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Julio / 2014
rea Jurisprudencia
Jurisprudencia ms relevante relevante
sobre dolo sobre dolo
Contenido
1.a Sentencia Caso Ivo Dutra: Expediente N. 18707-2011 (Vigsimo Octavo Juzgado Penal) 386
Caso Mamani Oscco: Derrumbe de obra en La Victoria (Expediente N. 50274-
2.a Sentencia 403
2007-0. Primera Sala Penal con Reos en Crcel Colegiado Par)
Caso Violacin sexual de menor de edad (Casacin N. 367-2011-Lam-
3.a Sentencia 420
bayeque)
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia relevante
Sumilla: [El] dolo eventual se produce cuando el autor considera seriamente como posible la
realizacin del tipo legal y se conforma con tal eventual realizacin. El contenido del injusto
del dolo eventual es menor que en el de las otras dos clases de dolo (directo e indirecto), porque
aqu el resultado no fue ni propuesto ni tenido como seguro, sino que su produccin o realizacin
se abandona al curso de las cosas. As pues, hay dolo eventual cuando el sujeto se representa la
posibilidad de un resultado que no desea, pero cuya produccin ratifica en ltima instancia. En
efecto, cuando la intencin va dirigida a un fin cierto, la estimacin del dolo no ofrece duda; el
individuo quiere matar a una persona, por ejemplo, y lo hace cumpliendo su determinada in-
tencin dirigida hacia el resultado deseable, es decir, con conocimiento de los elementos del tipo
y la voluntad de lograr el resultado (conocimiento y voluntad, convergentes), hay dolo directo.
Cuando el agente tiene conocimiento de los elementos del tipo, pero no la voluntad de causar
el resultado muerte, y pese a ello acepta el resultado, hay dolo indirecto (preponderancia del
conocimiento sobre la voluntad). Cuando entre la intencin y el resultado interviene la duda, una
incertidumbre, entonces existe dolo eventual (el agente acta con la esperanza que factores ajenos
a su dominio impidan la realizacin del resultado muerte). El sujeto no ha tenido intencin, no
ha querido tampoco el resultado antijurdico pero s se lo ha representado como posible en ms
o menos, y no retrocediendo en su accionar, ante esta duda, acta y el resultado tpicamente
antijurdico, o sea, el delito se produce: El dolo eventual se presenta cuando el agente realiza
un hecho cuya consecuencia probable o posible es la realizacin del tipo, pero lo realiza sin el
propsito de conseguir dicha consecuencia tpica, a la vez que no est seguro de que esta se
producir. Sin embargo pese a ser consciente de la probable realizacin del tipo (resultado, en
su caso) contina con la realizacin del hecho, con lo que asume como propia la realizacin del
resultado o consecuencia tpica; siendo ello as, a manera de ahondamiento se debe recordar
que: En lo que respecta al dolo eventual, este se caracteriza porque el autor es consciente del
probable o inminente peligro de realizacin del tipo, es decir, el autor se percata del riesgo de
lesin prohibido que crea con su comportamiento. Sin embargo no se detiene en su accionar
pese a que desde el punto de vista racional es consciente que no podr evitar por s mismo la
realizacin del resultado, de lo que se desprende que el dolo eventual se diferencia de los otros
tipos de dolo, en virtud a que el autor, a pesar de ser consciente de la inminente realizacin del
resultado tpico, continua con su accionar delictivo basado en la esperanza de que fuerzas o factores
ajenos a su propio dominio impidan la realizacin del resultado lesivo-muerte.
EXP. N. 18707-2011
Sec. Leandro
SENTENCIA
Lima, dos de mayo del ao dos mil doce.-
VISTA: La instruccin seguida contra: Weimer Huamn Snchez, como autor del delito
Contra la Vida, el Cuerpo y la Salud Homicidio simple por dolo eventual en agravio de
Ivo Johao Dutra Camargo.
ANTECEDENTES PROCESALES: En mrito del Atestado Policial obrante a fojas dos y
siguientes, el representante del Ministerio Pblico formaliz la denuncia penal de fojas
doscientos diez a doscientos veintisiete, abrindose instruccin mediante auto de fojas
doscientos cuarenta y seis a doscientos cincuenta y siete, tramitada su causa conforme a
su naturaleza sumaria se remitieron los actuados al seor Fiscal Provincial quien emite su
Acusacin Fiscal a fojas ochocientos ochenta a ochocientos noventa y tres, y puestos los
autos a disposicin de las partes a fin de que se formulen los alegatos de ley, ha llegado al
estado procesal de emitir sentencia.
RESPECTO DE LA SENTENCIA:
PRIMERO: Que, por la naturaleza de ltima ratio y fragmentariedad del Derecho Penal se
requiere que los hechos incriminados como delitos deben de ser debidamente calificados,
constrindose a establecer tanto los elementos objetivos, subjetivos del tipo penal, las
circunstancias de la perpetracin de los hechos, los mviles y las atenuantes, agravantes ge-
nricas y especficas que puedan dar luces tanto sobre el delito en s, y su perpetracin. En el
procedimiento penal, se exige para sentenciar a un inculpado que se sustente sobre elementos
o medios probatorios que acreditan tanto la existencia del delito como la responsabilidad del
procesado, y si la conducta denunciada tiene o no relevancia jurdico penal. Entendindose por
ello que: El rgano jurisdiccional ha de explicitar en la sentencia cuales son los indicios que
se estiman plenamente acreditados, as como el razonamiento lgico utilizado para obtener
la afirmacin base la afirmacin presumida, esto es, la expresin del razonamiento deductivo
y del iter formativo de la conviccin (...)1.
