UNIDAD I

DERECHO SOCIETARIO. ACTO CONSTITUTIVO. CONTRATO DE SOCIEDAD.

COMERCIALIDAD. ELEMENTOS DEL CONTRATO. APORTES

1. Derecho societario.
a. Concepto: es el conjunto de normas jurdicas o de legislacin que regula la
actividad de las sociedades y de los contratos asociativos.
b. Su pertenencia al derecho comercial: el derecho comercial nace con un
determinado contenido y la evolucin de las circunstancias econmicas que le
dieron origen produce sucesivos cambios fundamentales en su materia. Por ello se
dice que el derecho comercial constituye una categora histrica y no una
categora dogmtica.
El derecho de las sociedades, cuyo contenido comprende el estudio del
funcionamiento, tanto interno como externo de este instrumento de concentracin
de capitales y en tanto integrante del derecho comercial ha debido adaptarse a las
circunstancias y a las modalidades del comercio, esto es, del mbito donde se
desempean las sociedades comerciales, pues sin desconocer la existencia en
nuestro ordenamiento comn de la regulacin del contrato de sociedad civil, no
puede ignorarse el proceso de comercializacin de la actividad econmica
considerada tradicionalmente como civil y ajena al derecho mercantil.
Dentro de las prcticas comerciales que el derecho mercantil ha debido
acompaar y acotar se encuentra la utilizacin del negocio societario, entendido
ste como el instrumento de concentracin de capitales por excelencia para el
desarrollo de actividades mercantiles de envergadura.
c. Antecedentes: en la antigedad las normas jurdicas aplicables a ciertos negocios
comerciales no constituyeron un sistema de derecho especial.
La ordenanza francesa de 1673 se ocup de dos formas de ejercer el comercio en
forma colectiva:
i. La sociedad general: en la cual los socios, que eran comerciantes, se
obligaban solidariamente al pago de las deudas contradas en nombre de
la sociedad.
ii. La sociedad en comandita: en la cual, junto a los socios que eran
comerciantes, aparecen los socios comanditarios que slo se obligan
hasta el monto de su participacin mediante una clusula inserta en el
acto fundacional.
iii. Las llamadas compaas que coexistan paralelamente con aquellas
sociedades tipificadas por la ordenanza francesa de 1673, tenan otro
carcter, pues se creaban por carta real y eran consideradas como
instituciones de derecho pblico. En estas, la actividad mercantil se
llevaba a cabo a nombre de una persona moral, en cambio en las
anteriores varias personas ejercan el comercio a nombre colectivo.
El cdigo de comercio francs de 1807 recogi a la sociedad colectiva y en materia
de sociedades por acciones estableci una diferencia capital entre estas dos clases
de sociedades. Por una parte, acord la libertad de constitucin a las sociedades
en comandita por acciones en las que exista un comanditado personalmente
responsable. Pero neg esta libertad de formas a la otra forma de sociedad por
acciones, en la cual no hay ningn socio colectivo y a la que, por esta razn,
denomin sociedad annima. Se estableci que los accionistas son nicamente

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responsables en razn de su aporte sin que sea necesario limitar su
responsabilidad por una clusula del estatuto. La sociedad se denomina annima,
no porque no se sepa quines son sus socios o titulares, sino porque es indiferente
la responsabilidad de los mismos.
Fueron caractersticas de las sociedades annimas la carencia de razn social,
precisamente por la ausencia de responsabilidad ilimitada de sus socios que
tornaba irrelevante identificarlos en la denominacin de la entidad, sino por el
objeto u objetos para que se hubiera formado. Por otra parte, el codificador de
1807 someti estas sociedades a la autorizacin gubernamental que se conceda
por decreto del consejo del Estado, el cual haba establecido estatutos tipo y la
autorizacin no se conceda fcilmente.
Sesenta aos despus de sancionado el cdigo de comercio francs, cuando se
reforma este cuerpo legal, se obtiene el derecho de crear libremente a las
sociedades annimas.
Otra innovacin es que se abandona la distincin inglesa entre compaas pblicas
y privadas y por ms pequea que fuera la empresa y por ms reducido su capital,
poda adoptar la forma de sociedad annima.
La legislacin de 1867 estableci la imposibilidad de las sociedades annimas de
tener menos de siete accionistas, no pudiendo subsistir si se reduca ese nmero
de socios, por haberse concentrado el poder en unas pocas manos. Era pues
evidente intencin de dicha ley que no poda ofrecerse a una sola persona o a un
nmero reducido de ellas el uso de un mecanismo jurdico de tal importancia.
Nuestro cdigo de comercio de 1862 dedicaba a las sociedades comerciales el
ttulo II omitiendo legislar a las sociedades cooperativas. Respecto de las
sociedades annimas, se destaca del cdigo de 1862 una regulacin imperfecta,
con slo 21 artculos.
En la Repblica Argentina la primera y ltima gran reforma de nuestro original
cdigo de comercio se produjo en el ao 1889, en el cual se modific
sustancialmente el rgimen de las sociedades comerciales, incorporando normas
sobre las formalidades requeridas para el funcionamiento en la Repblica de las
sociedades extranjeras, por sus agencias, sucursales y representantes, aclarando y
precisando la responsabilidad de los administrados en general. En materia de
sociedades annimas se hizo necesario, a juicio de la comisin reformadora de
1889 remozar su ordenamiento, exigiendo mayores formalidades para su
constitucin, as como para la emisin de acciones y obligaciones, fortaleciendo los
intereses de los accionistas, poco garantidos hasta ese momento, y librados
completamente a su accin individual la defensa y vigilancia de sus derechos.
Del mismo modo, informaba la referida comisin que los directores se constituan
y funcionaba con un carcter demasiado desptico y arbitrario, libres de control
eficaz, lo que estimulaba los frecuentes abusos, pues los directores manejaban los
intereses de los socios como si fueran exclusivamente propios. Tal estado de cosas
determin que en la reforma de 1889 se estableciera la responsabilidad ilimitada y
solidaria de los mismos, cuando no proceda de acuerdo a los estatutos, las leyes,
los reglamentos y las decisiones de las asambleas generales.
Por otra parte, la reforma incorpor la figura de los sndicos, destinados a
controlar las operaciones de los directores. Asimismo, y habiendo comprobado la
comisin que uno de los mayores abusos se produca con la distribucin
inconveniente y perjudicial de las utilidades meramente calculadas sobre

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evaluaciones ms o menos discrecionales de cosas no enajenables en la realidad,
se estableci expresa y terminantemente la prohibicin de la distribucin de
utilidades que no sean irrevocablemente adquiridas y completamente lquidas y
realizadas, para evitar que tan irregulares distribuciones pudieran convertirse en
verdaderas prdidas, con perjuicio de la conservacin del capital social, que es la
garanta del cumplimiento del objeto de tales sociedades y, sobre todo, de sus
obligaciones para con los terceros.
Este brevsimo panorama permite concluir que todas las legislaciones del derecho
de las sociedades comerciales estaban en general inspiradas en los siguientes
propsitos:
Resultaba impensable la constitucin de sociedades annimas para
pequeos emprendimientos. La exigencia de un nmero mnimo de
accionistas y la necesidad de autorizacin estatal como punto de partida
de su funcionamiento demostraban a las claras que este instrumento era
reservado exclusivamente para la concentracin de capitales, y que el
beneficio de la responsabilidad era un privilegio excepcional que requera
expresa autorizacin del Estado.
Por otro lado, fue preocupacin de la legislacin del siglo XIX evitar la
concentracin de capital en pocas manos, como lo demostr la legislacin
francesa de 1867, que requiri la existencia mnima de siete accionistas
durante toda la vida de la sociedad, as como lo dispuesto por el cdigo de
comercio argentino, que ningn accionista poda tener ms de tres votos si
la sociedad era de menos de 100 acciones y ms de seis votos si excedan
de ese nmero. La reforma de 1889 derog tal prescripcin.
Fue preocupacin de la legislacin societaria de finales del siglo pasado la
elaboracin de cuerpos normativos con mayor reglamentarismo y detalle,
para evitar los abusos en la administracin de las compaas, donde los
directores administraban a su antojo, sin controles especficos, y donde la
distribucin de ganancias poda ser efectuada aun en desmedro del capital
social. Fue tendencia de aquellas pocas la de responsabilizar
personalmente y en forma solidaria e ilimitada a los administradores, que
por actos cometidos en violacin a la ley, estatuto, reglamento y
decisiones asamblearias.
Finalmente, la tendencia durante el siglo pasado fue la codificacin en un
solo cuerpo normativo, de todas las leyes referidas al comercio o a la
actividad mercantil, entre las cuales se encuentran las sociedades
comerciales en todos sus tipos.
Las prcticas mercantiles iban demostrando otra realidad desde los primeros aos
del siglo XIX, y es que el negocio societario, en lugar de ser un instrumento de
concentracin de capitales, como pareca ser el anhelo de los legisladores de
aquellos cuerpos normativos, se convirti en un eficaz instrumento para los
comerciante a los fines de evitar la responsabilidad ilimitada que le era impuesta
por la ley por las consecuencias del ejercicio del comercio.
De manera tal que lo que verdaderamente interesaba en el mundo de los negocios
era la limitacin de la responsabilidad o la minimizacin del riesgo empresario.
Un fenmeno parecido ocurri en nuestro pas, con la diferencia de que la
autorizacin estatal y el nmero mnimo de diez accionistas subsisti hasta el ao
1972, en que fue dictada la ley 19.550.

