imvel uma destinao de interesse
coletivo, e tirem desse fato as consequncias que a razo jurdica
impe.

No obstante, apesar de haver vozes destoantes46, o neocons-


titucionalismo indica uma viso de que, mesmo as normas consti-
tucionais que veiculam deveres fundamentais devem ter aplicao
direta, sem a intermediao do legislador ordinrio, tanto quanto
necessrio e possvel.

propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.


Acesso em: 05. jun. 2014, p. 8.
44 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05. jun. 2014, p. 8.
45 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05.jun. 2014, p. 8.
46 Cf. CHULVI, Cristina Pauner. El deber constitucional de contribuir al sostenimiento
de los gastos pblicos. Madri: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2001,
p. 49. Ver tambm: RUBIO LLORENTE, Francisco. Los deberes constitucionales.
Revista Espaola de Derecho Constitucional. a. 21. n. 62. mai./ago. 2001, p. 21.

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Adriano SantAna Pedra e Rodrigo Cardoso Freitas

Entretanto, ser necessria a mediao legislativa para


imposio de sano por descumprimento de algum dever47, pois
normalmente tais sanes no so previstas no texto constitucional.
Vale destacar que a sano importante, porque um elemento
coercitivo, mas no imprescindvel para a eficcia de um dever
fundamental48.
Assim, Comparato aborda a questo da responsabilizao
decorrente do descumprimento do dever fundamental de
atendimento da funo social da propriedade pelo particular,
expondo que tal conduta importa na leso ao direito fundamental
de acesso propriedade (no de propriedade), ensejando, em termos
prticos, a perda de garantias judiciais e extrajudiciais, inerente ao
direito subjetivo.49
Tal concluso, todavia, exige uma interpretao sistemtica
da Constituio, tal como defendido por Andr Osorio Gondinho,
incluindo todo o seu texto e no em fragmentos, ttulo por
ttulo, captulo por captulo, de forma a instrumentalizar todo
o tecido constitucional, criando um parmetro interpretativo do
ordenamento.50

4 CONCLUSO

A breve exposio histrica das perspectivas estruturais


e funcionais da propriedade proporciona a anlise da evoluo
do instituto, concomitantemente com as mudanas no apenas

47 SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2007, p. 244.
48 PEDRA, Adriano SantAna. A importncia dos deveres humanos na efetivao de
direitos. In: ALEXY, Robert; BAEZ, Narciso Leandro Xavier; SANDKHLER, Hans
Jrg; HAHN, Paulo (org.). Nveis de efetivao de direitos fundamentais civis e sociais:
um dilogo Brasil e Alemanha. Joaaba: UNOESC, 2013, p. 295.
49 COMPARATO, Fbio Konder. Direitos e deveres fundamentais em matria de
propriedade. Disponvel em: <http://daleth.cjf.jus.br/revista/numero3/artigo11.htm>.
Acesso em: 05.jun. 2014, p. 9.
50 GONDINHO, Andr Osrio. Funo social da propriedade. In: TEPEDINO, Gustavo
(coord.). Problemas de direito constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 414.

Rev. Fac. Direito UFMG, Belo Horizonte, n. 66, pp. 53 - 74, jan./jun. 2015 71
FUNO SOCIAL DA PROPRIEDADE COMO UM DEVER FUNDAMENTAL

vivenciadas por outros direitos considerados fundamentais, mas


tambm pela prpria noo de Estado.
Pelo que se denota da referida evoluo, no h qualquer
dvida quanto potencialidade da propriedade para o alcance
dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, em
especial, da construo de uma sociedade livre, justa e solidria,
com a promoo do bem estar de todos.
Sob a perspectiva da solidariedade, o reconhecimento
do direito fundamental de propriedade enseja a possibilidade de
imposio de condutas socialmente desejveis, que podem ser
tipificadas como deveres fundamentais, como contrapartida ou
condio da existncia do prprio direito fundamental.
Embora o vocbulo dever ainda desperte, em muitos,
ideia de limitao de direitos, castrao de liberdades individuais e
autoritarismo estatal51, no se pode olvidar que, embora os deveres
fundamentais restrinjam as liberdades das pessoas a quem o dever
imposto, eles prestam-se para a realizao de direitos fundamentais.

REFERNCIAS

ARRUDA ALVIM NETO, Jos Manoel de. Funo Social da Propriedade


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51 TAVARES, Henrique da Cunha; PEDRA, Adriano SantAna. Obrigaes tributrias


acessrias na perspectiva do dever fundamental de contribuir com os gastos pblicos:
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