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Campus Lagoa
Curso de Direito
Prof. Elinaldo Meireles de Mendona

FILOSFIA DO DIREITO
1.Gnese da filosofia entre os gregos
1.1. Mito e filosofia
A mente humana naturalmente inquiridora: quer conhecer as razes das coisas. Basta ver uma
criana fazendo perguntas aos pais. Mas s mesmas perguntas podem ser dadas diversas respostas:
respostas mticas, cientficas, filosficas. As respostas mticas so explicaes que podem contentar a
fantasia, embora no sejam verdadeiras. Como, por exemplo, quando, pergunta da criana "por que o
carro se move", responde-se "porque uma fada o empurra". J as respostas cientficas procuram satisfazer
razo mas so sempre explicaes incompletas, parciais, fragmentrias: dizem respeito apenas a alguns
fenmenos, no abrangem toda a realidade. As respostas filosficas propem-se, ao contrrio, como
dissemos, oferecer uma explicao completa de todas as coisas, do conjunto, do todo.
A humanidade primitiva (pode-se verificar em todos os povos) contentava-se com explicaes mticas
para qualquer problema. Assim, pergunta "por que troveja?", respondia: "porque jpiter est
encorelzado"; pergunta "por que o vento sopra", respondia: "'porque olo est enfurecido".
A ns modernos, estas respostas parecem simplistas e errneas. Historicamente, contudo, elas tm
uma importncia muito grande porque representam o primeiro esforo da humanidade para explicar as
coisas e suas causas. Sob o vu da fantasia, h nessas respostas uma autntica procura das "causas
primeiras" do mundo.
Julgamos oportuno, por isso, dizer aqui algumas palavras sobre o mito, sobre sua definio, sobre
suas interpretaes principais e sobre a passagem da mitologia grega para a filosofia.
Turchi, grande estudioso da histria das religies, d a seguinte definio de mito: "Em sua acepo
geral e em sua fonte psicolgica, o mito a animao dos fenmenos da natureza e da vida, animao
devida a alguma forma primordial e intuitiva do conhecimento humano, em virtude da qual o homem
projeta a si mesmo nas coisas, isto , anima-as e personifica-as, dando-lhes figura e comportamentos
sugeridos pela sua imaginao; o mito , em suma, uma representaofantstica da realidade, delineada
espontaneamente pelo mecanismo mental". Desta longa definio retenhamos a ltima parte: o mito uma
representao fantasiosa, espontaneamente delineada pelo mecanismo mental do homem, a fim de dar uma
interpretao e uma explicao aos fenmenos da natureza e da vida.
Como dissemos acima, desde o incio o homem procurou indagar sobre a origem do universo, sobre a
natureza das coisas e das foras as quais se sentia sujeito. A esta indagao ele deu, sob o impulso da
fantasia criadora - to ativa entre os povos primitivos -, cor e forma, criando um mundo de seres vivos (em
forma humana ou animal) dotados de histria. A funo deles era fornecer uma explicao para os
acontecimentos da natureza e da existncia humana: para a guerra e a paz, para a bonana e a tempestade,
para a abundncia e a carestia, para a sade e a doena, para o nascimento e a morte. Todos os povos
antigos - assrios, babilnios, persas, egpcios, hindus, chineses, romanos, gauleses, gregos - tm seus
mitos, Mas entre todas as mitologias, a grega a que mais se destaca pela riqueza, ordem e humanidade.
No de se admirar, por isso, que a filosofia se tenha desenvolvido justamente da mitologia grega.
Do mito foram dadas as mais diversas interpretaes, das quais as principais so: mito-verdade e
mito-fbula.
Segundo a interpretao "mito-verdade", o mito uma representao fantasiosa que pretende exprimir
uma verdade; segundo a interpretao "mito-fbula" ele uma narrao imaginosa sem nenhuma
pretenso terica. Para a primeira interpretao, os mitos so as nicas explicaes das coisas que a
humanidade, nos seus primrdios, estava em condies de fornecer e nas quais ela acreditava firmemente.
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Para a segunda interpretao, eles so representaes fantasiosas nas quais ningum jamais acreditou,
muito menos seus criadores.
Os primeiros que consideraram os mitos como simples fbulas foram os filsofos gregos. A eles se
juntaram mais tarde os Padres da Igreja, os escolsticos e a maior parte dos filsofos modernos.

2. As condies sociopoltico-econmicas que favoreceram o surgimento da flosofia

J no sculo passado, mas sobretudo em nosso sculo, os estudiosos tambm acentuaram a liberdade
poltica de que os gregos se beneficiavam em relao aos povos orientais. O homem oriental era obrigado
a uma cega obedincia ao poder religioso e poltico. No que se refere religio,j mostramos a liberdade
de que os gregos desfrutavam. No que tange situao poltica, a questo mais complexa. Entretando,
tambm se pode dizer que, nesse campo, os gregos igualmente gozavam de uma situao privilegiada,
porque foi o primeiro povo da histria que conseguiu construir instituies polticas livres.
Nos sculos VII e VI a.C., a Grcia sofreu uma transformao socioeconmica considervel. De pas
predominantemente agrcola que era, passou a desenvolver de forma sempre crescente a indstria
artesanal e o comrcio. Assim tornou-se necessrio fundar centros de distribuio comercial, que surgiram
inicialmente nas colnias jnicas, particularmente em Mileto, e depois tambm em outros lugares. As
cidades tornaram-se florescentes centros comerciais, acarretando um forte crescimento demogrfico. O
novo segmento dos comerciantes e artesos alcanou pouco a pouco uma notvel fora econmica,
passando a opor-se concentrao do poder poltico, que estava nas mos da nobreza fundiria. Como
nota E. Zeller, na luta que os gregos empreenderam para transformar as velhas formas aristocrticas de
governo em novas formas republicanas, "todas as foras deviam ser despertadas e exercidas: a vida
pblica abria caminho para a cincia. O sentimento dajovem liberdade devia dar ao esprito do povo grego
um impulso fora do qual a atividade cientfica no podia permanecer. Assim, se o fundamento do
florescimento artstico e cientfico da Grcia foi construido contemporaneamente transformao das
condies polticas e em meio a vivas disputas, ento no se pode negar a conexo entre os dois
fenmenos. Ao contrrio, entre os gregos, precisamente, a cultura inteiramente e do modo mais agudo
aquilo que ser sempre na vida sadia de qualquer povo: ao mesmo tempo,fruto e condio da liberdade".
Mas h um fato muito importante a destacar, confirmando de modo ainda melhor o quej dissemos:
a filosofia nasce primeiro nas colonias e no na me-ptria. Mais precisamente, primeiro nas colnias
orientais da sia Menor (em Mileto) e logo depois nas colnias ocidentais da Itlia meridional - e s
depois refluiu para a me-ptria. E isso aconteceu precisamente porque, com sua operosidade e com seu
comrcio, as colnias alcanaram primeiro uma situao de bem-estar e, devido distncia da me-ptria,
puderam construir instituies livres antes do que ela. Portanto, foram as condies sociopoltico-
econmicas favorveis das colnias que, juntamente com os fatores ilustrados anteriormente, permitiram o
surgimento e o florescimento da filosofia, que depois, passando para a me-ptria, alcanou os seus mais
altos cumes emAtenas, ou seja, na cidade em que floresceu a maior liberdade de que os gregos jamais
gozaram. Assim, a capital da filosofia grega foi a capital da liberdade grega.
Resta ainda uma ltima observao: com a constituio e a consolidao da polis, isto , da Cidade-
Estado, os gregos deixaram de sentir qualquer anttese e qualquer vnculo para a sua liberdade; ao
contrrio, foram levados a verem-se essencialmente como cidados. Para os gregos, o homem coincide
com o cidado. Assim, o Estado tornou-se o horizonte tico do homem grego, assim permanecendo at a
era helenstica: os cidados sentiam os fins do Estado como os seus prprios fins, o bem do Estado como o
seu prprio bem, a grandeza do Estado como a sua prpria grandeza e a liberdade do Estado como a sua
prpria liberdade.
Sem levarmos isso em conta, no poderemos compreender uma grande parte da filosofia grega,
particularmente a tica e toda a poltica da era clssica e, depois, tambm os complexos desdobramentos
da era helenstica.
Depois desses esclarecimentos preliminares, estamos agora em condies de enfrentar a questo da
definio do conceito grego de filosofia.
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3.Conceito e objetivo da filosofia antiga

3.1.As conotaes essenciais da filosofia antiga

Segundo a tradio, o criador do termo 'filo-sofia" foi Pitgoras, o que, embora no sendo
historicamente seguro, no entanto verossmil. O termo certamente foi cunhado por um esprito religioso,
que pressupunha s ser possvel aos deuses uma sofia ("sabedoria"), ou seja, uma posse certa e total do
verdadeiro, uma contnua aproximao ao verdadeiro, um amor ao saber nunca saciado totalmente, de
onde, justamente, o nomefilo-sofia, ou seja, "amor pela sabedoria'.
Mas, substancialmente, o que entendiam os gregos por essa amada e buscada "sabedoria"?
Desde o seu nascimento, a filosofia apresentou de modo bem claro trs conotaes, respectivamente
relativas a 1) o seu contedo, 2) o seu mtodo e 3) o seu objetivo.

1)No que se refere ao contedo, a filosofia pretende explicar a totalidade das coisas, ou seja, toda a
realidade, sem excluso de partes ou momentos dela. Assim, a filosofia distingue-se das cincias
particulares, que assim se chamam exatamente porque se limitam a explicarpartes ou setores da realidade,
grupos de coisas ou de fenmenos. E a pergunta daquele que foi e considerado comoo primeiro dos
filsofos, - "Qual o princpio de todas as coisas?"jmostra aperfeita conscincia desse ponto. Portanto,
a filosofia se prope como objeto a totalidade da realidade e do ser. E, como veremos, alcana-se a
totalidade da realidade e do ser precisamente descobrindo qual o primeiro 'princpio", isto , o primeiro
por que das coisas.
2)No que se refere ao mtodo, a filosofia visa ser "explicao puramente racional daquela totalidade" que
tem por objeto. O que vale em filosofia o argumento da razo, a motivao lgica, o logos. No basta
filosofia constatar, determinar dados de fato ou reunir experincias: ela deve ir alm do fato e alm das
experincias, para encontrar a causa ou as causas precisamente atravs a razo.
justamente esse carter que confere "cientificidade" filosofia. Pode-se dizer que esse carter
tambm comum s outras cincias, que, enquanto tais, nunca so uma mera constatao emprica, mas
tambm so pesquisa de causas e razes. A diferena, porm, est no fato de que, enquanto as cincias
particulares so pesquisa racional de realidades e setores particulares, a filosofia, como dissemos,
pesquisa racional de toda a realidade (do princpio ou dos princpios de toda a realidade). Com isso, fica
esclarecida a diferena entre a filosofia, arte e religio tambm: a grande arte e as grandes religies
tambm visam captar o sentido da totalidade do real, mas o fazem, respectivamente, uma com o mito e a
fantasia, outra com a crena e a f (como dissemos acima), ao passo que a filosofia procura a explicao
da totalidade do realprecisamente ao nvel do logos.
3) Por ltimo, o objetivo ou fim da filosofia est nopuro desejode conhecer e contemplar a verdade. Em
suma, a filosofia grega amor desinteressado pela verdade. Como escreve Aristteles, no filosofar, os
homens "buscaram o conhecer a fim de saber e no para conseguir alguma utilidade prtica". Com efeito,
a filosofia s nasceu depois que os homens resolveram os problemas fundamentais da subsistncia,
libertando-se das mais urgentes necessidades materiais. E conclui Aristteles: Portanto, evidente que
ns no buscamos a filosofia por nenhuma vantagem estranha a ela. Alis, evidente que, como
consideramos homem livre aquele que fim em si mesmo, sem estar submetido a outros, da mesma
forma, entre todas as outras cincias, s a esta consideramos livre, pois s ela fim em si mesma. E fim
em si mesma porque tem por objetivo a verdade, procurada, contemplada e desfrutada como tal. Ento,
pode-se compreender a afirmao de Aristteles: Todas as outras cincias podem ser mais necessrias do
que esta, mas nenhuma ser superior. Uma afirmao que foi adotada por todo o helenismo.
Impe-se, porm, uma reflexo: a "contemplao" peculiar filosofia grega no um otium vazio.
Embora no se submetendo a objetivos utilitaristas, ela possui uma relevncia moral e tambm poltica de
primeira ordem. Com efeito, evidente que, ao se contemplar o todo, mudam necessariamente todas as
perspectivas usuais, muda a viso do significado da vida do homem e se impe uma nova hierarquia de
valores. Em resumo, a verdade contemplada infunde uma enorme energia moral. E, como veremos, com
base nessa energia moral foi que Pato quis construir seu Estado ideal. Mas s mais adiante que
poderemos, desenvolver e esclarecer adequadamente esses conceitos.
Entrementes, ficou evidente a absoluta originalidade dessa criao grega. Os povos orientais
tambm tiveram uma "sabedoria" que tentava interpretar o sentido de todas as coisas (o sentido do todo)
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sem se submeter a objetivos pragmticos. Mas tal sabedoria era entremeada de representaes fantsticas e
mticas, o que a levava para a esfera da arte, da poesia ou da religio. Em concluso, a grande descoberta
da 'filo-sofia' grega foi a de tertentado essa aproximao ao todo fazendo uso somente da razo (dologos)
e do mtodo racional. Uma descoberta que condicionou estruturalmente, de modo irreversvel, todo o
Ocidente.