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d. Tendencias actuales.
i. Las tendencias del presente siglo en materia de derecho de las sociedades.
La primera de las tendencias, que fue abandonada durante la primera
mitad del siglo XX, fue la de reunir en un solo cuerpo normativo todas las
leyes dedicadas al comercio. Tal tendencia fue denominada por la doctrina
como de dispersin o de descodificacin, lo que significaba que las
nuevas previsiones que reclamaba el comercio no se incorporaba a la
legislacin mercantil a travs de la reforma del respectivo cdigo, sino a
travs de leyes complementarias algunas veces o derogatorias otras, sin
resultar posible acudir a una actualizacin de los viejos artculos mediante
su nueva redaccin. De esa manera se sancionaron en nuestro pas las
leyes 11.380 sobre sociedades cooperativas agrcolas, 11.388 de
sociedades cooperativas, ambas de 1926; la ley 11.645 de sociedades de
responsabilidad limitada, en 1932, el dec. Ley 15.349/46 de
reglamentacin de las sociedades de economa mixta, etc, la ley 17.318
que incorpor a las sociedades annimas con participacin estatal
mayoritaria.
De todas ellas ocupa un lugar destacado la aparicin de las sociedades de
responsabilidad limitada a fines del XIX y primera mitad del presente siglo,
pretendiendo responder el legislador a necesidades de la prctica no bien
atendidas por los tipos societarios existentes hasta ese momento,
tratndose de buscar la forma jurdica idnea para la regulacin de
actividades empresariales llevadas a cabo por un nmero reducido de
personas, generalmente vinculadas por lazos familiares o de amistad, sin
quedar por ello sometidas al severo rgimen de responsabilidad por las
deudas sociales, tpico de las sociedades personalistas y tampoco a la
rigidez propia de la normativa de las sociedades annimas.
La ley 19.550 de 1972 adapt la legislacin societaria argentina a las ms
modernas, plasmando en aquel entonces las tendencias vigentes en el
mundo en materia de derecho societario, intentando corregir los abusos
que haba llevado la mala utilizacin de la tcnica societaria. Las
principales caractersticas de la ley 19.550 son las siguientes:
1. Reafirmacin del carcter contractual de las sociedades incluidas
dentro de la categora de contrato de organizacin a diferencia de
los contratos de cambio, para evitar la inclusin de la sociedad a la
teora de la institucin.
2. Reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho que la
sociedad reviste, adoptando la posicin ms evolucionada en
punto a la personalidad jurdica, la cual considera a la sociedad
como una realidad jurdica que la ley reconoce como medio
tcnico para que todo grupo de individuos pueda realizar el fin
lcito que se propone.
3. Se incorporaron a la legislacin societaria normas referidas a la
documentacin y contabilidad que tienden a complementar con
carcter general para todas las sociedades lo dispuesto para el
comerciante general por el cdigo de comercio.

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 4. Se previeron expresas normas sobre la fusin y escisin de
sociedades, como fenmenos contemporneos de indudable
trascendencia a los fines de la reorganizacin de la empresa.
5. Se recept la vasta experiencia judicial y los importantes
antecedentes doctrinarios sobre intervencin judicial de las
sociedades.
6. Se ampli el rgimen de las sociedades de responsabilidad
limitada para cubrir precisamente el campo de actividades que
resulta de inadecuada adaptacin al esquema ms complejo de la
sociedad annima, en forma coherente, con la intencin del
legislador de mantener dentro de la regulacin de los distintos
tipos societarios una correlacin y adecuacin entre la estructura
tcnica y la realidad econmica.
Sin embargo, fue en materia de sociedades annimas donde el legislador
de 1972 cal ms hondo. Las ideas directrices seguidas por el legislador
para la reforma del rgimen de las sociedades annimas fueron las
siguientes:
a. Introduccin del sistema normativo en la constitucin
derogando el anterior sistema de la autorizacin.
b. Distincin de las sociedades en cerradas y abiertas
para regular el contralor de su funcionamiento segn la
sociedad recurra al ahorro pblico, exceda de cierto
capital o tenga un objeto determinado.
c. Proteccin del accionista en el ejercicio cabal de sus
derechos, sea individualmente o como integrante de una
minora. Se incorpor a la legislacin de las sociedades el
derecho de preferencia y de acreedor, as como el uso del
voto acumulativo para elegir a los integrantes de los
rganos de administracin y fiscalizacin, mejorndose
sensiblemente la reglamentacin del derecho de receso y
de impugnacin de acuerdos sociales.
d. Organizacin y reglamentacin del directorio para
asegurar a la sociedad permanencia en la administracin y
libertad para adecuarla a sus necesidades, completado
con un rgimen de responsabilidad que busca ser
incentivo eficaz para una administracin prudente.
e. Reestructuracin de la sindicatura, atento su inoperancia
durante la vigencia del cdigo de comercio e
incorporacin a la legislacin societaria del consejo de
vigilancia para el control de la gestin del directorio, con
algunas facultades de administracin.
La ley 19.550 exigi importantes reformas a slo diez aos de su vigencia,
sancionndose en el ao 1982 la ley 22.903, que fue consecuencia de
importantsimos aportes jurisprudenciales y doctrinarios. En tal sentido,
las reformas ms importantes efectuadas por la ley 22.903 a la ley 19.550
fueron las siguientes:
a. Consagracin de la doctrina de la inoponibilidad de la
personalidad jurdica, imputando a los socios y controlantes de

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 la sociedad y responsabilizndose a los mismos en forma
solidaria e ilimitada por las consecuencias de toda actuacin
de la sociedad que persiguiera la consecucin de fines
extrasocietarios o constituyera un recurso para violar la ley, la
buena fe, el orden pblico o los derechos de terceros.
b. Admisin del instituto de la regularizacin de las sociedades no
constituidas legalmente, a los fines de rescatar una fuente de
produccin y trabajo y evitando que la disolucin y liquidacin
de la misma fuera su fin inexorable.
c. Incorporacin de las sociedades en formacin, que hasta esa
fecha haban sido asimiladas a las sociedades irregulares y de
hecho, por el slo hecho de no estar definitivamente inscriptas
en el registro pblico de comercio.
d. Flexibilizacin del rgimen de las sociedades de
responsabilidad limitada, con originales mtodos de adopcin
de acuerdos sociales, soluciones que no encontraron eco entre
nuestros comerciantes y empresarios.
e. Incorporacin legislativa de las acciones escriturales, que no se
representan en ttulos y de los certificados globales para las
sociedades autorizadas a la oferta pblica de sus acciones y
para su inscripcin en los regmenes de depsito colectivo.
f. Incorporacin de un captulo sobre contratos de colaboracin
societaria, legislando expresamente sobre las agrupaciones de
colaboracin y uniones transitorias de empresas.
ii. Las tendencias actuales en el derecho societario.
1. La tendencia a la armonizacin de las legislaciones societarias:
armonizar no es sinnimo de uniformar todas las legislaciones de
los Estados que integran el proceso de integracin, sino que, y,
especficamente en materia societaria, armonizar supone la
coordinacin de las legislaciones para hacer equivalentes las
garantas de los socios, acreedores y terceros.
2. La unificacin legislativa del derecho de las sociedades: para evitar
la coexistencia de ordenamientos civiles y comerciales sobre las
mismas materias. El intento ms serio producido en nuestro pas
de unificar la legislacin civil y comercial en general y societaria en
particular fue el proyecto de unificacin civil y comercial de 1987.
En materia societaria mantuvo como legislacin complementaria
la ley 19.550 de sociedades comerciales, a la cual se le efectuaron
algunas reformas. Las particularidades ms destacadas fueron:
a. Evit toda definicin sobre la personalidad jurdica de las
sociedades.
b. Incorpor para las sociedades annimas y de
responsabilidad limitada la posibilidad de ser constituida y
funcionar con un solo socio, debiendo sta ser persona
fsica en el caso de las sociedades de responsabilidad
limitada
c. Se regularon los contratos asociativos, para cubrir sus dos
fenmenos principales: las sociedades y las asociaciones.