1 San Martn Castro, Csar, Derecho procesal penal, 2 ed., Grijley, Lima, 2003, vol. II, p. 865.
HECHOS IMPUTADOS
SEGUNDO: Que, se le imputa al procesado Weimer Huamn Snchez que con fecha seis
de agosto del ao dos mil once, siendo aproximadamente las veintids horas con cuarenta
y cinco minutos, en circunstancias que el agraviado Ivo Johao Dutra Camargo (fallecido), se
encontraba cruzando la calzada de la avenida Faustino Snchez Carrin (Pershing), por el
crucero peatonal en sentido de Sur a Norte (con direccin hacia el local Metro San Felipe); fue
impactado por el vehculo de placa de rodaje VI - Catorce Sesenta y nueve, cuyo conductor
el acusado Weimer Huamn Snchez, estaba circulando por la Avenida Faustino Snchez
Carrin, tomando el sentido de Oeste a Este, ocupando el carril izquierdo de la calzada y al
llegar a la avenida Juan de Aliaga (prolongacin de la Avenida Gregorio Escobedo), cruz la
interseccin, encontrndose en luz roja el semforo, impactando de manera frontal y directa
contra el cuerpo de Ivo Johao Dutra Camargo, como consecuencia del impacto, este fue
arrojado y arrastrado aproximadamente ms de diez metros por el citado vehculo, sin que
se haya detenido o registrado una maniobra a fin de evitar el impacto, generndose un dao
irreparable a su salud que determin finalmente su muerte das despus (doce de agosto del
dos mil oncee, siendo la causa de la muerte: disfuncin orgnica mltiple, contusin hemo-
rrgico cerebral - hemorragia subaracnoidea - edema cerebral, traumatismo crneoenceflico
por suceso de trnsito; conforme se advierte del Certificado de Necropsia que en copia simple
corre a folios ochenta.
TESIS DE LA DEFENSA
TERCERO: Que, frente a la imputacin del Representante del Ministerio Pblico, el acusado
Weimer Huamn Snchez ha referido a nivel judicial en su continuacin de declaracin
instructiva de fojas cuatrocientos veintisis a cuatrocientos treinta y uno, que no es respon-
sable del delito por el cual se le viene investigando, manifestando que el da sbado seis de
agosto del dos mil once siendo aproximadamente las diez y cuarenta y cinco de la noche, en
circunstancias que se encontraba circulando desde el paradero diez de Ventanilla por la Ave-
nida La Marina con direccin a San Isidro, y estando por la Avenida Pershing l se encontraba
en el carril central, con pasajeros sentados y parados, avanzando aproximadamente a una
velocidad de cuarenta a cincuenta y cinco kilmetros por hora; y como en el paradero que
hay en el cruce de la Avenida Aliaga con Pershing ninguno de sus pasajeros bajaba ni suba,
ve vehculos estacionados en el carril derecho, y al observar que uno de ellos se abre hacia el
carril central, a una distancia de cincuenta metros, se abre al carril izquierdo, precisando que
siempre los vehculos pese a encontrarse en luz verde siguen detenidos, por lo que pasa al
carril izquierdo; y encontrndose en dicho carril es que se le aparece intempestivamente una
persona por delante del otro vehculo que se encontraba en el carril central, persona que no
lleg a ver en ningn momento, y a la cual impact con la parte delantera lado derecho de
su vehculo, percatndose de su presencia (de la del agraviado) en el momento del impacto;
agrega que como no lo vio y se encontraba a una velocidad de cuarenta a cincuenta y cinco
kilmetros por hora, la persona queda pegada al parachoques del vehculo, tipo capot, al
momento que ya se haba producido el impacto avanz y se detuvo lentamente para no pa-
sar por encima del peatn, y al detenerse la parte delantera del vehculo se qued como ya
cruzada por la Avenida Juan de Aliaga y la parte trasera se queda casi a mitad de la intersec-
cin. Indica que los pasajeros que llevaba a bordo del vehculo no sufrieron daos ni golpes;
que no pudo hacer nada para auxiliar a la persona, porque todas las personas le pedan que
les devuelvan su pasaje, porque l manejaba y tena todas las monedas que haba cobrado
hasta ese momento, lo que ocasion que obstruyan el pase para poder bajar por la puerta de
la parte delantera precisando que el vehculo que conduca no contaba con puerta al lado
izquierdo del chofer; instantes en que llega un efectivo policial y hace que se cuadre en el
carril derecho, le pide el SOAT y le dice devuelve a todos sus pasajes, a todas las personas
2 Salazar Snchez, N., Tratamiento del homicidio en el Cdigo penal peruano, en Actualidad Jurdica, T. 138, Lima,
2005 (citado por Urquizo Olaechea, Jos, Cdigo Penal, Idemsa, Lima, 2010, T. I, p. 335).
3 La representacin tiene cabida para la construccin del dolo y por ende, del dolo eventual.
4 Glvez Villegas, Toms Aladino y Rojas Len, Ricardo Csar, Derecho penal. Parte especial, Jurista Editores, Lima,
2011, T. I, p. 138.
5 Urquizo Olaechea, Cdigo Penal, cit., p. 338.
LA VALORACIN DE LA PRUEBA
6 Aprobado por Decreto Supremo N. 040-2008-MTC, publicado en el Diario Oficial El Peruano, el 18 de noviembre
de 2008.
7 Conforme as se establece en el Anexo I Clasificacin vehicular del Reglamento Nacional de Vehculos, aprobado
por Decreto Supremo N. 058-2003-MTC, publicado en el Diario Oficial El Peruano, el 12 de octubre de 2003.
10 Aprobado por Decreto Supremo N. 016-2009-MTC, publicado en el Diario Oficial El Peruano con fecha 22 de
abril de 2009.
