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, .10
 i" e
INTRODUCCIO

DEL DERECHO ROMANO.

o sea compendi de su historia, estractado de
los Elementos del derecho romano de Maleldey,
catedrtico de leyes en la universidad de Bonn,
reducido al frances de la sesta edicion alemana
por el Sr. Etienne y ahora al espaol con algunas
correcciones, y aumentado con un captulo en
. que se manifiesta el origen , progresos , in-
fluencia que ha tenido el derecho romano
en la Jurisprudencia Patria.

POR

\
M ADR ID: . fc.
Librera de Miyar , cali- te i

1820.
 ZARAGOZA:

Imprenta de Polo y Monge , hermanos,

,. plaza del Pilar.

. . 1829.
 ADVERTENCIA.

Para conocer en todas sus par

tes la legislacion de mi pas, y
penetrar el espritu y tendencia
de sus leyes, es indispensable el
estudio de su historia; pues solo
ella es la que manifestndonos su
origen y las causas y circunstan
cias que las motivaron, puede dar
nos reglas seguras para su acer
tada interpretacion. Por eso al
formarse el nuevo plan de ense
anza piiblica para las Univer

sidades del Reino, se tuvo cuida

do de mandar por uno de sus ar
tculos que al estudio del Derecho
 (4)
Romano precediese como prelimi
nar el de su historia. Pero como
de los ocho meses de que consta el
ao acadmico , solo se emplean
dos y medio en la historia de las
leyes romanas ; y como rigiesen
estas en la antigedad todo el
mundo entonces conocido , y con
servasen una influencia muy di
recta en la legislacion y costum
bres de las nuevas sociedades po
lticas de la Europa , formadas
de las ruinas del imperio roma
no; es sumamente difcil hallar
un libro que reuna los requisitos
necesarios para llenar el objeto
que sin duda se tuvo presente al
redactarse dicho artculo del plan
de instruccion pblica : por lo
cual, deseando ser til la estu
diosa juventud, y habiendo hab-
 (5)
do las manos la Introduccion
al estudio del Derecho Romano
estractda de los Elementos del
Derecho Romano de Makeldey,
catedrtico de leyes en la Univer
sidad de Boun, y traducida de
la 6.a edicion del alemn alfran
ces por el Sr- Etienne, la publico
en nuestro idioma con algunas
variaciones que me pareci ecsi-
gir el distinto aspecto bajo que
se consideran en Espaa las le
yes romanas: para que teniendo
tos estudiantes la vista el or-
gen y progresos del Derecho Jto-
mano en las varias vicisitudes que

padeci el Imperio tanto en Ori

ente como en Occidente, puedan
en tan corto tiempo como el pre
fijado^ adquirir las nociones que
les son necesarias para manejar
 (6)
con fruto los cuerpos de un dere
cho que fu universal.
La obra est dividida en tres
captulos. El primero abraza la
historia del Derecho Romano des
de la fundacion de Moma, hasta
el fin del reinado de Justiniano,
y comprende cuatro pocas: i*
desde la fundacion de Roma has
ta la ley de las doce tablas: 2.a
desde las doce tablas hasta Ci
ceron: 3.a desde ste hasta Ale
jandro Severo, y 4-a desde Ale
jandro Severo hasta Justiniano.
En el segundo captulo se ha
bla de la suerte que despues de
este Emperador sufri el derecho
as en Oriente como en Occidente.
Y as cmo el autor trata en
prrafos separados del Derecho
Romano en Italia, Francia, In
 (7)
>glaterra, Holanda y Alemania;
as tambien me ha jxirecido
que no sera fuera de propsi
to trabajar un tercer cap
tulo que manifestase el origen,
progresos influencia que ha te*
nido el Derecho Romano en. la
jurisprudencia ptria. Tanto mas
cuanto que teniendo nuestra, nat-
cion una legislacion estensa y: no
menos rica que la romana; si se
manda estudiar en las Universi
dades el Derecho Humano, no
obstante de estar espresamenie
prohibido para el uso de los trir
bunales, no puede ser mas que
causa de la mucha influencia
que por varias razones ha teni
do en nuestra jurisprudencia na
cional, y con el objeto de que se en
tiendan mejor las leyes, deriva
 (8)
das de l, y se sepan las mudanzas
que ha ocasionado en el gobierno
poltico de los pueblos, y las modi
ficaciones espresas derogaciones
que ha producido en las leyes fun
damentales de la monarqua.
Por eso hemos dividido este l
timo captulo en tres pocas: la
i.a comprende la Espaa-Roma
na: la 2.a desde la invasion de los
brbaros del Norte, hasta el santo
Rey I). Fernando III de Castilla;
y la 3.a desde su hijo D. Alonso
el sabio hasta nuestros dias. En
ellas hemos procurado marcar
los grandes acontecimientos que
progresiva simultneamente nos
han conducido al estado en que
nos hallamos ; y como muchos
de ellos pertenecen igualmente
la historia general de la Euro
 (9)
pa, siendo imposible seguir la mar-
cha de nuestra legislacion sin to
carlos de paso y algunas veces
algo mas estensamente segn la
mayor influencia que han tenido
en la suerte de la nacion, me he
visto precisado no omitirlos, bien
persuadido por otr a parte de que
su conocimiento nunca puede per
judicar los legistas.
41 fin va una analisis , hecha
por el mismo autor, del clebre
tratado de la Posesin del Sr.
Savigny , 4-a edicion, que espe
ramos no desagradar nues
tros lectores,,
Dichoso, si los verdaderos
amigos de los progresos de las
ciencias honran con su aproba
cion este ensayo que dedico su
indulgencia!
 CAPITULO PRIMERO.
Historia del Derecho Romano desde la fun
dacion de Boma hasta el fin del reinado
f.r ; de Justiniano. , [

POCA PRIMERA. !f': "

Desde la fundacion de Roma hasta

la ley de las doce tablas.
' ' . : . ' . f
jio l. hasta el Zoo de Roma, y
antes deJ. C. desde el yBo . ,
hasta et 4So.

Fuentes del Derecho Romano en

tiempo de los Reyes.

El estado romano en su origen no

era mas que un conjunto de peque
os pueblos, cada uno de los cuales
 tenia sus leyes particulares y naciona
les, que como las primeras leyes de
todas las naciones, estaban apoyadas
en la creencia comun , en las costum
bres y en los usos. Al fundarse este
nuevo estado, se form entre los ven
cedores y los vencidos ua relacion
particular de su irrision que se dio
el nombre de clientela; despues espe
cialmente cuando muchas poblaciones
latinas se hubieron sometido al pue
blo romano , el Estado se dividi en
dos clases, patricios y plebeyos. Su
gobierno era monrquico, moderado,
y su frente se hallaba un gefe elec
tivo con el nombre de Rey, en union
de quien gobernaba el senado com
puesto al principio de patricios sola
mente. El poder legislativo pertenecia
la asamblea del pueblo (comida).
El Rey y el senado tenian el derecho
 03).
de proponer la ley (ferre legem). (i)
sobre la cual se votaba en los comi
cios, al principio por curias y despues
de Servio Tulio por centurias. El pro
yecto no se consideraba como ley o-
bligatoria hasta despues de la aproba
cion del pueblo en los comicios, y su
ejecucion perteneca al Rey. Dcese
que las leyes curiadas y centuriadas (2)
fueron compiladas por un tal Sexto
Publio Papirio, Sumo Sacerdote del
tiempo de Tarquino, ltimo Rey de

(i) Entre los romanos legan ferre no sig.

uificaba dar una ley , sino proponerla al pue
blo, lo que tambien se espresaba con las pa
labras rogare legem, rogationem ferre. De] que
haba hecho pasar el proyecto de ley se decia :
pcrtulit legem. Vease Heinecc ant. roman, lib.
1. tit. 2.
(a) Acaso son tas las que se llamaban
eges regice por haber sido propuestas por el
rey. T. Livio en el lib. o. cap. 29. h;'bla de
una coleccion de las leyr.i de Nuina que se haba
encontrado en tiempos posteriores y haba sido
sustrada por la poltica del senado.
Roma; pero de esta coleccion (3) solo
tenemos algunos fracmentos, y estos
todava muy dudosos.

Fuentes del Derecho al principio

de la repblica.

Despues de la espulsion de los re

yes (ao 244 de R. ) se erigi Roma
en repblica, y el poder soberano pas

(3) A esta coleccion se la llam despues Jus

eivile Papinianum ; non i/uia Papirius de suo
quicquam ibi adjccit sed t/tiod eges $ine or-
dine latas in a man composuit. Fr. * i. . i. D.
1. a. y tambien se le (li el nombre de Lcx
Papiria. Es probable que las leyes que reuni
Papirio , solo eran concernientes las cere
monias religiosas. Granlo Flaco hi/.o un comen
tario de ellas en tiempo de Julio Cesar.
* Vease sobre este modo de citar, el . 4'*
a not. (i) y el . 4 2 e esta obra.
 dos cnsules elegidos entre los pa
tricios por los patricios mismos , cuya
autoridad solamente era anual. Esta
mudanza en la forma de gobierno,
hizo pasar casi todo el poder las
manos del senado y de los patricios.
Los plebeyos fueron escluidos de to
da, participacion en el gobierno y en
la administracion del Estado. Con este
motivo y causa de las vejaciones vio
lentas que cometan los patricios con
tra los plebeyos empobrecidos por la
guerra, se suscitaron entre estos dos
estados grandes disensiones que dieron
lugar la intitueion de los tribunos de
la plebe ao (260 de R.) Elegidos en
tre los plebeyos, defendieron los de
rechos de estos contra las pretensiones
de los patricios y sus personas eran
sagradas inviolabes (sacrosanti.) Al
principio solo tenian el derecho de-
oponerse (intercedere) las decisiones
de los cnsules y del senado , y de ini-
 (16)'
pedir el efcto de ellas con su peto (i);
pero no tardaron en usurpar el de
proponer los plebeyos en los comi
cios que se juntaban por tribus , algu
nas leyes sobre las cuales votaban
los plebeyos solamente ; y una vez ad
mitidas y aprobadas se llamaban pie-
biscitos. En este mismo tiempo se con
cedieron tambien los plebeyos , re-:
conocidos como clase distinta de inde
pendiente , otros dos magistrados que
fueron llamados ediles, los cuales es
taban encargados de la polica y de
otras cosas concernientes al bien p
blico , confindoseles tambien el cui
dado de ciertos archivos y de algu
nos edificios (a).