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 d. Se cre una nueva figura, llamada sociedad simple, para
abarcar todo fenmeno asociativo que no constituya un
tipo especial de sociedad irregular bajo otra regulacin y
que incluyera a las sociedades accidentales o en
participacin, todas las cuales podran constituirse sin
formalidad alguna.
3. La legislacin de las sociedades de un solo socio: la necesidad de
preservar el patrimonio del nico titular de la empresa de los
imprevisibles y ruinosos avatares de los negocios concertados en
una economa de alto riesgo, ha originado la tendencia mundial de
reconocimiento legal de las empresas individuales de
responsabilidad limitada o de las sociedades unipersonales o de
un solo socio. En forma simultnea, se propone la admisin de
entidades individuales de responsabilidad limitada creadas por
otras sociedades, ya no con la finalidad apuntada, de tutelar al
empresario individual, sino para constituir filiales cautivas
totalmente controladas.
Dos han sido las corrientes que han receptado la hiptesis de
limitar el riesgo del empresario individual:
a. Aqullas que han legislado la empresa individual de
responsabilidad limitada.
b. La inclusin dentro de esta alternativa dentro de una ley
de sociedades comerciales, legislndose de tal mantera la
sociedad de un solo socio. Esta parece haber sido la
metodologa ms utilizada.
En nuestro pas, el proyecto de unificacin de la legislacin civil y
comercial de 1987 y el anteproyecto de modificacin de la ley de
sociedades comerciales de 1993 adoptaron esta ltima
metodologa, aceptando la sociedad unipersonal para las
sociedades de responsabilidad limitada y annima, pero en el
primer caso el primero de aquellos proyectos la admita siempre y
cuando el nico socio deba ser una persona fsica.
En definitiva, la adopcin de la figura de la sociedad unipersonal o
de un solo ocio slo es admisible si se parte de la idea de que
puede prescindirse de todas las normas que legislan sobre el
funcionamiento de las sociedades en general y de la doctrina
orgnica en particular, y que el negocio societario slo tiene
sentido como tcnica para quebrar el principio de la universalidad
de patrimonio. Nissen considera que este criterio peca de simplista
y que slo se fundamenta en la anomala.
4. La concentracin empresaria o los grupos de sociedades: el
fenmeno del agrupamiento empresario es una consecuencia de
la evolucin del capitalismo moderno y obedece a la necesidad de
unificar la conduccin y decisin para lograr un mejor
aprovechamiento de los elementos integrativos de las empresas
agrupadas, e un marco de coordinacin y colaboracin que puede
asumir formas de estructura societaria o contractual.

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 Pueden sealarse dos razones fundamentales para explicar los
motivos de concentracin empresaria:
a. Una finalidad de colaboracin o cooperacin, en un
mbito donde las sociedades agrupadas se encuentran en
un plano de igualdad y no subordinacin.
b. Un motivo de control, dominacin o subordinacin, en
donde todas las empresas agrupadas se someten a una
direccin unificada, prevaleciendo el dominio del ms
fuerte por el ejercicio de la desnivelacin econmica.
5. La necesaria diferenciacin entre sociedades annimas abiertas y
cerradas: la ley 19.550 intent diferencia entre una y otra clase de
sociedad annima, estableciendo para las sociedades abiertas un
control permanente en su funcionamiento y ciertas pautas de
funcionamiento, pero ello result manifiestamente insuficiente.
Por su parte, la ley 22.903 intent evitar la proliferacin de
sociedades annimas cerradas, modificando y simplificando
sustancialmente el rgimen de las sociedades de responsabilidad
limitada, sin tener xito en su emprendimiento, pues por razones
de variada gama, los comerciantes prefieren utilizar el molde de la
sociedad annima, por ms que s organizacin y funcionamiento
resulte ms complejo y oneroso.
6. El fortalecimiento del concepto del capital social: la tesis que
tiende a relativizar el concepto del capital social olvida que en las
sociedades annimas, dicho capital es la contrapartida de la
limitacin de la responsabilidad, pues los socios lo afectan a la
garanta de los compromisos que la sociedad contraer respecto
de terceros.
Nuestra ley 19.550 ha dispuesto, a los fines de asegurar la funcin
de garanta que cumple el capital social, una serie de normas que
tienden a preservar la intangibilidad del mismo, intangibilidad que
precisamente el legislador ha consagrado e resguardo y
proteccin de los terceros y de los propios accionistas, a travs de
disposiciones de evidente orden pblico.
Ahora bien, dichas normas han sido insuficientes para asegurar a
los terceros la funcin de garanta que debe necesariamente
cumplir e capital social, pues todas esas normas de proteccin
pierden sentido cuando nuestra legislacin ha prescindido en
absoluto de dictar disposiciones de carcter general por las cuales
se establezca la exigencia de que el valor del capital social sea el
adecuado a la naturaleza del objeto social.
7. La nominatividad obligatoria de las acciones y la necesidad de
conocer a sus titulares: la sancin en nuestro pas de la ley 24.587
de nominatividad obligatoria de las acciones despert, al igual que
sus antecesoras una feroz resistencia por parte de los cultores de
las acciones al portador, con las cuales se celebraban diariamente
negociaciones simuladas, ilcitas o fraudulentas para frustrar
derechos de terceros.

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 La aplicacin efectiva de la ley de nominatividad obligatoria de las
acciones no produjo en el mercado los supuestos efectos
perniciosos que anejaba supuestamente la nominativizacin. Por
el contrario, la ley 24.587 que por otra parte recepta una
tendencia generalizada de la legislacin extranjera, impide o
dificulta las transmisiones clandestinas e informales de ttulos
accionarios para violar expresas normas legales, como las que
impiden a los accionistas o a los directores votar en las asambleas
generales las cuestiones en las que tuvieran inters personal
comprometido.
8. Otras tendencias en materia de derecho societario: podemos citar
la simplificacin de requisitos para la celebracin de actos
societarios, la eliminacin de requisitos para ejercer derecho
sociales y la limitacin del poder de los administradores y el
derecho de los accionistas y tercero de tener certeza sobre la
veracidad de las cuentas de la sociedad a travs de la verificacin
delas mismas por parte de auditores independientes y
honorables.
Del mismo modo, tampoco puede desconocerse la cuestionable
tendencia de reducir al mnimo las nulidades societarias e aras de
la estabilidad del sujeto de derecho de segundo grado; la revisin
de la tradicional prohibicin de la sociedad de adquirir sus propias
acciones, la cual resulta a mi juicio peligrosa, por afectar la funcin
de garanta que cumple el capital social; la exigencia de una mayor
intensidad en las registraciones de los actos societarios y de la
documentacin contable de la entidad y finalmente de la
regulacin de sociedades annimas especiales, con un objeto
determinado, como las sociedades de garanta recproca en
nuestro pas, o las sociedades annimas deportivas, financieras,
de crdito hipotecario, editoriales y laborales legisladas en
Espaa.
2. Acto Constitutivo de la Sociedad Comercial.
a. Naturaleza Jurdica.
i. Teoras.
1. La ley de sociedades comerciales se enrola en la teora
contractualista, aunque no puede dejar de sealarse que fue
precisamente la naturaleza y caractersticas de las sociedades
annimas las que pusieron en tela de juicio del carcter
contractual de su acto constitutivo, pues la circunstancia de no
existir prestaciones recprocas o contrapuestas, sino yuxtapuestas
y orientadas hacia un fin comn, y fundamentalmente el hecho de
que el mero acuerdo de voluntades o de la inscripcin registral del
acto constitutivo pudiera surgir un nuevo sujeto de derecho con
personalidad jurdica independiente a la de sus fundadores y con
vida propia en el mundo de los negocios, fueron todos elementos
que llevaron a muchos autores a considerar a la sociedad como
producto de un acto de naturaleza compleja que presentaba

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 notorias e irreconciliables diferencias con el tradicional concepto
del contrato.
2. De all surgi la teora del acto colectivo o del acto complejo la
cual sostuvo la crisis de la teora contractualista para explicar el
fenmeno del acto constitutivo de la sociedad.
3. De entre todas esas doctrinas, la que mayor predicamento obtuvo
fue la teora de la institucin la cual, a diferencia de la tesis
contractualista, que pone el nfasis en la soberana de la voluntad
de los integrantes de la sociedad y en el principio mayoritario
como forma de adoptar resoluciones sociales, otorga
preeminencia al inters de la empresa por sobre el inters de
los socios o accionistas, inters corporativo que todos los
integrantes de la sociedad deben respetar y a cual deben
subordinarse.
ii. Se trata, la sociedad, de un contrato de organizacin creado por el
legislador como medio de concentrar capitales para la realizacin de una
actividad de carcter econmico y a travs del cal sus otorgantes disponen
de un complejo de normas estructurales y funcionales destinadas a
regular permanentemente las relaciones emergentes del negocio jurdico
constitutivo. Por ello, la opinin predominante es que el negocio jurdico
por cuya virtud se crea una sociedad es un contrato plurilateral de
organizacin.
b. Caracteres del Contrato de Sociedad.
i. Es consensual: basta el consentimiento de los otorgantes para hacer nacer
los derechos y obligaciones.
ii. Es conmutativo: al momento de constituir la sociedad las partes no
pueden conocer las ventajas y sacrificios que el negocio ofrece.
iii. Es oneroso: para adquirir la calidad de socio hay que cumplir con la
necesaria aportacin al fondo comn.
iv. Es de ejecucin continuada o duradera: salvo las sociedades accidentales
o en participacin, el contrato de sociedad no se celebra para una sola
operacin sino para realizar actividades y generar con ellas ganancias a
sus socios.
v. Es plurilateral: porque el contrato de sociedad ha sido pensado como
instrumento de concentracin de capitales y alberga un nmero ilimitado
de socios, debiendo contar siempre con no menos de dos de ellos.
vi. Es un contrato de organizacin: el carcter organizacional surge de la
necesidad de reglamentar las relaciones entre los socios y de stos con la
sociedad, as como el funcionamiento del ente, desde su punto de vista
interno como frente a los terceros.
c. Diferencias entre los contratos de organizacin y los de cambio.
i. En los contratos de cambio, la nulidad vincular determina la nulidad del
contrato, mientras que en el contrato de sociedad la nulidad o anulacin
que afecte el vnculo de alguno de los socios no producir la nulidad o
anulacin del contrato de sociedad.
ii. El incumplimiento en que incurra alguna de las partes en los contratos de
cambio podr justificar la rescisin o resolucin del mismo. En el contrato
de sociedad, el incumplimiento en que incurriera uno de los socios