11 Cdigo de Trnsito.
12 Zugalda Espinar, Jos M., Derecho penal. Parte general, 2 ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 505.
DETERMINACIN DE LA PENA
VIGSIMO CUARTO: Que, una vez establecido el grado de ejecucin y de participacin, la
concurrencia de causas de eficacia extraordinario, as como la existencia o no de circunstancias
modificativos de la responsabilidad, el Juez deber sealar la cantidad exacta de pena que le
corresponde al acusado por el hecho concreto que ha realizado. Esta pena concreta no podr
rebasar la medida de la culpabilidad y debe ir orientada, primordialmente, a la reinsercin del
sujeto, asimismo, en lo referente a la culpabilidad, es preciso partir de que la culpabilidad del
autor por el hecho concretamente realizado deber actuar como lmite al poder punitivo del
Estado, ya que el autor slo puede ser responsabilizado por ese hecho si no pudo actuar de
otra manera, en ese entender (...) La culpabilidad como lmite al poder punitivo del Estado
a nivel de criterios para la individualizacin de la pena impide imponer una pena por encima
de la gravedad de la culpabilidad del autor. En ese sentido, por necesaria que sea una pena
JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia relevante
MS RELEVANTE SOBRE DOLO
Expediente
N. 50274-2007-0 2. a SENTENCIA: Caso Mamani
(Primera Sala Penal
con Reos en Crcel Oscco: Derrumbe de obra en la
Colegiado Par)
Victoria
Sumilla: [El] Colegiado tiene claro que la tipicidad es uno de los aspectos integrantes de la teora
del delito, la misma que se subdivide en tipicidad objetiva y tipicidad subjetiva. Respeto de esta
segunda categora es necesario realizar algunas precisiones a propsito de las consideraciones que
argumenta la defensa del procesado (...). As, al tipo subjetivo pertenecen aquellas circunstancias
que convierten el hecho en accin tpica; es decir dolo e imprudencia y en su caso, la concurrencia
de elementos subjetivos adicionales al dolo. El tipo subjetivo debe concurrir en el momento de
emprender la accin ejecutiva en sentido de accin u omisin teniendo presente que la accin
y la omisin no son dos formas ontolgicamente distintas del comportamiento humano. Cuando
hablamos del dolo, este se clasifica en directo, indirecto y eventual. Aqu slo nos vamos al dolo
eventual, pues en tal clase de dolo se ha calificado el aspecto subjetivo de los hechos objeto de
acusacin. En el dolo eventual se exige, adems de la previsibilidad del resultado como posible,
que el autor lo haya ratificado o aceptado. El agente, a pesar de representarse el peligro actual
de la realizacin de un resultado daoso como posible, no se detiene en su actuar, contina su
accin hacia ese resultado. El sujeto no slo se representa el riesgo y el resultado y no aplica
ninguna de las medidas de precaucin exigidas en el mbito de relacin, sino que adems su
actitud es la de contar con dicho riesgo y resultado o de decidirse por ese curso de accin. En
otros trminos, el agente se representa que con su accionar puede ocasionar un resultado daoso
y sin embargo lo acepta en forma temeraria y en lugar de abstenerse o tomar las precauciones
necesarias, contina con su accionar hasta que se produce el resultado daoso por el representa-
do y aceptado. En cambio en la culpa consciente, la actitud del sujeto es de confianza, sobre la
base de circunstancias tcticas o personales comprobables, en que finalmente la posible afeccin
del bien jurdico no se producir. Esta confianza tiene que ser fundada. Ello significa que los
elementos en que se basa, personales o tcticos, tienen que ser aptos para generar la confianza.
As resulta necesario establecer bajo ciertas reglas basadas en la hiptesis de relevancia segn la
cual, respecto de los datos fsicos, deben ser considerados todos aquellos que contribuyeron a
conformar el caso; respecto de los datos psquicos (o estados mentales), slo deben ser considerados
relevantes aquellos que se reputan epistmicamente racionales. En otros trminos, en la culpa
consciente el agente al estar realizando una accin peligrosa se representa el peligro de ocasionar
un resultado daoso, no obstante confa en que no se producir. Teniendo claro tales conceptos
tericos, se concluye que los hechos aparecen bien calificados como dolosos en la modalidad de
dolo eventual. En efecto, en la edificacin de una obra riesgosa de gran magnitud como la que
pretenda construir el procesado, el peligro de ocasionarse un resultado daoso era evidente y
latente. Peligro que incluso fue advertido por el testigo (...), el procesado (...) asumi y acept,
pues pese a la advertencia no tom las medidas de precaucin. Es ms, tal como se refiere en la
recurrida, del estudio y anlisis de los actuados en el presente proceso, se concluye que desde
el inicio de la obra de gran magnitud, el procesado (...) no se cont con un plan de seguridad y
salud, no se cont con el personal especializado e idneo, no se adopt las medidas preventivas
aplicables a las condiciones de trabajo especial y peligroso que se realizaba, y ello ocasion el
derrumbe de la obra que finalmente origin la muerte de los agraviadas [sic] (...), as como se
produjo las lesiones graves en otro, daos materiales y estragos especiales. El conocimiento del
peligro latente de causarse un resultado daoso se pone en evidencia, cuando los trabajadores
sobrevivientes del hecho fatdico han coincidido en sealar que el procesado (...) todos los das
iba a la obra. Algunos han referido que iba a dar rdenes sobre las excavaciones y otros que
iba a supervisar la obra. En consecuencia, el procesado estaba al frente de la obra, no estando
acreditado en los actuados que (...) en forma directa o a travs de (...) haya sido el que diriga la
obra, ni aparece acreditado con documento alguno de contrato, que el ciudadano (...) haya sido
el ingeniero de la obra y supervisor de la misma como alega el recurrente.
EXPEDIENTE N. 50274-2007-0
PRIMERO: Que, este Superior Colegiado conoce del presente recurso de apelacin a mrito
de la Ejecutoria Suprema de fecha quince de diciembre del ao dos mil once (R.N. N. 2632-
2011, Lima), que declar por mayora Nula la sentencia de vista de fojas siete mil doscientos,
del diecinueve de noviembre del ao dos mil nueve; en consecuencia orden la emisin de
nueva sentencia de vista. En tal sentido, al tratarse de un recurso impugnatorio se precisa que
el Colegiado tiene limitaciones en cuanto a su pronunciamiento, pues la actividad recursiva
impone al Superior o Tribunal de alzada la limitacin de slo referirse al tema del cuestio-
namiento a travs de un medio impugnatorio, es decir el Superior que resuelve la alzada no
podra ir ms all de lo impugnado por cualquiera de las partes. De lo que se colige que en
toda impugnacin el rgano revisor slo puede actuar bajo el principio de limitacin (tan-
tum apelatum quantum devolutum) que a su vez implica reconocer la prohibicin de la
reformatio in peius, que significa que el superior jerrquico est prohibido de reformar la
decisin cuestionada en perjuicio del inculpado ms all de los trminos de la impugnacin1.