(i) Por eso Ciceron in Rullum a. 6. llama

al tribuno prenses et cusios libertatis.
(a) Vease el . 1 3. , \ '. '
 (7)
. III.
Ley de las Doce Tablas.

La incesante lucha de los plebeyos

contra los patricios, dio lugar la ley
de las Doce Tablas bcia el fin de esta
poca (3oo de R. ) (t).
Puede mirarse la ley de las Doce
Tablas no tanto como un nuevo cdigo
de derecho privado, cuanto como una
ley fundamental del Estado y como
una especie de capitulacion por la cual 1
se estableci entre los patricios y los ple
beyos una igualdad legal : por ella se
fijaron los lmites del poder judicial
que se hallaba en manos de los cn
sules , y se traz el camino que habia
de seguirse en el modo de enjuiciar.
Con este motivo se puso por escrito una

(i). Esta medida la promovi el tribuno C.

Tercncio. Arsa por la ley tercntilla el ao agj
de Roma.
a
 (i8)
gran parte del derecho privado vigente;
las antiguas leyes particulares de cada
poblacion desaparecieron y fueron reu
nidas en las Doce Tablas para formar
un solo derecho nacional. Esta clebre
ley de las Doce Tablas que tambien se
llam ley por escelencia ley decem-
viral, causa de los decemvi ros elegi
dos para estenderla , adquiri una
grande autoridad y continu siendo en
los tiempos posteriores basta Justinia-
no la basa del derecho pblico y pri
vado de los Romanos. (2).

iv.
Destruccion de las leyes de las Doce
. . . , Tablas.

Las leyes de las Doce Tablas fue

ron al principio grabadas en ma-

(2) Tito Livio lib. 3. c. 34 la llama : Fons

puhlici prinalii/ue juris. Tacito aun. lib. 3. cap.
37 : Tfinii aqu juris.
 09) . .
Jera y en marfil, y se fijaron en
el parage mas pblico de la Ciudad,
fin de que todos los ciudadanos las tu
vieran la vista para ejecutarlas. Mas
perdidas en el saqueo de Roma por los
Galos (368 de su fund.) andando el
tiempo se fueron mejorando poco
poco, y no tan solamente se grabaron
en bronce sino que para mayor segu
ridad fueron encomendadas la me
moria , aun que pesar de eso no pu
dieron librarse de varios accidentes ni
de las injurias del tiempo. Para resta
blecerlas, no tenemos mas que algu
nos fragmentos que se bailan princi
palmente en el comentario que hizo
de ellas el jurisconsulto Gafo, del cual
solo se hallan esparcidos algunos tro
zos en las Pandectas ; los que se en
cuentran en Ulpiano y en Festo de ver-
bor. signif. son tambien de gran ayu
da , y debemos Godo/redo el ha
berlos reunido. Las instituciones re-
fe
 cien descubiertas de Gayo nos ofrecen
igualmente algunos pasages sin alte
racion, desconocidos hasta el dia. Los
fragmentos que nos ha transmitido
Ciceron no son siempre tales como se
hallaban en las Doce Tablas , por ha
berse cambiado su testo, y no ser.
muchas veces sino unas meras imita
ciones y esplicaciones suyas. El ensa
yo mas reciente que se ha hecho pa-r
ra restablecerlas y corregirlas, y que
difiere mucho del de Godo/redo, e|
el de Haubaidd. ,
 (21)

POCA SEGUNDA.

Desde las Doce Tablas hasta Ciceron.

Ao 3oo hasta el 65o de R.; y

antes de J. C. desde el 45$
hasta l 100.

V.

Nuevas fuentes del derecho en

esta poca.

Despues de las Doce Tablas, las fuen

tes del derecho por las cuales fu mu
dada muchas veces la legislacion de-
cemviral, y completada muchas mas,
se reducen dos especies principales,
saber Jus scriptum, legislacion, y
non scriptum, costumbres. Es de no
tar que desde esta epoca se perfec
cion cada dia mas el Derecho Ro
mano, no tanto por las decisiones
del cuerpo legislativo , cuanto por el
desarrollo sucesivo que los princi
pios del derecho procedente de las
costumbres fueron dando los magis
trados y los jurisconsultos;.

. VI.

Primero. Legislacion.

i. Leyes.

Al jus scripturn pertenecian los de

cretos del pueblo propiamente dichos,
las leyes que el pueblo romano
(populus) votaba en los comicios por
centurias, y admitia propuesta del
magistrado que presidia el senado (i),
y tenian por objeto mas bien el de
recho pblico que el privado. .

(i) . 4 > 2' ^ex ,s*i nu0<i populus

romanus, senatorio magistratu interrogante ,
(veluti consule), constituebat. , .
 (23)

VII.

2. Plebiscitos.

Los plebiscitos eran unas leyes que

los plebeyos solos, con esclusion de
los patricios (sine auctoritate patri-
cium) votaban en los comicios por
tribus (i), propuesta de uno de sus
tribunos ; y asi es que al principio no
eran obligatorios mas que para los
plebeyos. Con el tiempo (3o5 de R.)
los cnsules Horacio y Valerio hi-*-
cieron pasar la ley : ut quod tributim
plebs Jussisset, populum tener et , que

(i) . 4- ! 2. Plebisritum est, quml plebs,

plebcjo magislratuPlebi
interrogante (veluti eo
tribu
no ), constituebat. autem populo di-r
fert, qu species genere: naro appellatlone
populi universi cives significantur connumera
lis etiam palriciis ct senatoribus: plebis auteia
appellatlone , sine patriciis et senatoribus , ese-
teri cives significantur.
despues fu renovada y confirmada
por la ley del cnsul Publicio: ut
plebiscita omnes Quiurtes tenerent,
(4.16 de R.) y finalmente por la del
dictador Hortensio (465 de R.) Los
plebiscitos se concretaban ya mas que
las otras leyes al derecho privado (2).

. vm

3. Senada-consultos.

Los senado-consultos eran unos de

cretos dados por el senado, sin que
tuviesen parte en ello los plebeyos

(a) A las leyes, asi como los plebiscitos

lea quedaba el nombre de los que las haban
propuesto , por ejemplo, Lex Aquilia, Lex Pie-
toria, Lex Cincia , Lex Furia &c. Muchas ve-
ees derivaban tambien su nombre de la dignidad
del que las propona , como Lex consularis, y
algunas tomaban su denominacion del objeto
de sus disposiciones , v. g. Lex Casia agraria!
 <25)
Eran lo mismo que las leyes,
relativos principalmente al derecho
pblico, aunque en esta e'poca se en
cuentran ya algunos ejemplos de se
nado-consultos concernientes al dere
cho privado. Los plebeyos que al prin
cipio habian reusado someterse los
decretos del senado, consintieron en
ello , en cuanto vieron que este cuer
po reconoci la autoridad de sus ple
biscitos ; sin embargo los tribunos
conservaron el derecho de oponer su
veto (interdicere).

IX

Segundo. Costumbres

rEl derecho consuetudinario se for

m de diferentes maneras, y para
el derecho privado fu sin compara-

s~i
(O . 5. I. i, a. Scnatus-consultum est,
quod seuatus jubet atquc constituit.
 (26)
cion mas importante que las Fuentes
del derecho de que ya queda atras ha
blado. Componase de las mores ma-
jorum de aquel derecho que entre
los romanos tenia su origen en lo
usos y costumbres de sus antepasados
y de estos ltimos habia pasado
sus descendientes. De aqu aquellas
espresiones frecuentemente usadas por
los jurisconsultos romanos: moribus
o more majorum introductum. i.
apud nos receptum est. El derecho
de costumbre se componia tambien
de las cosas juzgadas , de la aucto-
ritas rerum perpetu similiter judi-
catrum , de aquel derecho que se
form de las decisiones de los jueces,
conformes en casos semejantes. Lo
que mayor influencia tenia sobre l
perfeccion y la confirmacion de las
costumbres, eran los edictos de los
magistrados , es decir , de los preto
res y de los ediles, y las respuestas
 <*7)
de los prudentes; pero esto requiere
-todava alguna esplicacion.

. X.

De los Pretores.