3.2.A filosofia como necessidade primriado esprito humano

Algum perguntar: mas por que o homem sentiu a necessidade de filosofar? Os antigos respondiam
que tal necessidade est estruturalmente radicada na prpria natureza do homem. Como escrevia
Aristteles: "Por natureza, todos os homens aspiram ao saber." E ainda: "Exercer a sabedoria e conhecer
so desejveis pelos homens em si mesmos: com efeito, no possvel viver como homens sem essas
coisas." E os homens tendem ao saber porque sentem-se plenos de "admirao" ou "maravilham-se",
dizem Plato e Aristteles: "Os homens comearam a filosofar, tanto agora como nas origens, por causa
da admirao: no princpio, eles ficavam maravilhados diante das dificuldades mais simples; em seguida,
progredindo pouco a pouco, chegaram a se colocar problemas sempre maiores, como os problemas
relativos aos fenmenos da lua, do sol e dos astros e, depois, os problemas relativos origem de todo o
universo."
Assim, a raiz da filosofia precisamente esse 'maravilhar-se", surgido no homem que se defronta com
o Todo (a totalidade), perguntando-se qual a sua origem e o seu fundamento, bem como o lugar que ele
prprio ocupa nesse universo. Sendo assim, a filosofia inapagvel e irrenuncivel, precisamente porque
no se,pode extinguir a admirao diante do ser nem se pode renunciar necessidade de satisfaz-la.
Por que existe tudo isso? De onde surgiu? Qual a sua razo de ser? Esses so problemas que
equivalem ao seguinte: por queexiste o ser e no o nada? E um momento particular desse problema geral
o seguinte: por que existe o homem, por que eu existo?
Como fica evidente, trata-se de problemas que o homem no pode deixar de se propor ou, pelo
menos, so problemas que, medida que so rejeitados, diminuem aquele que os rejeita. E so problemas
que mantm o seu sentido preciso mesmo depois do triunfo das cincias particulares modernas, porque
nenhuma delas foi feita para resolv-los, j que as cincias respondem somente a perguntas sobre a parte e
no a perguntas sobre osentido do todo.
Por todas essas razes, portanto, podemos repetir com Aristteles que no apenas na origem, mas
tambm agora e sempre, a velha pergunta sobre o todo tem sentido - e ter sentido enquanto o homem se
maravilhar diante do ser das coisas e diante do seu prprio ser.
3.3. Os problemas fundamentais da filosofia antiga
Inicialmente, a totalidade do real era vista como physis (natureza) e como cosmos. Assim, o
problema filosfico por excelncia era a questo cosmolgica. Os primeiros filsofos, chamados
precisamente de "fsicos", "naturalistas" ou "cosmlogos", propunham-se os seguintes problemas: como
surgiu o cosmos? Quais so as fases e os momentos de sua gerao? Quais so as foras originrias que
agem no processo?
Com os sofistas, porm, o quadro mudou. A problemtica do cosmos entrou em crise e a ateno
passou a se concentrar no homem e em suas virtudes especficas. Nascia assim a problemtica moral.
Com as grandes construes sistemticas do sculo IV a.C., a temtica filosfica iria se enriquecer
ainda mais, distinguindo alguns mbitos de problemas (relacionados com a problemtica do todo) que, ao
longo de toda a histria da filosofia, iriam permanecer como pontos de referncia paradigmticos.
Plato iria descobrir e procurar demonstrar que a realidade ou o ser no de um nico gnero e que,
alm do cosmos sensvel, existe tambm uma realidade inteligvel que transcende o sensvel, descobrindo
assim o que mais tarde seria chamado de metafsica (o estudo das realidades que transcendem as
realidadesfsicas).
Essa descoberta levaria Aristteles a distinguir a ftsicapropriamente dita, como doutrina da realidade
fisica, da metafsica, precisamente como doutrina da realidade supra-fsica. E, assim, a fsica veio a
significar estavelmente cincia da realidade natural e sensvel.
Os problemas morais tambm se especificaram, distinguindo-se os dois momentos da vida: o do
homem individualmente e o do homem em sociedade. E, assim,nasceu a distino dos problemas ticos
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propriamente ditos em relao aos problemas mais propriamente polticos (problemas, contudo, que
continuam muito mais intimamente ligados para o grego do que para ns, modernos).
Com Plato e Aristteles seriam fixados os problemas (que j haviam sido debatidos pelos fil sofos
anteriores) da gnese e da natureza do conhecimento, bem como os problemas lgicos e metodolgicos. E,
examinando bem, veremos que esses problemas constituem uma explicitao que diz respeito quela
segunda caracterstica que vimos ser prpria da filosofia, ou seja, o mtodo da pesquisa racional.Qual o
caminho que o homem deve seguir para alcanar a verdade? Qual a contribuio dos sentidos e qual a
contribuio da razo para se chegar verdade? Quais as caractersticas do verdadeiro e do falso? Quais
so as formas lgicas atravs das quais o homem pensa, julga e raciocina? Quais so as normas do correto
pensar? Quais so as condies para que um tipo de raciocnio possa ser qualificado de cientffico?
Em conexo com a questo lgico-gnosiolgica, surge tambm o problema da determinao da
natureza da arte e do belo na expresso e na linguagem artstica, nascendo assim aquelas que hoje
chamamos de questes estticas. E, ainda em conexo com essas questes, surgiram tambm os problemas
da determinao da natureza da retrica e do discurso retrico, ou seja, o discurso que visa convencer e a
habilidade de saber persuadir, questo que teve to grande importncia na Antigidade.
A filosofia aristotlica trataria essas questes como definitivamente estabelecidas, agrupando-as,
porm, em 1)fsicas (ontolgico-teolgico-fsico-cosmolgicas), 2) lgicas (e gnosiolgicas) e 3) morais.
Por fim, a filosofia grega tardia, que j se desenvolveu na poca crist, responderia tambm a
instncias mstico-religiosas, conformando-se ao esprito da nova poca.
3.4.As fases e os perodos da histria da filosofia antiga
A filosofia antiga grega e greco-romana tem uma histriamais do que milenar. Partindo do sculo
VI a.C., chega at o ano de 529 d.C., ano em que o imperador Justiniano mandou fechar as escolas pags e
dispersar os seus seguidores.
Nesse arco de tempo, podemos distinguir os seguintes perodos:
1)O perodo naturalista, que, como j dissemos, caracterzou-se pelo problema da physis e do cosmos
e que, entre os sculos VI e V, viu sucederem-se os jnicos, os pitagricos, os eleatas, os pluralistas e os
fsicos eclticos.
2)O perodo chamado humanista, que, em parte, coincide com a ltima fase da filosofia naturalista e
com sua dissoluo, tendo como protagonistas os sofistas e, sobretudo, Scrates, que pela primeira vez
procura determinar a essncia do homem.
3)O momento das grandes snteses de Plato e Aristteles, que coincide com o sculo IVa.C.,
caracterizando-se sobretudo pela descoberta do supra-sensvel e pela explicitao e formulao orgnica
de vrios problemas da filosofia.
4)Segue-se o perodo caracterizado pelas escolas helensticas, que vai da grande conquista de
Alexandre Magno at o fim da era pag e que, alm do florescimento do cinismo, v surgirem tambm os
grandes movimentos do epicurismo, do estoicismo, do ceticismo e a posterior difuso do ecletismo.
5)O perodo religioso do pensamento veteropago, como j acenamos, desenvolve-se quase
inteiramente na poca crist, caracterizando-se sobretudo por um Grandioso renascimento do platonismo
que iria culminar com o movimento neoplatnico. O reflorescimento das outras escolas seria condicionado
de vrios modos pelo mesmo platonismo.
6)Nesse perodo, nasce e se desenvolve o pensamento cristo, que tenta formular racionalmente o
dogma da nova religio e defini-lo luz da razo, com categorias derivadas dos filsofos gregos.
A primeira tentativa de sntese entre o Antigo Testamento e o pensamento grego foi utilizada por
Flon, o Hebreu, em Alexandria, mas sem prosseguimento. A vitria dos cristos iria impor sobretudo um
repensamento da mensagem evanglica luz das categorias da razo. Esse momento do pensamento
antigo, porm, no constitui um coroamento do pensamento dos gregos, assinalando muito mais o comeo
da crise e a superao do modo de pensar dos gregos e preparando assim a civilizao medieval e as bases
daquilo que viria a ser o pensamento cristo "europeu'. Desse modo, mesmo levando em conta os laos
que esse momento do pensamento tem com a ltima fase do pensamento pago que se desenvolve
contemporaneamente, ele deve ser estudado em separado, precisamente como pensamento vterocristo,
sendo considerado atentamente, nas novas instncias que ele instaura, como premissa e fundao do
pensamento e da filosofia medievais.
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4. A concepo filosfica
E no perodo arcaico que surgem os primeiros filsofos gregos, por volta de fins do sculo VII a.C. e
durante o sculo VI a.C.
Alguns autores costumam chamar de "milagre grego" a passagem do pensamento mtico para o
pensamento crtico racional e filosfico. Atenuando a nfase dada a essa "mutao", no entanto, alguns
estudiosos mais recentes pretendem superar essa viso simplista e a-histrica, realando o fato de que o
surgimento da racionalidade crtica foi o resultado de um processo muito lento, preparado pelo passado
mtico, cujas caractersticas no desaparecem "como por encanto" na nova abordagem filosfica do
mundo. Ou seja, o surgimento da filosofia na Grcia no o resultado de um salto, um "milagre"
realizado por um povo privilegiado, mas a culminao de um processo que se fez atravs dos tempos e
tem sua dvida com o passado mtico.
Algumas novidades surgidas no perodo arcaico ajudaram a transformar a viso que o homem mtico
tinha do mundo e de si mesmo. So elas a inveno da escrita, o surgimento da moeda, a lei escrita, o
nascimento da plis (cidade-estado), todas elas tornando-se condio para o surgimento do filsofo.
Vejamos como isso se deu.

4.1. A escrita
Geralmente a conscincia mtica predomina nas culturas de tradio oral, onde ainda no h escrita.
interessante observar que mythos significa "palavra", "o que se diz". A palavra antes da escrita, ligada a
um suporte vivo que a pronuncia, repete e fixa o evento por meio da memria pessoal. Alis,
Etimologicamente, epopia significa "o que se exprime pela palavra" e lenda "o que se conta".
bem verdade que, de incio, a primeira escrita mgica e reservada aos privilegiados, aos
sacerdotes e aos reis. Entre os egpcios, por exemplo, hierglifos significa literalmente "sinais divinos".
Na Grcia, a escrita surge por influncia dos fencios e j no sculo VIII a.C. se acha suficientemente
desligada de preocupaes esotricas e religiosas. Enquanto os rituais religiosos so cheios de frmulas
mgicas, termos fixos e inquestionados, os escritos deixam de ser reservados apenas aos que detm o
poder e passam a ser divulgados em praa pblica, sujeitos discusso e crtica. Apenas um parntese
esclarecedor: isso no significa que a escrita tenha se tornado acessvel a todos. Muito ao contrrio,
permanece ainda grande o nmero de analfabetos. O que est em questo, no entanto, a dessacralizao
da escrita, ou seja, seu desligamento da religio.
A escrita gera uma nova idade mental porque exige de quem escreve uma postura diferente daquela
de quem apenas fala. Como a escrita fixa a palavra, e consequentemente o mundo, para alm de quem a
proferiu, necessita de mais rigor e clareza, o que estimula o esprito crtico. Alm disso, a retomada
posterior do que foi escrito e o exame pelos outros no s de contemporneos mas de outras geraes -
abrem os horizontes do pensamento, propiciando o distanciamento do vivido, o confronto das idias, a
ampliao da crtica.
Portanto, a escrita aparece como possibilidade maior de abstrao, uma reflexo da palavra que
tender a modificar a prpria estrutura do pensamento.

4.2.A moeda
Por volta dos sculos VIII a VI a.C. houve o desenvolvimento do comrcio martimo decorrente da
expanso do mundo grego mediante a colonizao da Magna Grcia (atual sul da Itlia) e Jnia (atual
Turquia). O enriquecimento dos comerciantes promoveu profundas transformaes decorrentes da
substituio dos valores aristocrticos pelos valores da nova classe em ascenso.
Na poca da predominncia da aristocracia rural, cuja riqueza se baseava em terras e rebanhos, a
economia era pr-monetria e os objetos usados para troca vinham carregados de simbologia afetiva e
sagrada, decorrente da posio social ocupada por homens considerados superiores e do carter
sobrenatural que impregnava as relaes sociais.
A fim de facilitar os negcios, a moeda, que tinha sido inventada na Ldia, aparece na Grcia por
volta do sculo VII a.C. A moeda torna-se necessria porque, com o comrcio, os produtos que antes eram
feitos sobretudo com valor de uso passam a ter valor de troca, isto , transformam-se em mercadoria. Da
a exigncia de algo que funcionasse como valor equivalente universal das mercadorias.
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A inveno da moeda desempenha papel revolucionrio, pois est vinculada ao nascimento do

pensamento racional. Isso porque passa a ser emitida e garantida pela Cidade, revertendo benefcios para
a prpria comunidade. Alm desse efeito poltico de democratizao, a moeda sobrepe aos smbolos
sagrados e afetivos o carter racional de sua concepo: muito mais do que um metal precioso que se troca
por qualquer mercadoria, a moeda um artifcio racional, uma conveno humana, urna noo abstrata de
valor que estabelece a medida comum entre valores diferentes.

4.3. A lei escrita

Drcon (sc. VII a.C.), Slon e Clstenes (sc. VI a.C.) so os primeiros legisladores que marcam
uma nova era: a justia, at ento dependente da arbitrariedade dos reis ou da interpretao da vontade
divina, codificada numa legislao escrita. Regra comum a todos, norma racional, sujeita discusso e
modificao, a lei escrita passa a encarnar uma dimenso propriamente humana.
As reformas provocadas pela legislao Clstenes fundam a plis sobre uma base nova: a antiga
organizao tribal abolida e estabelecem-se novas relaes, no mais baseadas na consanginidade, mas
determinadas por nova organizao administrativa. Tais, modificaes expressam o ideal igualitrio
prepara a democracia nascente, pois a unificao do corpo social abole a hierarquia fundada no poder
aristocrtico das famlias.

5. Filosofia do Direito:
Como sabido, o direito existe onde quer que exista a sociedade. Isto porqu, parece que a prpria
vida depende de se viver em sociedade. Depreende-se, ento, que a perpetuao da espcie, talvez o
instinto mais predominante do ser humano esteja em ntima co-relao com o do viver social. E esta
convivncia no se d sem uma regulamentao, devido s idiossincrasias de cada um. Da, a fundamental
e absoluta importncia do direito, que, por seu carter universal, torna-se passvel de uma investigao
filosfica em busca da realidade jurdica.
A filosofia do direito parte de dogmas pr-estabelecidos para indagaes, transcendendo o
conhecimento positivo atravs de uma anlise crtica, que levar a um conhecimento mais completo e
justo tanto da interpretao como da aplicabilidade das leis. Esta anlise se dar atravs do ato de pensar,
que nada mais do que uma forma de aprender, bsica para qualquer atividade futura que exija
reflexo, concluso, julgamento, avaliao.
O direito realidade universal. Onde quer que exista o homem, a existe o direito como expresso de
vida e de convivncia. exatamente por ser o direito fenmeno universal que ele suscetvel de
indagao filosfica. A Filosofia no pode cuidar seno daquilo que tenha sentido de universalidade. Esta
a razo pela qual se faz Filosofia da vida, Filosofia do direito. Filosofia da histria ou Filosofia da arte.
Falar em vida humana falar tambm em direito, da se evidenciando os ttulos existenciais de uma
Filosofia jurdica. Na Filosofia do Direito deve refletir-se, pois, a mesma necessidade de especulao do
problema jurdico em suas razes, independentemente de preocupaes imediatas de ordem prtica.
Enquanto que o jurista constri a sua cincia partindo de certos pressupostos, que so fornecidos
pela lei e pelos cdigos, o filsofo do direito converte em problema o que para o jurista vale como
resposta ou ponto assente e imperativo. Quando o advogado invoca o texto apropriado da lei, fica
relativamente tranqilo, porque a lei constitui ponto de partida seguro para o seu trabalho profissional; da
mesma forma, quando um juiz prolata a sua sentena e a apia cuidadosamente em
textos legais, tem a certeza de estar cumprindo sua misso de cincia e de humanidade, porquanto
assenta a sua convico em pontos ou em cnones que devem ser reconhecidos como obrigatrios. O
filsofo do direito, ao contrrio, converte tais pontos de partida em problemas, perguntando: Por que o
juiz deve apoiar-se na lei? Quais as razes lgicas e morais que levam o juiz a no se revoltar contra a lei,
e a no criar soluo sua para o caso que est apreciando, uma vez convencido da inutilidade, da
inadequao ou da injustia da lei vigente? Por que a lei obriga? Como obriga? Quais os limites lgicos da
obrigatoriedade legal?
A misso da Filosofia do Direito , portanto, de crtica da experincia jurdica, no sentido de
determinar as suas condies transcendentais, ou seja, aquelas condies que servem de fundamento
experincia, tornando-a possvel. Que que governa a vida jurdica? Que que, logicamente, condiciona o
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trabalho do jurista? Quais as bases da Cincia do Direito e quais os ttulos ticos da atividade do
legislador? Eis a exemplos da j apontada preocupao de buscar os pressupostos, as condies ltimas,
procurando partir de verdades evidentes, ou melhor, evidenciadas no processar-se da experincia
histrico-social.
O acadmico de direito no deve se afastar, assim, do estudo da filosofia do direito, sob pena de
(...)uma hipertrofia do conhecimento terico, em detrimento da prtica, que impede ao aluno inferir,
estabelecer relaes e concluir de sua aplicabilidade na vida.
Reconhecendo-se, portanto, a importncia da filosofia do direito, deduz-se que deveria ser disciplina
atuante em todos os nveis do curso de cincias jurdicas e sociais. E enquanto esta necessidade dista da
realidade, (...) o estudante tem de se convencer que sua aprendizagem uma tarefa eminentemente
pessoal.O acadmico deve, alm desta atitude autodidata, saber que o saber leva conhecida concluso
socrtica: Toda autoridade que tenho repousa apenas em meu conhecimento de quo pouco sei.

A FILOSOFIA DO DIREITO NA GRCIA

Na histria do pensamento filosfico criador, a Grcia antiga constitui uma exceo e um milagre do
esprito humano.
Nunca houvera e nunca mais houve, na histria dos povos, concentrao to extraordinria, em
quantidade e qualidade, de espritos to evoludos, que se erigiram em padres insuperados.
Na Grcia antiga, pela primeira vez, o direito objeto de profundas e especficas indagaes
filosficas, deixando de ser privativo dos sacerdotes, dos monarcas e dos moralistas, para ser cultivado por
filsofos e juristas.
1. OS SOFISTAS
Pensadores helnicos, anteriores e contemporneos de Scrates, constituem os sofistas um grupo
singular e corajoso de pensadores (Grgias, Hpias, Prdico, Protgoras, Trasmaco) que, em sua
argumentao, longe de procurarem a verdade, tudo fazendo para confundir o adversrio, mediante o
sofisma, ora usando argumentos aparentemente vlidos, mas que, na realidade, a nada conduzem, ora
partindo de premissas falsas ou tidas como tais, para chegar a concluses inadmissveis, mas que parecem
amoldar-se s regras formais do raciocnio e de impossvel refutao.
Os sofistas manejam a palavra e esgrimam por meio da dialtica,
sustentando, ao sabor do momento, teses paradoxais, idias inconciliveis, concluses incompatveis com
as premissas.
Mais do que solues ou respostas, os sofistas levantam dvidas, sacodem idias adormecidas,
problematizam, obrigam a pensar, do que resulta grande florescimento de pensadores, culminando no
advento da extraordinria corrente da filosofia idealista.
Negando a verdade objetiva, acentuando a relatividade do pensamento humano (o homem a
medida de todas as coisas, Protgoras), ressaltando a dificuldade em conhecer (mesmo que se chegasse
a conhecer, seria incomunicvel esse conhecimento, por causa da diferena entre o que se pensa e o
pensado, Grgias), os sofistas pem em dvida a justia absoluta. O direito, fenmeno de significado
relativo, expresso do arbtrio e da fora, continuamente mutvel. O que justo por lei ser tambm
justo por natureza? H harmonia entre o direito positivo e o direito natural? Admitindo-se, como vlida, a
idia do justo natural, a concluso forosa no seria de que todas as leis seriam iguais?

