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A S E S O R A

EMPRESARIAL

INFORME PRINCIPAL

Conozca cules son las nuevas disposiciones en la Ley


sobre lavado de activos: A propsito de la entrada
en vigencia del D.L. N 1106
Csar ROMERO ARANBAR(*)

RESUMEN EJECUTIVO

E l 19 de abril del presente ao ha sido publicado en el diario oficial El Peruano el


D.L. N 1106 - Decreto Legislativo de lucha eficaz contra el lavado de activos y otros
delitos relacionados a la minera ilegal y crimen organizado. Esta norma ha trado algunas
novedades que consideramos de importancia para las empresas cuyas actividades pueden
ser aprovechadas por terceros con la finalidad de blanquear los bienes o dinero obtenidos
en actividades ilcitas. En el presente informe, revisaremos las principales modificaciones y
aadidos que ha trado consigo esta norma.

INTRODUCCIN 3. El que transporta o traslada dentro la finalidad de evitar la identificacin


del territorio nacional dinero o ttu- del origen, incautacin o decomiso, a
El D.L. N 1106 - Decreto Legislativo de los valores, o hace ingresar o salir diferencia de la anterior que estableca
lucha eficaz contra el lavado de activos del pas tales bienes, cuyo origen penas para el agente que dificulte la
y otros delitos relacionados a la minera ilcito conoce o deba presumir. identificacin del origen de los bienes,
ilegal y crimen organizado, publicado el De estos tres supuestos, los dos primeros dinero, etc.. De esta manera, se aade
19 de abril del presente ao y vigente ya se encontraban en la ley anterior con el componente doloso a la accin. Es de-
desde el da siguiente de su publica- similar pena, siendo el tercero una novedad cir, no basta con que el acto dificulte la
cin, ha derogado la Ley N 27765, Ley incorporada por el Decreto Legislativo. identificacin del origen, sino que es ne-
Penal contra el Lavado de Activos, me- cesario que exista la intencin de evitar
Por otro lado, en los tres casos, para que que esta identificacin se produzca.
jorndola a nuestro juicio, en tanto deli-
constituya el delito, ser necesario que
mita con mayor precisin las conductas a) Agravantes
el agente conozca o haya debido presu-
delictivas, por un lado, y prev medidas
mir el origen ilcito de los bienes, efectos El D.L. N 1106 mantiene las agravantes con-
no tomadas en consideracin en la le-
o ganancias. En esto hay una mejora tenidas en el artculo 3 de la Ley N 27765 y
gislacin anterior, por otro.
respecto de la legislacin anterior, que establece que se sancionar con diez (10)
I. CONDUCTAS TPICAS sealaba que el agente incurra en deli- a veinte (20) aos de pena privativa de
to cuando conoca o poda presumir, lo libertad(1), cuando:
Las conductas tpicas, esto es, los actos que daba un margen bastante amplio
1. El agente utilice o se sirva de su
que comete el agente pasibles de sancin de punicin. Al sealar la norma que
condicin de funcionario pblico o
penal, se han previsto en el D.L. N 1106 el agente por lo menos debe presumir,
de agente del sector inmobiliario,
de la siguiente forma: implica que existe una obligacin de
financiero, bancario o burstil.
hacerlo; en cambio, cuando sanciona a
Se reprimir con pena privativa de liber- quien puede presumir, se extiende en un 2. El agente cometa el delito en cali-
tad no menor de ocho (8) ni mayor de universo indeterminado de posibilida- dad de integrante de una organiza-
quince (15) aos, a aquel que incurre des. En ese sentido, la nueva redaccin cin criminal.
en alguno de los siguientes supuestos: con el vocablo deba es ms exacta. Aadiendo la siguiente agravante:
1. El que convierte o transfiere dinero,
Asimismo, la nueva ley sanciona los ac- 3. El valor del dinero, bienes, efectos o
bienes, efectos o ganancias cuyo ori-
tos sealados cuando se cometan con ganancias involucrados sea superior
gen ilcito conoce o deba presumir.
2. El que adquiere, utiliza, guarda, ad-
ministra, custodia, recibe, oculta o (*) Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Asesor en Derecho Comercial de Contadores &
mantiene en su poder dinero, bie- Empresas.
nes, efectos o ganancias, cuyo origen (1) A fin de facilitar la lectura, en el presente informe, se han sealado nicamente las penas privativas de libertad,
omitiendo las sanciones de multa e inhabilitacin. Para su consulta, remitimos al lector al texto mismo del Decreto
ilcito conoce o deba presumir. Legislativo N 1106.