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 respecto a las obligaciones que le impone el estado de socio podr
determinar su exclusin del ente, pero nunca la disolucin y liquidacin de
la sociedad.
iii. En materia de nulidad el contrato de sociedad, los efectos de su
declaracin carecen en el negocio societario del efecto retroactivo.
iv. Finalmente, tampoco es aplicable al contrato social la exceptio non
adimpleti contratus en la medida que el incumplimiento de uno de los
socios no justifica ni autoriza el incumplimiento por parte de los restantes.
d. El rol del Abogado al momento de constituir una sociedad.
3. Elementos del contrato de sociedad:
a. Consentimiento y capacidad.
i. Consentimiento: rigen los principios generales que gobiernan el
consentimiento en materia de actos jurdicos en general y contratos en
particular. Nuestro ordenamiento prev dos supuestos de sociedad
obligatoria:
1. Para los herederos del socio fallecido, en las sociedades colectivas
y en comandita simple, cuando el ingreso de ellos se hubiera
pactado en el contrato social. Art 90.
2. El caso de las sociedades constituidas por el concursado o fallido
con sus acreedores, que obliga a incorporarse aun a quienes han
votado en contra de tal propuesta. Art. 43 ley 24.522.
3. Normas de inconstitucionalidad manifiesta.
ii. Capacidad: se rige tambin en principio por las normas del derecho civil.
1. Capacidad de los corredores: no pueden constituir sociedades de
ningn tipo ni denominacin.
2. Capacidad de los martilleros: antes estaba sometidos a las mismas
prohibiciones que los corredores. El nuevo estatuto legal de los
martilleros consagr la posibilidad de la admisin de la
constitucin o integracin de sociedades entre stos, pero
integradas exclusivamente por martilleros y para la realizacin
tambin exclusiva de actos de remate.
3. Capacidad de los cnyuges: los esposos slo pueden integrar
entre si sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. La
finalidad consiste en evitar la superposicin de dos regmenes
distintos, como lo son el societario y el patrimonial del
matrimonio, en el cual el cnyuge no responde por las
obligaciones asumidas por el otro esposo.
4. Capacidad de las sociedades:
a. En principio las sociedades comerciales tienen capacidad
para integrar otras sociedades, con excepcin de las
sociedades por acciones, que slo pueden integrar
sociedades por acciones.
b. La cuanta de la participacin de una sociedad en otra u
otras, cualquiera fuere el tipo social adoptado por una u
otra, se rige por el art. 31 de la ley 19.550, que en
proteccin del objeto social de la sociedades participante
y en defensa de los socios de esta compaa, prohbe
tomar o mantener participacin e otra u otras sociedades

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 por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de
su capital y de las reservas legales, salvo cuando el objeto
de la participante fuera exclusivamente financiero o de
inversin.
c. Finalmente, el art. 32 de la ley 19.550 prohbe las
participaciones recprocas entre sociedades, proscripcin
que tiende a proteger a los terceros, pues con ello se evita
el aguamiento del capital social delas sociedades
participantes y participadas, impidindose as la confusin
de patrimonios y capitales.
b. Especficos:
i. Objeto: el objeto del contrato de sociedad no debe ser confundido con el
objeto social. Aqul est constituido por las prestaciones de dar o de
hacer que se comprometieron a efectuar los socios y que constituyen a su
vez el objeto de las obligaciones originadas en el contrato de la sociedad.
El objeto social, que es requisito de inclusin esencial en todo contrato de
sociedad, consiste en el mbito de las actividades econmicas delimitadas
en el contrato o acto constitutivo.
ii. Causa: es la finalidad que han tenido los fundadores para la constitucin
de la misma y no es otra que la obtencin de las ganancias que se
obtendrn de la realizacin de las actividades previstas en el contrato
social.
iii. Pluralidad de partes: el legislador ha exigido la presencia de dos o ms
personas para la celebracin del contrato de sociedad. Dichas personas
pueden ser fsicas o jurdicas.
La ley 19.550 no ha admitido la existencia de sociedades de un solo socio,
aun cuando la tendencia mayoritaria en el derecho comparado es la
contraria. Se argumenta al respecto que la experiencia ha demostrado que
el contrato de sociedad es un negocio indirecto al que recurre el
empresario individual para limitar su responsabilidad por los riesgos
empresarios, atento que nuestro ordenamiento mercantil no ha
receptado el instituto de la empresa individual de responsabilidad
limitada, comprometiendo el comerciante individual todo su patrimonio
en el giro de sus negocios.
En definitiva, la ley 19.550 no acepta la sociedad de un solo socio, por lo
menos en forma permanente, ya que en caso de fallecimiento de uno o
varios de sus integrantes la ley ha otorgado al nico socio suprstite la
posibilidad de incorporar nuevo o nuevos socios en el trmino de tres
meses, vencido el cual la sociedad debe entrar necesariamente en la etapa
liquidatoria. nterin, el socio nico responde en forma ilimitada y solidaria
por las obligaciones sociales contradas.
iv. Tipicidad: los constituyentes no pueden apartarse de los tipos creados por
el legislador si pretenden tener una sociedad regularmente constituida. La
tipicidad brinda seguridad al trfico mercantil, pues los terceros saben,
cuando contratan con una determinada sociedad comercial, cul es el
alcance de la responsabilidad de los socios, quin se encuentra facultado
para representarla y cules son, en definitiva, las pautas de su
funcionamiento interno.

12
 El art. 17 declara la nulidad de la constitucin de una sociedad de los tipos
no autorizados por la ley.
v. Organizacin: se refiere a la existencia de la idea econmica de empresa
que subyace en el concepto de sociedad comercial.
vi. Aportes: sin aportes no puede haber socios y, por ende, tampoco
sociedad, pues sta es onerosa por naturaleza. El aporte es la contribucin
de cada socio al fondo comn que debe constituirse para el desarrollo del
objeto social, y el conjunto de los aportes, en dinero o en especie,
estimados en una cifra determinada, forman el capital social de la
compaa.
Puede consistir en dinero, crditos a cargo de terceros, cosas muebles e
inmuebles, mercaderas, patentes de invencin, marcas de fbrica o de
comercio, fondos de comercio, trabajos personales e incluso bienes
sometidos a gravmenes, pero no todas esas prestaciones pueden ser
aportadas a cualquier tipo social, pues tratndose de sociedades en donde
los socios limitan su responsabilidad al aporte efectuado y los terceros no
cuentan con la posibilidad de agredir el patrimonio de los socios por las
obligaciones sociales, es lgico que la ley 19.550 imponga para estas
sociedades que los aportes slo pueden consistir en dinero o en
prestaciones de dar, susceptibles de ejecucin forzada.
vii. Produccin o intercambio de bienes o servicios. Fin societario: la sociedad
comercial debe dedicarse a la produccin o intercambio de bienes o
servicios, lo cual constituye su fin societario. La sociedad debe tener
vocacin de ser titular de una hacienda empresaria mercantil.
La necesidad de que la sociedad tenga por finalidad dedicarse a la
produccin e intercambio de bienes o servicios descarta de nuestro
ordenamiento a las sociedades constituidas para ser titulares
exclusivamente de bienes inmuebles o bienes registrables, sin
administracin o actividad comercial sobre los mismos.
viii. Participacin en los beneficios y contribucin en las prdidas:
1. La participacin en los beneficios est sujeta a un procedimiento
especial previsto expresamente por la ley 19.550, pues los
administradores no pueden repartir las ganancias en cualquier
momento o de cualquier manera, sino que los dividendos slo
pueden ser aprobados y distribuidos a los socios si ellos surgen de
ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance
confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por
el rgano social competente, salvo en las sociedades annimas
incluidas en el art. 299 de la ley 19.550.
Los socios deben pactar en el contrato constitutivo o en el
estatuto la forma como se distribuirn entre ellos las ganancias
obtenidas por la sociedad. Caso contrario, la distribucin se har
en proporcin a los aportes pero son nulas de nulidad absoluta las
clusulas del contrato social o estatuto por medio de las cuales
alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se los
excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas,
que le aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales u