En los primeros tiempos el poder

judicial perteneca los Reyes , . y
cuando estos fueron espelidos , los
cnsules; pero despues del ao 389
de Roma se cre un magistrado par
ticular , encargado de la alta adminis
tracion de justicia. Este magistrado
que se llamaba pretor urbano, fu
elegido, primero de entre los patricios
solos, y despues (ano 4*8 de Roma)
tambien de entre los plebeyos : y solo
era competente cuando las dos partes
eran romanas. Poco despues, causa
del nmero cada vez mas crecido de
estrangeros en Roma, se eligi un
segundo pretor encargado de fallar
 (28)
los pleitos de los estrangeros entre sj
y los que se suscitaban entre los ro
manos y los estrangeros (nter cives
et peregrinos jus dicebat); y se le
llam pretor estrangero (i). El car
go de pretor solamente era anual

. XI. ' ;

Edictos de los Pretores

No tardaron los pretores en in-J

fluir poderosamente para que el de-

(i) La jurisdiccion de estos dos pretores se

limitaba las diferencias entre los particulares.
La esiension del poder de los dos pretores se
denotaba por estas palabras : do, dico, addico ,
las cuales alude este pasage de Ovidio. Fast.
lile nefastus erit per quem tria verba si
Ientur.
Las provincias fueron tambien al principio
administradas por pretores particulares, y~ des
pues por procnsules y propretores, cuyas funcio
nes jurdicas eran casi las mismas que las de
tos pretore* en Boma,
/ '
/
techo se fuese , por decirlo as , de
senvolviendo. Los romanos, habiendo
estendido su dominacion sobre toda
la Itlia y sobre muchos pases mas
distantes, se vieron, por su frecuen
te comercio con los estrangeros (los
no Romanos) , obligados reconocer
y desarrollar, mas^ de so antiguo
derecho nacional que se distingua por
sus principios y formas severas, un
derecho general natural (jus gen-
tium), Este derecho no obligaba al
principio sino los estrangeros (pe-
regrini) ; no obstante el derecho na
cional se fu aprocsimando poco
poco este derecho general; y quien
principalmente introdujo y regul es
ta aprocsimacion , fueron los pretores
con sus edictos. Mas para ponerse al
abrigo de la nota de arbitrarios y par
ciales en el ejercicio de su cargo , y
para sustraerse de las intercesiones
de los tribunos, al ocupar su puesto
 (3 o)
regularmente publicaban en forma de
cartel un edicto en que anunciaban
las reglas de derecho, segun las cuales'
habian de administrar justicia en el
ao de su pretura, y el orden que
querian seguir en la forma de los
juicios (i): ut scirent cives quod jus
de quque re quisque dicturus esset,
seque prcemunirent. En este edicto
no tenian nicamente por objeto los
pretores sentar principios del todo
nuevos , sino que las mas de las ve
ces no hacian mas que manifestar
lo que en su tiempo tenia fuerza de
ley segun la costumbre. Cuando en
contraban omisiones en el derecho'
vigente, juzgaban imposible por'
entonces su aplicacion , ellos mismos
daban las reglas conforme las cua-

(O Edicta in tabula d in albo proponebant,.

jurisdictionis perpetua causa ', ubi de plano rec
le legi possunt. Fr. 7. D. 1. . .
 . (31>
les queran decidir (2) , 6 templaban
siguiendo los principios de la equidad,
la severidad del antiguo derecho ci
vil, ya con ciertas restricciones llama
das eccceptiones y prcescriptiones , ya
declarando nulos algunos actos por
otra parte valederos (rcstitutionesJ
por medio de la suposicion de cier
tas circunstancias imaginarias (ficti^
nes).
. XII.

Diferentes especies de edictos.

El edicto que al principio de su

administracion publicaba el pretor pa
ra los casos futuros y con el objeto
de acomodarse l todo el tiempo
que durase su magistratura, se lia-

(a) Papiniano Fr. 7. D. 1,1. dice que los

pretores habian introducido su derecho : adju-
vandi vcl kuplcndi juris civilts caus propter
niilitatem publicam.
toaba simplemente edictum edic
tum annuum , o edictum jurisdictionis
perpetues causa propositum, en dos
palabras edictum perpetuum (i). El
edicto de los dos pretores de Roma
se llamaba prcetoris edictum, y se
daba el nombre de edictum provin-
ciale al que publicaban los pretores
y los procnsules de las provincias.
No siempre daba cada pretor al prin
cipiar sus funciones reglas nuevas
que seguir (nova edicta) , sino que
ordinariamente conservaba el edic
to de su predecesor por entero en
parte (edictum tralatitium) , segun
que la esperiencia habia acreditado
desacreditado su uso: algunas ve
ces tambien hacia en l adiciones
variaciones, cuando las circunstancia*

. (i) No fu en tiempo de Adriano come

*e ha credo cuando este edicto se llam per
petuo. Este edicto perpetuo no denota mas qu*
edicto anual*
 , (33)
lo ecsigan echaba de ver su utili
dad (2).

i xnt

!De los Ediles. .

!As domo los pretores estaban eu^

cargados del cuidado de hacer ejecu
tar la justicia , del mismo modo tam
bien se confiaba el cuidado de la po
lica ciertos magistrados particula
res llamados ediles. Al principio solo
hubo los dediles plebis ; tiempo an
dando se eligieron tambien de entre
los patricios los cediles cumies (387
de R.). Estos ltimos tenan, como los

(a) Uta edicto repentina prottt res ihcidit

que ordinariamente se oponen los edicto per
petua ii0 pertenecen al punto de que tratamos-
venan & ser unas decisiones que tomaba el pre
tor en ciertas contestaciones, como los edieta
peremptbria. Fr. 8. 70. D. 5. i.
pretores, el derecho de publicar (i)
cuando entraban en sus funciones,
un edicto que es verdad que conte-
nia reglamentos de polica , pero quo
sin embargo era de no poca impor
tancia para el derecho privado (2). El
derecho introducido por los edictos de
Jos pretores y ediles recibi el non*9*
tire de derecho honorario. (3).

^i^vrrr;,- . >.- ., ; F ' -. : ' "-a1

(1) . Jf. I. I. a. Proponebant et rediles cu*
tules edictum de quibusdam causis , quod edio
<uin juris honorarii portio est.
(2) La actio redhibiloria r quanti miori|
trae su origen del edicto de los ediles de ven-i
diiionibus rerum. JO- a1. 1.
ti) Pontppnio Fr. a. . 10. D. 1. a. dice
tiqnorariurn dicitur, quod b honor pratorif
vencrat.== Vase tambien . 7. I. 1. a. = Por el
jontrarjo Sripiniq.no Fr. 7. D. 1. 1. dice: quod
et hgnorayium dinitur ad honurem preetoris s<
maninatum , .
 ..sxiv.

Respuestas de los prudentes*

Hasta los jurisconsultos tuvieron

sobre la perfeccion del derecho una
influencia tan grande como los pre
tores y ediles.. Efectivamente cuando los
principios mas notables del derecho se
hubieron espresado en muy pocas par.
labras sobre todo por la ley de Jas .
Doce Tablas y el edicto, empezaron los
jurisconsultos ilustrarlos por medio
de interpretaciones, y hacerlos aplica^
bles en la prctica : al mismo tiempo
determinaron las frmulas conforme
las cuates habian de ser puestos en
uso estos principios; As el que por"
si mismo no estaba tersado en la cien
cia de las leyes, se vea obligado re
currir un jurisconsulto en los plei
tos que le ocurran, y pedirle su dic-
 (36)
tmen y asistencia. Entonces le deca
este su parecer (responso, prudentum)
defenda su causa ante el tribunal
Cdisputatio fori) ( i ) , ole mostraba
de qu manera deba intentar una ac
cion pasar actos legtimos. Por este
medio, bien as como por el trabajo
cientfico de los jurisconsultos , se fue
ron formando poco poco muchas
especies de reglas y de teoras, y es-
las doctrinas introducidas por los juris
consultos son lo que se llama du
ctortas jurisperitorum, jus receptum
sententice receptce, y tambien jus civile
en un sentido restricto. (2)

(i) No se sabe punto fijo qu sentido ha

dado Pomponio 4 estas palabras disputatio fori.
Ordinariamente se entienden por ellas las discu
siones que los jurisconsultos antiguos sostenan
en el templo de Apolo. Pero es probable que es
ta disputatio fori fuese lo que nuestras defensas
alegatos.
... (r) Jus civile tiene entre los romanos una
significacion diferente; Segn las palabras qu
 (37)

xv.

jDe ?o escritos de los Jurisconsultos.