2. SCRATES
O perodo tico da filosofia grega iniciou-se com Scrates (470 ou 469 a 399 a.C.) e foi completar-
se com o pensamento de Plato e de seu discpulo Aristteles. A exemplo dos sofistas, seus
contemporneos, Scrates atraa ouvintes, com eles se reunindo em praas pblicas, mas enquanto os
primeiros proferiam palestras e cobravam, ele mantinha fecundos dilogos e nada recebia em troca.
O pensamento socrtico acha-se consignado nas obras Apologia e Memorveis, de Xenofontes, e nos
Dilogos de Plato.
Particularmente notvel foi o mtodo empregado pelo filsofo na sua busca do saber. Interessado em
refletir sobre determinado tema, dirigia pergunta ao seu interlocutor e, de cada resposta, formulava outra
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indagao, provocando embaraos crescentes para o interrogando. Essa fase do mtodo denominada
ironia. Aps seu interlocutor reconhecer o equvoco das respostas, Scrates demonstrava o que era certo,
ocorrendo assim a maiutica, cujo vocbulo deriva de maia, parto deidia. Mais tarde a maiutica foi
aperfeioada por Plato, que a transformou em sua dialtica.
Enquanto os sofistas se intitulavam conhecedores da verdade, Scrates afirmava: a nica coisa que
eu sei precisamente que nada sei. Por essa expresso quis apenas mostrar que o homem da cincia deve
adotar postura de humildade diante do universo do saber. Uma das premissas de seu pensamento era a
inscrio do orculo de Delfos: Nosce te ipsum (conhece-te a ti mesmo). Entendia no ser possvel ao
homem conhecer a realidade objetiva desconhecendo o seu prprio ser. Pregou, ento, a filosofia do
autoconhecimento.
O pensador, que no se interessara pela Cosmologia e nem pelas questes polticas, no formulou
um sistema sobre o Direito, deixando consideraes esparsas sobre o problema da lei e da justia. Com a
conscincia de cumprir os seus deveres de cidado, ao ser indagado por Hpias quanto noo de justia,
respondera-lhe ser desnecessrio dizer com palavra o que revelava com o exemplo de sua conduta. O
grande sbio identificou a justia com a lei: eu digo que o que legal justo; quem obedece s leis do
Estado obra justamente, quem as desobedece, injustamente. Scrates orientava no sentido da plena
obedincia lei, proclamando ser um ato de injustia a sua violao, pois a mesma seria uma decorrncia
de um consentimento dos cidados, implicando o desrespeito em quebra de um pacto. Nessa idia, Guido
Fass vislumbra uma concepo contratualista. Tal perspectiva de pensamento demonstra afinidade com
a doutrina positivista, que somente viria surgir muitos sculos aps.
Na riqueza das idias socrticas encontram-se tambm manifestaes de natureza jusnaturalista,
pois, no dilogo com Hpias, o sbio aborda sobre leis no escritas de carter universal e que seriam de
origem divina. No apenas no pensamento do filsofo, mas tambm pelo ltimo exemplo de vida, nota-se
uma valorizao dos princpios de segurana jurdica. Ao ser condenado injustamente a beber sicuta, sob
alegao de que corrompia a juventude com aluso a novos deuses, Scrates negou a sua fuga aos amigos,
dizendo-lhes que era preciso que os homens bons cumprissem as leis ms, para que os homens maus
respeitassem as leis sbias. Com o seu gesto, Scrates, no conflito entre os valores justia esegurana,
optou por este ltimo.

3. PLATO
Assimilando de Scrates, seu grande mestre, o mtodo de reflexo por dilogos, o ateniense Plato
(427-347 a.C.) produziu numerosos escritos filosficos, notveis pela profundidade e fora lgica de suas
idias e ainda pela elegncia do estilo. Esse valioso conjunto de forma e contedo levou Bernard Shaw,
aps a leitura dos dilogos, a rever o seu convencimento quanto ao progresso da cultura, pois se a
humanidade produziu h vinte e cinco sculos um tal homem, foroso confessar que a cultura no tem
progredido em todos os seus aspectos.
Descendente de famflia nobre, Plato recebeu educao esmerada, e aos vinte anos de idade passou
a acompanhar as lies de Scrates, ao lado de quem permaneceu at que a morte lhe tirasse o grande
mestre.
Dos vinte e seis dilogos conhecidos, A Repblica, que mais propriamente deveria denominar-se O
Estado, a obra mais citada, pois nela se acham reunidas as idias do filsofo nos domnios da Etica,
Esttica, Psicologia, Teologia e Metafsica. Nos dilogos, a presena de Scrates constante, a ponto de
criar embaraos aos intrpretes das obras quanto distino do pensamento dos dois filsofos. Destacam-
se, ainda, com particular interesse para a nossa disciplina, os dilogos constantes em O Poltico e em As
Leis.
Enquanto no pensamento socrtico a tica possui conotao utilitria, pois identificara o bem com o
til e o agradvel para o homem, em Plato aquela noo se apresenta desprovida de condicionamento,
pois o bem teria valor em si mesmo. Muitos sculos aps, Emmanuel Kant (1724-1804) desenvolveria
igual linha de pensamento. De capital importncia em seu sistema filosfico a noo de idia, a qual no
se confunde com o sentido comum do vocbulo, com objeto do pensamento humano. E algo exterior, que
existe no mundo da realidade objetiva e que se v. A idia se identifica com o universal, pois essncia
depurada de individualidade.
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Marcado, na interpretao de alguns autores, pela condenao de Scrates, Plato teria se

preocupado em conceber o Estado perfeito, que seria governado pelos mais sbios e onde a justia
prevaleceria. Comparou o Estado com o homem em dimenso grande, pois seria dotado de organismo
completo e de perfeita unidade. A anlise sobre o Estado revela que a preocupao maior do filsofo no
era com o Estado em si, pois esse mostrado apenas como instrumento de realizao da mais completa
justia. Este valor, portanto, o alvo principal de todo o sistema imaginado. A justificativa para a
existncia do Estado revela que o filsofo o concebeu como processo de adaptao criado pelo homem
para suprir as suas deficincias, pois surgiria como decorrncia da impossibilidade de cada pessoa,
diretamente, prover as suas mais variadas necessidades.
Os laos de harmonia que devem imperar na sociedade apenas seriam possveis em um Estado
organizado racionalmente. Considerando que a propriedade e a famlia eram dois fatores de instabilidade
social, pois provocavam divises entre os homens e confronto do interesse geral com o particular,
preconizou a extino das duas instituies. Ao Estado seria confiada a tarefa de criar e educar os jovens,
prtica essa que induziria maior respeito entre os membros da comunidade e a extino dos privilgios de
parentesco. As unies, por seu lado, no seriam livres, competindo aos magistrados a sua disposio. O
poder do Estado seria ilimitado e, em face dele, os cidados no possuam algum direito. Os indivduos,
em verdade, pertenciam ao Estado.
A sociedade no Estado ideal seria formada pelos artesos, que seriam laboriosos; pelos gueireiros,
que seriam fortes; pelos magistrados, que seriam dotados de racionalidade. Entre as classes haveria uma
hierarquia, pois os artesos e guerreiros deveriam subordinar-se aos magistrados, que seriam governantes
e representados pelos filsofos. Cada membro da sociedade deveria desempenhar papel correspondente s
suas aptides. Ao nascer, deus colocaria ouro nos que iriam governar; prata, na formao dos
guerreiros;ferro e bronze nos agricultores e artfices. Admitia, porm, que um tipo de metal pudesse
produzir uma gerao de outro metal. A justia somente seria alcanada na medida em que as pessoas
desempenhassem na sociedade um papel compatvel com as suas aptides.
Em sua obra As Leis, produzida na velhice, Plato alterou vrios princpios que adotara em A
Repblica. Em lugar de trs classes sociais, reconheceu quatro, cujo critrio de distino se basearia na
renda individual. Aceitou o casamento monogmico em todas as classes e tambm o direito de
propriedade sobre a terra, embora com vrias restries. Plato, que concebera o estado sem lei, modelo
esse que confiava aos juzes a soluo justa das questes, embora convencido de seu acerto, reconheceu
que o mesmo seria inexeqvel naquela poca, pois no havia magistrados assim habilitados em nmero
suficiente. Ainda quanto lei, entendera o filsofo que os textos deveriam ser acompanhados de exposio
relativa finalidade do ato normativo.

4. ARISTTELES
Com Aristteles (384-322 a.C.) encerra-se o chamado perodo tico da Filosofia grega, iniciado com
Scrates e continuado com Plato. Essa fase urea do pensamento estendeu-se entre os sculos V e VIa.C.
e foi considerada como idade de ouro da cultura humana.
Nascido em Estagira, na Trcia, Aristteles freqentou a Academia de Plato durante duas dcadas,
e com a morte de seu mestre empreendeu viagens pela Grcia, exercendo, a seguir, as funes de
preceptor de Alexandre, filho de Felipe, rei da Macednia. Mais tarde, retornando a Atenas, ali fundou
uma escola de Filosofia, que recebeu o nome de Liceu.
De todos os filsofos da Antigidade, foi Aristteles quem desenvolveu mais extensamente os temas
ligados Filosofia Jurdica. Para ele o Estado constitua a expresso mais feliz da comunidade humana e o
seu vnculo com o homem era de natureza orgnica, pois assim como no possvel conceber a mo viva
separada do corpo, assim tambm no se pode conceber o indivduo sem o Estado. Do ponto de vista
social o homem foi chamado de animal poltico, no sentido de que possua instinto de vida gregria. Fora
da sociedade, segundo o Estagirita, o homem seria um bruto. Para que o homem vivesse isoladamente
seria necessrio, portanto, que no se situasse dentro dos padres de normalidade.
Diferentemente de seu mestre, que situava as questes filosficas em um plano de profunda
abstrao, Aristteles procurava ligar-se mais aos fatos empricos, na contemplao dos fenmenos
sociais. Apesar de desenvolver amplamente a reflexo sobre a justia, considerou legtimo o regime da
escravido, pois a vida, ao mesmo tempo que requeria a atividade intelectual da classe dirigente,
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necessitava da mo-de-obra dos agricultores e artfices. A escravido, que se impunha como ordem natural
das coisas, deveria extinguir-se quando pudesse ser substituda pela mquina. Del Vecchio, como tantos
outros autores, procurou justificar a posio de Aristteles, alegando que a sociedade daquela poca
adotava aquele modelo de organizao, deixando entrever que o Estagirita fora influenciado pelos fatos de
seu tempo. Tal argumento seria pondervel em funo de um homem mdio, no para um filsofo que
exercita, permanentemente, a arte da superao; que capaz de ver alm da fsica; que era mestre, enfim,
na cincia da abstrao.
Os filsofos que antecederam Aristteles no chegaram a abordar o tema da justia dentro de uma
perspectiva jurdica, mas como valor relacionado generalidade das relaes interindividuais ou coletivas.
Em sua Etica a Nicmaco, o Estagirita formulou a teorizao da justia e eqidade, considerando-as sob o
prisma da lei e do Direito. To bem elaborado o seu estudo que se pode afirmar, sem receio de erro, que
muito pouco se acrescentou, at nossos dias, quele pensamento original.
Aprovando a assertiva de Tegnis, para quem na justia esto compreendidas todas as virtudes, o
filsofo considera justo o homem respeitador da lei e injusto o sem lei. Com esta passagem, no pretendeu
expressar uma profisso de f cega na lei, pois a sua ateno no se achava concentrada em lei de qualquer
contedo, mas naquelas que comungam com o seu sentido virtual, conforme se pode concluir da seguinte
passagem de sua Etica a Nicmaco: (...) nas disposies que tomam sobre todos os assuntos, as leis tm
em mira a vantagem comum, quer de todos, quer dos melhores ou daqueles que detm o poder ou algo
nesse gnero; de modo que, em certo sentido, chamamos justos queles atos que tendem a produzir e a
preservar a sociedade poltica e felicidade e os elementos que acompem.
Ao elaborar a sua noo de justia, Aristteles assimilou dos pitagricos as medidas igualdade e
proporcionalidade, afirmando que a justia envolvia pelo menos quatro termos: (...) porquanto duas so
as pessoas para quem ele de fato justo, e duas so as coisas em que se manifesta os objetos
distribudos. Ajustia no implicaria apenas em igualdade, tomada esta como proporo aritmtica, mas
tambm em proporcionalidade, que uma igualdade de razes. Classificou a justia em duas espcies
bsicas: distributiva, que denominou proporcional, e comutativa, por ele chamada de retificadora ou
corretiva. A distributiva se configuraria com a distribuio, proporcional ao mrito de cada pessoa, de
bens, recompensas, honras. A comutativa ocorreria nas relaes de troca, consistindo na igualdade entre
o quinho que se d e o que se recebe. Ela poderia ser voluntria, como nos contratos, e involuntria,
como nos delitos. Na ltima hiptese caberia ao juiz igualar as coisas mediante penas, aspecto esse que
levou Del Vecchio a trat-la por justia judicial. Ao rechaar a idia pitagrica de reciprocidade como
prtica justa, revela a sua oposio chamada pena de talio sem, contudo, a ela referir-se nominalmente:
Ora, reciprocidade no se enquadra nem na justia distributiva, nem na corretiva, e no entanto querem
que a justia do prprio Radamanto signifique isso: Se um homem sofrer o que fez, a devida justia ser
feita.
A noo de eqidade foi exposta por Aristteles como uma correo da lei quando ela deficiente
em razo de sua universalidade. O filsofo apresentou a eqidade como critrio de preenchimento de
lacunas: (...) quando a lei se expressa universalmente e surge um caso que no abrangido pela
declarao universal, justo, uma vez que o legislador falhou e errou por excesso de simplicidade, corrigir
a omisso.... O filsofo comparou a eqidade rgua de lesbos que, por ser de chumbo, possua
flexibilidade suficiente para se adaptar forma da pedra. Analogamente o juiz deveria proceder,
adaptando a lei aos fatos concretos.
A genialidade do Estagirita luziu tambm nos domnios do Direito Comparado, ao elaborar
comentrios sobre inmeras constituies de sua poca, chegando aos nossos dias, porm, apenas os
referentes Constituio Ateniense. Foi original, ainda, ao preconizar a clebre diviso dos trs poderes
do Estado, teoria essa, muitos sculos depois, amplamente estudada por Montesquieu.

5. A ESCOLA ESTICA
O estoicismo uma doutrina que teve os seus antecedentes com a Escola Cnica, sobretudo no
pensamento de seus corifeus Antstenes (445-370 a.C.) e Digenes (413-323 a.C.). Para eles, os homens
deveriam limitar as suas necessidades e depender menos das coisas. Cada cidado deveria agir livremente
e desatar os laos que o prendiam ao Estado e se transformar em cidado do mundo (cosmopolita). A
ateno dos homens deveria voltar-se para as leis da virtude e no para os costumes e leis impostas pelo
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Estado. Pregaram o retorno ao primitivo estado de natureza. Para Ruiz Moreno, os cnicos desenvolveram
uma espcie de anarquismo passivo.
Fundada por Zeno de Ctio (335-263 a.C.), a Escola Estica teve a sua doutrina sistematizada por
Crisipo, no sc. III a.C., e se expandiu por toda a Grcia, indo projetar-se em Roma, onde obteve notveis
seguidores: Ccero, Sneca, Marco Aurlio, Epteto, cujo pensamento ser objeto de apreciao parte.
Sob a influncia de Herclito, os esticos adotaram uma filosofia pantesta, sustentando que o universo
seria conduzido por um princpio geral, logos, a razo, estando o mundo da matria impregnado de
racionalidade. O homem, tambm sujeito quele princpio, seria essencialmente racional. Nos domnios da
tica, assimilaram o pensamento dos cnicos, mas de uma forma purificada, pois para esses o homem
deveria viver de acordo com a natureza em geral, enquanto que para os esticos a natureza em questo
seria a comum aos homens. O bem, para eles, estaria na resignao, e verdadeiramente sbio seria o que
soubesse superar as suas paixes e se livrar de condicionamento exterior. O homem sbio, portanto,
desfrutaria de liberdade interna. Esta, que somente seria alcanada com o aperfeioamento do esprito,
nivelaria os homens, pois diante dela a diferena de classes no teria sentido, desaparecendo a distino
entre as pessoas livres e os escravos.
Estando o universo animado pela razo, esta seria a fonte suprema a orientar os homens e suas leis, e
sendo nica no poderia ditar seno um direito e um Estado, da Zeno de Cftio ter pregado a formao de
um Estado universal. Pelos princpios gerais do estoicismo se depreende a existncia de um Direito
Natural, que seria aquele em total harmonia com a razo que governa o universo. Com a implantao do
Estado nico, o Direito Natural tenderia a se efetivar espontaneamente, prescindindo de leis, pois estas
no seriam mais necessrias, conforme o pensamento do fundador da Escola.