E-1 2da. quincena - Mayo 2012


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al equivalente a quinientas (500) seala que la omisin por culpa de la en cuyo ejercicio se haya cometido,
Unidades Impositivas Tributarias. comunicacin de transacciones u operacio- favorecido o encubierto el delito.
Asimismo, mantiene la circunstancia nes sospechosas ser reprimida con pena de 5. Cancelacin de licencias, derechos y
agravada, con pena no menor de vein- multa de ochenta a ciento cincuenta das otras autorizaciones administrativas
ticinco (25) aos para los casos en los multa e inhabilitacin de uno a tres aos, o municipales.
cuales el dinero, bienes, efectos o ga- de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del
artculo 36 del Cdigo Penal. 6. Disolucin de la persona jurdica.
nancias provienen del trfico ilcito de
drogas, terrorismo, secuestro, extorsin El juez ordenar a la autoridad compe-
d) Rehusamiento, retardo y falsedad tente que disponga la intervencin de
o trata de personas, incorporando el
en el suministro de informacin la persona jurdica para salvaguardar
delito de minera ilegal y excluyendo el
delito contra el patrimonio cultural que Otra conducta punible incorporada por los derechos de los trabajadores y de
contemplaba la regulacin anterior. la nueva ley es la que sanciona en su ar- los acreedores, hasta por un periodo de
tculo 6. De esta manera, ser reprimido dos aos.
b) Atenuantes con pena privativa de libertad no menor Precisa el artculo 8 que el cambio de la
Las atenuantes son otra novedad del D.L. de dos (2) ni mayor de cuatro (4) aos razn social o denominacin de la perso-
N 1106. As, se establece que el agente aquel que rehsa o retarda suministrar a na jurdica o su reorganizacin societaria,
ser reprimido con pena privativa de liber- la autoridad competente, la informacin no impide la aplicacin de estas medidas.
tad no menor de cuatro (4) aos ni mayor econmica, financiera, contable, mercan-
de seis (6) en los siguientes casos: til o empresarial que le sea requerida, en el III. AUTONOMA DEL DELITO
marco de una investigacin o juzgamiento
1. Cuando el valor del dinero, bienes, por delito de lavado de activos, o delibera-
efectos o ganancias involucrados no El Decreto Legislativo trae como nove-
damente presta la informacin de modo
sea superior al equivalente a cinco dad el carcter autnomo del delito del
inexacto o brinda informacin falsa.
(5) Unidades Impositivas Tributarias. lavado de activos. En ese sentido, sea-
La pena ser no menor de tres (3) ni ma- la que para su investigacin y procesa-
2. A quien proporcione a las autorida- yor de cinco (5) aos, si la conducta des- miento no es necesario que las activida-
des informacin eficaz para evitar la crita se realiza en el marco de una investi- des criminales que produjeron el dinero,
consumacin del delito, identificar y gacin o juzgamiento por delito de lavado los bienes, efectos o ganancias, hayan
capturar a sus autores o partcipes, de activos vinculado a la minera ilegal o al sido descubiertas, ni que se encuentren
as como detectar o incautar los ac- crimen organizado, o si el valor del dinero, sometidas a investigacin, proceso judi-
tivos objeto de los actos descritos bienes, efectos o ganancias involucrados cial o hayan sido previamente objeto de
en los artculos 1, 2 y 3 del presente es superior al equivalente a quinientas prueba o de sentencia condenatoria. El
Decreto Legislativo. (500) Unidades Impositivas Tributarias. agente incurre en el delito de lavado de