En la poca que ahora nos ocupa

se encuentran muy pocos trabajos he
chos sobre la jurisprudencia , que so
lo era objeto de la ocupacion de los
patricios y pontfices. Toda la ciencia
de estos se reducia introducir con

se junta y .que est opuesto. En el sentido

mas lalo , cuando no va acompaado de ningu
na otra palabra , significa el derecho positivo de
tn Estado en genera), jus civitnlis propium qupd
quisque populus ipse sibiconstituit. , i. I. i, a,,
y principalmente el dercefto positivo del Estado
roman , a. I. i. a. En un sentido menos es
tenso significa solamente el Derecho Romano
que no es el jus honorarium , y por consiguiente
las leges plebiscitas t senaius-consulta , auctori-
tas prudentum , y despues tambien \asconstilutio-
nes principum Fr. 7. D. i. i. En el aontido me
nos lato quiere decir aucloritas prudentum
disputatio fori , Fr. a. . 6. ta. D. i. a.
jarreglo las leyes de las Doce Tabla*
muchos smbolos y frmulas de que
debia hacerse uso en los asuntos ju>
diciales, para intentar un accion; f
ge les dio el nombre de legis actiones
legitimas actiones, (i.) Al mismo
tiempo sealaron en el eaendrio los
dias en que estaa permitido pro-
hipido administrar justicia ((les fac*
ti) (Lies nefacti) (2) ; y en fin los
dias, una parte de los cuales podra
dedicarse lps asuntos contenciosos
(dies ntercisi). Por espacio de mucho
tiempo los patricios y los pontfices
fueron los unicos que estuvieron en*
terados de estas frmulas ? pues tenian

(i) Legis actio. es tambien el derecho qufc

tiene nn magistrado de ocuparse en una ciertjk
apcion de hacer que otros se ocupen en ella.
Mfagistratus apud quem e?t legis actio c qui
habet legis actionem.
(2) Otfd. Fast. i. 47
lile nefastus erit perquem tria verba silentuR
Fastus erit per quem fcge licebit a||,
interes ri ho propagar el conocimien
to de ellas (3) ; pero Cn. Fabia, secre
tario del Jurisconsulto Apio Claudio,
rob este una coleccion en que ha
ba puesto en cierto orden estas fr-
nulas y estos dias (ad formarti r-
dcgit ) , y la dio conocer al pbli
co el ao de Roma 449 (4): y esta
obra se llam de su nombre derecho
Flaviano (5.) Desd htceel dere
cho fu tambien objeto del estudio de
los plebeyos, y Tiberio1 Coruncanio el

(3) Fr, a. j, 6. D. i. a. mnim autera

haruni et interprtndt sciefa t actiones apud
cnllegium pontificum ernt, ex quibus constitue-
tatur quisquoquo anno praesset privatis,
(4) No Seo contra
sabe I la
pu'iito fijo sdefiicoii con
entiroiento voTutaJ Apio C~
dio. Pompoitio, fi\ ; 7. Efi i.*. dice: i->
Ercptum librum populo trSidW. EV probable qte'
{t los jurisconsultos no, les gustaste mucho es-
(a publicacion.
(5) Et adeo gratm fut id mtinus populo ,
Ht tribnus" plebis fieVet, el snator, et edilii"
turuli. Veate Pomponio. fr. . D. 1. ti
 (4o)
primero de los plebeyos que obtuvo
el pontificado el ao 5oq de Roma,
es igualmente mirado como el primer
plebeyo que ensen el derecbo pblica-*
mente. Pero habindose este perfeccio
nado despues , y ecsigiendo nuevas fr*.
muas. las nuevas acciones y asuntos con?
tenciosos, los jurisconsultos aumentaron
los formularios antiguos y les pusie-?
ron notas (notas composuerunt.) (6)}
as es que cien aos despues,, en 552,
un tal Sexto Julia Cato compuso y
public un nuevo libr de frmulas
(alias anfiones compasuit); y de l re
cibi el nombre de derecho Eliano (7.)
Caton el mayor escribi tambien com-r
mentarit jjuris. civilis K y responda. No

^ ^6) La pplqbrq notx quiere decir x segun, Hu,-

go, seales 6 letras iniciales destinadas p?ra re
presentar palabras entera,,
(7) Pr. a. . 7. in Tin. 1. a. Elmisjno Sex
ta Elio escribj^ taniliiea un compenditcj del de
recho ciyil con el tjtulu de fripe/tila. Fr. a. .
38. ibid.
 ,(40
deben en esta e'poca quedar en olvido
M. Porc. Caton el hijo (Q), ni los tres
jurisconsultos que dice Pomponio que
echaron los cimientos de los trabajos
hechos sobre el derecho civil {quifun-
daverunt jus civile), y escribieron mu-^
chos libros sobre esta materia, Puylio
Mucio Escevola , Marco Junio Bruto y
Manilio quien se atribuyen las actio
nes Maniliance Q las frmulas de los ,
contratos? de compra y venta , ni en
fin Q. Mucio Escevola , apellidado el
Augur, hermano consanguneo de Pu-
blio Mucio de quien acabamos de hablar
(9), ni Hoctilio que fu el autor de
las actiones Hoctiance, que proba-*
blemente son las frmulas del testa-
mento, .. ,

(8) De este es la famosa Regula Catoniana.

(9) Ciceron que recibi lecciones de l ea
Su vejez, le llama jurisconsultorum disertissi-
mum. Cic. Lsel. c. 1.
 . . . &t ...

POCA TERCERA.

Desde Ciceron hasta Alejandro Severo.

Ao 65o hasta 1 1000 d"&>ma*

desde el too antes de J, C.
hasta el ?5o despus,
*; r V . xvi. .
< * *
Mudanzas en la constitucion
,'v . de/ stado Romano.

T principio de esta poca es ver

dad que todava conservaba el Estado
Romano el nombre y la apariencia
de una repblica ; sin embargo d
que el pueblo era ya gobernado al
arbitrio de los poderosos. La repbli
ca amenazaba ruina esterior inte
riormente, y presto la batalla de Acci
destruy del todo y para siempre la
Ubertad d Roma (antes de J. C. 3).
Cesar Octavio por sobrenombre Au
gusto principi dirigir los negocios
pblicos despues de la derrota de
Antonio ton el ttulo de princeps re-
publicce, reuniendo en su persona las
mas importantes de las antiguas dig
nidades de la repblica (i). Todava
T esta baj stf dominacion respetar
Sus antiguas formas ; mas poco po-
C fueron desapareciendo bajo la d
fius sucesores, y el gobierno del im
perio romano degener en un duro
despotismo. El poder legislativo fu
poco poco- pasando de las manos
del pueblo las de los emperadores;
y las constituciones de estos presen
taron luego una fuente nueva y fe-

^i) Pues l tenia la potesias trthunitia , pro-

Onsularc imperiurn era impcratbr , pr(efectu:
morrti, pontifex maximus , y fu tambien con
flu muchas veces.
 (44)
indsima para los derechos pblic*
y privado. .y:
. ; . xvii.
' .-
fuentes del derecho en esta poca.

\P Plebiscitos.
. * *^
Las mudanzas que en esta poca
esperiment el derecho privado, di-;
manaron primeramente de los decre
tos del pueblo , llamados leges y ple
biscitas , que nunca fueron tan nu
merosos como en tiempo de las guer-,
ras civiles (i), No obstante pocos de

(O CorruptissimA republicd plurimce leges,

dice Tacito Anual, lib. 3. cap. 25. Segun el tes
timonio AeSueionio, cap. 44- habia ya formado
Julio Cesar el plan de hacer una coleccion es
cogida de las decisiones del pueblo : jus cwilc ad
certum modum redigere , atque ex immensa dif-
fusque legurn copia optima quceque ct necessa
ria in paucissimos con/erre libros. Pero su muer
te impidi U ejecucion de este proyecto.
 (45)
ellos hay que sean importantes para
el derecho privado ; y los que obtu
vieron autoridad, particularmente bajo
la dominacion de Augusto , la logra
ron principalmente por razon de que
eran los mas recientes en tiempo de
los jurisconsultos clsicos, y de que
fueron comentados por estos (2). H-
cia el fin de esta poca ya no volvi
i parecer ninguno.

. XVIII.

z. Senado-consultos.

Estas mudanzas fueron en segun

do lugar ocasionadas por los senado-
consultos, que especialmente despues

(2) Las mas notables de esta poca son:

Lex falcidia. Ailia Senta , Fusia Caninia , Ju
na N'orbana , y particularment Lex Julia y
Papia Popaa.
 (4)
fu necesariamente aumentando,
medida que los prncipes aseguraron
su poder ; pero hasta la poca siguien
te no influyeron sobre el derecho
privado.

*
' %. Edictos de los Pretores.

En cuarto lugar los edictos de los

pretores introdujeron tambien varias
modificaciones ; porque los pretores
y los ediles en Roma , lo mismo que
los procnsules y los pretores en las
provincias , continuaron todava en
esla poca publicando un edicto al

quse de imperto ejus lata est , populus ei et in

eum omne suum imperiuni et poteslatem con-
ferat. Gaius, !. 5. constitutio 'principia est, quod,
imperator Decreto, vel Edicto, vel Epstola
constituit,' nec uiiquam dubitatum est quiu id
legis vicem obtineat cum ipse imperator ptr
ttgem imperium accipiat.
 (49)
principio de su magistratura. Pero co
mo muchos de ellos se tomasen la
libertad de desviarse de su edicto se
gun sus caprichos durante el ejerci
cio de sus funciones, Cornelia, tri
buno de la plebe hizo pasar en el
ao de Roma 687 una ley que man
daba: Ut prcetores ec edictis suis
perpetuis jus dicerent. A pesar de esta
medida los edictos todava estuvie"
ron sujetos variaciones; pero no
fueron tan frecuentes como antes,

trahajs hechos sobre el edicto

pretorio.

domo el edicto pretorio habia

siempre sido la principal fuente de
derecho privado , empez luego ser
el objeto de las tareas literarias y de
la enseanza; pero ante todas cosais
fu necesario poner en cierto orden
4
 (5o)
aquella masa informe de reglas inco
herentes , formada de adicciones y d
variaciones particulares en diferentes
tiempos; despojarla de todo lo anti
cuado , formar un conjunto de lo que
tenia relacion entre s , y dividir el
todo en partes para que con mas
facilidad pudiera considerarse en ge
neral. El primero que se distingui
en este trabajo, fu Ofilio (i), un
amigo de Cesar. Servio Sulpicio, maes
tro de Ofilio , y que toda su vida ha
ba tenido amistad con Ciceron , no
habia compuesto mas que una colec
cion sucinta del derecho pretoriano (2).
(i) Pom ponio dice de l. fr. 2. . 44-
i . 2 . Edictum prcvtoris primas diligenter com-
posuit: lo cual no quiere decir que escribi so
bre el edicto , y todava menos que l hizo n
edicto ; pues para esto hubiera sido necesario
que fuese pretor y nunca lo fu.
(2) Ante eum (Se. Ofilinm ) Servius d
os libros ad Brutum perquam brevissimos ad
Edictum subscriptos rciiquit. k"r. 5. $. i. H.
.4. 3.
 (5) ,

. xxir.