6. A ESCOLA EPICURISTA
Criada por Epicuro de Samos (341 a 270 a.C.), a Escola Epicurista, do ponto de vista da tica, foi
um prolongamento da Escola Cirenaica, com a virtude, todavia, de super-la. Seu fundador teria
produzido inmeros tratados, que no chegaram, porm, aos dias atuais, salvo por abundantes fragmentos.
Em Atenas, no ano 306 a.C., Epicuro fundou uma escola filosfica que levou o nome de filsofos do
jardim, justamente porque os encontros se faziam em um jardim.
A Escola Cirenaica, que fora criada por Aristipo de Cirene, no sc. IV a.C., havia exposto uma
doutrina tica de cunho utilitrio, sendo por isso tambm chamada de Escola Hedonista, cujo vocbulo
deriva do grego hedone, prazer. O homem deveria procurar, com as suas aes, alcanar o prazer e afastar
a dor, com o prazer identificado restritamente com as sensaes fsicas. Negaram, os cirenaicos, a
existncia de um direito natural, de vez que no admitiam o justo por natureza, mas apenas como produto
de convenes humanas.
A tica desenvolvida pela escola de Epicuro conservou o sentido hedonista impregnado pelos
cirenaicos, mas o prazer concebido j no seria o das sensaes fsicas, mas o provocado pelo esprito. Os
epicuristas abordaram o tema de um modo mais racional e refinado do que seus antecessores. Eles
chegaram a criar uma hierarquia entre os prazeres, tendo Epicuro situado o prazer da amizade em primeiro
plano. Os filsofos dessa escola aconselhavam a temperana como meio de assegurar melhores condies
para o homem desfrutar dos prazeres.
Os epicuristas entendiam que o ser humano no era socivel por natureza, mas por convenincia. Quando
em estado de natureza o homem vivia na dor, visto que permanecia em conflito com o semelhante. Para
evitar a dor e favorecer a busca do prazer, os homens teriam criado o Estado. No momento, porm, em que
este deixar de cumprir a finalidade para a qual foi gerado, o pacto poder ser rompido. Ora, como o Estado
se estrutura e organiza a sociedade mediante leis, estas teriam, conseqentemente, o objetivo de facilitar o
prazer e de afastar a dor. O epicurismo elaborou, destarte, o esboo fundamental da chamada teoria do
contrato social. A teoria do Estado, assim formulada, na viso de Giorgio Del Vecchio revelaria situao
de anarquia potencial.

7. SNTESE DA CONTRIBUIO GREGA

A filosofia do direito tem sua origem na Grcia. Raro o pensador grego que no tenha voltado a
ateno para o fenmeno jurdico.
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Nesse particular, as contribuies pitagrica, sofista, aristotlica, platnica, socrtica, estica e

epicuria assinalam os momentos altos do pensamento jusfilosfico helnico, numa seqncia e
encadeamento notveis, contrapondo-se, desse modo, o mundo grego, ao mundo oriental, este ltimo
girando em torno do elemento teolgico, aquele, ao contrrio, preocupado com o elemento filosfico.
Se para os pitagricos, por exemplo, filosofia a preocupao com o saber, filosofia do direito ,
paralelamente, a preocupao com o saber jurdico. E essa preocupao, principiando com Pitgoras,
passando pelos sofistas, atinge seu ponto culminante com a trade filosfica helnica, repontando com
cintilaes geniais nas obras de Aristteles, e Plato, cristalizando-se em todos os momentos da vida de
Scrates.

A FILOSOFIA DO DIREITO EM ROMA

Ao gnio especulativo dos gregos corresponde, na Antigidade, a vocao romana nos domnios da
Cincia do Direito. Enquanto os primeiros foram originais na Filosofia, os segundos foram extraordinrios
na elaborao de seu jus positum. Roma no chegou, certo, a desenvolver uma filosofia inovadora, pois
seus cultores inspiraram- se em fontes gregas, contudo no seria correto afirmar-se que os romanos foram
inapetentes nessa rea do conhecimento. Com efeito, os romanos no disporiam de recursos intelectuais
para a construo de seu sistema jurdico, apreciado e estudado ainda hoje em todas as partes, caso no
fundassem seu pensamento em princpios slidos, somente alcanveis pela via filosfica.
Das vrias correntes filosficas que lograram ramificaes em Roma, o estoicismo foi a que obteve
maior penetrao, sobretudo com as obras de Ccero, Sneca, Marco Aurlio e Epteto. A influncia da
Escola de Zeno de Ctio explicada, em parte, pelo carter austero dos romanos, que se identificaram
com a linha tica daquela filosofia e, ainda, pela tendncia expansionista de seu povo, que encontrou apoio
na teoria do Estado nico.
Relativamente noo do Direito Natural, h que se destacar as reflexes de Marco T. Ccero (106-
43 a.C.), especialmente expressas em De Republica e em De Legibus. Para ele o Direito Natural seria a
reta razo em concordncia com a natureza e, por esse motivo, seria eterno, imutvel e universal.
Opondo-se idia de que seriam justos todos os costumes e leis, proclamou que a noo do justo adviria
igualmente da natureza e que esse valor antecedia as leis positivas. O sentimento de justia seria comum a
todos os homens, embora no fosse idntico. Concebeu a lei no como acordo entre os homens, mas como
algo derivado da natureza.
Marco Aurlio (121-180), imperador romano e autor de Pensamentos e de outros escritos, adotou a
filosofia estica e concebeu um direito natural fundado na razo e vlido em todas as partes. Durante o seu
imprio promulgou leis humanitrias, onde os escravos foram beneficiados, e impregnadas de sentido
universal. Para o estico Sneca, autor de De Providentia e de vrios outros escritos, a humanidade teria
vivido, em seus primrdios, uma idade de ouro, caracterizada pela inexistncia de propriedade particular,
leis e governo. Em suas reflexes, de natureza tica e mstica, abominou o Estado e suas leis,
considerando-os um dos males do mundo. Epteto (aprox. 55-138), que fora escravo, passando depois a
ensinar a sua filosofia, um dos representantes do estoicismo romano. Embora no tenha deixado escritos,
a reconstituio de seu pensamento foi elaborada por seu discpulo e historiador Flvio Arriano.
Influenciado, possivelmente, por sua condio social anterior, pensava que a verdadeira liberdade era
interna, e que Deus fizera dos homens seres livres. A exemplo de Scrates, orientava no sentido da
obedincia s leis, ainda que injustas, e submisso ao Estado.

Observaes Finais
Embora dois mil anos nos separem da poca em que as doutrinas aqui expostas foram elaboradas e
no se possa concordar, por bvias razes, como leque de perspectivas oferecidas, h que se reconhecer,
de um modo geral, a atualidade dos temas abordados e, ainda, que a linguagem de que se revestem nos
familiar. Tal afinidade no decorre do acaso. Ela existe porque o homem hodierno e a realidade que o
circunda basicamente so aqueles da Antigidade. O progresso cientfico e tecnolgico no modificou a
natureza fundamental do homem, e o avano registrado nas cincias humanas no foi suficiente para
apagar a inquietao que habitava no ser humano. O continuum que se observa na Filosofia do Direito
deve-se tambm ao fato de que o objeto pensado e refletido na disciplina no algo meramente
contingente, cambivel na forma e em seu contedo. Embora a sociedade atual, em comparao com a
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primitiva, tenha alcanado requinte e sofisticao e com ela tambm o Direito, pode-se concluir que a
modernidade do juspositum fato dinmico e de aparncia e que em seu mago continuam a habitar
soberanamente os praecepta juris dos romanos.

A FILOSOFIA DO DIREITO NA IDADE MDIA

1.INTRODUO
No obstante seja fcil assinalar os limites cronolgicos da Idade Mdia que, sob esse aspecto, se
estende do sculo V ao sculo XV (de 476 a 1453), bastante dificil delimitar os limites ltimos da Idade
Antiga e o final da Idade Mdia, no que refere ao pensamento e vida espiritual.
Do mesmo modo, a incluso do cristianismo neste ou naquele perodo oferece grandes dificuldades,
porque, se pelas origens deita razes na antigidade, pelo contedo espiritual se projeta para o futuro,
iluminando uma nova ordem de valores.
Na histria da Idade Mdia Crist, tradicional a diviso do pensamento filosfico em dois
perodos, o da patrstica, que se estende do sculo II ao sculo VI, o da escolstica, que vai do sculo XII
ao sculo XIV, interpondo-se entre os dois perodos uma fase mal delineada, de fermentao histrico-
cultural, que se prolonga do sculo VII ao sculo XI.

2.A PATRSTICA
Em sentido estrito e rigoroso da expresso, patrstica (de pater,patris, m. pai), na teologia catlica,
o nome que se d filosofia dos Padres da Igreja ou Santos Padres que viveram e professaram nos
primeiros sculos de nossa era, em especial, do sculo II ao VI, caracterizando-se pelos traos de
antigidade, ortodoxia, santidade de vida e aprovao pela Igreja, a saber, Santo Agostinho, Santo
Ambrsio, So Cipriano, So Gregrio Nazianzeno, So Baslio, Santo Atansio, So Joo Crisstomo,
So Cirilo de Alexandria.
Divide-se a patrstica em trs perodos, o de formao, o de apogeu e o de transio. Santo
Agostinho, por exemplo, pertence ao perodo de apogeu da patrstica.
O advento do cristianismo acarreta total mudana no mundo filosfico, dividindo-se, mesmo, a
histria do pensamento humano, como, alis, a histria da civilizao, em dois perodos: antes do
cristianismo e depois do cristianismo.
Cumpre observar que a teologia e a filosofia, embora tenham objetos formais diferentes, sob certos
aspectos tm objeto material com pontos comuns de contato.
Na patrstica, a filosofia serve de fundamento teologia. A teologia vai frente, em atitude
polmica, procurando explicar os dogmas, as verdades da nova religio, mas a base, os alicerces, os
argumentos lgicos empregados so procurados na filosofia, oferecida como um bloco macio e
categorizado aos que invectivam, com argumentos humanos e terrestres, contra as verdades eternas.
Apenas Santo Agostinho, autntico filsofo, figura emersa do mundo pago, agora integrado na
ordem crist, escapa constante que caracteriza os demais pensadores da patrstica.
Por ser o filsofo de maior expresso deste perodo e um dos mais vigorosos pensadores de todas
pocas, merece Agostinho particular referncia.

2.1. SANTO AGOSTINHO

Ao longo da Idade Mdia o pensamento cristo foi dominado, sucessivamente, pela patrstica e a
escolstica. A primeira formou-se nos primrdios do cristianismo e perdurou at Carlos Magno, no ano
800. Seu principal nome foi Santo Agostinho (354-430), nascido em Tagaste, norte da Africa, autor de
uma doutrina considerada o elo de transio entre a filosofia grega e a medieval. Agostinho seguiu
inicialmente a seita maniquesta, que proclamava a existncia de uma luta constante entre o princpio do
bem e do mal, porm, ao estabelecer contato com Santo Ambrsio, em Milo, e com os escritos de
Plotino, abandonou o materialismo e converteu-se religio crist, ordenando-se sacerdote e, quatro anos
aps, sagrando-se Bispo de Hipona, antiga cidade da Numdia, onde veio a falecer.
Em As Confisses, hino de louvor a Deus e auto-retrato espiritual, Agostinho considera que a
verdadeira justia interior no adota o costume como parmetro, mas a lei divina, que seria a fonte
legtima do costume. Fundado na lei retssima de Deus onipotente, o costume se formaria de acordo com
os pases e tempos. Essa lei seria universal e imutvel, no obstante a variao de latitudes e pocas. O
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texto agostiniano sugere uma contradio, pois ao mesmo tempo que preconiza a mutabilidade do costume
em razo do tempo e lugar, retrata a lei fonte como imutvel. Na realidade a contradio estaria apenas na
aparncia, pois a lei divina, consubstanciando-se em princpio, pode oferecer um leque de modelos que se
diversificam de acordo com a policromia social.
As reflexes sobre o Direito e o Estado acham-se fundamentalmente na obra De Civitate Dei, onde
Agostinho revela que a sociedade humana, antes do pecado original, passara por uma fase de esplendor
com o pleno acatamento do Direito Natural, quando todos os homens eram iguais, puros, imortais e
viviam como irmos. Era a Cidade de Deus. Com a queda do homem surgiu a Cidade Terrena e com ela a
misria, a morte, a paixo. Em decorrncia da nova condio humana, em um processo de adaptao,
foram criados o Estado, o Direito e suas instituies. O papel do Estado seria o de prover a paz. Agostinho
subordinava o Estado Igreja e pensava que a lei terrena fosse condicionada pela lex aetema, e quando
houvesse conflito entre ambas seria foroso que esta prevalecesse, porque hierarquicamente superior. A
Cidade de Deus, que j existia parcialmente na terra, um dia substituiria inteiramente a Cidade Terrena,
com o retorno dos homens quela idade urea primitiva.
Na doutrina de Santo Agostinho, Deus seria o princpio de todas as coisas. O Direito Positivo se
fundamentaria, em ltimo grau, na lei eterna, que a lei de Deus. A exemplo de Ulpiano e de Ccero,
concebeu a justia como virtude. Ao analisar a definio de Cipio sobre a repblica, Agostinho entrelaa
aquela exposio com suas idias, referindose justia como elemento essencial ao Direito: onde no h
verdadeira justia no pode existir verdadeiro Direito. Criticando a opinio daqueles que afirmam ser
Direito o que til ao mais forte, concluiu declarando que no pode haver povo sem justia, e como a
repblica a coisa do povo, segue-se que onde no h justia no h repblica.
Em seu estudo sobre as leis, o filsofo buscou inspirao em fontes esticas e ainda em So Paulo. A lex a
etema, todavia, foi concebida diferentemente dos esticos. Enquanto para estes ela seria a prpria ordem
do universo, para Agostinho consistia na determinao divina para a conservao da ordem natural e o
conseqente impedimento de sua violao. A prescrio emanava-se da razo ou vontade divina sem
qualquer embarao, porque razo e vontade seriam homogneas, de vez que tudo em Deus seria perfeio.
A lei eterna seria universal e imutvel, alm de inacessvel diretamente ao conhecimento humano, exceto
por intermdio da lei natural, que seria o seu reflexo. A lei natural, a exmplo do pensamento pauliano,
estaria inscrita no corao dos homens. A conscincia humana apenas revelaria as regras impressas nos
coraes. A lei humana ou terrena seria a prpria lei eterna adaptada pelo legislador realidade concreta.
Ela seria uma tarefa da lei eterna por intermdio da lei natural. A causa final da lei humana seria a ordem,
que foi definida como a disposio de coisas iguais e desiguais, dando-se a cada uma o lugar que lhe
corresponde.

3.A ESCOLSTICA
Num primeiro sentido, o vocbulo escolstica (de scholastica, aquilo que se ensina na schola) o
mtodo de ensino dos telogos e filsofos que se preocupavam em fundamentar racionalmente os dogmas
e de estabelecer sistemas universais compatveis com a ortodoxia catlica. O mtodo escolstico procura
descobrir em cada ponto debatido as opinies das autoridades, fundamentando-as luz da razo.
Num segundo sentido, metafrico, o termo escolsticadesigna o desenvolvimento do pensamento
filosfico dentro de uma escola, de um campo fechado qualquer.
Embora apresentem alguns pontos de contato, nem sempre coincidem em toda a extenso os campos
abrangidos pela escolstica e pela filosofia medieval.
Divide-se a escolstica para efeitos didticos, em quatro perodos, a pr-escolstica, a baixa-
escolstica, a alta-escolstica e a escolstica decadente, preferindo outros autores falar em perodo de
formao, de apogeu e de declnio.
Estruturando-se na Europa ocidental, na poca das invases dos brbaros, enfrenta as piores
condies para florescer.
Representa, sem dvida, uma fora construtiva de agregao do pensamento humano, no que teve de
melhor, de mais srio, de mais coerente, tendo tido o condo de despertar o esprito para a viso
panormica das grandes teses.
Combatida desde o incio, por inteligncias vigorosas, ops sempre, argumento contra argumento,
refutando o erro com a luz da razo.
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3.1.O PENSAMENTO JURDICO DE SANTO TOMS DE AQUINO