SEGUNDO: Es objeto de apelacin la sentencia de fecha dieciocho de mayo del ao dos mil
nueve, que resolvi condenar a Gerardo Mamani Oscco por el delito contra la Vida, el Cuerpo
y la Salud - Homicidio, en agravio de Luis Poma Daz, Juan Carlos Rodas Livia, Genaro Vctor
Daz Vilcahuamn, Carlos Alberto Santiago Capcha, Elfer Castillo Huanta, Julio Csar Parica-
hua Vargas, Emerson Uunco Huamn y Mario Zapata Atoche; por el delito contra la Vida, el
Cuerpo y la Salud Lesione Graves en agravio de Richard Nina Paucara; por el delito contra la
Seguridad Pblica - Estragos Especiales, en agravio del Estado; por delito contra el Patrimonio
Daos en agravio de Fernando Picantote Rodrguez, Mara Antonieta Reyes Aquio, Juan
Alexander Sotomayor Hacha, Cruz Otilia Salas Crdenas y Gerardo Guillermo Gonzles Gon-
zles; por el delito contra la Fe Pblica - Falsificacin de documento pblico; por delito contra
la Administracin Pblica - Falsa Declaracin en procedimiento Administrativo, en agravio de
la Municipalidad de la Victoria; imponindole quince aos de pena privativa de la libertad y
fij en cien mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber abonar el
sentenciado Mamani Oscco a favor de los herederos legales forzosos de cada una de las vctimas
fallecidas; en la suma de cien mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil
deber de abonar el sentenciado Mamani Oscco a favor del agraviado Richard Nina Paucara;
en la suma de diez mil nuevos soles el monto que por concepto de reparacin civil deber
de abonar el sentenciado Mamani Oscco a favor de cada uno de los agraviados por el delito
de Daos, adems del valor del inmueble que qued inhabilitado, en la suma de doscientos
nuevos soles el monto que por concepto de Reparacin civil deber abonar el sentenciado
Mamani Oscco a favor de la Municipalidad de La Victoria; en la suma de doscientos nuevos
soles el monto que por concepto de reparacin civil deber abonar el sentenciado Mamani
Oscco a favor del Ministerio del Interior por el delito de Estragos Especiales.
1 Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. N. 05975-2008-PHC/TC, Arequipa, de fecha doce de mayo del ao
dos mil diez, fundamento jurdico quinto.
2 [El] contexto procesal exige la bsqueda de la verdad de los hechos como condiciones de veracidad, validez y
aceptabilidad de la decisin que constituye el resultado final del proceso, (...) si bien el proceso se orienta a la reso-
lucin de las controversias, los principios de legalidad y de justicia demandan que las controversias sean resueltas
con decisiones justas y una condicin para la justicia de la decisin la constituye la verificacin de la verdad de los
hechos, de modo que ninguna decisin puede considerarse justa si aplica normas a hechos que no son ciertos o
que han sido considerados de forma errnea, (....) se puede concluir que el proceso debe orientarse a la consecu-
cin de una decisin verdadera, correspondiente a la verdad de los hechos. En este sentido el proceso puede ser
considerado como un procedimiento epistmico, en el cual se recogen y utilizan los conocimientos con el objetivo
de reconstruir la verdad (Taruffo, Michele, Conocimiento cientfico y criterios de la prueba judicial, [en Ortega
Gomero, Santiago (ed.), Proceso, prueba y estndar], Ara, Lima, 2009, pp. 11-30); en este mismo sentido, el profesor
espaol Muoz Conde, seala que la bsqueda de la verdad material sigue y seguir siendo el objetivo principal del
proceso penal, en tanto se trata de la determinacin de hechos de fcil constatacin emprica (vase Muoz Conde,
Francisco, En bsqueda de la verdad en el proceso penal, Hammurabi, [Buenos Aires], 2000, pp. 97-98).
3 San Martn Castro, Csar, Derecho procesal penal, Grijley, Lima, 2001, vol. I, p. 67.
8 Pleno Jurisdiccional de las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, de fecha treinta
de setiembre del ao dos mil cinco. Tratndose de las declaraciones de un agraviado, aun cuando sea el nico testigo
de los hechos, al no regir el antiguo principio jurdico testis unus testis nullus, tiene entidad para ser considerada
prueba vlida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la presuncin de inocencia del imputado,
siempre y cuando no se adviertan razones objetivas que invaliden sus afirmaciones. Las garantas de certeza seran
las siguientes: a) Ausencia de incredibilidad subjetiva. Es decir, que no existan relaciones entre agraviado e imputado
basadas en el odio, resentimientos, enemistad u otras que puedan incidir en la parcialidad de la deposicin, que por
ende, le nieguen aptitud para generar certeza, b) Verosimilitud, que no solo incide en la coherencia y solidez de la
propia declaracin, sino que debe estar rodeada de ciertas corroboraciones perifricas, de carcter objetivo que le
doten de aptitud probatoria, c) Persistencia en la incriminacin, con las matizaciones que se sealan en el literal c)
del prrafo anterior (fundamento diez del Acuerdo Plenario N. 2-2005/CJ-116).
9 (...) es de dejar sentado como doctrina general que cuando se trata de testigos o imputados que han declarado
indistintamente en ambas etapas del proceso penal, en la medida en que la declaracin prestada en la etapa de
instruccin con las garantas legalmente exigiles situacin que se extiende a las declaraciones en sede policial,
siempre que se cumpla lo expresamente estatuido en la norma habilitante pertinente referido a la presencia del
Fiscal y, en su caso, del abogado defensor, el Tribunal no est obligado a creer aquello que se dijo en el acto oral,
sino que tiene libertad para conceder mayor o menor fiabilidad a unas u otras de tales declaraciones, pues puede
ocurrir, por determinadas razones que el Tribunal debe precisar cumplidamente, que ofrezca mayor credibilidad
lo declarado en la etapa de instruccin que lo dicho despus en el juicio oral, en tanto dicha declaracin se halla
sometido en tal acto a contradiccin con las garantas de igualdad, publicidad e inmediacin y trasunta una mayor
verosimilidad [sic] y fidelidad cumplimiento, en su esencia, de los requisitos de legalidad y contradiccin; que,
por otro lado, es de tener presente que las declaraciones prestadas ante el Juez Penal... [fundamento quinto del
Recurso de Nulidad N 3044-2004 de fecha uno de diciembre del ao dos mil cuatro.].
10 As, el profesor Cafferata Nores seala que el Informe tendr valor conviccional per se si es expedido por instituciones
pblicas por medio de funcionarios autorizados o por representantes de personas jurdicas privadas, siempre que
en este ltimo caso no hubiese duda alguna en cuanto a la autenticidad de la suscripcin (Vase Cafferata Nores,
Jos I., La prueba en el proceso penal, 3 ed., Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 183).