Nueva redaccion del edicto por,

Salvio Juliano. K

Aunque la obra de Ofilio tena

mucho mrito, y era de grande uti:
lidad para sus contemporneos, sin
embargo no pasaba de ser el trabajo
de un particular privado de toda au
toridad. As fu , que el edicto de Ofi
lio estuvo sujeto amplificaciones y
variaciones, y con el tiempo se sin
ti la necesidad cada vez mas urgente
de hacerle enmendar bajo los auspi
cios de la autoridad pblica. Las mu*
danzas que sufri el Estado en el rei
nado de Augusto, impidieron por ma
cho tiempo que el convencimiento de
esta necesidad produjese otra cosa que
un piadoso deseo, hasta que Salvio
Juliano fu electo pretor en tiempo
 (5 2)
del emperador Adriano. Muchas fue
ron las circunstancias que se reunie
ron para ponerle en estado de reme
diar con una nueva composicion del
edicto , este mal de una manera pro
porcionada al fin que debia proponer
se. Juliano era un gran jurisconsulto,
y capaz por lo mismo de emprender
una obra de esta naturaleza ( i ) ; como
pretor, por lo menos designado
para la pretura (u), sus privilegios se
estendian mas lejos que los de un sim
ple particular, y podia corregir, qui
tar y aadir lo que le pareciese con-

(O Cnanto amaba las ciencias puede verse

por las siguientes palabras que deca mucha*
veces : Jtsi nlterum pedan in tmulo JiabereWf
t>on pigeret aliquid addiscere. Fr. 20. D. 40. 5.
(i) Por el fr 5. D. 40. ai se v que efec
tivamente fu hecho pretor. = Sin embargo F.
A. JSicner conim. de Salvii Jttliani mefitis in
edictum prtetorium recte ffistimandis p ai.
cree que no compuso el edicto hasta despues
de su pretura.
 (53)
veniente. Adems su empresa estaba
aconsejada por Adriano, y sostenida
por su autoridad. De los edictos de
los pretores conserv todo lo que en
su tiempo estaba en uso, abreviando
lo posible y echando un lado todo
lo que podia ser contradictorio: hizo
desaparecer lo anticuado, aadi y
mud ciertas cosas, segun que su si
glo lo ecsiga y lo coloc y dividi to
do siguiendo el orden de las mate
rias (3). En esta ocasion debi pro
bablemente ser cuando fueron refun
didos en uno el edicto del pretor ur
bano y el del pretor estrangero, ca
da uno de los cuales tenia sus par
ticulares relaciones con el derecho
privado; por el contrario el edicto de
los ediles que mas bien era concer
niente la polica, continu forman-

(3) Jtisliniano le llama ardinatorem edi-

eti prcetorii peipclui. Coust. io. C. 4- 5. *
 (54)
do una parte separada. Adriano con
firm esta obra por un senado-con
sulto ( 1 3 1 de J. C.) ; desde cuyo tiem
po este edicto permaneci en sustan
cia tal como estaba , y empez ser
uno de los objetos principales de la
enseanza. Comentle el mismo Ju
liano (4) , ,y despues de l otros va
rios , entre los cuales se distingue
Ulpiano (5).

. XXIII. a.

5. Respuestas de los prudentes.

Las respuestas de los prudentes fue

ron la quinta causa de las variaciones

(4) Con el tftalo de: Dgcsorurn libri 90.

(5) Ulpiano escribi libri LXXXIU. ad
ediclum praetoris , r libri II- ad edictum ccdi-
lium curulium. "
" * Vase el . 47> sobre e! modo de citar el
Cdigo.
 (55)
que sufri el derecho privado. Entre
los romanos los simples particulares
y los magistrados habian tenido en
todos tiempos la costumbre de recur
rir los jurisconsultos para tomar los
dictmenes de estos en los casos du
dosos que se presentaban. Todos los
jurisconsultos tenian libertad para res
ponder de jure , y sus respuestas eran,
antes de Augusto , de igual autoridad:
verdad es que esta autoridad no era
la de la ley , sino la de un juriscon
sulto. Augusto fu el primero que dio
ciertos jurisconsultos distinguidos el
privilegio particular de responder en
su nombre : de donde result que los
pareceres de estos jurisconsultos estu
vieron revestidos de mayor conside
racion. A mas de esto Adriano esta
bleci , que cuando los dictmenes de
los jurisconsultos autorizados para res
ponder fuesen unnimes, tuvieran
 (56)
fuerza de ley (hgis vicem) (i) y fueran
seguidos por los jueces; y que cuan
do estuviesen divididos, se conform^
ra el jue? con la opinion que le pa^
reciere nas conforme equidad.
libertad que tenian en general los otros
jurisconsultos de responder sobre las.
cuestiones de derecho, conserv ei
segundo lugar y fu revestida de laj
misma autoridad que antes; pero no
fu restablecida por Adriano (2), Ya

() Qaius , 1. 7, Res,ponsa pruden,tuni sunt

gententiap ft opiniones eoruin quibas, permis-
#um esi jura condere t quorum oirwiium s ira
unura seutentie eoncurrant , id quod ita sen-
tiunt , fcgis oiccm obtiaef , si yerc) disfntiunt,
judici licet , quani. velit sententiam sequi :
que rescripto divi Adria.ni sigiiincatur.
^a) Hay muchos que civen que Adriana val-*
vio los jurisconsultos la {bertad de respon
der (que Augusto les habia quitado, permitin
dolo solo 6 algunos') ; y se fundan en eJ ir. a.
. 4~- D. 1. a. u Et , ut obiter scinmus , ante
tempora Angust public re^pondendi jus. non 4
piincipibus dabatur ; sed qui iiiluciam studro-
rum suorum hahebant , consujentibus responde-
 . . (57)
hemos visto de que peso eran las do^
cisiones de los jurisconsultos.

g. XXIII. h '

6. Ciencia 4el derecho,

En sesto lugar los trabajos que en

la poca de que tratamos, hicieron
los sabios sobre la jurisprudencia, con
tribuyeron tambien para las variacio
nes que se efectuaron en el derecho
civil: porque el estudio del derecho
ausi liado por la filosofa y la litera-

liant. eque rcspnnsa utique sgnala dabant;

sed pleruijique judicibus ipsi scribebant aut tes
taban tur , quj illos consujebant. Primqs divus
Augustas , ut major jurjs auctoritas haberetur,
eonstituil, ut ex auclovitftte ejua respondereut, et
x Hq tempore peti hoc pi"Q beneficio coepit: et
ideo optirnus princeps Adrianus , cnni ab eo virj
prxtorii petcrenl, ut sibi Jiceret responder,
rescripsil eis hoc non peti sed prcestari solere:
et ideo si ifuis fiduciam sui haberet , delcctari sef
populo ad respondendum ** prccpararet."
 (58)
tura griega no tard en llegar al mas
alto punto de su gloria. Los juriscon
sultos mas profundos de Roma que
vivian entonces, conducidos por un
genio ilustrado y penetrante , dieron
pasos agigantados en la carrera de es
ta ciencia , elevndola una gran per
feccion ; y por esta razon se les suele
llamar jurisconsultos clsicos (i). Sus
escritos encerraban ilustraciones y des
cubrimientos que no dejaban nada que
desear sobre las fuentes del derecho,
y se les dio tan grande consideracion

(t) He aqu el testimonio que da Leibniti

estos hombres y sus escritos : Dixi scepius
post seripla geoxnetrarum nihil exstare quud vi
ac subtilitate cum romanorum jurisconsultorum
eriptis comparar! possit ; tantum nervi incst,
tantum profundilatis. Op. vol. 4- P- 3. p. 367.
Y poco despues : Ego digcstorum opus vcl potis
auctorurn , unde excerpta Sunt, labores admiror,
nec quidquam vidi , sive ralionum acumen , sive
dicendi nervos spectes , quod rnagis accedat ad
mathematicorum laudem. Epist. t. i. p. ii9.
que los tribunales en sus decisiones se
arreglaban los dictmenes de los ju
risconsultos, tanto porque estos ocu
paban muchas veces los puestos mas
honrosos, como porque en el uso
que se hacia de las Doce Tablas y del
edicto , no podia pasarse sin el au-
silio de sus sbias esplicaciones. De sus
escritos fu de donde despues se sa
caron las Pandectas por orden del em
perador Justiniano.