Foi com a doutrina de Santo Toms de Aquino (1225-1274) que a escolstica conciliou a filosofia
aristotlica com os dogmas religiosos. A poca em que o Doutor Anglico viveu e elaborou a sua
prodigiosa obra foi marcada por novas inclinaes no pensamento filosfico, com a doutrina agostiniana
perdendo o seu poder de influncia para a de Aristteles. De grande significado para a transio foi a
atividade intelectual de Alberto Magno (1193-1280), filsofo e telogo alemo, mestre de Toms de
Aquino, em Paris, e dotado de cultura enciclopdica que lhe valeu o ttulo de Doctor Universalis.
Estudioso e admirador de Aristteles, promoveu o que se chamou de recepo aristotlica, induzindo a
escolstica para o retorno ao notvel filsofo grego. O caminho para Toms de Aquino estava aberto.
Com um forte poder de sntese o Doutor Anglico escreveu sobre as mais diversificadas questes
teolgicas e filosficas, onde se acham expostas tambm as suas reflexes sobre Direito e Poltica. A
doutrina bsica encontra-se na monumental obra Summa Theologica, que, dividida em trs partes, rene
631 questes desenvolvidas em 2.652 artigos. No mbito da Teologia estabeleceu a harmonia entre a razo
e a f, negando validade teoria da dupla verdade, pois no era possvel que algo fosse verdadeiro na
Teologia e falso na Filosofia, ou verdadeiro nesta e falso naquela. Enquanto na Filosofia o conhecimento
advm da razo, na Teologia provm da f e da revelao. A Filosofia deveria subordinar-se revelao,
que critrio de verdade.
Sob a influncia de Agostinho, distinguiu quatro espcies de lei: a eterna, a natural, a divina e a
humana. A lex aeterna era a prpria razo divina no governo do universo, e como Deus nada concebia
temporariamente, a lei seria eterna, da o seu nome. Como toda lei era um ordenamento que colimava um
fim, este, na lei eterna, seria o prprio Deus. Citando Agostinho, para quem as coisas de Deus ningum
as conhece seno o Espirito de Deus, declarou que alguns homens, os bem-aventurados, teriam o poder
de ver Deus em essncia, conhecendo, assim, a lei eterna. Da mesma forma que se conhece o sol pela
irradiao, sem se conhec-lo pela substncia, assim tambm toda criatura racional conhece alguma
irradiao da lex aetema.
Examinando a questo se toda lei deriva da eterna, aps citar Agostinho, que respondera negativamente a
indagao sob o fundamento de que a lei escrita permite conduta proibida pela Providncia, revelou ser
indispensvel que todas as leis humanas derivem da eterna. A lei humana, todavia, teria natureza de lei
apenas quando se conformasse razo reta e quando se afastasse lei no seira, mas violncia.
A lei natural, na filosofia tomista, a participao da criatura racional na lei eterna. um reflexo
parcial da razo divina, que permite aos homens conhecer princpios da lei eterna. O preceito bsico do
Direito Natural o que manda observar o bem e evitar a prtica do mal. Ao bem corresponderiam as
inclinaes naturais da criatura humana. Estariam de acordo com a lei natural: a) a conservao da vida; b)
a unio dos seres para a formao da prole; c) a busca da verdade; d) a participao na vida social. O
Direito Natural se manifestaria por preceitos fundamentais, que seriam imutveis, e por secundrios, que
derivando dos fundamentais so passveis de alterao. De dois modos se pode apurar se algo de Direito
Natural: a) se corresponder a uma inclinao humana; b) se o contrrio no for estabelecido pela natureza.
Por esta segunda hiptese, disse o Aquinense, andar nu seria um direito natural por no ter a natureza
dado o vesturio, e direito natural seria tambm a propriedade comum de todas as coisas e a liberdade
una para todos.
A lex divina, reunio de preceitos oriundos de Deus e orientadores da conduta terrena, constante nas
Sagradas Escrituras, Velho e Novo Testamento, seria a complementao aos preceitos gerais e abstratos
da lei natural.
Alex humana foi definida como ordenamento da razo visando o bem comum, promulgado pelo
chefe da comunidade. Embora tenha indicado genericamente o bem comum como a causa final, em outra
passagem de sua obra especifica a paz dos homens como o fim da lei humana. Para que se obtenha a
disciplina no meio social, pensava o filsofo, imperioso que se estabelea um mecanismo que coba o
mal pela fora e pelo medo. A lei no seria necessria para os jovens inclinados para a virtude por dom
divino, pois lhes bastava a disciplina paterna, mas seria para aqueles que possuem tendncia para os
vcios. Em relao aos primeiros a advertncia paterna seria suficiente, para os demais seria indispensvel
a coao.
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Analisando a convenincia de a lei ser abrangente e tudo regular, impedindo o arbtrio dos juzes,
concordou com a proposio sob trplice fundamento: a) porque seria mais simples localizar poucos
homens importantes que fizessem leis sbias do que encontrar muitos homens que julgassem sabiamente;
b) o fato de o legislador refletir, sobre muitas hipteses favoreceria mais o acerto no critrio do que a
situao do magistrado, que apenas examina um caso; c) a condio
do legislador seria a de imparcialidade, pois estabelece normas para o futuro, enquanto os juzes decidem
sobre fatos concretos e muitas vezes movidos por paixo.
Para Toms de Aquino somente seria lei o preceito substancialmente justo e justo seria sempre que
acorde com a razo. Como esta se apia na natureza, toda lei criada pelos homens teria natureza de lei se
em consonncia com a lei natural. Em resumo, a lei seria justa se no contrariasse a natureza. As leis
injustas, que no seriam leis, mas uma corrupo, no se impunham no plano da conscincia e deveriam
ser cumpridas apenas em situao excepcional, como nas hipteses de escndalo ou perturbao. Todavia,
as leis que contrariam a lei divina no devem ser observadas, porque importa obedecer antes a Deus do
que aos homens.

A FILOSOFIA DO DIREITO NO PERODO MODERNO

A idade mdia fecha um vasto perodo da histria da humanidade, caracterizando-se, de modo geral,
pelo conformismo, pela submisso, pelo respeito autoridade do mestre.
O renascimento, ao contrrio, abre um ntido momento da histriada humanidade, caracterizado pela
rebeldia, pela insubmisso, pela revolta contra a autoridade.
D-se, nas cincias histricas, o nome de renascimento, ao grande
processo de renovao literria, artstica, cientfica e filosfica que se
verificou na Europa, nos sculos XV e XVI, particularmente sob a influncia da cultura antiga greco-
romana. Teve como causa estimulante a descoberta da imprensa que divulgou as grandes obras da
antigidade e da gravura que mostrou ao mundo as obras de arte.
o perodo em que o esprito crtico se coloca em primeiro plano, perdendo-se, por exemplo, a
confiana nos fundamentos em que repousa o homem medieval, ao mesmo tempo, que, de maneira
paradoxal, se verifica a exacerbao acentuada da f e do misticismo, lado a lado com pronunciada
tendncia para o ceticismo. Acredita-se misticamente, nega-se friamente.
O conjunto de traos contraditrios apontados revela, de imediato, a dificuldade que vai encontrar o
estudioso do pensamento filosfico, situado diante de problemas resolvidos de modos os mais diversos,
presente, em todo caso, ntida mentalidade reservada e crtica, que permite falar-se numa filosofia
renascentista.
Importante, na poca renascentista, o movimento humanstico, colocao filosfica que tem por
elemento fundamental o homem, o humano.
Em sentido amplo, humanismo a preocupao do homem relativamente ao homem, o estudo
universal dos valores humanos, a procura profunda e constante do que h de melhor, de mais humano,
para um posterior aproveitamento e reafirmao do ser mximo da criao. Este o sentido perene, que nos
vem desde a antigidade e que foi expresso pela boca de um dos personagens de Terncio, ao exclamar:
Sou homem e nada do que humano deve ser estranho s minhas cogitaes. Neste sentido, pode
sustentar-se que a mensagem do humano se transmite no apenas atravs de certas obras do passado
greco-latino, mas atravs de qualquer obra que rena, em si, aquelas notas magnficas e constantes que
levam o homem a um reexame de si mesmo, melhoran do-o humanizando-o, encontrando dentro de si algo
do infinito.
Em sentido restrito, o vocbulo humanismo tem acepo local e precisa, designando o movimento
espiritual ocasionado pelos humanistas do Renascimento, a saber, Petrarca, Poggio, Voila, Erasmo,
Ramus (Pierre La Rame), Bud, e que se caracteriza pelo esforo em erguer a dignidade do esprito
humano, valorando-a, ao mesmo tempo que, saltando pela idade mdia e pela escolstica, que so
criticadas e postas de lado, em retomar o fio do pensamento clssico, adaptando-o aos novos tempos. a
tendncia que, na poca do Renascimento, despertou o amor e o culto antigidade clssica, considerada
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como um exemplo de afirmao da independncia do esprito humano e, portanto, de seu valor autnomo
e dignidade.
Os humanistas, em geral, fillogos e literatos, atentos em renovar, fazer renascer, preocupam-se com a
esttica da forma e com o repdio idade mdia e escolstica, retomando a colocao da antigidade
pag, que exaltada por quase todos.
Alguns humanistas atacam toda a idade mdia, negando-a mesmo;outros investem contra a
escolstica; outros, ainda, os helenizantes, procuram desenterrar todos os filsofos gregos, sem exceo,
revivendo-lhes as doutrinas.

1. Bodin
Jean Bodin (1530-1596) surge na Frana, na poca da consolidao da monarquia absoluta, que
aceita e justifica.
Soberania o direito de fazer leis. Ora, quem faz leis est acima delas. O soberano s est sujeito s
leis divinas e naturais e, portanto, titular de direitos, jamais de deveres. Logo, os sditos tm de ser
submissos, o cidado no tem direitos oponveis ao Estado e a rebelio no tem razo de ser.
A soberania, cujo carter absoluto, porque s tem como limite transcendente a lei divina, oferece
trs modalidades, a monarquia, a aristocracia e a democracia, conforme a faculdade suprema de legislar
caiba ao monarca, aos nobres ou ao povo.
Na monarquia absoluta, una e indivisvel, que a soberania atinge
sua mais completa e perfeita forma de expresso.
Bodin, Maquiavel e, mais tarde, Hobbes formam a trindade clssia do absolutismo.
Dedicou Bodin especial ateno aos impostos, sendo considerado or alguns como o precursor do
cameralismo ou cameralstica, cincia iestinada ao estudo do patrimnio pblico, em geral, e, em especial,
da administrao econmica e financeira.

2. Montesquieu
Carlos de Montesquieu (1689-1755), autor do Esprito das Leis (1784), que principia com a famosa
e sempre lembrada definio leis so relaes necessrias que derivam da natureza das coisas, lembra a
grande estruturao agostiniana, ao reunir episdios, exemplos e instituies do mundo antigo.Na
definio de lei, h um sentido histrico predominante, porque
a natureza das coisas tomada por Montesquieu em acepo totalmente emprica, resultante do passado
histrico, integrado por fatos fisicos, por tendncias e costumes.
Projetou-se Montesquieu, no mundo jurdico, ao apresentar a teoria da diviso trplice dos poderes,
em executivo, legislativo e judicirio, que o autor hauriu do direito ingls, desenvolveu, exemplificou e
exaltou.
Afastando-se de Aristteles, o pensador francs distingue trs formas de governo, a Repblica, que
tem por fundamento a virtude; a Monarquia, que tem por base a honra; o Despotismo, que tem por alicerce
o medo.
Muito deve o Direito Constitucional ao autor de O esprito das leis que, com grande oportunidade (a
Frana estava nos preldios da Revoluo), ressaltou a forma de governo da Inglaterra, num passo clebre
daquele livro. Montesquieu viu na chamada diviso dos poderes o porqu da liberdade inglesa e concluiu:
para que no haja abuso de poder, preciso que o poder detenha o poder
3. Rousseau
Cabe ao genebrino Jean-Jacques Rousseau (1712-1778) influncia notvel no campo da filosofia e
da filosofia do direito.
Nas Confisses e nas Divagaes de um passeante solidrio narra, com grandes pormenores, mas
sem demasiado amor verdade, as singularidades de sua vida, retratando-se como grande pecador e como
um homem em toda a verdade da natureza.
Sistematizando, harmonizando, esclarecendo e procurando pr em ordem a catica conscincia
poltica, reinante no sculo, Rousseau projeta-se como o arauto das necessidades de seu tempo.
Resultante de uma vida contraposta s resistncias, injustias e
presses, o pensamento de Rousseau no o produto de pura especulao racional, derivando, ao
contrrio, de uma vivncia constante.
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Rompendo com os enciclopedistas e lutando contra o prestgio de Voltaire, rene suas idias
revolucionrias no Discurso sobre as cincias e as artes (1750), que lhe proporcionou xito literrio,
ganhando o prmio oferecido pela Academia de Dijon para o melhor ensaio sobre o tema:
Proporcionaram as artes e as cincias beneficios humanidade?
Defendendo a posio negativa, Rousseau sustentou que as cincias, as letras e as artes so os piores
inimigos da moral, criando necessidades, que so fontes da escravido.
As idias do ensaio premiado foram desenvolvidas num segundo, o Discurso sobre as origens e
fundamentos da desigualdade entre os homens (1758), obra que no foi premiada e na qual sustentava a
tese de que o homem naturalmente bom, tornando-se mau por causa das instituies.
Continuando a seqncia de seus pensamentos no Contrato Social (1762), obra correlata ao
Discurso sobre a desigualdade, mostra Rousseau que o homem, em seu estado de natureza, bom, mas a
sociedade o corrompe. Ao reunirem-se em sociedade, os mais fortes dominaram os demais. O primeiro
homem que, tendo cercado um pedao de terra, pensou em dizer isto meu! e encontrou gente
suficientemente simples que acreditasse nisso, foi o verdadeiro fundador da sociedade civil, e causa
primeira da desgraa humana.
Surge assim o contraste flagrante entre a constituio nativa e a condio social, fundindo-se a
propriedade privada e a propriedade poltica.
Contrapondo-se aos problemas melanclicos e pessimistas que rematam o Discurso sobre as
desigualdades, o Contrato social principia de maneira otimista, propondo soluo ao estado atual de
coisas, ou seja, a devoluo ao homem civilizado do gozo dos direitos naturais perdidos, integrando-o, de
novo, na felicidade primitiva, j que impossvel a volta ao estado de natureza, como impossvel ao
velho a volta mocidade.
A soluo est no contrato social, devendo-se encontrar uma forma de associao que defenda e
proteja de toda a fora comum a pessoa e os bens de cada associado: cada qual, unindo-se a todos, s
obedea a si mesmo, ficando to livre quanto antes.
O contrato social a mais alta e perfeita forma de convivncia humana, em que o corpo poltico no
destri a liberdade de cada um.
Verdadeiro postulado da razo humana, o contrato social no , de maneira alguma, como quiseram
alguns adversrios de Rousseau, que no a entenderam (sob que rvore foi assinado o contrato?), um
acontecimento histrico, ocorrido, realmente, em concreto, mas um imperativo racional, que dever
orientar a estrutura da ordem jurdica, para que se mantenham socialmente ntegros os direitos de que cada
homem, por natureza, j era detentor.
Entregando, momentaneamente, ao Estado os direitos naturais, em toda sua pureza, e recebendo, em
troca, os direitos civis, todos se beneficiaro, a igualdade ficar resguardada, ningum ser prejudicado,
todos conservaro sua parcela de liberdade, porque o cidado se torna sdito no de outro cidado, mas do
Estado, sntese das liberdades individuais.
Saindo do estado de natureza e colocando-se sob a gide do Estado, os homens permanecem livres e
iguais, sendo seus direitos resguardados por fora que emana do grupo, sem com este confundir-se.
O contrato social o processo dialtico, que transfere os direitos individuais para o Estado (sntese),
voltando, outra vez, do Estado para os indivduos (anttese), cristalizando-se, por fim, no meio social
(sntese), mediante a garantia tutelar, inexistente no estado de natureza originrio.
A lei no imperativo arbitrrio, mas expresso da vontade geral, j que a vontade de todos
consubstanciada na soberania, que no privativa de um ou de pequeno grupo: quando o povo, de posse
da informao adequada, mantm suas deliberaes, sem que os cidados tenham tido comunicao entre
si, o total geral das pequenas diferenas originar sempre a vontade geral, e a deciso ser boa.
A obra de Rousseau influiu, embora com modificaes, na Declarao dos direitos do homem e do
cidado, de 1789, erigida em prefcio da constituio poltica de 1791

4. Emanuel Kant
Emanuel Kant (1724-1804), que assinala momento culminante na histria do pensamento filosfico
universal, revolucionando-o a ponto de dizer-se que, em filosofia, se pode estar a favor de Kant ou contra
Kant, mas nunca sem Kant, nasceu em Konigsberg, cidade isolada no extremo da Prssia oriental, de
famlia humilde, exercendo o pai o oficio de seleiro.
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Um dos crebros mais notveis, homem simples, de vida metdica, nem rgido, nem austero, tem
sido objeto de gracejo por causa de sua mania de costumes uniformes e passeios invariveis, o que
demonstra que as grandes construes do esprito no so condicionadas pela forma e movimento dos
corpos.
Viveu Kant em momento importante, localizado na encruzilhada de trs grandes correntes de idias
que predominavam no sculo XVIII: o racionalismo de Descartes e Leibniz, o empirismo de Berkeley e
Hume, e, em terceiro lugar, a cincia positiva fisico-matemtica que Newton acabara de estabelecer,
extraindo de cada uma dessas colocaes o material necessrio para elaborar sua teoria do conhecimento
e, a seguir, o problema da metafisica.
Entre as inmeras obras de Kant cumpre enumerar as seguintes: Crtica da razo pura (1781),
Crtica da razo prtica (1788) e Crtica do juzo (1790), Prolegmenos a toda metafsica futura que
queira apresentar-se como cincia (1783), Fundamento da metafsica dos costumes (1785), A religio
dentro dos limites da razo pura (1793).
absolutamente impossvel penetrar o sistema kantiano sem penetrar-lhe, em primeiro lugar, o
vocabulrio. Mais ainda: o estudioso deve trabalhar com uma espcie de glossrio kantiano, tendo sempre
presente o sentido exato dos termos usados pelo filosfo.
Crtica no tem, em Kant, o sentido de censura, reprovao ou aprovao mas sim o de
estudo, investigao, pesquisa.
Puro no tem o sentido de livre de impurezas, mas sim o de independente da experincia.
Assim, o prprio ttulo do livro de Kant, Crtica da razo pura, necessita de explicao porque s
aos iniciados na terminologia kantiana poder revelar o que com essa nomenclatura quis o autor
designar.Crtica da razo pura, simples ttulo de um livro, nada indica, portanto, ao leitor que no
conhea os sentidos das palavras que o compe, mas absolutamente claro, dentro da terminologia do
autor, significando: investigao da razo funcionando independentemente da experincia.
A priori o mesmo que puro, ao mesmo tempo que a posteriori fundado na experincia.
No , pois, um apriorismo ou um aposteriorismo, no tempo, relacionando-se tais expresses, to-s, com
a experincia, saltando-a ou baseando-se nela.
Analtico nada tem a ver com anlise, diviso de um todo em partes, nem sinttico se refere a
resumo, a sntese, o que estudaremos a propsito dos juzos.
Esttica no a cincia do belo, mas tomada por Kant em sentido etimolgico, significando
sensao, percepo, percepo sensvel, do grego aisthesis.
Transcendental no algo muito importante, sendo tomada por Kant no sentido de o que existe
em si e por si, independente de mim.
Experincia a percepo sensvel; nmeno ou noumeno, palavra empregada por Plato, no
Timeu, a realidade inteligvel, objeto da razo, realidade absoluta, a coisa em si, oposta realidade
sensvel; fenmeno tudo que objeto da experincia possvel, tudo que aparece no tempo ou no
espao e que manifesta as relaes determinadas pelas categorias; nmero a coisa em si.
Apenas a ttulo de orientao, o estudioso de Kant deveria organizar um glossrio kantiano, nos
seguintes moldes:
Analtico vinculado experincia.
A posteriori posterior experincia.
A priori independente da experincia.
Coisa em si a que subsiste em si mesmo.
Crtica pesquisa, investigao.
Fenmeno o que percebemos pelos sentidos.
Esttica percepo sensvel.
Sinttico juzo em que o atributo acrescenta algo compreenso do sujeito.
Transcendental o que existe em si e por si, de modo absoluto, independentemente de mim.