13
 que la totalidad de las ganancias pertenezcan al socio o socios
sobrevivientes. Son las denominadas clusulas leoninas.
2. En cuanto a las prdidas, ellas sern soportadas de acuerdo con el
tipo social adoptado. Si se trata de una sociedad de las incluidas
en la categora de sociedades de personas o sociedades por
parte de inters, los socios responden en forma solidaria e
ilimitada por las obligaciones contradas por la sociedad, previa
excusin de los bienes sociales. Es ms, la quiebra de la sociedad
puede incluso serles extendida a los socios de estas sociedades,
atento la extensin de su responsabilidad. Sin perjuicio de ello, los
socios pueden pactar en estas sociedades una forma determinada
de participar en las prdidas pero ello ser inoponible a los
terceros.
Si se trata de una sociedad de capital, dentro de las cuales
ubicamos a las sociedades de responsabilidad limitada, y a las
sociedades por acciones las nicas prdidas que los socios o
accionistas deben soportar se limitan a los fondos oportunamente
aportados a la sociedad.
En todos los casos, el contrato social o estatuto debe establecer
las reglas para la soportacin de las prdidas por parte de los
socios, y en caso de silencio y al igual que las ganancias, sern
soportadas en proporcin de los aportes efectuados. Pero si el
contrato social o estatuto previeron la forma de distribuir las
ganancias y no las prdidas, stas debern ser soportadas en la
misma proporcin.
ix. La affectio societatis: es la predisposicin de los integrantes de la sociedad
de actuar en forma coordinada para obtener el fin perseguido con la
constitucin de la misma, postergando los intereses personales en aras del
beneficio comn.
c. Comercialidad de las sociedades: la comercialidad de las sociedades no est dada
por la naturaleza de las actividades que ellas realizan, sino por la adopcin de uno
de los tipos previstos en la ley 19.550. Tratndose de sociedades de hecho y
atento la inexistencia de naturaleza de la actividad realizada y si la actividad de
dicho ente encuadra dentro del listado previsto por el art. 8 del cdigo de
comercio, ella deber ser considerada como comercial sujeta a las prescripciones
de la ley 19.550.
d. Diferencias con la sociedad civil: las diferencias fundamentales entre las
sociedades civiles y comerciales son las siguientes.
i. Las sociedades comerciales se inscriben en el registro pblico de comercio
para ser consideradas como sociedades regularmente constituidas. Las
sociedades civiles estn eximidas de toda registracin y su constitucin
regular se obtiene con la escritura pblica.
ii. Las sociedades civiles son siempre intuitu personae, esto es, se
constituyen en consideracin a la personalidad de los socios. Ellos es as
tambin en las sociedades comerciales del tipo colectivo, de capital e
industria, accidentales o en participacin y en comandita simple, pero no
en las sociedades por acciones, en donde se repara fundamentalmente en

14
 el capital aportado, resultando indiferente las caractersticas personales
de sus accionistas.
iii. En materia de jurisdiccin, los conflictos existentes entre los socios y entre
estos y la sociedad se debatirn en la justicia civil, mientras que las
sociedades mercantiles estn sometidas al fuero comercial, obviamente
en jurisdicciones donde ambas materias estuvieren a cargo de
magistrados diferentes.
e. Proyectos de Unificacin: las razones que impulsaron al legislador civil para
contemplar a las sociedades civiles en un cuerpo legal diferente al mercantil,
obedecieron a la necesidad de evitar que un instituto propio del comercio, como
lo es la quiebra o bancarrota pudiera ser aplicado a quienes no ejercan el
comercio, rigiendo el instituto del concurso civil en caso de insolvencia de la
sociedad civil. Pero eliminado por nuestro ordenamiento concursal toda diferencia
entre la quiebra y el concurso civil, y regido por una misma normativa el
procedimiento de liquidacin colectiva de las sociedades civiles y comerciales, la
duplicidad legislativa del contrato de sociedad carece en la actualidad de todo
fundamento, lo cual justifica sobradamente la unificacin legislativa del derecho
de las sociedades, como se pretendi hacerlo en el proyecto de unificacin de la
legislacin civil y comercial del 1987 y el proyecto de modificacin de la ley de
sociedades comerciales del ao 1993.
f. Clasificacin.
i. Sociedades regulares: aquellas que han adoptado uno de los tipos
previstos por la ley 19.550, que han cumplido con las formas y con la
publicidad requerida por el ordenamiento societario e inscriptas en el
registro pblico de comercio.
ii. Sociedades irregulares y/o sociedades de hecho: han sido reguladas como
integrando una categora o clase de sociedades viciadas en su forma y
sometidas a un rgimen nico, cualesquiera haya sido el tipo que los
constituyentes hayan querido adoptar.
1. La diferencia entre sociedades de hecho y sociedades irregulares,
si bien indiferente a los efectos de la legislacin aplicable, radica
en que las primeras carecen de instrumento escrito de
constitucin o, de existir, slo contienen las clusulas elementales
para acreditar la existencia de un contrato asociativo. Las
sociedades irregulares, a diferencia de aquellas, cuentan con un
contrato escrito y adaptado a uno de los tipos previstos en la ley
19.550, pero su inclusin entre las sociedades no regularmente
constituidas obedece a que ellas no han sido inscriptas en el
registro pblico de comercio.
2. La importancia de la distincin entre las sociedades regulares y
las sociedades irregulares es trascendente, pues en aqullas los
socios pueden oponer las clusulas contractuales entre ellos, ante
la sociedad y fundamentalmente pueden invocar los beneficios del
tipo elegido ante los terceros. Nada de ello sucede en las
sociedades irregulares y de hecho, en donde todos los socios
responden frente a terceros en forma solidaria, ilimitada y no
subsidiaria por las obligaciones sociales, precisamente porque

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 cualquier clusula que hubiese limitado la responsabilidad de los
socios resulta inoponible a los acreedores de la sociedad.
iii. Sociedades de inters: entre ellas se cuentan las sociedades colectivas, de
capital e industria, en comandita simple y las sociedades accidentales o en
participacin. Son sociedades que cuentan por lo general con muy pocos
socios y se caracterizan fundamentalmente por la responsabilidad
solidaria e ilimitada aunque subsidiaria de sus integrantes, as como por
un esquema sencillo de funcionamiento. Una caractersticas de estas
sociedades es la enorme relevancia de la personalidad de los socios y de
ellos se deriva la necesidad de obtener la conformidad de los restantes
socios para la cesin de la parte de inters por uno de ellos, as como
tambin el riguroso sistema de mayoras previsto a los fines de modificar
el contrato social. Son tambin conocidas como sociedades de personas.
1. Sociedades colectivas: todos sus socios responden en forma
solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales, aun cuando ellos
cuentan con el derecho de exigir a los acreedores la agresin
prioritaria del patrimonio societario.
2. Sociedades en comandita simple: se caracterizan por la existencia
de dos categoras de socios:
a. Socios comanditados o solidarios: que responden como
los socios de las sociedades colectivas.
b. Socios comanditarios: que responden solamente por los
aportes efectuados a la sociedad, que deben
necesariamente consistir en obligaciones de dar.
Precisamente por los lmites de la responsabilidad
asumida, les est prohibido a estos socios ejercer la
administracin de la sociedad, la cual deber estar a cargo
de los socios comanditados o terceros.
3. Sociedades de capital e industria: se caracterizan por la existencia
de dos categoras de socios:
a. Socios capitalistas: que responden de los resultados de las
obligaciones sociales como los socios de la sociedad
colectiva.
b. Socios industriales: que responden hasta la concurrencia
de las ganancias no percibidas. A diferencia de las
sociedades en comandita simple, la administracin de las
sociedades de capital e industria puede ser desempeada
por cualquiera de los socios.
4. Sociedades accidentales o en participacin: se trata de sociedades
constituidas para una o ms operaciones determinadas, pero que
permanecen ocultas a los terceros, en el sentido de que quien
realiza las operaciones sociales lo hace con los aportes recibidos
de los restantes socios, pero a ttulo personal o individual,
afectando todo su patrimonio por los resultados de las mismas.
Sin embargo, detrs de este socio, a quien se le da el nombre de
socio gestor, existe una verdadera sociedad que gobierna por
las normas de la sociedad colectiva, a cuyos socios, denominados
partcipes, debe el socio gestor rendir cuentas. Precisamente,

16
 por su carcter oculto y transitorio, las sociedades accidentales o
en participacin carecen de personalidad jurdica y no estn
sometidas a inscripciones registrales.
iv. Sociedades por cuotas: son exclusivamente las sociedades de
responsabilidad limitada, caracterizadas por la divisin de su capital social
en cuotas de igual valor, y la responsabilidad de todos sus socios por las
cuotas que hubieran suscripto e integrado.
v. Sociedades por acciones: son aquellas sociedades en las cuales su capital
social se divide en acciones que se incorporan a ttulos representativos, y
as circulan. Sus socios, denominados accionistas, limitan su
responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas. Se incluyen
dentro de las sociedades por acciones:
1. Sociedad annima: es la sociedad por acciones por naturaleza y de
enorme trascendencia para el desarrollo de la economa. Sus
caractersticas son la divisin total de su capital en acciones, as
como la limitacin de la responsabilidad de los socios a la
integracin de las acciones suscriptas por stos.
2. Sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria: se
trata de un subtipo de las sociedades annimas, pues su
caracterstica es la presencia del Estado nacional, estados
provinciales, municipales u organismos estatales autorizados al
efecto como titulares en forma individual o conjunta de acciones
que representan el 51% del capital social y que sean suficientes
para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias.
3. Sociedad encomandita por acciones: tienen dos tipos de socios:
a. Socios comanditarios: que tienen las mismas
caractersticas que los accionistas de las sociedades
annimas.
b. Socios solidarios o comanditados: que responden en
forma solidaria.
La diferencia que existe entre ambas comanditas radica en la
titularidad de los socios comanditarios de ttulos accionarios.
4. Sociedades de economa mixta: no se encuentran contempladas
por la ley 19.550, sino por la ley 12.962. Constituyen otra
manifestacin de la intervencin del estado en la actividad
econmica. Sus caractersticas son la asociacin entre el estado
nacional, estados provinciales, municipalidades, entidades
administrativas autrquicas, etc. y los capitales privados para la
explotacin de empresas que tengan por finalidad la satisfaccin
de necesidades de orden colectivo o la implantacin, fomento o
desarrollo de actividades econmicas. Se distinguen de las
sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en el
sentido de que en stas el inters del estado no necesariamente
debe ser superior al capital privado.
5. Sociedades cooperativas: se encuentran reguladas por la ley
20.337 y son sociedades de capital variable, con acciones
nominativas, cuyo fin principal consiste en crear ventajas
econmicas a sus asociados y no utilidades apreciables en dinero.