. xxrv.
Jurisconsultos clebres. j

Los jurisconsultos mas antiguos de

esta e'poca j antes de Augusto , son Q.
Mucio JEsccvola, hijo de Publio arriba
citado, que fu maestro de Ciceron
(i), Aquilio Galo, el mismo M. Tu-

(i) Pomponio, fr. 2. . 41 - D. i. a. dice de
l : Jus civile primus constituit , generatim in li
bros tlectm et octo redigcndo.
 (6o)
lio Ciceron (i), Servio Sulpicio Ri/-
fo , * Alfeno Varo , Ofilio , Trebacio,
Cascelio , Tuberon , * Elio Galo y
* Gramo Flaco (?>),

, XXV.

Sectas de los jurisconsultos

En tiempo de Augusto se dividie

ron los jurisconsultos en muchas es-
cuelas sectas que trabajaron en dis
tinguirse, y formaron cuerpos par
te porque Pomponio en su Historia
del derecho que principia en Augus
to y concluye en Adriano, saca siempre
la escena dos jurisconsultos que si
guen frecuentemente opiniones y prin-

() Gclio , lib. i. cap. 3. habla de un tra

tado de Ciceron de jure civili in arlern redigen-
rfo que nosotros no poseemos.
(3) Los nombres acompaados de un aste
risco se han sacado de las Pandectas.
 (6x)
cipos diferentes. Las dos principales
sectas que se subdividan en otras, es
taban compuestas de este modo:

*Antistio Labeon Masurio Sabino

Nerva (abuelo (de donde vinie-
del que fu empe- ron los Sabinia-
rador). nos).
* Proculo, (que Cayo Casio Lon~
dio nombre sus gino. (de donde
discpulos, llama- vienen los Casia*
dos Proculeyanos). nos ).
Pegaso. Celio Sabino.
* Juvencio Celio. *Javoleno Prisco.
* Neracio Prisco. *Aburrio Valente.
Ateyo Capito. *Salvio Jubiano.

. XXVI.

Misceliones.

Despues de Adriano ya no fueron

muy distintas estas sectas , y en este
 (6a)
tiempo se acostumbra colocar, aun
que sin fundamento , los Eclcticos
los que se llaman Herciscundi y
Mscelliones. Entre ellos los mas se
alados son : * Tarunteno Paterno^
* Mauriciano , *Papiro Justo, * Te-
rento Clemente, *Volusio Meciano,
* Emilio Mcer , *Calistrato, *Tr-
fonino, *Ulpio Marcelo, * Cecilio
Africano, *Elio Marciano, *Pom-
ponio, *Cervidio Escvola y princi
palmente Gayo (i). Emilio Papinia-
no (2). * Domicio Ulpiano (3). *Ju-

(1) La obra mas importante de Gayo es la

que se intitula JnstitiUiones , por ser el funda
mento de la Instituta de Jastinlano. Por mu
cho tiempo solo nos fu conocida por lo qua
de ella teniamos en el Breviatium Alaricianum
( ^7 )i pero en el ao de 1816 descubri Nie-
buhr las verdaderas Institutioues de Gayo en
un palimpsesto de la biblioteca del Cabildo de
Verona: descubrimiento inestimable para los que
quieren profundizar en el derecho romano.
(2) De sus numerosos escritos no nos que
da mas de lo que se encuentra en las -Pan
 (63) ,v
lio Paulo y Modestino. Otros
menos clebres, y de cuyas obras se
ech mano sin embargo para las Pan
dectas , son : * Tertuliano , * Rutilio
Mximo , * Licinio Rufino , dos "
tres Saturninos, * Arrio Menandro,
* Furio Antiano y * Florentino.

dectas y en la Collatio legum mosaicarum et

romanarum , y el corto pasage puesto al fin del
Brev. Alarlcinum.
(V) De sus escritos se tomaron la mayor
parte de los fragmentos insertos en las Pan
dectas. Adems tambien tenemos del mismo el
lber singularis regularm que los modernos lla
nta nfragmenta Ulpiani por no estar del todo com
pleto. Si se conserv , fu por un solo manus
crito no falsificado que todava hay en Roma
en la biblioteca del Vaticano.
(4) Su obra mas preciosa era la intitula
da sentcntice recepta: , de donde se tom mucho
para las Pandectas , y que nosotros no posee
mos sino en el Brev. Alaricianum.
 (64)
. XXVt

Escritos de los jurisconsultos.

Por el gran nmero de estos nom

bres mas menos clebres es facil
inferir que en esta poca se publi
caron un gran nmero de escritos so
bre el derecho lie aqu como se

(i) Adems de las dos obras originales de

Gayo y de Ulpiano de que ya hemos hablado,
la de Paulo y lo que conservamos de los es
critos de los jurisconsultos romanos en el re~
viarium Alaricianum * la Collatia legurn mbsai-
carum y las Pandectas de Jusiniano tenemos
tambien algunos fragmentos particulares de es
critos del mismo tiempo ( cuyos autores no nos
son muy conocidos. no tiene por ttulo Frag-
mentum regularum ex veteri Jeto , y trata e
juris ipeciebus tt mahumissiotiibus. tos fu con
servado por el gramtico Iiositco j y se halla
en la edicion de Berln, del Jus anlijustinia-
neum. El segando fragmento se llama fragmen-
tum vclcris Jcti de jure fisci. Hace pocos anos
que se encontr en Verona con las Institutio-
nes de Gayo, Can la cual fui publicada.
 4 , (6S)
los puede clasificar: i. Comentarios
sobre algunas fuentes del derecho, por
< ejemplo sobre las Doce Tablas, sobre
el edicto, sobre ciertos decretos del
pueblo y ciertas constituciones de los
emperadores : 2.0 Sistemas , puestos en
compendio bajo el ttulo de Institu
tiones , Enchiridia , bajo el de Re
gulan , Definitiones ; y sistemas trata
dos con mas estension y por meno
res bajo el ttulo de Libri juris civi-
lis y de Digesta : 3. Comentarios so
bre los sistemas y sobre otros es
critos de jurisconsultos antiguos, por
ejemplo. Noten ad Sabinum , ad Cas-
sium ad Papinianum ; 4 Monogr-
fiasj tratados sobre ciertas materias
de derecho (libri singulares), por ejem
plo, de Jideicommissis ; . Escritos
de casuistas', por ejemplo , tesponsa,
episto!ai7 asUs enuchati ; 6.a Contro
versias , Cuestiones , Discusiones , y
y.por fin los escritos diversos, por
 <6)
ejempio, fhri variaran lectionum ,
mernbrariarum , diferentiarurn , re~
rurn quotidianarum etc.

POCA CUARTA.

Desde Alejandro Severo hasta

Justiniano.

. XXVIII.
Mudanzas en el imperio romano.

Despues de la muerte de Alejandro

Severo, el imperio romano, un tiem
po tan poderoso, caminaba precipi
tadamente su entera destruccion*
Los que suban al trono, eran elegir
dos y derribados arbitrio de as pre-
torianos , de suerte , que por espacio
d cincuenta aos , desde Alejandro
Severo basta Diocleciano, se ve que
de diez y seis emperadores que rei
naron sucesivamente, casi ninguno
muri de muerte natural; .ejemplo
 . (67)
nico en la historia! En aquella se
rie eterna de revoluciones el gobier
no degener poco poco en un des
potismo militar , proclamndose con
otros principios absurdos , el de que
los emperadores eran independientes
de las leyes. La confusion lleg su
colmo cuando en el reinado de Va
leriano (25o basta el 260) los pue
blos de la Germania, Alemanes, Fran
cos , Godos y Hrulos , cayeron so
bre las provincias romanas. Es ver
dad que Dioeleciano volvi al imperio
algun vigor, pero tambien en su tiem
po fu cuando empez el imperio
dividirse (284). Constantino ( 3o6
hasta el 807 ) fund orillas del mar
negro urta nueva capital , y traslad
ella la silla del imperio. Durante su
reinado la religion cristiana se hizo
dominante , y la lengua griega des
terr del oriente la latina : dos suce
sos que necesariamente hubieron de
 (68)'

tener una grande influencia sobre el

Derecho Romano (i). El imperio fu
repartido entre los hijos de Constan
tino , y despues los de Teodosio le di
vidieron todava; Arcadio cupo el
Oriente, y Honorio el Occidente
(3 9 5). Aunque no se vari esta divi
sion , sin embargo espdestas los ata
ques cada vez mas violentos de los
brbaros contra quienes muy poea re
sistencia podian oponer los dbiles em
peradores de Occidente , las provin
cias romanas fueron sucesivamente
invadidas. Alarico , rey de los Visigo
dos, entr en Italia principios del
siglo quinto , y saque Piorna. Los
Alanos , Vndalos y Suevos atravesa
ron las Galias para apoderarse de la
Espaa, y de all pasar al Africa; los
Francos, Borgoeses y ; Ostrogodos

(a) Acerca de la influencia del cristianismo

sobre el Derecho Romano , vase Ilaubold. Inst.
jar. rom. hist. dogm. . i 38. i 3*j.
 (69)
se estendieron por las Galas , la Hel
vecia y las riberas del Rin ; la Gran
Bretaa qued sometida los Saxo-
nes; y Atila que hacia el ao de
45o cay sobre los Galos con los Hu
nos devastadores, amenaz al impe
rio Je Occidente con una prcsima
ruina. La corte de Constantinopla se
vea precisada mirar en silencio las
tempestades que estallaban en Occi
dente: su propia debilidad, mas
bien su poltica egosta, no le permi
ta hacer esfuerzos poderosos para la
restauracion de estos pases ; y por fin
Odoacro hizo desaparecer los restos de
la parte occidental del imperio Ro
mano (476). Esta antigua dominacion
que se estendia sobre el universo en
tero, qued desde entonces reducida
para siempre al solo imperio de Orien
te que aun se sostuvo hasta el ao
de i453, poca en que se apodera
ron de l los Turcos.
 (7 o)

. XXIX.