13 As, Zielinski, nos dice que con las expresiones dolo e imprudencia, es denominada la imputacin subjetiva de la
conducta objetivamente tpica. (Zielinski, Diethart, Dolo e imprudencia, traduccin de Marcelo A. Sancinetti. Ham-
murabi, [Buenos Aires], [2003], p. 22).
14 La omisin en s misma no existe, la omisin es la omisin de una accin que se puede hacer y, por eso mismo, est referida
siempre a una accin determinada, cuya no realizacin constituye su esencia (Muoz Conde, Francisco y Garca Arn, Mer-
cedes, Derecho penal. Parte general, 5 ed., Tirant lo Blanch, Valencia, 2000, p. 238; as tambin el profesor Perdomo Torres
nos dice: Accin y omisin no son ms que dos formas de manifestacin externa de la conducta que tienen en comn el
generar un sentido penalmente relevante para la imputacin penal (vase Perdomo Torres, Jorge Fernando, La problemtica
de la posicin de garante en los delitos de comisin por omisin, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2001, p. 83).
15 Bustos Ramrez, Juan, Obras completas. Derecho penal. Parte general, ARA, Lima, 2004, T. I, pp. 955-956; por su parte
el profesor espaol Mir Puig nos dice que, el dolo exige conocimiento de la concreta capacidad de la conducta para
producir el resultado tpico fuera del marco del riesgo permitido. Esta peligrosidad concreta y tpicamente relevante
es la base objetiva a que debe referirse la representacin intelectual necesaria para el dolo. Pero no se trata, tanto
de cuantificar un determinado grado de probabilidad que deba advertir el sujeto, cuanto de preguntar si el sujeto
que advierte la posibilidad del delito cree que en su caso puede realizarse dicha posibilidad o por el contrario lo
descarta. No importa la sola conciencia de la probabilidad estadstica, sino el pronstico concreto de lo que puede
ocurrir en el caso particular. Es posible que el sujeto est convencido de que, pese a la peligrosidad estadstica que
advierte en la accin, en su caso no va dar lugar el delito. Tal conviccin podr basarse en elementos objetivos de la
situacin que la hagan razonable y faciliten su prueba. Es correcto exigir para el dolo eventual que pueda hablarse
de un verdadero querer como aceptar, dicha forma de querer concurre necesariamente siempre que se impulsa o
mantiene voluntariamente la conducta que se advierte como suficientemente peligrosa en el caso concreto. (Mir
Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general, 5 ed., Barcelona, 1998, p. 448); por su parte Roxin entiende que
la delimitacin del dolus eventualis en relacin con la imprudencia consciente no puede prescindir de parmetros
normativos de valoracin. Pero el sustrato de esta valoracin no puede limitarse a determinada representacin de
peligros. Ms bien, el juicio sobre si el autor as sea bajo una emergencia y de manera eventual se ha decidido
en contra del bien jurdico protegido, tiene que ser emitido considerando todos los elementos objetivos y subjetivos
de los hechos, relevantes para la actitud de dicho autor (Roxin, Claus, La teora del delito en la discusin actual,
traduccin de Manuel A. Abanto Vsquez, Grijley, Lima, 2007, p. 190).
16 Prez Barbera, Gabriel, El dolo eventual: haca el abandono de la idea de dolo como estado mental, Hammurabi. Buenos
Aires, 2011, pp. 752-758.
17 El Tribunal Constitucional ha destacado que (...) la funcin punitivo-jurisdiccional es privativa del Poder Judicial.
(Caso Antejuicio Poltico. STC 0006-2003-AI, Fundamento 18). En efecto, es al Poder Judicial encargado de
ejercer la administracin de justicia que emana del pueblo (artculo 138 de la Constitucin) a quien corresponde
establecer las responsabilidades penales. Ello quiere decir que el Poder Judicial es el rgano que, en estricto respeto
del principio de legalidad penal, y con la independencia que la Constitucin le concede y exige (inciso 2 del artculo
139 e inciso 1 del artculo 146 de la Constitucin), debe finalmente reprimir las conductas delictivas comprobadas
en un debido proceso, con la pena que resulte correspondiente.
18 El derecho penal de un Estado social y democrtico adems no puede renunciar a la misin de incidencia activa
en la lucha contra la delincuencia, sino que debe conducirla por y para los ciudadanos. Ello podra concretarse
del modo siguiente: 1 El derecho penal de un Estado social y democrtico debe asegurar la proteccin efectiva
de todos los miembros de la sociedad, por lo que ha de tender a la prevencin de delitos, (...) orientar la funcin
preventiva de la pena con arreglo a los principios de exclusiva proteccin de bienes jurdicos, de proporcionalidad
y de culpabilidad. 2 Un derecho penal democrtico de derecho debe desarrollarse con estricta sujecin a los lmites
propios del principio de legalidad. 3 El planteamiento democrtico no slo debe servir a la mayora, sino tambin
respetar y atender a toda minora y todo ciudadano, en la medida en que ello sea compatible con la paz social.
(Mir Puig, Santiago, Funcin de la pena y teora del delito en el Estado Social y Democrtico de Derecho, 2 ed., Bosch,
Barcelona, [1982], pp. 29-40).
19 La Convencin Americana sobre Derechos Humanos estipula en su artculo 5 inciso 6: Las penas privativas de
libertad tendrn como finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados; el Pacto Interna-
cional de Derechos Civiles y Polticos, recoge en su artculo 10 inciso 3: El rgimen penitenciario consistir en un
tratamiento cuya finalidad esencial ser la reforma y la readaptacin social de los penados. Los menores delincuentes
estarn separados de los adultos y sern sometidos a un tratamiento adecuado a su edad y condicin jurdica;
el artculo 139 inciso 22 de la Constitucin Poltica del Per reza: El principio de que el rgimen penitenciario
tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad; el artculo IX del Ttulo
Preliminar de nuestro Cdigo Penal recoge los fines de la pena y medidas de segundad, as establece: La pena
tiene funcin preventiva, protectora y resocializadora (...), el artculo II del Cdigo de Ejecucin penal estipula:
La ejecucin penal tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad. La
misma regla se aplica al procesado, en cuanto fuera pertinente.