Com relao filosofia do direito, Kant entende que a formao de uma constituio civil perfeita
que implique uma comunidade legalmente constituda atravs de normas racionais (formais) externas deve
ser aceita pelos indivduos internamente atravs da razo. Essa a finalidade do agir moral.
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Enquanto o nosso direito privado tem suas bases no antigo Direito Romano, o nosso Direito Pblico
tem suas razes profundamente ligadas a Kant e ao iluminismo francs. A filosofia kantiana do Direito e
do Estado contm notvel influncia nas correntes atuais do formalismo jurdico (Direito Positivo).
A legalidade se constitui pela simples conformidade da ao com a legislao externa. dentro
dessa definio de legalidade que se fundamenta o Direito. Este se refere ao mundo dos deveres externos,
impostos por uma legislao jurdica, em que no se exige que a idia interna do dever (moral) seja o
motivo determinante da vontade. O Direito considera as relaes externas de uma pessoa no que diz
respeito aos efeitos que venham a causar no mundo exterior (jurdico). o conjunto de condies nas
quais a vontade de um concorda com a de outro segundo uma lei de liberdade. Da extrai-se o Princpio
Geral de Direito, a saber: Aja de tal modo que o livre exerccio do teu arbtrio possa estar em
conformidade com a liberdade de todos segundo uma lei universal. Ento, toda ao que no um
obstculo ao acordo do arbtrio de todos com a liberdade de todos segundo uma lei universal considerada
justa.
A coao uma caracterstica inseparvel do Direito, devendo eliminar a resistncia e o obstculo
opostos liberdade de todos. Por isso a coao necessria, isto , estabelece o acordo das liberdades
segundo a lei universal.
Enquanto a moral uma coao interna ao indivduo, o Direito encontra-se na legalidade exterior
das aes com a fora coativa da lei. Trata-se da regulamentao coativa das liberdades externas a fim de
assegurar a ordem social, sem qualquer inteno moral, pois o Direito deve estar separado desta (que diz
respeito aos deveres internos). O Direito Purose obtm do mundo exterior, assim como a moral pura se
obtm do foro ntimo.
Como conseqncia dessa concepo de Direito Puro teremos o positivismo jurdico, que uma
conveno de direito fundada na fora e no na conscincia tica.
O Direito pode ser subdividido em Direito Natural e Direito Positivo (adquirido), donde o primeiro
inato a cada indivduo e o segundo provm da vontade do legislador. Para Kant o nico Direito Natural a
liberdade, que tem seus limites at o ponto de interferir na liberdade dos outros (deve-se entender a
liberdade como gnero que engloba a igualdade, a livre expresso das idias, etc.).
J o Direito Positivo deve ser sempre exterior. Kant, apropriando-se da diviso clssica de Ulpiano i
Papiniano (sc. VI d.C. novelas do CORPUS IURIS CIVILE), subdivide o Direito Positivo em
privado (que regula a legitimidade e os limites da propriedade e de outros bens privados) e pblico (que
dirige a vida dos indivduos na comunidade juridicamente ordenada).
Vale ir um pouco alm naquilo que Kant entende por Direito Pblico. Veremos aqui uma forte
relao entre o pensamento de Kant e o de Rousseau no que diz respeito Teoria do Contrato Social na
formao do Estado.
O Direito Pblico entendido como o conjunto de leis fornecido a um povo, exigida, para tanto,
uma promulgao para que se produza um estado jurdico. Essa promulgao nasce do seguinte postulado:
Tu deves sair do estado de natureza para, juntamente com todos os outros e dentro de relaes de
coexistncia necessria, entrar em um estado de direito, quer dizer, numa justia distributiva.
O homem deve sair do estado de natureza (em que reina a violncia) a fim de constituir o estado
civil, ou seja, o estado de direito em que todos os homens abdicam de parte de suas liberdades para
submeterem-se a uma imposio exterior publicamente decretada. nesse contexto que nasce a sociedade
civil, formalmente constituda em um Estado de Direito.
Assim como Rousseau, Kant aceita a constituio da sociedade civil como o contrato primitivo
segundo o qual todos cedem sua liberdade exterior para recobr-la novamente como membros de uma
repblica. A simples conscincia das vantagens que o estado acarreta estimula o ato de renncia da
liberdade selvagem: o que se perde logo compensado pela aquisio da liberdade civil.
A partir desses pressupostos, Kant aceita a distino tripartida do poder elaborada por Montesquieu
(Executivo, Legislativo, Judicirio). Porm, uma vez constitudo o poder soberano em sua trplice forma,
este deve ser irrepreensvel, irresistvel e sem apelao. O povo deve obedecer sempre o poder
estabelecido, no podendo julgar ou contestar sua validez qualquer que seja a sua origem (no revogando
o seu mandato e nem resistindo ativamente). Qualquer mudana na constituio pblica, se necessria,
deve ser realizada pelo soberano e no pelo povo.
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justamente nesse ponto que Kant se afasta do liberalismo poltico rousseauniano, ou seja, negando
a rebelio do povo contra o soberano e condenando as revolues inglesa e francesa (que processaram e
executaram seus soberanos, respectivamente). Deve existir uma obedincia incondicional s leis do
Estado, consideradas como lei a priori (formalismo jurdico).
Como visto, para Kant as noes de histria e direito esto dentro da mesma viso cosmopolita. O
plano da histria humana um ideal em que os homens devem inspirar suas aes e em que o filsofo
pode somente tornar claras as potencialidades (humanas) conforme o destino natural dos homens. Este
destino natural a tendncia de alcanar a perfeio mediante o uso da razo (liberdade). O homem s
poder alcanar tal fim perfeito dentro de uma sociedade poltica universal, na qual se garanta a cada um a
mxima liberdade compatvel com a igual liberdade de todos.
Segundo Kant, o plano natural da histria humana a construo de uma comunidade universal que
submeta todos os povos a uma mesma legislao, garantindo a todos o completo exerccio das capacidades
humanas.
O pensamento kantiano, que entende serem irrepreensveis as atitudes do poder aps selado o
contrato social, foi um marco que contribuiu sobremaneira para a elaborao do formalismo jurdico
kelseniano, em que o Direito visto como um sistema lgico encerrado em si mesmo.

FILOSOFIA DO DIREITO CONTEMPORNEO

1. KARL MARX(1818-1883)
Nasceu em Treves, Alemanha, aos 5 de maio de 1818. Em 1836, ingressa na universidade de
Berlim, onde estudaria Direito, tendo sido aluno de Savgny. No mesmo ano, casa-se com Jenny von
Westphalen. Suas obras principais foram "A misria da filosofia.; Teses sobre Feuerbach; Introduo a
uma crtica da filosofia do direito de Hegel; A questo judaica; A ideologia alem; O manifesto
comunista; Crtica ao programa de Gotha; O 18 brumrio de Lus Bonaparte; Para a crtica da
economia poltica; O capital; entre muitas outras. Morre em Londres, exilado, aos 14 de maro de 1883.
A filosofia de Marx pode ser considerada uma filosofia axiolgica e onto-genoseolgica, na
medida em que questiona os valores do capitalismo de sua poca e lana princpios para uma metodologia
das cincias humanas. Sobre o aspecto ontolgico, desenvolve a idia de alienao do homem face ao
industrialismo moderno(alienao). Axiologicamente falando, Marx coloca em dvida os principais
valores da sociedade capitalista, como a propriedade privada, a famlia patriarcal, a organizao da
sociedade e seus aparelhos(mais-valia, aparelhos repressivos e ideolgicos do Estado). Sobre o aspecto
gnoseolgico Marx desenvolveu o mtodo materialista histrico, priorizando o estudo da histria e da
sociedade pelos modos de produo(Materialismo Dialtico).
Economia, Ideologia e Poltica em Marx: O mtodo marxista de anlise social, tridico,
devendo abranger esses trs aspectos.

1.1. CONCEPO MARXISTA DO DIREITO

O marxismo no considera o direito como uma categoria ideal, objetiva, normativa ou metafsica,
nem mesmo autnoma. Para o marxismo no existe filosofia ou cincia do direito, porque o jurdico no
encontra explicao em si mesmo. O direito s pode ser compreendido atravs da anlise da realidade
econmico-social de uma coletividade em determinada poca da histria.
O que se chama "normatividade" do direito no passa de ser um reflexo das condies de vida
material da sociedade, uma forma que recobre o conflito que existe em toda sociedade de classes, entre o
modo de produo e as foras de produo. A luta de classes o verdadeiro motor que impulsiona a
formao do direito.
O direito no evolui nunca, o que evolui o modo de produo social, no se podendo falar em
evoluo do direito romano, medieval ou moderno, mas to-somente em sistemas diversos de propriedade:
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escravido, servido, capitalismo. As transformaes sociais sempre foram seguidas servilmente pelas
transformaes do direito.
Todas as divergncias doutrinrias entre juristas pouco adiantam humanidade no caminho de uma
justia perfeita, porque esta s ser conseguida numa sociedade sem classes, que o proletariado ir
instaurar de futuro, e tambm porque essas discusses no afetam a infra-estrutura social, no passam de
ser ideologia de um regime de produo. No se pode descrever uma histria do direito ou fazer direito
comparado, porque o direito no norma mas apenas relao entre foras de produo antagnicas. O
contedo do direito nunca "jurdico", mas econmico, poltico ou social.
O direito sempre uma forma desse contedo e inexplicvel sem ele. uma forma de opresso
socialmente organizada, que se revela com toda clareza nos choques entre classes que pretendem o poder.
a ideologia da classe dominante, sem nenhum valor transcendental. a forma de impor a uma sociedade
um determinado modo de produo. No existe justia que no seja de classe, porque a fonte de todo
direito a vontade da classe dominante.
Essa vontade tambm no livre, mas submetida ao jogo dialtico das foras sociais. Uma classe
quando toma o poder, usa da violncia para instituir o seu direito, mas esse uso no arbitrrio, mas
condicionado e determinado por imposies da prpria realidade social, e esse direito assim institudo no
obedecido pela maioria por ser mais "justo" que o interior, mas porque reflete uma nova e mais
adiantada acomodao entre as classes sociais.
S h um momento em que o direito representa os interesses de toda a sociedade: quando a classe
revolucionria toma o poder. Mas logo depois da tomada do poder, tanto pela burguesia como pelo
proletariado, o direito retoma o seu carter classista. S na sociedade socialista do futuro que
desaparecero tanto o Direito como o Estado, passando a haver apenas uma administrao ou governo das
coisas. Direito e Estado surgiram quando a sociedade se dividiu em classes e desaparecero com a
extino delas.
A ditadura do proletariado, na revoluo socialista, apenas uma fase transitria que serve ao
proletariado para fortalecer o seu domnio, mas como ele ir instituir a sociedade sem classes, no ter
mais razo de ser a existncia do Direito e do Estado, que sempre serviram de instrumento de explorao
de uma classe contra outra, e sendo ele a maioria da nova sociedade, no ir explorar a si mesmo.
No tem sentido a discusso sobre Estado de Polcia e Estado de Direito na sociedade burguesa,
porque nesta todo estado Estado de Polcia. Direito e Estado se identificam de forma absoluta, um no
sobrevive ao outro, no h distino cronolgica entre eles.
Pode haver sociedade sem Estado, mas este s surge onde existe diviso de classes. Juzes, tribunais,
corpos legislativos e mtodos de interpretao da lei, no passam de instrumentos da classe dominante,
esto a seu servio, sendo ilusrias todas as chamadas "tcnicas jurdicas" de aplicao do direito e todas
as "garantias" de permanncia no cargo para as pessoas encarregadas de aplic-lo.
Enfim, pode-se afirmar que h uma teoria do Estado e do Direito em Marx? At Marx, todos os
autores clssicos da filosofia, de uma forma geral, ressaltam o aspecto positivo do Estado e do Direito.
Marx, ao contrrio, apresenta um viso negativa do Estado e do Direito. Para ele, Estado e Direito so
verso e anverso da mesma moeda. Um instrumento de dominao de uma determinada classe social, sobre
as demais. Assim sendo, no existiria a imparcialidade do Estado-juiz, e muito menos do Direito, tendo
em vista que o Direito, para Marx apenas uma ideologia que reflete os valores de um segmento social
dominante da populao. Alm disso a igualdade de todos perante a lei, para Marx, apenas um jogo de
palavras, algo impossvel de ser alcanado. Sem imparcialidade e sem igualdade, o Poder Judicirio seria
sempre um aparelho do Estado, a servio dos donos do poder, para oprimirem a grande maioria dos
cidados. Assim, Marx entendia que o Estado e o Direito, enquanto instrumentos de dominao e
opresso, deveriam ser destrudos e extintos. Por essa razo, muitos autores entendem que no existe uma
teoria do Estado e do Direito em Marx, j que ele visava a destruio desses instrumentos.

1.1.1. JUSTIA DE CLASSE

Para os marxistas, toda justia justia de classe, toda a maquinaria judicial existe em funo de
defender os interesses de uma classe, evidentemente a classe dominante, a que detm os instrumentos de
produo. Segundo eles ainda, a classe dominante trata de generalizar para toda a sociedade o seu conceito
do "justo", ocultando atrs desse conceito assim universalizado os seus interesses ideolgicos.
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Se considerarmos que o direito normalmente acatado, razo pela qual o nmero de litgios levados
aos tribunais infinitamente pequeno em razo da proporo de negcios que se fazem diariamente numa
nao, o que concluiremos? Simplesmente que o aparelho judicirio existe para funcionar a servio da
classe dominante, aquela que pode pagar o preo da mquina judiciria.
A grande maioria da populao no tem como pagar esse preo e a justia para ela um objeto de
luxo. No so os litgios que so poucos, poucos so os que podem pagar para sustent-los em juzo.
Litgios existem aos milhares, mas por uma injuno econmica a maioria dos prejudicados obrigada a
subordinar o seu interesse ao interesse alheio.
Como idia, a justia ser sempre uma esperana humana, ser sempre um objetivo do homem,
talvez o aspecto mais dignificante da existncia. Mas a sua prtica constante ser sempre deficiente e
falha, e para no ter maiores iluses, o melhor reconhecer o fato e conduzir-se por ele do que ficar no
mundo das nuvens procurando uma justia que no tem nenhuma condio de realizar-se de forma perfeita
enquanto esperarmos demais dos homens e das instituies.
No tem nada a ver com a justia a organizao judiciria e policial, os grandes interesses que so
defendidos em juzo, a classe dos advogados que ganha e vive desses interesses, no representando
coisssima nenhuma para o homem da rua vitrias e derrotas forenses.