Mudanzas en el derecho romano.

Las mudanzas que en esta poca

sufri el Derecho, fueron producidas
nicamente por las constituciones de
los emperadores y por los usos, Las
constituciones empezaron ser cada
vez mas frecuentes proporcion de
los derechos que se arrogaba la ar
bitrariedad de los emperadores , y
eran en cuanto su contenido y
su objeto muy diferentes unas de otras.
Las leyes propiamente dichas, sobre
todo las que se haban hecho en tiem
po de los primeros emperadores, eran
muy pocas. La mayor parte de estas
constituciones ni siquiera tocaban el
derecho privado , sino que tenian por
objeto el gobierno y particularmente
las rentas del estado, la guerra y la
 administracion de las provincias ; y
casi ninguna encerraba nuevos prin
cipios de derecho , reduciendose in
dicar como deban aplicarse en cier
tos casos las leyes vigentes. Conside
radas de este modo, se dividen en
dos clases: i.a las constituciones ge
neraos que eran las reglas genera
les que estaba cada subdito obliga
do conformarse, y esta clase per
tenecen particularmente los edic-
ta las leyes dctales que son las
uicas que pueden mirarse como le
yes: 2.0 las constitutiones persona
les , cuyas disposiciones no miraban:
, mas que ciertas personas ( i ), como

(i) Fr. i. . a. D. i.4. Plan ex Iris (cons-

titutionibus ) queedam sunt personales, nec ad
exemplum tralumiur nec personara egred/un-
tur. Que al principio no eran leyes propiamen
te dichas , se ve por lo que se lee ile los cha
peradores ^Teodosio y Valentiniano en la Coust.
a. C. i. i4 : nec generalia jura sint , sed leges .
Jaciant his duntaxat negoliis aligue per-sonis pro
 M ...
los maridata (ordenes instrucciones
de los emperadores para los magis*
trados); los decreta (decisiones sobr$
las causas que por via de apelacion pa-r
saban al consejo de los emperadores,
llamado Consihum , y despues con-i
sistorium , auditorium principis) ; y,
los rescripta , es decir, las respuesr?
tas sobre cuestiones dudosas ; dadasi
por los emperadores segn sus luces?
y el derecho ecsistente (2). Antes de

quibus fuerunt prornulgata. Era muy natnrotl l

consultarlas como los prcejudicia del tribunal
superior Jas rcsppnsa prudcnfum, Justiniano
fu quien les dio la autoridad de leyss. Const.
11. C. i . 1 4- Y
(2) Muchas veces los jurisconsultos no que
daban muy satisfechos de las decisiones de los
emperadores , y las censuraban abiertamente.
Vease Fr. 38 D. 4 , 4. Fr. a 8. Dv 5.. 2. Constan-,
t.no sent este principio: Contra jus rtfcrip-
1 1 non valeant quocumque modo facrint imprima.
Quo-i cnim publica jura prttseribunt , magis St*.
e/ui judices dcbenl Cod. Theod. lib. j., tit. 2.
Const. i . ., . - .
 m
Constantino la mayor parte de lag
(constituciones de los emperadores no
eran mas que decretos rescriptos ;
pero despues de l los edictos apa
recieron en mayor nmero y ve---,
ees eran tanto mas jmpoitantes, cuan
to el cristianismo destrua muchas
ideas antiguas , y las costumbres y el
idioma de Oriente donde estaba la
silla del imperio se desviaban enterad-
mente de las costumbres y del idio
ma de Occidept?,
i xx* .

Decadencia de la ciencia del

derechg, .. ;,

La ciencia del derecho que en tiem

po de Adriano y de los dos Anto-
nianos habia tocado el mas alio pun
to de perfeccion, perdi su fuerza f
qued en inaccion y no pudo, conser
 (74) .
var su importancia en medio de la des
truccion interior que sufri el imperio
desde la muerte de Alejandro Seve
ro ; quedando por decirlo as de grada
dos todos los conocimientos (i). Du
rante esta poca o se present casi-
ningun jurisconsulto distinguido, y en
tre los que todavia vivieron antes de
Justiniano, solo merecen sealarse
Gregorio, Hermogenes (2), Aurelio,
Arcadio, Garisio , y Julio Aquila ; los
los tres ltimos porque se conserva
ron en las Pandectas algunas frag
mentos de sus obras , y los dos pri-

(1) Para formarse uns idea le la decaden

cia de Ja ciencia del derecho en aquello tiem
pos , basta consultar el decreto de publicacion
del Cdigo Teodosiano y compararle con Amia-
no Marcelino, lib, 3o. C. 4-
' (a) Bajo fl ttulo de Juris epitomarum libri
VI. hizo una coleccion de estractois sacados de
los escritos de los jurisconsultos amigues que se
parecia las Pandectas de Justiniano , para cu
ya composicion se. ech mano de ella;'
 (75)
meros, porque hicieron grandes ser
vicios con sus dos colecciones de las
constituciones de los emperadores.

. XXXI.

Estado de las fuentes del derecho

principios del siglo (juinto.

A principios del siglo quinto el es

tado de las fuentes del derecho era
como sigue. Para la terica servian
los antiguos plebiscitos , los senado-
consultos , los edictos de los magis
trados Piomanos, las constituciones de
los emperadores , y las costumbres
no escritas : las Doce Tablas eran to
dava la base de todas las leyes; lo
demas no se miraba sino como una
adicion una modificacion, Para la
prctica solo servian de fuentes las
obras de los jurisconsultos clsicos y,
las constituciones. Efectivamente estos
 (76) m _
jurisconsultos por lo menos habian he
cho mi gran servicio cada Juez, de
sembrollando con su trabajo, aun
para los ignorantes , aquel caos de las
antiguas fuentes del derecho. Sus es
critos conservaron todava la autori
dad que antes habian obtenido en jus
ticia; pero ademas de ser en much
simo nmero (i), y de que cuando
decayeron las ciencias , se hicieron
cada dia mas raros, ya no se halla
ban los jueces en estado de pesar las
razones en que fundaban sus opinio
nes los jurisconsultos, y la mayor
parte se contentaba con seguir los

(i) Por espacio de diez siglos la diversidad

infinita de las leyes y de las opiniones sobre
ellas llen muchos millares de volmenes , que
nadie tenia posibles para comprar ni era capaz
de pasar por la vista. Los libros eran raros,-
y los Jueces pobres en el seno de la abundan
cia se veian muchas veces precisados recur
rir sus propias ideas. Vease Const. a. . 17.
C. 1, 17.. , ..; ,' . . . ' . .
 . '(77)
nombres celebres. La autoridad que
se concedia ciegamente las opinio
nes de los jurisconsultos, fu crecien
do mas y mas , y como los que ha-
bian tratado el derecho con mas acier
to, no se convenian sobre muchos
puntos, es fcil conocer cuan vaci
lante, incierta y arbitraria fu en
manos de semejantes jueces la jus
ticia.

. XXXII.

Ordenanzas de Constantino y de
Valentiniano III sobre los escritos
de los jurisconsultos.

En este estado de cosas, Constan^

tino parece haber conocido ya la neJ
cesidad de fijar con ordenanzas particu
lares los escritos de los jurisconsultos
antiguos que deban gozar de mayor
autoridad, y aquellos los cuales no
 .(78) -
se debia tener ninguna' consideracion.
Cien alos despues (426) , Valentinia-
no III hizo publicar para el imperio
de Occidente una ordenanza semejante
aunque mas circunstanciada, que no
tard en tener fuerza de ley hasta
para el Oriente causa de la inser
cion que de l se hizo en el Codea:
Theodosianus. Segun esta ordenanza
que ahora llamamos ley de citacion
de Valentn iano para distinguirlo de
las notas de Ulpiano y de Paulo so
bre Papiniano que antes habian sido
ya prohibidas por Constantino, y qe
ya.no eran de ningun peso, se de
bi necesariamente dar una autoridad
semejante la de la ley , todas las
obras de Papiniano , de Paulo , de
Gayo, de Ulpiano y de Modestino,
y luego las de aquellos jurisconsul
tos antiguos , cuyas opiniones y tra
tados habian sido recibidos y esplica-f
dos por estos cinco jurisconsultos ,
 (79)
despues con todo que los manuscri
tos se hubieren confrontado antes y
se hubo fijado su verdadera leccion.
Cuando las opiniones estaban dividi
das, decidia la pluralidad de votos:
cuando estos se empataban , la opi
nin de Papiniano era la preferida,
y cuando este no habia dicho nada,
la decision se confiaba la sabidura
y prudencia de los jueces. A pesar
de todas estas ordenanzas, se adelant
poco nada ; porque en lugar de un
ecsamen profundo de las opiniones
diferentes que antes siempre podia ha
cerse, el juez se vea en cierto modo
precisado contar maquinahnente los
votos (i). :

(O Por esta razon lo prohibi despues Jus-

fihiano por la Const. de concept. Digest. ad'
Tribouiauutn , . 6. donde se lee : Sed eque
cxmultitudine auctorum quod rnclius et cequias,
est , judi catote , cum possit unlus forsitan ct de-
teriorts sentcntia et multas ct majores in ali-
t/ud parle superare.
 . XXXIII. :

Cdigo Gregoriano y Hermogeniarto.