20 Convalidar en el sentido lato es revalidar, corroborar la certeza o probabilidad de una cosa. En este sentido la
convalidacin puede operar bajo tres modalidades: tcita, legal y judicial. La convalidacin tcita existe si la parte
facultada para plantear la nulidad no realiza su pedido en la primera oportunidad que tuviera para hacerlo (Ledesma
Narvez, Marianella, Comentarios al Cdigo Procesal Civil, 3 ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2011, T. I, pp. 383-389).
21 En el proceso penal se presenta una estructuracin establecida, con su respectivo procedimiento y con el papel que
se le asigna a los sujetos procesales, lo que permite establecer la competencia funcional, criterio que finalmente
permite determinar cules han de ser en concreto los rganos quienes se encarguen de conocer o ante quienes
deben sustanciarse el proceso penal desde su inicio hasta su conclusin. En ese marco de ideas, la configuracin
del sistema acusatorio propio de un Estado de Derecho se deriva de la constitucionalizacin de los principios
procesales. De una lectura del texto constitucional, podemos apreciar que sta recoge en su normativa, importantes
derechos y principios de carcter procesal penal, procedimiento preestablecido y principio acusatorio entre ellos,
cuya aplicacin directa viene encomendada a todos los juzgados y tribunales.
22 Sobre el papel del Ministerio Pblico en el sistema de justicia, el Tribunal Constitucional, citando doctrina acreditada,
seala que una de las consecuencias del principio constitucional acusatorio que rige en nuestro sistema de justicia es
que no puede existir juicio sin acusacin, debiendo ser formulada sta por persona ajena al rgano jurisdiccional
sentenciador, de manera que si ni el fiscal ni ninguna de las otras partes posibles formula acusacin contra el impu-
tado, el proceso debe ser sobresedo necesariamente (STC EXP N. 2005-2006-PHC/TC, prrafo 5). Tal funcin
de imputar delitos, segn nuestra normativa, corresponde al Ministerio Pblico, y la diferencia que el mximo
intrprete de la constitucionalidad hace entre los actores del sistema encargados de juzgar y acusar, busca proteger
la imparcialidad del juzgador (es decir, el debido proceso).
23 Si bien es cierto, tanto la pena como la reparacin civil derivada del delito comparten un mismo presupuesto la
realizacin de un acto ilcito resulta indiscutida la afirmacin de que la reparacin civil no es una pena (as, el
Precedente Vinculante establecido en la sentencia R.N. N. 948-2005-Junn). Cada una de estas consecuencias
jurdicas del delito valora el hecho ilcito desde su propia perspectiva, lo que se explica en el hecho de que parten
de fundamentos distintos. As, mientras la pena se impone con la finalidad de mantener el bien jurdico frente a
vulneraciones culpables, la reparacin civil derivada del delito se centra en la funcin de reparar el dao provocado a
la vctima por la accin delictiva. Esta distincin de fundamentos se aprecia claramente en la doctrina jurisprudencial
desarrollada por la Corte Suprema en el Acuerdo Plenario N. 6-2006/CJ-116, en donde seala textualmente, lo
siguiente: El fundamento de la responsabilidad civil, que origina la obligacin de reparar, es la existencia de un
dao civil causado por un ilcito penal, el que obviamente no puede identificarse con ofensa penal lesin o puesta
en peligro de un bien jurdico protegido cuya base se encuentra en la culpabilidad del agente.
JURISPRUDENCIA MS RELEVANTE
Jurisprudencia relevante
SOBRE DOLO
Casacin
N. 367-2011-Lamba- 3.a SENTENCIA: Caso Violacin
yeque*
sexual de menor de edad
Sumilla: La imputacin subjetiva se centra en determinar si el autor actu con dolo, entendido
como el conocimiento exigido al sujeto segn su rol en un caso concreto; y, culpa, entendida
como el no conocer que la accin es delictiva, pero que es posible de exigir en funcin a la
posicin del imputado en el contexto de la accin por l realizada. Un error comn al momento
de evaluar el elemento subjetivo del delito es obviar su prueba, y dar por supuesto o probado
el elemento subjetivo. Ello puede constatarse al observar una resolucin y analizar que el juz-
gador centra todos sus argumentos en la imputacin objetiva, descuidando la argumentacin
en el plano subjetivo. La prueba del dolo en el proceso penal va de la mano del concepto que
se tenga de dolo. Si se parte de considerar un concepto eminentemente subjetivo de dolo
(que ponga un nfasis en el elemento volitivo), entonces existir un serio problema de prueba,
porque no es posible al menos no con los mtodos de la ciencia tcnica actual determinar
qu es aquello que el sujeto dese al momento de realizar la accin. El problema de la prueba
del dolo ser distinto en el caso de que el concepto sea de corte normativo. Ya no se buscar
determinar el mbito interno del procesado, sino que el nfasis se centrar en la valoracin
externa de la conducta, vale decir, en la imputacin. En una concepcin normativa del dolo, la
prueba buscar determinar si el sujeto, segn el rol que ocupaba en el contexto concreto, tena
o no conocimiento de que la accin que realizaba era constitutiva de un delito. Por ejemplo,
si un polica tiene un arma y dispara a un delincuente en la cabeza, de forma innecesaria, ms
an cuando el delincuente estaba desarmado, podramos considerar que estamos frente a un
hecho doloso. En este caso, el polica sabe que el disparo que el realiza tendr como efecto la
muerte de la persona. Tradicionalmente el dolo se ha definido como conciencia y voluntad de
la realizacin de una conducta objetivamente tpica. En el dolo, la relacin es directa tanto en
lo causal como en lo culpable, por ello el agente conoce el resultado delictivo y lo quiere, para
actuar dolosamente no es suficiente con el conocimiento de los elementos del hecho tpico, es
preciso querer realizarlo. Es la concurrencia de esa voluntad lo que fundamenta el mayor desvalor
de accin del tipo de injusto doloso frente al imprudente. En ese sentido, el dolo del cmplice
radica en el conocimiento de la clase del hecho al cual coopera, saber que es un hecho injusto
y la voluntad de prestar la colaboracin; que la ayuda prestada ocasionalmente sin voluntad
no es complicidad. En consecuencia, estando a los argumentos antes esgrimidos este Supremo
Tribunal considera que debe establecerse como doctrina jurisprudencial que para los efectos
de determinar la responsabilidad penal en grado de complicidad, sea primaria o secundaria,
deber analizarse si la conducta desplegada por el imputado en cada caso concreto al cooperar
o prestar colaboracin, ha constituido un aporte que contenga el elemento subjetivo del dolo.