Del primer supuesto, se entiende que el activos por sus propios actos y no de-
delito se presenta en su forma simple, II. SANCIONES A LAS PERSONAS pende de ningn resultado ajeno a ellos.
sin agravantes ni atenuantes, cuando el JURDICAS
valor de los bienes, efectos o ganancias IV. FACULTADES DEL JUEZ
se encuentre entre el rango de cinco a La norma incorpora en su artculo 8
quinientas UIT. sanciones aplicables a las personas ju- Otra novedad es la incorporacin
En el segundo supuesto, la norma pre- rdicas que promuevan o faciliten la co- expresa de las medidas que el Juez, a
mia con una pena ms benigna a aquel misin de los delitos que aquella prev solicitud del Fiscal o Procurador Pblico,
que, aun habiendo cometido el delito, en sus artculos 1, 2 y 3. puede ordenar. Estas son:
colabore con la autoridad a fin de evitar As, si los delitos de conversin y trans- a) La interceptacin, incautacin y ul-
la consumacin del delito, identificar a ferencia; ocultamiento y tenencia; trans- terior apertura de todo tipo de co-
los responsables y detectar o incautar los porte, traslado, ingreso o salida por rrespondencia que reciba o remita el
activos de origen ilcito. A estos efectos, el territorio nacional de dinero o ttulos imputado, aun bajo nombre supues-
Decreto Legislativo prev en su artculo 17 valores de origen ilcito; fueren come- to, o de aquella correspondencia que,
la posibilidad de que se celebren acuerdos tidos en ejercicio de la actividad de en razn de especiales circunstancias,
de beneficios y colaboracin eficaz, la cual cualquier persona jurdica o utilizando se presumiese que emana de l o de
se regular por la Ley N 27378, Ley que es- su organizacin o servicios, para favo- la que l pudiere ser el destinatario,
tablece beneficios por colaboracin eficaz recerlos o encubrirlos, el juez deber cuando existen motivos razonable-
en el mbito de la criminalidad organizada. aplicar, segn la gravedad y naturale- mente fundados para inferir que existe
za de los hechos o la relevancia de la informacin til para la investigacin.
c) Omisin de comunicacin de opera- intervencin en el hecho punible, las Para esta diligencia tambin podr
ciones o transacciones sospechosas siguientes consecuencias accesorias de solicitar a las empresas de mensaje-
En la misma lnea que la norma anterior, manera alternativa o conjunta: ra especializada, pblicas o privadas,
se establece una pena de cuatro (4) a 1. Multa con un valor no menor de que suministren la relacin de envos
ocho (8) aos a aquel que, incumplien- cincuenta ni mayor de trescientas hechos por solicitud del imputado o
do sus obligaciones funcionales o profe- Unidades Impositivas Tributarias. dirigidos a l.
sionales, omite comunicar a la autoridad b) La interceptacin y grabacin de co-
2. Clausura definitiva de locales o esta-
competente, las transacciones u operacio- municaciones telefnicas, radiales,
blecimientos.
nes sospechosas que hubiere detectado. electrnicas u otras formas de comu-
La novedad es que establece una moda- 3. Suspensin de actividades por un nicacin, cuando existan suficientes
lidad culposa, es decir sin dolo o inten- plazo no mayor de tres aos. elementos de conviccin de la pre-
cin, pero con la negligencia necesaria 4. Prohibicin de realizar en el futuro sunta comisin del delito. Para tales
para hacer sancionable la conducta. As, actividades, de la clase de aquellas efectos, las empresas telefnicas o de