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 Son sociedades comerciales y se le aplican supletoriamente las
normas de la ley 19.550.
6. Sociedades de garanta recproca: incorporadas a nuestra
legislacin mercantil por la ley 24.467 y cuyo nico y exclusivo
objeto consiste en prestar garantas en favor de sus propios socios
partcipes, para las operaciones que stos realicen dentro del giro
ordinario de sus empresas.
Tienen dos categoras de socios:
a. Socios partcipes: deben ser titulares de haciendas
empresarias y nicos que pueden ser beneficiados con los
contratos de garanta recproca.
b. Socios protectores: pueden ser personas fsicas y jurdicas
y no pueden exceder el 49% del capital social. Estos socios
no carecen del derecho de celebrar contratos de garanta
recproca con la sociedad, pero pueden percibir la
totalidad de los beneficios obtenidos por la sociedad, a
diferencia de los socios partcipes que deben resignar el
50% de los dividendos que les corresponden en beneficios
del fondo de riesgo de la sociedad.
g. El tipo societario y la magnitud de la empresa.
i. El legislador de 1972 procur proporcionar formas tcnicas adecuadas
para actividades econmicas de diferente importancia y caractersticas y
es por ello que intent reservar el molde de las sociedades de personas a
las pequeas empresas, dejando a las sociedades de responsabilidad
limitada para cubrir un campo de actividades que considere inadecuado
adaptarse al esquema ms complejo de la sociedad annima, que destin
para los grandes emprendimientos.
La realidad de los negocios traicion el fin docente del legislador, pues los
comerciantes o empresarios no reparan en otra cosa, al momento de
iniciar sus actividades mercantiles en sociedad, que la posibilidad de
limitar su responsabilidad patrimonial en la menor forma posible y tal
elemental realidad convirti a las sociedades por parte de inters casi en
una curiosidad legislativa.
La sociedad annima es el molde o tipo societario bajo el cual se
constituyen todas o casi todas las sociedades y lo que debi estar
reservado a los grandes emprendimientos es utilizado hasta por
comerciantes minoristas, a quienes poco les interesa la complejidad del
funcionamiento de estas sociedades, que por lo general no es respetado.
Este previsible fenmeno no fue ignorado por la ley 19.550 que dividi a
las sociedades annimas en abiertas y cerradas, simplificando de
alguna manera el funcionamiento de estas ltimas, pero ello no fue
suficiente, pues la realidad ha demostrado que en puridad, la gran
mayora de las sociedades annimas que funcionan en nuestro medio son
sociedades colectivas disfrazadas de sociedades annimas.
Eliminados los requisitos de la autorizacin del poder ejecutivo, as como
el nmero mnimo de diez accionistas para la constitucin de una sociedad
annima, las sociedades de responsabilidad limitada perdieron parte de su
atractivo, pues si de responsabilidad de los socios se trataba, el rgimen

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 de la sociedad annima era ms benigno, pues no exista para stas la
responsabilidad solidaria e ilimitada de todos los socios por la falta de
integracin de los aportes dinerarios o por la sobrevaluacin de los bienes
en especie que el legislador haba impuesto para todos los integrantes de
las sociedades de responsabilidad limitada.
La nica manera de poner fin a este estado de cosas es imponer un
importante capital mnimo a las sociedades annimas, como requisito de
constitucin y de funcionamiento. Bien es cierto que el actual art. 186 de
la ley 19.550 ha fijado un capital social mnimo para las sociedades
annimas de $12.000, pero ste es manifiestamente insuficiente. Si el
objetivo de las sociedades annimas lo constituye la concentracin de
capitales para la realizacin de emprendimientos empresarios de
envergadura, su capital social debe ser importante, lo cual adems
redundar en beneficio de los terceros, atento a la funcin de garanta
que el capital social de las sociedades annimas desempea.
h. Diferencias del contrato de sociedad con otros actos asociativos: Asociacin Civil,
Fundaciones, Condominio.
i. Sociedad comercial y asociacin civil:
1. La diferencia ms importante entre las asociaciones civiles y las
sociedades comerciales es la que concierne al fin de bien comn
que inspira a las primeras. Las sociedades tienen por el contrario
un fin lucrativo que resulta incompatible con el objetivo de las
asociaciones.
2. Mientras en las sociedades comerciales el capital se constituye
con el aporte de los socios, en las asociaciones civiles no existe
capital aportado por los asociados, que se limitan al pago de una
cuota social fijado por el estatuto o la asamblea que les da
derecho a utilizar los servicios que brinda la asociacin. En las
asociaciones civiles el capital es eminentemente variable.
3. Una tercera diferencia lo constituye el destino del patrimonio en
caso de disolucin, pues en las sociedades comerciales, una vez
realizado el activo, cancelado el pasivo y reintegrado el capital
aportado por los socios, el remanente se entrega a los mismos,
segn como fuera convenido en el contrato social. En las
asociaciones civiles, el destino del remanente se orienta
necesariamente hacia un fin de bien comn o al Estado.
4. En la sociedad comercial, la formacin de la voluntad social se
realiza en funcin del capital y por ello los socios participan con
una cantidad de votos proporcional al capital aportado. Ello no
sucede de la misma manera en las asociaciones civiles, donde
todos los asociados tienen igual derecho de voto.
5. Mientras que el carcter de socio en una sociedad comercial es
transmisible, en las asociaciones civiles el vnculo es estrictamente
personal y no puede transmitirse.
ii. Sociedad y fundacin: la fundacin es un patrimonio afectado a un
objetivo de bien comn o a una determinada finalidad altruista. En la
fundacin no hay asociados, sino un conjunto de bienes aportados por el o
los fundadores y puestos al servicio de aquellos objetivos.

19
 iii. Sociedad y condominio:
1. La sociedad slo puede ser constituida mediante acuerdo de
voluntades, mientras que el condominio puede crearse por
acuerdo de voluntades, testamento o por impero de la ley.
2. El condominio no constituye un sujeto de derechos. La sociedad si,
por expresa directiva legal.
3. El condominio carece de rgimen legal especfico de
administracin, a diferencia de la sociedad.
4. Finalmente, el condominio no es susceptible de disolucin, como
las sociedades, sino de divisin, a pedido de cualquiera de los
condminos.
4. Requisitos Especficos del Contrato de Sociedad Comercial:
a. Nombre Societario: es el atributo de su personalidad que la individualiza y la
distingue del conjunto de socios. Su inclusin en el contrato constitutivo de
cualquier tipo social es dato exigido por el art. 11 de la ley 19.550 y su omisin
provoca la anulabilidad del contrato social.
No puede ser confundido con el nombre comercial. ste es un elemento del fondo
de comercio que identifica el establecimiento industrial o comercial en el mbito
del trfico mercantil y como tal constituye un derecho patrimonial del
comerciante. El nombre social es un atributo de la personalidad jurdica que la
sociedad goza, por expresa directiva legal, y por ello su rgimen jurdico es
sustancialmente diferente.
i. La propiedad del nombre comercial se adquiere por el uso y slo con
relacin al ramo en el que se utiliza, uso que debe ser pblico y ostensible
para que llegue al pblico en general. Por el contrario, el nombre
societario es inherente a la sociedad y constituye una estipulacin
necesaria del contrato constitutivo a los efectos de la identificacin de la
persona jurdica.
ii. El nombre comercial es transmisible con el fondo de comercio, mientras
que el nombre societario es intransmisible por su propia naturaleza.
iii. El nombre comercial puede modificarse libremente por su titular mientras
que deben mediar razones de excepcin que justifiquen el cambio del
nombre societario.
b. Razn y Denominacin social: las sociedades por parte de inters y las sociedades
en comandita por acciones tienen opcin para elegir entre dos variantes de
nombre societario: la razn social o la denominacin social.
La razn social se encuentra incluida en la categora del sistema subjetivo de
identificacin de la persona, pues es el nombre societario que incorpora el
nombre de uno o ms socios, publicitando de tal forma a los terceros la
responsabilidad solidaria e ilimitada de los mismos.
La inclusin en el nombre de una sociedad de inters de la identificacin de una
persona que no reviste el carcter de socio de ella lo convierte automticamente
en socio aparente, el cual no es reputado socio con respecto a los reales
integrantes de la sociedad pero si con relacin a los terceros ante quienes
responder como un verdadero socio.
Es importante insistir que la utilizacin de la razn social es optativa para las
sociedades por parte de inters, pero de elegir una denominacin social, debe
emplear necesariamente un nombre de fantasa. No sucede lo mismo con las