2. HANS KELSEN E O POSITIVISMO JURDICO

Nasceu em Praga, aos 11 de outubro de 1881 e faleceu em Berkeley, em 1973. Em 1922 vai
estudar em Viena, onde desenvolve a sua Teoria Pura do Direito.Oras principais: Teoria geral do Estado,
So Paulo, Saraiva, 1985. - Teoria Pura do Direito(Reine Rechtslehre), So Paulo, Saraiva, 1986. Diz-se
que Kelsen um racionalista neokantiano, ligado Escola de Viena. Denominou sua doutrina de Teoria
Pura do Direito, porque desejava livrar o Direito das influncias metajurdicas. Para ele, o Direito, at
ento, estava impregnado pela economia, psicologia, sociologia, poltica e filosofia. Fazia-se necessrio
criar-se uma cincia jurdica, despida das influncias de outras cincias, uma teoria pura do Direito.
Elabora a distino entre as cincias ser e do dever ser.
A primeira, governada pelo princpio da causalidade: tudo o que acontece, pressupe uma causa(
fsica, sociologia, etc...) A segunda, governada pelo princpio da imputabilidade: ocorrendo a prtica de
determinado fato tpificado, atribui-se uma consequncia.. O Direito, uma cincia do dever ser,
porquanto visa criar normas que definem uma consequncia(sano), para aqueles fatos tidos como
tpicos. Kelsen procurou reduzir o direito a uma cincia positivista. Combina a contribuio da Escola
neokantiana de Marburgo com a contribuio da Escola Tcnico-Jurdica dos mestres alemes Binder e
Jellinek. Adepto da filosofia transcendental kantiana, parte da idia de uma norma
fundamental(Grundnorm), como exigncia da razo prtico jurdica.. Assim, o Direito se apresenta como
um conjunto harmnico de normas, umas subordinadas s outras, formando uma unidade lgica
congruente e subordinada a uma norma hipottica fundamental. Kelsen declara que o Direito, entendido
sempre s como Direito Positivo, pertence todo ao domnio do dever ser.
O Direito exprime um dever ser que vale por si, no envolvendo nenhuma forma concreta de
comportamento, nenhuma orientao prtica de conduta. em suma, lgica, mas no eticamente finalista.
O dever ser de Kelsen no se refere a uma ordem de realidades e tampouco a uma ordem de valores
concretos. Como as figuras geomtricas so concebidas sem necessidade de haver uma correspondncia
no plano fsico, o Direito posto no mbito da pura idealidade normativa. Preocupado em delimitar com
preciso Kantiana o objeto da Cincia Jurdica, exclui do Direito as contribuies da sociologia, da
psicologia ou da tica sobre os ideais jurdicos.A observao dos fatos condicionadores da ordem jurdica,
assim como a anlise dos fins ticos, so objetos da sociologia ou da filosofia, mas no da Cincia do
Direito. Tambm o Estado para Kelsen no uma realidade natural, nem uma realidade social.
No possivel constatar a existncia do Estado fora do Direito, isto , sem o identificar ao Direito.
Nesse sentido, todo Estado um Estado de Direito, j que surge de uma ordem qualificada como
jurdica.Como se v, a concepo Kelseniana de Direito parte da Crtica da Razo Pura de Kant: Assim
como para Kant o sujeito produz ou determina o objeto (na relao sujeito x objeto), para Kelsen o
normativo produz ou determina o Direito e o Estado. Estado e Direito aparecem como resultados do
mtodo jurdico."Para a teoria pura do Direito - explica Kelsen - esta norma funamental tem o carter de
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um fundamento hipottico. Suposta a validade dessa norma, resulta a validade da ordem jurdica que
sobre ela se baseia." (in Teoria pura do Direito, op. cit. pg. 50)
Todavia essa norma fundamental resulta de um fato social que refoge fundamentao da Cincia
jurdica. Com isso, reconhece e legitima os ordenamentos jurdicos ilcitos, j que seu pressuposto de
validade repousar sobre uma norma fundamental(Grundnorm). Sua teoria, porm, deriva da obra de
Kant: Parte do pressuposto de que o conhecimento cientfico no pode ir alm do dualismo de natureza e
esprito, de realidade e valor, de ser e dever ser e de que no possvel deduzir um valor da simples
verificao de um fato, ainda que frequente e normal.
2.1. Critrio de Direito (o Direito como uma tcnica social especfica)
Todas as ordens sociais chamadas Direito tm uma caracterstica comum.
2.1.1 Motivao direta e indireta
A funo de toda ordem social motivar certa conduta reciproca dos seres humanos: fazer com
que eles se abstenham de certos atos que, por alguma razo, so considerados nocivos sociedade, e fazer
com que executem outros que, por alguma razo, so considerados teis sociedade.
H vrios tipos de ordens sociais que se caracterizam pela motivao especfica.
A motivao pode ser direta ou indireta. A ordem pode vincular certas vantagens observncia de
certa conduta e certas desvantagens sua no observncia e, por conseguinte, fazer com que o desejo pela
vantagem prometida ou o medo da ameaa de desvantagem atue como motivao de conduta.
A nica diferena que certas ordens sociais estabelecem, elas mesmas, sanes definidas, ao
passo que, em outras, as sanes consistem numa reao automtica da comunidade no expressamente
estabelecida pela ordem.
2.1.2 Sanes transcendentais e socialmente organizadas
As sanes podem ter carter transcendental, religioso ou ento social-imanente.
O dualismo do aqui e do alm desconhecido do homem primitivo. A retribuio realmente emana
da divindade, mas tornada real no aqui.A ordem social primordial possui um carter absolutamente
religioso. Originalmente, no conhece outras sanes que as religiosas, ou seja, as que emanam de uma
entidade sobre-humana.
As sanes socialmente imanentes, organizadas, sanes a serem executadas por um indivduo
determinado pela ordem social de acordo com as disposies dessa ordem.
No curso posterior do desenvolvimento religioso, a divindade concebida como pertencente a um
domnio bastante diferente do aqui, como removida para longe dele, e a realizao da retribuio divina
protelada para o alm-mundo Alm-mundo = cu e inferno.
A ordem religiosa funciona apenas como suplemento e apoio para a ordem social. As sanes da
ltima so exclusivamente atos de indivduos humanos regulados pela prpria ordem social.

2.1.3 Punio e recompensa

O responsvel pela preservao da ordem social o medo da vingana dos espritos, o medo de
uma punio que tem origem divina, mas que tem lugar aqui.
No que diz respeito organizao do grupo, leva-se em conta essencialmente apenas um mtodo
de obteno do comportamento socialmente desejado: a ameaa de aplicao de um mal no caso de
comportamento contrrio a tcnica da punio. A tcnica da recompensa desempenha um papel
significativo apenas nas relaes privadas dos indivduos.

2.1.4 O Direito como ordem coercitiva

O mal aplicado ao violador da ordem consiste numa privao de posses vida, sade, liberdade ou
propriedade. Como as posse lhe so tomadas contra a sua vontade, essa sano tem o carter de uma
medida de coero. Isso no significa que a fora fsica deva ser aplicada na execuo da sano.
Uma ordem social que busca efetuar nos indivduos a conduta desejada atravs da decretao de
tais medidas de coero chamada ordem coercitiva. Ela o porque ameaa atitudes socialmente danosas
com medidas de coero, porque decreta tais medidas de coero. Ela apresenta um contraste com todas as
outras ordens possveis.
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A obedincia voluntria em si mesma uma forma de motivao, ou seja, de coero, e, por

conseguinte, no liberdade, mas coero no sentido psicolgico.
Ordens sociais to extraordinariamente diferentes em seus teores prevalecem porque a palavra se
refere tcnica social especfica de uma ordem coercitiva, a qual, apesar das enormes diferenas entre o
Direito da antiga Babilnia e o dos Estados Unidos de hoje, entre o Direito dos "ashanti" na frica
Ocidental e o dos suos na Europa, , contudo, essencialmente a mesma para todos esses povos que tanto
diferem em tempo lugar e cultura: a tcnica social que consiste em obter a conduta social desejada dos
homens atravs da ameaa de uma medida de coero a ser aplicada em caso de conduta contrria.

2.1.5 Direito, moralidade, religio

O Direito um meio, um meio social especfico, e no um fim. O Direito, a moralidade e a
religio, todos os trs probem o assassinato.
As sanes que as normas religiosas formulam tm um carter transcendental, pressupem a
crena na existncia e no poder de uma autoridade sobre-humana.
A sano socialmente organizada um ato de coero que um indivduo determinado pela ordem
social dirige, da maneira determinada pela ordem social, contra o indivduo responsvel por uma conduta
contrria a essa ordem (delito).
A sano a reao da ordem jurdica contra o delito ou, o que redunda no mesmo, a reao da
comunidade, constituda pela ordem jurdica, contra o malfeitor, o delinqente
2.1.6 A monopolizao do uso da fora
A fora empregada para prevenir o emprego da fora na sociedade. O Direito com certeza, uma
ordenao que tem como fim a promoo da paz, na medida em que probe o uso da fora nas relaes
entre os membros da comunidade.
O Direito uma organizao da fora. Porque o Direito vincula certas condies para o uso da
fora nas relaes entre os homens, autorizando o emprego da fora apenas por certos indivduos e sob
certas circunstncias.
O Direito autoriza certa conduta que, sob todas outras circunstncias, deve ser considerada
"proibida"; ser considerada proibida significa ser a prpria condio para que tal ato coercitivo atue como
sano.
2.1.7 Direito e paz
A paz uma condio na qual no h o uso da fora. Nesse sentido da palavra, o Direito assegura
paz apenas relativa, no absoluta, na medida em que priva os indivduos do direito de empregar a fora,
mas reserva-o comunidade.
Afinal, uma comunidade s ser possvel se cada indivduo respeitar certos interesses vida,
sade, liberdade e propriedade de todos os outros, ou seja, se cada um se abstiver de interferir pela fora
nas esferas de interesses dos outros.
A tcnica social que chamamos "Direito" consiste em induzir o indivduo a se abster da
interferncia imposta na esfera de interesses dos outros atravs de meios especficos: no caso de tal
interferncia, a prpria comunidade jurdica reage com uma interferncia similar na esfera de interesses do
indivduo responsvel pela influncia prvia.

2.1.8 As motivaes do comportamento lcito

bem provvel, contudo, que as motivaes da conduta lcita no sejam, de modo algum, apenas o
medo das sanes legais ou mesmo a crena na fora de obrigatoriedade das regras jurdicas.
Na verdade, um benefcio relacionado com a conduta humana lcita, e, freqentemente, o desejo
de obter tal benefcio funciona como motivao para a conduta lcita.

Consideraes finais
A posio de Kelsen, que se funda na concepo do Direito como ordem coativa da conduta
humana, se subsume num entendimento de ordem racionalista.
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O Direito contm normas que se encontram graduadas em escales dentro de uma pirmide
hierrquica. Toda interpretao depende, em ltima anlise, da colocao da norma na estrutura
hierrquica. Uma norma depende de outra conforme a posio hierrquica. A norma fundante que d
origem fundada e esta passa a ser a fundante relativamente inferior, e assim sucessivamente.
a dinmica jurdica. De incio, temos a norma fundamental. Esta diferente de todas das demais,
por ser uma norma bsica, no positiva, simples ponto de partida para a sustentao lgica das demais
normas. simples hiptese de ordem gnoseolgica.
A norma fundamental s diz que o primeiro legislador age com legitimidade e juridicidade.
apenas, uma norma pensada, hipoteticamente. No tem existncia objetiva. Para que os mandamentos
legais possam ser considerados obrigatrios indispensvel supor a existncia de uma norma
fundamental, que admita a legitimidade do poder e o dever de obedincia da comunidade.
A ordem coativa da conduta humana, como sistema de normas obrigatrias, promana do referido
axioma da teoria formal do Direito.
norma fundamental seguem-se as normas constitucionais. Ocupam estas o segundo plano.
Dizem respeito organizao do Estado, bem como as competncias dos poderes legitimamente
constitudos e suas relaes com os membros da comunidade. A estes ltimos so atribudos direitos e
garantias individuais.
Em terceiro lugar, surgem as normas ordinrias, isto , todas as leis que prevem as relaes
sociais bsicas. Dizem respeito ao equacionamento dos poderes e deveres dos membros da comunidade,
referentes s diversas situaes de vida.
Ao lado destas normas ordinrias devem ser colocadas as normas costumeiras. O costume, embora
fonte subsidiria, opera na falta da lei, pertencendo, ambos, ao ordenamento jurdico.
Em quarto lugar, encontramos as normas regulamentares, elaboradas pelos rgos administrativos.
Estas visam disciplinar e complementar preceitos das normas ordinrias quando os mesmo no so auto
aplicveis. So provenientes de delegao expressa das prprias normas ordinrias para especificar os
preceitos ou simplesmente para suprir as omisses legais.
Em quinto lugar, esto as normas individualizadas. So normas que concretizam situaes
prospectivamente previstas nas normas anteriores. Tm carter secundrio e descendente relativamente s
normas genricas. Permitem transpor, para a situao convivencial concreta, as previses das normas
genricas.
Decorrem de uma sistema de delegaes (complementao autorizada), sendo sua elaborao
consequncia da atribuio concedida, pelas normas superiores, aos agentes pblicos (juizes e rgos da
administrao) e membros da comunidade para a disciplina de determinadas relaes jurdicas especficas.
Assim sendo, as normas individualizadas so imperativos autorizantes especficos. Atravs delas
se opera a passagem do plano abstrato ao concreto com as implicaes que a simples deduo deste ltimo
com relao ao primeiro pode operar.
A codificao do Direito em normas gerais, abstratas e impessoais, ditadas pelo Estado que
desembocar no positivismo jurdico dos sculos XIX e XX que teria em Hans Kelsen a sua maior
expresso. O Direito Moderno torna-se lentamente um direito estatal, centralizado, escrito, previsvel
(segurana e certeza jurdicas) e normativo. Os principais institutos do ordenamento jurdico
capitalista passam a ser: a) o direito de propriedade; b) o contrato(autonomia da vontade e interesse
juridicamente protegido); c) Igualdade formal de todos perante a lei; d) liberdade jurdica. Como
reao ao Positivismo Jurdico teramos nos sculos XIX e XX o socialismo jurdico, fundado nas idias
de Karl Marx (1818-1883 d. C.). O socialismo jurdico procura demonstrar que o Direito e o Estado sero
sempre instrumentos de dominao de uma determinada classe social que detm o poder.
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MODALIDADES DE CONDUTA
1. Conduta Religiosa
O homem, em primeiro lugar, pode agir sem encontrar em si mesmo a razo de agir, nem tampouco
nos demais, mas adaptando a sua conduta ou comportamento a algo que posto acima dos homens
individualmente considerados, ou, de sua totalidade.
H casos em que nos sentimos determinados a agir segundo valores que se pem alm do plano de
nossa existncia, no se proporcionando dos outros homens, nem tampouco da totalidade dos homens e
sua histria. Tais valores no se referem tambm "sociedade" tomada como um todo distinto de seus
elementos componentes ou sntese das aspiraes humanas.
Em tais casos, temos a conscincia de que o valor determinante da ao transcende aos indivduos e
sociedade. Quando o homem age no pressuposto dessa direo transcendente, temos a conduta religiosa.
Pouco importa que um ou outro homem se considere "emancipado" dessa conduta, pois, qualquer que seja
o valor autntico da conscincia de "emancipao", o certo que o homem age freqentemente num
sentido de transcendncia, pautando o seu agir e a direo de sua conduta pelo reconhecimento de um fim
que no posto nele mesmo, nem nos demais homens, nem na totalidade dos homens vista sociolgica ou
historicamente.
Manifesta-se, portanto, um valor transcendente, que no se refere ao indivduo, ao social ou ao
histrico. Trata-se da conduta religiosa, que se desenvolve no espao e no tempo, como toda conduta, mas
subordinada intencionalmente a valores no temporais.
Alguns autores procuram explicar o fenmeno religioso como fenmeno puramente sociolgico,
dizendo que a conduta religiosa uma conduta ilusria, porquanto implica a inconsciente ou a voluntria
divinizao do social.
Em livro que teve grande voga, pela riqueza das anedotas e das informaes, mas no pela
profundidade das idias, Salomon Reinach apresenta, por exemplo, a religio como sendo "um conjunto
de escrpulos que ope obstculo ao livre exerccio de nossas faculdades".
Pensamos que explicaes dessas ficam na superfcie do problema, sem penetrar na essncia do
fenmeno religioso. Nenhuma explicao sociolgica, e muito menos sociologstica, logrou at hoje
revelar o sentido do religioso, que se caracteriza pela exigncia do transcendente, de algo que no se pe
dentro da correlao sujeito-objeto, nem se resolve na dialtica humana, inclusive na que denominamos
"dialtica de implicao e polaridade", caracterizada por no resolver um termo no outro.
Na conduta religiosa, no nos contrapomos a algo, nem pretendemos resolver algo em ns, por
resoluo ou implicao, mas participamos de algo que s nosso na medida em que o reconhecemos
acima de ns. Na conduta religiosa, h um dar-se como condio de compreenso, um "subordinar-se"
como razo de conquista estimativa, o que mostra sua analogia com certas formas mais altas de conduta
amorosa. Nesta, no entanto, a dedicao entre o agente e o objeto da ao (o ente amado) em um ato de
integrao subjetiva, de posse integral e submisso, "dedicao e senhorio".
O problema da conduta religiosa parece-nos inamovvel, essencial plena compreenso da existncia.
Somos seres destinados morte, e principalmente dessa conscincia que surge o sentimento de
transcendncia, de dedicao ao no transitrio, de carncia do Eterno que cuidamos descobrir no ntimo
de nossa conscincia, na singularidade de nosso eu, abstrao feita aqui da natureza e "racionalidade" de
tal convico.
Max Weber ps bem em evidncia o carter individual da conduta religiosa, no obstante se
desenvolver esta no meio social: "A conduta ntima", escreve ele, "s social quando orientada pelas
aes de outros. No o , por exemplo, a conduta religiosa quando no mais que contemplao, orao
solitria etc.".( MAX WEBER, op. cit., vol. J, pg. 21).