CONTADORES & EMPRESAS / N 182 E-2


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telecomunicaciones estn obligadas de Banca, Seguros y Administradoras emitidos al portador que exceda
a prestar las facilidades necesarias Privadas de Fondos de Pensiones (SBS) y los US$ 30,000.00.
para la realizacin de la diligencia y a la inscripcin en l ser obligatoria para: El dinero retenido ser depositado en
guardar secreto acerca de la misma, a) Las personas naturales o jurdicas una cuenta del Banco de la Nacin don-
salvo que sean citados como testigos. dedicadas a la compra y venta de de se mantendr en custodia. Los instru-
La medida tambin puede dirigirse divisas o moneda extranjera. mentos financieros negociables emitidos
contra terceros que reciben o realizan al portador tambin sern entregados
comunicaciones por cuenta del inves- b) Las empresas de crditos, prsta-
mos y empeo. al Banco de la Nacin en custodia.
tigado o cuando este utiliza la comu-
nicacin de terceros. Para ejercer las actividades arriba des- La Sunat informar inmediatamente a
critas, las correspondientes personas la UIF sobre la retencin efectuada.
V. ENTREGA VIGILADA naturales o jurdicas debern inscribir- Corresponde al portador acreditar ante
se en el Registro, conforme al proce- la UIF, el origen lcito del dinero en un
Como herramienta de investigacin le- dimiento que para tal efecto seale la plazo mximo de setenta y dos (72)
gal, la norma recoge la entrega vigilada, Superintendencia de Banca, Seguros y horas de producida la retencin.
mediante la cual, el Fiscal de oficio o a Administradoras Privadas de Fondos de La no acreditacin del origen lcito del
instancia del Procurador Pblico podr Pensiones. dinero o de los instrumentos financieros
disponer la realizacin de entregas vigi- El incumplimiento de la inscripcin ge- negociables emitidos al portador en el
ladas de objetos cuya posesin, trans- nerar la cancelacin de la licencia de plazo establecido, se considera indicio de
porte, enajenacin, compra, alquiler o funcionamiento o autorizacin de activi- la comisin del delito de lavado de acti-
simple tenencia se encuentre prohibida. dad por la respectiva municipalidad, sin vos, sin perjuicio de la presunta comisin
perjuicio de que la Superintendencia de de otros delitos. En estos casos, la UIF
VI. MODIFICACIONES A LA LEY Banca, Seguros y Administradoras Priva- informar al Ministerio Pblico para que
N 27693, LEY QUE CREA LA das de Fondos de Pensiones disponga el proceda conforme a sus atribuciones.
UNIDAD DE INTELIGENCIA cierre de los locales, conforme a las atri-
El dinero o los instrumentos financie-
FINANCIERA (UIF) buciones conferidas en la Ley N 26702.
ros negociables emitidos al portador
retenidos como consecuencia de la
La Unidad de Inteligencia Financiera VII. MODIFICACIN DE LA SEXTA DIS- aplicacin de la ley seguir el procedi-
(UIF) es el rgano encargado de la de- POSICIN COMPLEMENTARIA, miento establecido en las disposiciones
teccin y prevencin de actividades de TRANSITORIA Y FINAL DE LA LEY previstas en la legislacin penal y en las
lavado de dinero o activos. Se encuen- N 28306 leyes especiales.
tra regulada por la Ley N 27693, vigen-
te, pero con las siguientes modificacio- Las obligaciones y prohibiciones se-
La modificacin que realiza la nueva nor-
nes introducidas por el D. L. N 1106: aladas no sern aplicables a los ins-
ma recoge la obligacin para toda per-
trumentos financieros negociables di-
a) Nuevas facultades de la UIF sona, nacional o extranjera, que ingrese
ferentes a los emitidos al portador,
o salga del pas, de declarar bajo jura-
Se modifica el artculo 3 de la Ley independientemente de su valor; no
mento instrumentos financieros nego-
N 27693, otorgndole facultades a obstante, los mismos debern ser
ciables emitidos al portador o dinero
la UIF de ordenar el congelamiento de obligatoriamente declarados bajo ju-
en efectivo que porte consigo por sumas
fondos en los casos vinculados al delito ramento al momento de su ingreso o
superiores a US$ 10,000.00, o su equi-
de lavado de activos y el financiamiento salida del pas.
valente en moneda nacional u otra ex-
de terrorismo. En estos casos, se deber tranjera. La novedad es la incorporacin
dar cuenta al Juez en el plazo de vein- VIII. MODIFICACIN DE LOS ARTCU-
del supuesto prohibido de llevar consigo
ticuatro (24) horas de dispuesta la me- instrumentos financieros negociables emi- LOS 16 Y 55 DEL DECRETO
dida, quien en el mismo trmino podr tidos al portador o dinero en efectivo LEGISLATIVO DEL NOTARIADO,
convalidar la medida o revocarla. por montos superiores a US$ 30,000.00 D.L. N 1049
o su equivalente en moneda nacional o
b) Registro de empresas y personas extranjera. El ingreso o salida de dichos Se obliga a los notarios a aceptar y brindar
que efectan operaciones financie- importes deber efectuarse necesaria- las facilidades para las visitas de inspeccin
ras o de cambio de moneda mente a travs de empresas legalmente que disponga la UIF, as como cumplir con
La Segunda Disposicin Complementa- autorizadas por la SBS para realizar ese todas las normas pertinentes en materia
ria Modificatoria del Decreto Legislativo tipo de operaciones. En caso de incum- de prevencin del lavado de activos y del
introduce la Quinta y Sexta Disposi- plimiento, la Sunat dispondr: financiamiento del terrorismo.
ciones Complementarias, Transitorias a) La retencin temporal del monto n- Asimismo, debern dejar expresa cons-
y Finales de la Ley N 27693, creando tegro de dinero en efectivo o de los tancia en la escritura pblica de haber
el Registro de empresas y personas que instrumentos financieros negociables efectuado las mnimas acciones de con-
efectan operaciones o de cambio de emitidos al portador y la aplicacin trol y debida diligencia en materia de
moneda, y estableciendo la prohibicin de una sancin equivalente al treinta prevencin del lavado de activos, espe-
de ejercer la actividad de transferencia por ciento (30%) del valor no declara- cialmente vinculado a la minera ilegal u
de fondos por empresas no autoriza- do, como consecuencia de la omisin otras formas de crimen organizado, res-
das, respectivamente. o falsedad del importe declarado bajo pecto a todas las partes intervinientes,
El Registro de Empresas y Personas que juramento por parte de su portador. con relacin al origen de los fondos,
efectan Operaciones Financieras o de b) La retencin temporal del monto bienes u otros activos involucrados en
Cambio de Moneda ser supervisado y de dinero en efectivo o de los ins- la transaccin, as como con los medios
reglamentado por la Superintendencia trumentos financieros negociables de pago utilizados.

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