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 sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades annimas, las cuales
tienen que utilizar exclusivamente el sistema de la denominacin social, atento a
la inexistencia de socios que respondan en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales. Por esta razn, en este tipo de sociedades puede incluirse
en la identificacin de la misma el nombre de una persona fsica, socio o no, pues
ello es indiferente a los terceros.
c. Domicilio y Sede Social: es otro de los requisitos especficos del contrato de
sociedad exigido por el art. 11 y cuya omisin determina la anulabilidad del
mismo.
El domicilio al cual nos referimos no es la direccin precisa de una determinada
ciudad o poblacin. ste es el concepto de sede social, ajeno a la legislacin civil.
Si la direccin precisa constituye clusula del contrato social o estatuto, su
modificacin implicar necesariamente reforma de tales instrumentos. Pero como
tal dato no es necesario, por expresa directiva del plenario Quipe SA y lo
dispuesto por la actual redaccin del art. 11, inc. 2, el contrato social o estatuto
pueden limitarse a expresar la jurisdiccin donde la sociedad tiene su domicilio, y
en caso de mudanza dentro de la misma jurisdiccin, no ser necesario reformar
aquellos instrumentos.
Pero es importante destacar que, en uno u otro caso, el registrador no proceder
a inscribir la sociedad si no se hace saber la direccin precisa de la sociedad, pues
ste es dato cuyo conocimiento es de fundamental importancia para los terceros,
pues es all donde debern efectuarse a la sociedad las diligencias o intimaciones
judiciales o extrajudiciales.
Por ello, el art. 11 establece que se tendrn por vlidas y vinculantes para la
sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. La ley ha creado
una presuncin iuris et de iure consistente en que en dicho lugar la sociedad tiene
su domicilio, el cual subsiste hasta tanto se modifique y se proceda a la
correspondiente inscripcin registral.
Ello significa que, ante una notificacin efectuada al domicilio social inscripto, no
puede la sociedad argumentar que su domicilio se hallaba en otro lugar para
discutir la validez de las notificaciones efectuadas en aquel domicilio. El problema
se presenta cuando el tercero no es de buena fe, entendindose por tal en este
caso, a quien tena indudable conocimiento de que la sociedad tena su sede social
en otro lugar por haber contratado con ella en su nueva direccin. La cuestin es
controvertida en doctrina y jurisprudencia. Por mi parte, adhiero a la tesis que
excepta al tercero de mala fe de los efectos de la presuncin prevista por el art.
11, inc. 2.
d. El Plazo de duracin: el plazo de duracin debe ser necesariamente determinado
por las siguientes razones:
i. Brinda seguridad a los socios que as conocen la existencia de sus
derechos y obligaciones.
ii. Otorga seguridad a los acreedores particulares de los socios en tanto la
sociedad no puede ser prorrogada si no media conformidad de stos.
iii. Permite la consecucin del objeto social, atento la permanencia que
implica la determinacin de los socios de mantenerse unidos durante un
determinado lapso.

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 La ley no fija plazos mximos ni mnimos del tiempo. Los usos y costumbres han
consolidado en nuestro medio la prctica de establecer un plazo mximo de 99
aos, pero nada se opone a que contractualmente se fijara un plazo mayor.
El vencimiento del plazo de duracin provoca la disolucin de la sociedad, pero
ella puede ser evitada si los socios, de conformidad con las mayoras requeridas
legalmente de acuerdo al tipo social de que se trata, resuelven la prrroga de la
sociedad, siempre y cuando tal acuerdo sea adoptado antes del vencimiento del
plazo de duracin y su trmite registral iniciado tambin antes de este
acontecimiento. Del mismo modo, disuelta la sociedad, los socios pueden evitar la
liquidacin de la misma, volviendo a poner en funcionamiento su objeto social,
mediante la reconduccin del contrato social.
e. El objeto social: est constituido por los actos o categoras de actos que por el
contrato constitutivo podr realizar la sociedad para lograr su fin mediante su
ejercicio o actividad. El objeto social debe reunir los siguientes requisitos:
i. Debe ser lcito: as como tambin deben ser lcitas las actividades
tendientes a realizarlo. La sociedad de objeto ilcito se encuentra
fulminada de nulidad y la ilicitud de las actividades tendientes al
cumplimiento del objeto pueden conducir a la sociedad a la nulidad.
ii. Debe ser fcticamente posible: si la imposibilidad es preexistente y
absoluta, la sociedad es nula. Si la imposibilidad es sobreviniente ella
provocar la disolucin del ente.
iii. Debe ser preciso y determinado: con ello se pretende que el objeto sea
enunciado con claridad y exactitud, evitndose toda enumeracin
genrica de actividades. La precisin y determinacin del objeto social no
significa que la sociedad no pueda tener multiplicidad de objetos, siempre
que stos puedan identificarse en forma clara y precisa.
f. Objeto social y actividad: si bien el objeto social slo puede cumplirse a travs del
desarrollo de una actividad permanente, no debe confundirse los conceptos de
objeto social y actividad de la sociedad. El objeto social delimita en el contrato
constitutivo la categora de actos que la sociedad se propone realizar para la
consecucin de su fin societario, mientras que la actividad es el ejercicio efectivo
de los actos realizados por la sociedad en funcionamiento.
El art. 19 distingue entre sociedad de objeto lcito con actividad ilcita, cul sera el
caso de la sociedad que cuenta con un objeto social que comprenda la
importacin y exportacin, pero que ha realizado actos susceptibles de encuadrar
en el delito de contrabando. Del mismo modo, una actividad de los
administradores que implique infraccin a las leyes tributarias, impositivas o
previsionales y que revistan cierto grado de permanencia hacen incurrir a la
sociedad en la causal nulificante prevista por el art. 19 de la ley 19.550.
g. Relacin entre el objeto y el capital: es de toda evidencia la relacin entre el
capital y el objeto de la sociedad, en tanto ste define el conjunto de actividades
que la sociedad se propone cumplir y el capital social es el conjunto de aportes de
los socios ordenados a la consecucin de dicho fin. La necesaria adecuacin entre
el capital y objeto de la sociedad es tanto ms necesaria en las sociedades por
acciones en las cuales el capital es la contrapartida de la limitacin de la
responsabilidad.

22
h. Capital Social: el capital es una cifra nominal que representa los aportes de los
socios que figura en el contrato constitutivo y permanece invariable a lo largo de
la vida de la sociedad. Tiene suma importancia hacia terceros debido a que
constituye la primera referencia de su solvencia. En lo interno permite determinar
el grado de participacin que corresponde a cada socio, tanto en la toma de
decisiones como en la participacin en las ganancias o prdidas. Se forma
inicialmente con los aportes de los socios y debe ser adecuado al objeto que la
sociedad pretenda desarrollar.
i. Funciones:
1. De productividad: sirve como base patrimonial para realizar las
actividades de la sociedad y as obtener beneficios.
2. De Medicin: sirve para medir y calcular la participacin y
responsabilidad de cada uno de los socios.
3. De Garanta: le da garanta a los terceros de que la sociedad tiene
fondos para afrontar sus obligaciones, esta funcin cobra mayor
relevancia en las sociedades por acciones y en las SRL ya que los
accionistas limitan su responsabilidad a las cuotas o acciones
suscriptas, pues la cifra capital brinda a los terceros un dato de
fundamental importancia al permitirles conocer los bienes con
que cuenta la sociedad para afrontar con sus obligaciones.
Precisamente por la funcin de garanta que el capital social
cumple frente a terceros, es que el legislador ha establecido una
serie de normas para asegurar su intangibilidad, imponiendo la
necesaria intervencin del autoridad de control en la valuacin de
los bienes en especie aportados a sociedades por acciones,
prohibiendo la emisin de acciones por debajo de su valor
nominal, impidiendo la distribucin de ganancias sin un balance
que compruebe su existencia o efectuando similar prohibicin
cuando han existido prdidas en los anteriores ejercicios que
deben ser cubiertas con las ganancias obtenidas con
posterioridad, con carcter prioritario a su distribucin.
a. Patrimonio: el patrimonio es el conjunto de bienes y deudas que tiene una
sociedad en un momento dado. Este puede variar segn la actividad de la empresa
en razn del giro ordinario de los negocios, en cambio el capital social es un
monto dinerario esttico.
El patrimonio puede ser concebido entonces como un activo social efectivo con el
cual la sociedad responde por las obligaciones contradas.
El capital social no permite medir la solvencia de la sociedad sino que esta funcin
la cumple el patrimonio y deriva de la diferencia entre el activo y el pasivo.