SENTENCIA CASATORIA
Lima, quince de julio de dos mil trece
VISTOS; en audiencia privada; el recurso de casacin para desarrollo de doctrina jurispruden-
cial, interpuesto por la defensa tcnica de la encausada Francisca Correa Montenegro contra
la sentencia de vista del veintisiete de setiembre de dos mil once, de fojas ciento cincuenta
y siete, que confirm la sentencia de primera instancia del trece de julio de dos mil once, de
fojas noventa y cuatro, que la conden como cmplice del delito contra la libertad, en su
modalidad de violacin sexual de menor de edad, en agravio de la menor de iniciales R.N.S.R.,
y revoc el extremo que le impuso treinta aos de pena privativa de libertad y, reformndola,
le impusieron diez aos de pena privativa de libertad.
Interviene como ponente el seor Juez Supremo Pariona Pastrana.
I. ANTECEDENTES
1.1. Que, llevado a cabo el proceso penal, el Fiscal Provincial Penal Corporativo de Jan, por
requerimiento fiscal del diecisiete de marzo de dos mil once fojas quince solicit se
imponga treinta aos de pena privativa de libertad a los encausados Gilberto Castillo Daz,
como autor y Francisca Correa Montenegro, a ttulo de cmplice primaria, por el presunto
delito contra la libertad sexual, violacin sexual de menor, ilcito previsto y sancionado
en el numeral dos del artculo ciento setenta y tres del Cdigo Penal, en agravio de la
menor de iniciales R.N.S.R., as como el pago de cinco mil nuevos soles por concepto de
reparacin civil de manera solidaria a favor de la menor antes referida.
1.2. As, por resolucin del veintisiete de mayo de dos mil once fojas treinta se dict auto
de enjuiciamiento, llevndose a cabo el juicio oral contra la encausada Francisca Correa
Montenegro, pues el encausado Castillo Daz fue declarado reo contumaz; y concluidos
los debates orales, se emiti sentencia el trece de julio de dos mil once fojas noventa y
cuatro, que fall condenado a la antes referida, como cmplice primaria del delito contra
la libertad sexual, en su modalidad de violacin sexual de menor de edad, previsto en el
artculo ciento setenta y tres segundo prrafo del Cdigo Penal, en agravio de la menor
de iniciales R.N.S.R. a treinta aos de pena privativa de la libertad, y fij la suma de cinco
mil nuevos soles por concepto de reparacin civil a favor de dicha menor.
1.3. Leda la sentencia en audiencia privada, la condenada interpuso recurso de apelacin
dentro el plazo de ley, fundamentndolo por escrito del veinte de julio de dos mil once
fojas ciento veintiuno, y concedido el mismo, por resolucin del veinte de julio de dos
mil once fojas ciento veintiocho se elevaron los autos al superior jerrquico, donde se
seal fecha para llevar a cabo la audiencia de apelacin de sentencia.
1.4. Que, llevada a cabo la audiencia de apelacin, se emiti sentencia de vista el veinti-
siete de setiembre de dos mil once fojas ciento cincuenta y siete, de cuyo anlisis
se desprende que a criterio del a quem el grado de complicidad de la imputada solo
fue secundario, pues si bien colabor en alguna de las oportunidades que el imputado
Castillo Daz ultraj a la menor agraviada, la conducta desplegada por dicha imputada
no fue determinante para la realizacin del hecho punible, razn por la cual consider
necesaria la graduacin de la pena impuesta primigeniamente; de esta manera, confirm
la sentencia de primera instancia que conden a la acusada Correa Montenegro, como
cmplice, y revoc la pena impuesta de treinta aos y, reformndola se le impuso diez
aos de pena privativa de libertad.
1.5. Leda la sentencia de vista en audiencia privada, la encausada Correa Montenegro interpuso
recurso de casacin, dentro del plazo sealado en la ley procesal, y fundamentado por
escrito del once de octubre de dos mil once fojas cientos sesenta y cuatro invocando
1 Subraya el Tribunal Constitucional que: No obstante, es menester precisar que si bien la calificacin del tipo penal es
atribucin del juez penal, la tutela jurisdiccional efectiva se concreta a travs de las garantas que, dentro de un iter procesal
diseado en la ley, estn previstas en la Constitucin Poltica del Per, razn por la cual el Tribunal Constitucional estima
conveniente revisar el marco terico jurdico de las formas de intervencin delictiva. El Cdigo Penal reconoce dos formas
de intervencin delictiva: la autora y la participacin. El artculo 23 de Cdigo Sustantivo establece que [E]l que realiza
por s o por medio de otro el hecho punible y los que lo cometan conjuntamente sern reprimidos con la pena establecida
para tal infraccin. A su vez, distingue tres formas en que una persona puede cometer un delito (realizarlo) en calidad de
autor: a) cuando realiza por s misma el hecho punible; b) cuando realiza por medio de otro el hecho punible; c) cuando
realiza el hecho punible juntamente con otro u otros.
La doctrina precisa que solamente puede hacerse tal delimitacin en los tipos dolosos. As, define como autor de delito
doloso [a] aquel que mediante una conduccin consciente de fin, del acontecer causal en direccin del resultado tpico,
es seor sobre la realizacin del tipo ([Welzel, Hans], Derecho Penal alemn. Parte general. 11 edicin, Editorial
Jurdica [de Chile], 1976, p. 143). Es decir, el autor puede manipular sobre el resultado del hecho y puede desistirse
inclusive.
En tanto que el partcipe est supeditado a la actuacin del autor, pues su intervencin solamente se produce siempre que
el autor, por lo menos, arribe al grado de tentativa, sin el cual no hay complicidad ni instigacin. Consecuentemente, el
partcipe no tiene dominio del hecho.
As, es autor quien tiene el poder para manipular el resultado del hecho, cuya contribucin, aun siendo distinta, es consi-
derada como un todo, y el resultado total le es atribuible independientemente de la entidad material de su intervencin;
y es partcipe aquel cuya intervencin est condicionada al resultado obtenido por el autor o aquel cuyo accionar no
contribuye decididamente a la ejecucin del delito, sino que su intervencin se limita a coadyuvar en su ejecucin.