2. Conduta Moral
Os homens no se vinculam em seu agir apenas por valores de transcendncia, mas tambm se ligam
por algo que est neles mesmos ou, ento, nos outros homens.
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H necessidade de reconhecer que em certas formas de comportamento sentimo-nos ligados por ns

mesmos. A direo que seguimos brota do que h de mais singular e recndito em nosso ser. Praticamos
determinado ato e sentimos que reflexo ou expresso de nossa personalidade, e que, por conseguinte, o
motivo de nosso agir um motivo que se pe radicalmente em ns. A instncia ltima do agir o homem
na sua subjetividade consciente. Quando a ao se dirige para um valor, cuja instncia dada por nossa
prpria subjetividade, estamos perante um ato de natureza moral.
O que distingue a conduta moral esta pertinncia da estimativa ao sujeito mesmo da ao. De certa
forma, poderamos dizer que no plano da conduta moral o homem tende a ser o legislador de si mesmo.
No preciso, porm, que ele mesmo tenha posto a regra obedecida, porque basta que a tenha tornado sua.
Quando o nosso comportamento se conforma a uma regra e ns a recebemos espontaneamente, como
regra autntica e legtima de nosso agir, o nosso ato moral. Nem certo afirmar que a recepo da regra
seja sempre o resultado de uma compreenso "racional": basta que haja receptividade, que pode ser
espontnea e natural, como a do homem rstico que jamais teve noo do "significado" de uma norma. A
conformidade "racional" e deliberada do ato regra excepcional: no comum dos atos morais, vive-se a
regra em seu sentido pleno e espontneo, tal como se oferece na riqueza de seus motivos e atraes.
O que importa, pois, que haja sempre recepo e assentimento. Ningum pode praticar um ato moral
pela fora ou pela coao. A Moral incompatvel com qualquer idia ou plano de natureza coercitiva,
quer de ordem fsica, quer de ordem psquica.
No ato moral essencial a espontaneidade, de tal maneira que a educao para o bem tem de ser
sempre uma transmissibilidade espontnea de valores, uma adeso ao valioso, que no implica nenhuma
subordinao que violente a vontade ou a personalidade.
Neste ponto, Kant viu bem, quando ps em evidncia o elemento de espontaneidade no mundo moral,
mas sacrificou, por seu racionalismo formal, vias de espontaneidade no menos puras do que as da razo
pura prtica.
A idia de pessoa vem exatamente desse reconhecimento do homem como um ser que deve ser
autenticamente ele mesmo. O homem pessoa enquanto age segundo sua natureza e motivos, na
totalidade de seu ser, sem se alienar a outrem. O indivduo o homem enquanto causalmente determinado;
mas a pessoa o homem enquanto se prope fins de ao, sendo raiz inicial do processo estimativo.
Por outras palavras, o homem enquanto mero indivduo, como ser puramente biolgico, no foge s
regras determinadas causalmente, s superando o plano naturalstico quando se pe como instaurador de
valores e fins. O homem, visto na essncia de sua finalidade, pessoa, isto , um ser com possibilidade de
escolha constitutiva de valores.
Vimos, portanto, que existe uma modalidade de conduta, cuja direo se encontra no homem mesmo
como instncia que valora o agir e d a pauta do comportamento: a conduta moral. Dissemos que,
quando o homem se integra em uma conduta religiosa, a medida de seu agir, a pauta de seu
comportamento, ele no a pe em si prprio ou em outro sujeito, mas em algo que admite ser
transcendente ao elemento social.
A conduta religiosa sempre o reconhecimento de um valor que no tem a medida do humano; que
transcende, portanto, a esfera de qualquer subjetividade, tanto a do sujeito que atua, como a da sociedade
em que esta atitude se revela. H, portanto, um valor transcendente em toda atitude ou conduta de natureza
religiosa.
A conduta religiosa social, por ser necessariamente comportamento do homem enquanto membro da
sociedade, de um sujeito situado perante outro (S S), mas tal situao no se compreende no mbito da
Sociologia: trata-se de uma posio do sujeito perante outros sujeitos, em razo de uma instncia
valorativa que no est no primeiro, nem no segundo, mas que transcende a ambos:

SS
A flecha, que se v no grfico supra, est a indicar a razo de transcendncia quanto s relaes
intersubjetivas, em uma representao aproximada da conduta religiosa, enquanto que a conduta ertica
poderia ser assim configurada:
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S S

O ato moral, ao contrrio, um ato que encontra no plano da existncia do sujeito-agente a sua razo
de ser e, mais propriamente, tem sua instncia axiolgica no plano da existncia do sujeito que pratica a
ao. A instncia valorativa, a medida axiolgica da ao, dada, em ltima anlise, pelo foro do sujeito.
nesse sentido que Thomasius ir falar de foro ntimo como prprio das regras morais. O sujeito , no
fundo, o juiz ltimo que mede, com seu critrio, a ao moral, que no possvel ser concebida sem
adeso e assentimento. Da a representao aproximada da conduta moral:

S S

3.Conduta Costumeira
possvel conceber-se e admitir-se uma outra hiptese, que aquela em que a instncia valorativa ou
a medida fundamental do agir no se encontra propriamente no sujeito que age, mas, ao contrrio, no
outro sujeito, nos demais sujeitos, segundo esta representao:
S S
Este o campo vastssimo das aes que se referem aos costumes sociais, s regras consuetudinrias
de trato social, ou de civilidade, tais como as de etiqueta, cortesia, ou cavalheirismo.
Efetivamente, existem condutas que o homem segue em razo do que lhe dita a convivncia social,
sendo mais guiado pelos outros do que por si mesmo, mais se espelhando na opinio alheia do que na
prpria opinio, recebendo do todo social a medida de seu comportamento. Donde falar-se em Moral
Social, na qual a fora dos usos e hbitos relevante.
As regras de etiqueta, de cavalheirismo, de trato social, o costume, em suma, tomada esta palavra na
sua acepo mais ampla, coloca o homem na atitude de quem est se conformando ao viver comum e, em
certos casos, f-lo partcipe do comportamento dos demais, subordinando-se ao estalo apreciativo
dominante no seio do grupo.
No podemos esquecer estas regras, cuja importncia fundamental Hegel soube apreciar em seus
Lineamentos de Filosofia do Direito. Aqui e agora, por exemplo, estamos seguindo tais regras, na maneira
pela qual nos vestimos, nos sentamos, usamos da linguagem, no todo de nosso comportamento. Por elas se
situa o homem na sociedade, por sua maneira de ser e de conduzir-se, de participar dos bens da vida,
assim como em suas reaes perante o mal sofrido, em sucessivos atos de participao.
O que nessas regras sobreleva a "conformidade exterior". No dito que no seja possvel nesse
domnio haver espontaneidade e sinceridade, cincia e conscincia de sua legitimidade, mas estes no so
requisitos essenciais.
Se pensarmos, por exemplo, no gesto de cumprimentar, de apertar a mo, facilmente poderemos
compreender que tanto corts, no sentido de ter cumprido a regra de cortesia, aquele que aperta a mo de
outrem com sinceridade, como quem o faz por simulao. Alis, os hipcritas so dos que mais se
esmeram em cumprir as regras de etiqueta com minudncia, em todos os seus matizes e variaes.
H, pois, nesse domnio das regras de trato ou civilidade, social, certa nota dominante de exterioridade,
porquanto a pauta do julgamento, a instncia axiolgica do agir, mais dada pela pessoa dos outros do
que por nossa prpria pessoa. Pode haver coincidncia entre nossa sinceridade e nosso agir, mas o
elemento intencional, em tal caso, acessrio: o ato de cortesia ou de gentileza, por exemplo, subsiste,
desde que a exterioridade do gesto ou do comportamento seja observada.
A nosso ver, portanto, esta proporo do homem aos esquemas e modelos sociais em razo da ao
objetiva, sem implicar necessariamente a ntima adeso do agente, uma caracterstica das aes
pertinentes ao "costume" em geral.
Comparando a conduta costumeira com a outra categoria, anteriormente discriminada a Moral -,
podemos observar que ambas so bilaterais, no sentido de que pressupem sempre a presena de dois ou
mais homens. Trata-se, porm, de bilateralidade diversa, do ponto de vista estimativo, porquanto o ato
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moral no prescinde jamais da ntima e sincera participao do sujeito da ao. O problema da

bilateralidade tem sido muito estudado na histria da Filosofia do Direito, mas nos parece que no tem
sido caracterizado suficientemente luz do sentido deontolgico da inteno e participao do agente
perante os que com ele se relacionam.

4.Conduta Jurdica
A propsito do conceito de Direito de Del Vecchio, j tivemos ocasio de mostrar que para este mestre
italiano o Direito bilateral, ao passo que a Moral deveria ser reconhecida como sendo unilateral. Aqui,
necessrio fazer uma pausa para esclarecer a maneira pela qual se devem empregar rigorosamente os
termos bilateral e unilateral.
A palavra bilateralidade pode ser usada ou em sentido ntico ou em sentido axiolgico; ora levando-se
em conta a relao ou nexo entre dois ou mais indivduos, ora atendendo-se mais propriamente ao sentido
dessa relao mesma. Tanto o Direito como a Moral so bilaterais, porquanto so sempre fatos sociais que
implicam a presena de dois ou mais indivduos. No existe ato moral fora do meio social. Quando se fala,
pois, em bilateralidade do Direito, o que se visa mais o sentido dessa relao, a instncia valorativa ou
deontolgica que nela se verifica, e no o seu aspecto de puro enlace social que tambm existe na Moral.
Fazemos questo de frisar esta distino, razo pela qual, ao discriminar a matria, colocamos sempre
um sujeito perante outro sujeito (S S), para mostrar que, tanto na conduta religiosa, como na jurdica e
nas demais, h de certa forma "relao de homem para homem".
Como, porm, essa relao se verifica? Qual a instncia de medida dessa relao? Segundo o prisma
valorativo ou deontolgico que podemos falar em unilateralidade ou bilateralidade.
No plano da Moral, como o sujeito mesmo a medida de seu agir, a regra diz-se axiologicamente
unilateral. J no campo dos costumes sociais, como o indivduo encontra na sociedade, no outro sujeito, a
pauta do seu agir, devemos dizer que, axiologicamente, as respectivas regras so bilaterais.
claro que essas discriminaes devem ser recebidas com o sentimento da complexidade da matria,
visto como h regras que marcam um campo divisrio muito difcil entre o plano da Moral e o dos
costumes em geral, bastando lembrar a gama de motivos capazes de dar aos costumes a qualificao de
"costumes jurdicos".
Quando falamos, por exemplo, era adeso de um sujeito ao ato moral, esta adeso pode ser de muitos
graus. Pode acontecer que um indivduo pratique um ato moral por "adeso" de ordem pura e estritamente
racional: aceita uma via e segue-a, porque racionalmente se convenceu de que seu dever, sem existir,
no entanto, adeso de todo o seu ser, numa harmonia de tendncias e volies. Outros, ao contrrio,
praticam atos morais por assentimento espontneo da alma, sem qualquer rigorismo racional, sem dvidas
e conflitos interiores, sem saberem sequer dar a "razo" de seu comportamento. Entre esses dois extremos
(o do rigorismo moral e o do moralismo natural e espontneo) desdobra-se a gama variegada dos atos
morais de que capaz a espcie humana.
Tambm no campo das normas consuetudinrias possvel plena adequao entre a inteno e a
exterioridade, assim como tambm possvel a sua obedincia fria e glida, sem qualquer "participao"
do sujeito.
Eis por que estamos analisando os fatos do comportamento humano to somente segundo suas linhas
dominantes, sem desconhecer as chamadas zonas cinzentas que existem entre esta ou aquela outra esfera
de conduta, pois o Direito est permeado de Moral, e a Moral permeada de ditames costumeiros ou, por
outras palavras, de Moral Social. Apreciemos, pois, a conduta jurdica em seus elementos mais
significativos ou marcantes.
J lembramos, a propsito das normas consuetudinrias, o exemplo do cumprimento e da saudao,
cujo exame nos mostra que uma das caractersticas desse tipo de regras de serem bilaterais, mas de uma
bilateralidade no exigvel. No podemos ser obrigados a cumprimentar algum, nem haver obedincia
s regras de cortesia se nos coagirem a sermos gentis.
Acontece, porm, coisa diversa, quando devemos cumprimento a um magistrado, em audincia, ou
quando o soldado deve continncia ao capito. J a o tratamento de Excelncia devido ao magistrado no
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mero tratamento de cortesia, embora o homem bem-educado no precise de regras obrigatrias para ser
cavalheiro: trata-se de obrigao que reconhecemos como sendo jurdica.
O fato que o capito pode exigir que o soldado lhe preste continncia e, ante a recusa, pode e deve
aplicar-lhe uma pena. Aquilo que para os demais homens uma simples conveno ou costume, para
determinado campo da atividade humana passa a ser obrigao jurdica. A medida deste comportamento,
porm, no dada nem pelo sujeito que age, nem pelo outro sujeito a que se destina, mas dada por algo
que os entrelaa em uma objetividade discriminadora de pretenses, muitas vezes, mas nem sempre e
necessariamente, recprocas.
A razo de medir do Direito no se polariza em um sujeito ou no outro sujeito, mas transubjetiva. A
relao jurdica apresenta sempre a caracterstica de unir duas pessoas entre si, em razo de algo que
atribui s duas certo comportamento e certas exigibilidades. O enlace objetivo de conduta que constitui e
delimita exigibilidades entre dois ou mais sujeitos, ambos integrados por algo que os supera, o que
chamamos de bilateralidade atributiva. A essncia do fenmeno jurdico dada por esse elemento que se
no encontra nas outras formas de conduta.
Notemos que no se trata de transcendncia para alm do real, mas de superamento da subjetividade
no plano social, razo pela qual se fala em transubjetividade. Na relao jurdica h sempre um valor que
integra os comportamentos de dois ou mais indivduos, permitindo-lhes e assegurando-lhes um mbito de
pretenses exigveis. Da a representao grfica sempre aproximada:

S S

Isto , alis, consagrado no Direito Positivo brasileiro, quando nosso Cdigo estatui que no se pode
exigir a prestao de outrem, sem que antes se tenha satisfeito a prpria. da essncia da vida jurdica a
exigibilidade objetiva, e verificaremos que todas as demais caractersticas lembradas pelos jusfilsofos
para distinguir o Direito da Moral so resultantes da apontada nota distintiva que a essencial.
Vemos, portanto: 1.) que o homem pode se situar perante outros homens segundo padro ou
medida que os transcende dirammos, mesmo, que est alm da existncia de um e de outros; 2.)
que o ser humano pode se relacionar com outro, encontrando cada qual no outro a medida ou o fim de seu
agir; 3.) que o homem pode se pr em relao com outros, conservando-se senhor e juiz ltimo de sua
conduta; 4.) que o homem pode se situar em face dos demais, adequando-se, conformando-se
sociedade; 5.) que o homem pode se situar perante outros homens de tal maneira que todos, em tal
momento, se liguem em razo de algo que seja transubjetivo.
A conduta tica, pode, pois, ser vista sob cinco modalidades fundamentais: religiosa, amorosa,
moral, costumeira e jurdica.
Cabe ainda distinguir outra atividade prtica, embora destituda de carter necessariamente tico, dada
a sua natureza tcnica, no normativa. Referimo-nos conduta econmica, enquanto objeto de Cincia
Econmica, apesar de dar lugar Poltica Econmica, que transpe para outro plano a compreenso da
atividade produtiva. Ora, na conduta econmica, o sujeito se pe perante outro sujeito em razo de um
bem ou riqueza permutvel ou suscetvel de fruio ou posse. No plano da conduta econmica, um sujeito
no interessa aos demais, a no ser enquanto produtor ou detentor de bens suscetveis de domnio, permuta
e uso, segundo certas medidas ou propores, as quais sero consideradas legtimas ou no segundo a
idia de justia social acolhida. Isto nos demonstra como o fato econmico implica sempre e
necessariamente um "esquema valorativo", cuja luz o ato de produzir bens ou servios adquire sentido
varivel segundo a ideologia poltica dominante.
Para completarmos as representaes grficas que ilustram, embora de maneira pouco fiel, as distintas
modalidades de conduta, poderamos indicar a conduta econmica, proporcionando o agir dos sujeitos
segundo bens e valores recprocos, ou seja:
S S

Bens Bens
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Por esse enlace j se evidenciam as conexes entre a conduta econmica e a jurdica, mostrando que o
vnculo econmico se estabelece em razo de pessoas, mas sempre em funo de bens suscetveis de
qualificao e atribuio diversa, em funo da ordem social vigente. O certo que, uma vez realizado um
fato econmico, envolve incontinenti um outro tipo de vnculo, o jurdico, que une os sujeitos em razo de
exigncias defluentes dos distintos critrios que disciplinam, em cada pas, a distribuio dos bens
produzidos.
No demais ponderar que haveria outros tipos de conduta a apreciar, como, por exemplo, a conduta
poltica, cuja anlise implica o estudo da correlao entre o Direito e o Poder, pois a ao poltica envolve
relaes intersubjetivas de domnio e senhorio, ou de mera subordinao, sem que lhe seja essencial a
espontnea correspondncia por parte dos destinatrios, tal como acontece na autntica conduta amorosa.
Pode acontecer, no entanto, que em alguns casos, o Chefe de Estado se esmere no amor pelo bem
pblico e possa, como tal, ser amado. Amor feito de admirao e de respeito, em que no desaparece o
sentido eminente da autoridade. compreensvel, por isso que haja mais possibilidade de amor pelos
soberanos despidos das asperezas do Poder, e respeitados como expresses das aspiraes comuns.
Mas, abstrao feita das inmeras formas pelas quais ela se exerce, e dos objetivos que a inspiram, a
conduta poltica, em sua essncia, desenvolve-se entre os extremos tensionais do exerccio do Poder e da
prestao de servios coletividade, o que explica a natureza problemtica e dramtica de suas normas.

REFERNCIAS BIBLIOGRAFICAS

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