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5. Rgimen legal de los aportes.
a. Importancia: no slo es un requisito especfico del contrato de sociedad comercial,
sino que es el objeto de dicho contrato, sin los cuales no puede haber socios ni por
ende sociedades.
b. Bienes aportables: en principio, todas las cosas o derechos pueden ser materia de
aportes a una sociedad, pero ello difiere segn el tipo social de que se trata. En
aquellas sociedades en las cuales la responsabilidad de los socios se limita
exclusivamente al aporte efectuado, es lgico que stos necesariamente deban
consistir en obligaciones de dar, susceptibles de ejecucin forzada por los
acreedores sociales. En cambio, en aquellas sociedades en que los socios tienen
responsabilidad solidaria e ilimitada, aunque subsidiaria por las obligaciones
contradas por la sociedad, la ley ha sido mucho ms flexible, admitiendo que los
aportes puedan consistir en obligaciones de dar o de hacer, ya que los terceros se
hallan debidamente cubiertos con la amplia responsabilidad personal asumida por
cada uno de los socios.
Los aportes pueden hacerse en propiedad o en uso y goce pero por los mismos
fundamentos sealados en el prrafo anterior, el aporte de uso y goce slo est
autorizado en las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad
limitada y por acciones el legislador acepta la entrega de bienes a la sociedad en
uso y goce, pero como prestaciones accesorias y no como aporte.
c. Formalidades: en cuanto a las formalidades se exige:
i. Escritura pblica;
ii. Tradicin y registracin si se trata de inmuebles;
iii. Formularios y registros en caso de automotores.
d. Inscripcin preventiva de bienes registrales: si se tratara el aporte de bienes
registrables el art. 38 in fine admite expresamente que la inscripcin del aporte
podr efectuarse preventivamente a nombre de la sociedad en formacin,
durante el trmite constitutivo. Esta inscripcin preventiva tuvo una doble
finalidad:
i. Evitar la sustraccin del bien registrable aportado a la sociedad por un
acreedor del socio aportante, que podra frutar la constitucin de la
sociedad.
ii. La preservacin de los terceros con la sociedad en formacin de la tan
comn circunstancia de encontrarse, al momento de ejecutar el
cumplimiento de las obligaciones de esa sociedad, que tales aportes no se
haban concretado o efectivizado.
e. Cumplimiento, exigibilidad, ejecucin: el aporte debe ser cumplido en el trmino
fijado en el contrato o en su defecto, desde la inscripcin del contrato social en el
registro pblico de comercio. La mora en la ejecucin del aporte se produce de
pleno derecho y autoriza a la sociedad:
i. A disponer la exclusin del socio. Esta sancin es exclusivamente aplicable
en todas aquellas sociedades en donde es procedente la exclusin de
socio, es decir, las sociedades de inters y de responsabilidad limitada, as
como para los socios comanditados de las sociedades por acciones.
ii. A exigir el cumplimiento con la indemnizacin de los daos y perjuicios
correspondientes. Esta sancin es aplicable a todos los tipos societarios.
iii. Si se trata de una sociedad annima los efectos de la mora del aportante
son:

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 1. Queda suspendido automticamente el ejercicio de los derechos
inherentes a las acciones en mora.
2. Debe exigirse el cumplimiento del aporte, con ms los daos y
perjuicios, de haberse producido.
3. Puede preverse estatutariamente que los derechos de suscripcin
correspondientes a las acciones en mora puedan ser vendidos en
remate pblico o por medio de agente de bolsa, si se tratare de
acciones cotizables, corriendo por cuenta del suscriptor moroso
los gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio,
adems de su responsabilidad por daos.
4. Tambin podr preverse por va estatutaria la caducidad de los
derechos del accionista moroso.
f. Prescripcin de las acciones para la integracin de los aportes. El plazo de
prescripcin de la accin correspondiente es de 3 (tres) aos. En caso de quiebra
de la sociedad, el plazo de prescripcin comienza a computarse desde la
declaracin de falencia sin perjuicio de sealarse que la quiebra de la sociedad
hace caer los plazos pendientes para la integracin de los aportes.
g. Aporte de derechos: incluye a los derechos intelectuales, bienes inmateriales,
patentes de invencin, marcas de fbrica, diseos industriales, concesiones
administrativas, etc. La ley exige que tales derechos debe estar debidamente
instrumentados, se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no sean
litigiosos.
h. Aporte de crditos: el aporte de crditos a sociedades comerciales no se rige
enteramente por las normas del cdigo civil, sino por el art. 41 de aquel
ordenamiento conforme al cual, en los aportes de crditos, la sociedad es
cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por
la existencia y legitimidad del crdito, el cual, si no puede ser cobrado a su
vencimiento, convierte a la obligacin del socio en la de aportar la suma de dinero
equivalente.
i. Aporte de ttulos mobiliarios: el art. 42 distingue entre el aporte de los ttulos
valores cotizables en bolsa de los aportes que no fueren cotizables. En el primer
caso ellos podrn ser aportados hasta por su valor de cotizacin. En el segundo
caso, es decir, cuando no fueren cotizables o sindolo no se hubiesen cotizado
habitualmente en un perodo de tres meses anterior al aporte, ellos se valorarn
segn el procedimiento de valuacin de bienes no dinerarios, previsto por el art.
51.
j. Aporte de fondo de comercio: el art. 44 dispone que el socio aportante debe
practicar un inventario y valuacin de los bienes que lo integran y cumplir con las
normas de publicidad y oposicin previstas por la ley 11.867.
k. Aporte de Bienes Gravados: los bienes gravados slo pueden ser aportados por su
valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser especificado por el aportante
En ambos casos (hipoteca o prenda) la sociedad se hace cargo de gravamen.
l. Garanta de Eviccin y vicios redhibitorios del bien aportado: la ley 19.550 ha
contemplado la garanta de eviccin por los bienes aportados en los arts. 46 a 48,
que consagran el siguiente rgimen:
i. La sancin especfica contra el socio que h aportado un bien reclamado
legtimamente por terceros consiste en la exclusin de la sociedad, sin

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 perjuicio de las acciones resarcitorias que la misma puede promover en su
contra.
ii. La sociedad podr a su eleccin optar por no excluir al socio, reclamndole
el valor del bien y la indemnizacin por los daos ocasionados. Tal
posibilidad es inadmisible en caso de mala fe del aportante.
iii. El socio responsable de la eviccin slo podr evitar la exclusin si
reemplaza el bien por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su
obligacin de indemnizar a la sociedad por los daos ocasionados.
iv. Si el aporte del socio fuera el usufructo del bien, el socio aportante
carecer de la posibilidad de reemplazar el mismo.
En materia de vicios redhibitorios coincide la doctrina en la aplicacin al caso de
los mismos principios que gobiernan la garanta de eviccin.
m. Valuacin de los aportes en especie: cuando los aportes no son dinerarios, ellos
deben ser objeto de valuacin atento la importancia que reviste el capital social
en las sociedades comerciales.
El sistema de valuacin de los aportes no dinerarios previstos por la ley 19.550 es
diferente segn el tipo societario de que se trate y la responsabilidad asumida por
cada socio.
i. Si se trata de una sociedad de persona o de inters, la ley delega en los
socios la explicitacin en el contrato social de los mtodos de valuacin
empleados. En su defecto, los aportes no dinerarios se valuarn por los
precios de plaza o por uno o ms peritos designados por el juez de la
inscripcin.
ii. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple se
indicarn en el contrato constitutivo los antecedentes justificativos de la
valuacin. Dicha valuacin puede ser impugnada por los acreedores de la
sociedad, en el plazo de 5 (cinco) aos de realizado el aporte, slo en caso
de insolvencia o quiebra del ente, pero la impugnacin no proceder si la
valuacin se realiz judicialmente.
Si existiere discrepancia con la valuacin asignada al bien aportado por
uno de los socios, lo cual puede ocurrir cuando la valuacin de ese aporte
otorga la voluntad mayoritaria, los socios pueden solicitar a la autoridad
de control la designacin de uno o ms peritos.
Su dictamen podr ser impugnado por el o los socios afectados dentro del
plazo de 5 (cinco) das de notificado, debindose fundamentar la
discrepancia con los valores asignados, en cuyo caso la autoridad de
control deber resolver, con audiencia de los peritos interesados.
iii. En las sociedades por acciones, el art. 53 no acepta delegar en los
fundadores la valuacin de los aportes en especie, labor que est a cargo
exclusivamente de la autoridad de control y que deber efectuarse
siguiendo las siguientes pautas:
1. Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor
corriente.
2. Por valuacin pericial cuando a juicio de la autoridad de control no
pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o
bancos oficiales.
n. Infravaluacin de los aportes: el ltimo prrafo del art. 53 de la ley 19.550 admite
la procedencia del aporte no dinerario por un valor inferior a la valuacin, pues

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 ello no afecta el principio de la intangibilidad del capital social. No sucede lo
mismo con la sobrevaluacin de tales bienes, en cuyo cas la ley exige
expresamente la integracin de la diferencia. El aportante, afectado por la
valuacin efectuada en sede registral, tiene derecho a solicitar la reduccin del
aporte al valor resultante de aqulla, siempre que los socios que representen el
75% del capital, sin computar el voto del interesado, acepten tal reduccin. De lo
contrario, no obtenida esa conformidad, el aportante deber integrar la diferencia
hasta alcanzar el valor asignado a su aporte en el instrumento constitutivo.
o. Las Prestaciones Accesorias: el art. 50 de la ley 19.550 contempla el caso de
prestaciones efectuadas por los socios que no integran el capital social ni implican
acrecentamiento por parte del aportante de sus derechos sociales. Se trata
necesariamente de obligaciones de dar bienes no dinerarios, prestaciones de
industria u obligaciones de hacer, que deben estar individualizadas en el contrato
social en orden a su naturaleza, as como la retribucin, duracin y sanciones en
caso de incumplimiento. No pueden consistir en dinero pues de lo contrario se
desnaturaliza el fin para el cual estn destinadas.
Las prestaciones accesorias adquieren especial relevancia en materia de
sociedades de responsabilidad limitada y annimas, en las cuales los nicos
aportes admisibles consisten en prestaciones dinerarias u obligaciones de dar
susceptibles de ejecucin forzada, entregada en propiedad a la sociedad. Por ello,
el art. 45 in fine de la ley 19.550 acepta que el aporte de bienes en uso y goce a la
sociedad puesta efectuarse en carcter de prestacin accesoria.

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