2 En esta misma lnea argumental, se tiene la sentencia del 6 de junio de 2005, recada en el Expediente N.
4118-2004-HC/TC, cuyos criterios en los que se funda esta sentencia tienen efectos vinculantes para todos los
operadores jurdicos, conforme al artculo 6 del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional; criterios que
sintetizamos a continuacin: i) La participacin delictiva se encuentra prevista en el Captulo IV, Ttulo Segundo,
del Libro Primero de nuestro Cdigo Penal. Las formas de participacin reconocidas en nuestro Cdigo Penal son
dos: la induccin y la complicidad; y ii) la participacin delictiva es un ilcito penal regulado en la parte general
del Cdigo. Debido a que los tipos penales suelen estar redactados en funcin de su autor, la participacin delictiva
viene a ampliar los alcances del tipo legal para comprender aquellas conductas delictivas que no corresponden a la
autora, incorporndose la complicidad y la induccin.
3 Mir Puig, Santiago, Derecho penal. Parte general, p. 366 (citado por el maestro sanmarquino Javier Villa Stein en su
obra Derecho penal. Parte general, 3 ed. aumentada y actualizada, Grijley, Lima, 2008, p. 315).
4 Ragus i Valls, Ramn, Consideraciones sobre la prueba del dolo, en Revista de Estudios de la Justicia. N. 4,
[Santiago de Chile], 2004.
IV. DECISIN
Por estos fundamentos: Declararon por mayora:
I. FUNDADO el recurso de casacin para desarrollo de doctrina jurisprudencial, por errnea
interpretacin del artculo veinticinco del Cdigo Penal; en consecuencia CASARON la
sentencia de vista del veintisiete de setiembre de dos mil once, de fojas ciento cincuenta
y siete.
II. Actuando en sede de instancia y pronuncindose sobre el fondo: REVOCARON la sentencia
de primera instancia del trece de julio de dos mil once, de fojas noventa y cuatro, que
conden a Francisca Correa Montenegro como cmplice del delito contra la libertad, en
su modalidad de violacin sexual de menor de edad, en agravio de la menor de iniciales
R.N.S.R.; reformndola: la ABSOLVIERON de la acusacin fiscal por el delito y agraviado
en mencin.
III. DISPUSIERON: la anulacin de sus antecedentes penales y judiciales que se hubieran
generado como consecuencia del presente proceso y el archivo definitivo de la presente
causa.
IV. ORDENARON su inmediata libertad, siempre y cuando no exista otro mandato de deten-
cin emanado por autoridad competente; oficindose va fax con tal fin a la Sala Superior
correspondiente, para los fines consiguientes.
V. ESTABLECIERON como doctrina jurisprudencial que para los efectos de determinar la
responsabilidad penal en grado de complicidad, sea primaria o secundaria, en cada caso
concreto, deber analizarse la conducta del imputado desde la perspectiva de los criterios
de imputacin objetiva, teniendo punto de inicial para el anlisis la teora del dominio
del hecho.
VI. ORDENARON se d lectura de la presente sentencia casatoria en audiencia privada y se
publique en el diario oficial El Peruano, de conformidad con lo previsto en el numeral
tres del artculo cuatrocientos treinta y tres del Cdigo Procesal Penal. Hgase saber.
SS. VILLA STEIN / PARIONA PASTRANA / PRNCIPE TRUJILLO / ROZAS ESCALANTE
DECISIN:
Por estas consideraciones MI VOTO es porque se declare:
I. INFUNDADO el recurso de casacin para el desarrollo de doctrina jurisprudencial, por
errnea interpretacin del artculo veinticinco del Cdigo Penal, interpuesto por Francisca
Correa Montenegro contra la sentencia de vista del veintisiete de setiembre de dos mil
once, de fojas ciento cincuenta y siete, que confirm la sentencia de primera instancia del
trece de julio de dos mil once, de fojas noventa y cuatro, que la conden como cmplice
del delito contra la libertad, en su modalidad de violacin sexual de menor de edad, en
agravio de la menor de iniciales R.N.S.R., y revoc el extremo que le impuso treinta aos
de pena privativa de libertad y, reformndola, le impusieron diez aos de pena privativa
de libertad.
II. CONDENARON a la recurrente al pago de las costas por la tramitacin del recurso, que
sern exigidas por el Juez de la Investigacin Preparatoria.
III. DISPUSIERON que la presente sentencia casatoria se lea en audiencia pblica por la
Secretaria de esta Suprema Sala Penal; y, acto seguido, se notifique a las partes procesales.
IV. MANDARON que cumplidos estos trmites se devuelva el proceso al rgano jurisdiccional
de origen, y se archive el cuaderno de casacin en esta Corte Suprema.
S. BARRIOS ALVARADO
CASACIN N. 367-2011-LAMBAYEQUE
Lima, quince de julio de dos mil trece
AUTOS y VISTOS; y ATENDIENDO: Que, en la sentencia de primera instancia del trece de
julio de dos mil once, dcimo fundamento jurdico se consigna que la presente sentencia en
su extremo penal se cumplir provisionalmente por la naturaleza y gravedad del delito y peligro de
fuga de la condenada (...); que este hecho indujo a error al Supremo Colegiado al ordenar la
libertad de la citada imputada, cuando su situacin jurdica era la de reo contumaz con orden
de ubicacin y captura; que, de conformidad con el artculo 124 del Cdigo Procesal Penal es
menester aclarar el extremo decisorio, pues no se afecta el sentido de la resolucin: ACLARA-
RON la sentencia del quince de julio de dos mil trece, numeral IV del extremo decisorio, para
ESTABLECER que en el presente caso no hay orden de libertad respecto de Francisca Correa
Montenegro; MANDARON que por Secretara se oficie a las autoridades competentes para
levantar las rdenes de captura impartidas contra la citada imputada derivadas del presente
proceso; DISPUSIERON que la presente resolucin sea parte de la sentencia, agregndose
copia certificada al expediente principal. Ofciese y notifquese.
SS. VILLA STEIN / PARIONA PASTRANA / SALAS ARENAS / BARRIOS ALVARADO / TELLO GILARDI