Por lo que hace las constitucio

nes, se presentaba una dificultad de
k misma naturaleza , atinque tnuchd
rsenos considerable. Su nmero era
grande, y haban sido establecidas y
publicadas aisladamente : de suerte
f que era difcil conocerlas y poseerlas
por entero.' Por lo mismo se hicie-
fon entonces de grande necesidad las
compilaciones,-^ en efecto dos ju-<
risConsultos , Gregorio y Herrnogenesi
qne vivan mediados del cuarto si-
go , emprendieron componer dos c
digos de las constituciones de los
emperadores (i) que por la mayor

(i) Ya antcs habiari hecho compilaciones dt

esta ciase algunos jurisconsultos, Papitus justtiS
habla reunida los rescriptos de los Divi fratresi
parte no contenan sino rescriptos y
algunos edictos. El Cdigo Gregoria
no por ejemplo , comprendia las cons
tituciones de los emperadores desde
Adriano hasta Constantino ; y el C&
digo Hermogeniano no era probable
mente otra cosa que una adiccion he
cha al primero y contenia las consti
tuciones de Diocleciano y de Maxi-
miano. Por lo dems, de los traba-*
jos de estos dos jurisconsultos no he*
moa conservado sino algunos frag
mentos.

Dositeo los de Adriano ; Ulpiano en su libro

e officio proconsulis recogi todos los decre
tos que habian salido contra los cristianos ; y
Julio Paulo haba juntado algunos decretos im
periales con l ttulo de : Impcrialium senten*
tiarum in eognitionibt prolatarum lbri VI.
 : i-i. i;:', r. :, ',> OCT . V
. XXXIV. ..-) wn:.\
...... .' : i.,i!i r' -i !',;! ic
Cdigo Teodosiano. -u;
J.. : y., / ' \;.:,' :';'! Otv.

El Cdigo Teodosiano fu de ma
yor utilidad que los otros dos de que
acabamos de hablar. En efecto el em
perador Teodosio el joven, ayudado
de muchos jurisconsultos , cuya ca
beza se hallaba Aatioco ex-cnsul y
ex-prefecto del pretorio , hizo una
compilacion de edictos de los empe
radores que tambien acompa de
algunos rescriptos, y la public en
438 con el nombre de Cdigo para
el imperio de Oriente; compilacion
que adopt para 'el Occidente su yer
no Yalehtiniano III. Este cdigo com
prende las constituciones de los em
peradores desde Constantino ; y cuan
do estas pertenecen ; materias, dife-.
rentes, estaij separadas en diferentes
ttulos, por lo cual contienen mu
chsimas subdivisiones. Compnese de
diez y seis libros, cada uno de los
cuales est dividido en ttulos.- Aun
poseemos enteros desde el libro sep
timo hasta el diez y seis , y la lti
ma part del sesto | pero desde el
primero hasta el quinto y , el prin
cipio del sesto no est completo este
cdigo , y lo que nos queda de estos
libros , se ha sacado del Breviarium
Alaricianum
; (i).
,;,; 1 . ' *.;.
>!i ..(::: ! ; : . \ ?
iv.vi \.xty\. \.
i--** ,..:. y\ (Y.

(i) A Godofredo debemos una ediccion del

Cdigo Teodosiano , enriquecida con muy bue
nos comentarios. Su ediccion mas reciente se
halla en el Jus civile antcjustinianeum , impre
so en Berlin cu i8i5.

 (84)

. XXXV. a.-i.-vj ;,{

Nuevas constituciones del empe* ,

radar- Teodosio II y .d ;,;ln
05 sucesores. , ,

Concluido el cdigo Teodosiano, lo

emperadores Teodosio II y Valenti-
niano III , y asimismo sus sucesores,
publicaron todava muchos nuevos
edictos que causa de esto se llamar
ron novelice Se. constitutiones , y es
tn incluidas en las ediciones del C
digo Teodosiano con el nombre de
noeellae constitutiones imperatorum,
Justiniano anteriorwn , Theodosii,
Kalentiniani tc.
 -f XXXV. *

' JEscrtoi sobr el derecho , de la

" " poca 'que precedio a Justiniano. ---

1 ' 'Desde? Alejandro Severo hasta Im*

tiniano apenas floreci jursconsulto
alguno. Todos los trabajos de aquella
poca se : redcian colecciones de
constituciones imperiales y recopi
laciones de escritos de los antiguos d
que nos quedan muy pocas cosas, por*
que fuera de los fragmentos de los
cdigos Hermogeniano y Gregoriano
y los estrados de las obras de Herma*
genes , de Aurelio Areadio Carisio y
de Julio Aqila , no han llegado
nosotros mas que las obras- siguientes
cuyos autores nos son desconocidos!
tP Notitia digriitatum Orientis et
Occidehtis , jque es una' especie de al
manaque del- imperio romano de me
diados del quinto siglo : 2.0 Mosaica-?
rum et llornanqrum legyrn collatio,
que probablemente fu compuesta en .
el reinador de Tepdosio .J/t y; que en
las. obras de la edad media se encuen
tra con el ttulo de Lea: Dei tam
bin de Le Bjornavea. > . /de Paria-
(at legum Md$aicarum gt. : Romana^
rjum. Esta obra, no efe 4#asique ans
despreciable comparacin, de <las leyes
de, Moiss y de Roma: dirigida mos?
fcrar como W unas cmanan de las
otras, Bajo este.rcspecto .es. de poca e*.
tima; mas . como al mismo, tiempo
contiene un buen nmero dq citas sa->
cadas de Jos . escritos $obre el derecho
romana y de las constituciones impe
riales, e$ de grande importancia para
nsotros; 3, : Cao^^Vq^erf Jcti%
qu es uoa coleccion de. opi^pnes de
un jurisconsulto desconocid/a que pror
bablemente vivi despues de \ parecer,
el Breviarum ^ricianu^rf^l^, prue-
bas en cjne se fundan sus opiniones;
estn sacadas la mayor parte de ellas
palabra por palabra , de los escritos
de los- jurisconsultos romanos y de
las constituciones de los emperadores,
llegando nosotros por este medio
t^ner noticia; de muchas de las dispo
siciones de estos ltimos.
' yiJll i' . :> '
.:p'.o;:wS. XXXVI.
-<'. ,-\ i. ..' .
festino posterior del derecho
j,u :-.:.iob romano* . ,
. -r' -I . ' ".>. ... . . *- .' I"
y, UtihlitPii En Occidente.

Todas las colecciones de las consti4

tuciones imperiales hechas despues de
Constantiuo solo podian ser de una
utilidad momentnea, y ya princi
pios del. sesto siglo se sinti en Occi
dente lo mismo que en Oriente, la
necesidad de nuevas compilaciones de
 (88)
leyes. En efecto los Germanos habas
levantado en Occidente muchos reinos
sobre las ruinas del imperio, romano;
y en diferentes estados estaban con
fundidos los Romanos con los pue
blos Alemanes. Estos conservaban en
los nuevos pases ocupados sus leyes
y costumbres nacionales ; y aunque
los Romanos que vivian entre ellos
eran los que sufran el yugo , queda
ron como antes sujetos las leyes ro
manas. Este sistema de derechos per
sonales y nacionales que dominaba
al principio de la edad media, no fcn>
do en hacer sentir la necesidad de
reunir y trasuntar r>3ra los Alemanes
las leyes alemanas, y de componer
para los Romanos que habitaban los
nuevos estados de Alemania, nuevas
compilaciones del derecho romano to
dava ecsistente, una Lex romana
como entonces se deca. . o!
; 1 ''.> - I)..' s . - ;.r
-ot-- f thtat .-.yin -.?> r : v,\

"~%jey rorriari de los Ostrogodos, *

tov <i /os Visigodos y de los
sv.-.-- Borgaeses) Al,,fi,\
>f : .i;: i -r:r- '!
'"has mas importantes de estas co-!
lecciones son : i . El edicto de Teo-
dorico , rej' d los Ostrogodos , publi
cado en Roma el ao de 5oo que"
est enteramente sacado del derecho1
romano y1prticularmhte del Cdigo?
Tebdosianoi- de las nvelas posterio-j
res , y de-ls sententice receptce PaulT,
pero estas mismas fuentes estn de'
tal modo mutiladas, que el derecho1,
romano qued desconcidd en est1
Edicto ; x ' ' El Brei'irio Alaricia-
rio entre los Visigodos" Alarico. II, rey:
de los Visigodos, mand hacer un
estracto de los Cdigos Gregoriano? ,
Hermogenianoy Teodosidno, como
tambien de algunas novelas mas re
cientes y de $os escritos de Gayo ,
Paulo y Papiniano , cuyo" trabajo en
carg algunos jurisconsultos rorna-
uos bajo 1$ direccion., de < Goyg.rco,
comes palatii^ y fu . publicado para
los romanos de su reino. Los mas de
lp pasages, restan acompaados de in
terpretaciones escritas ,en . latin maJo,f "
pero que entonces se entenda. Esta.
compilacion los Visigodas se .11^
ma ordinariamente Breviarium Ala-*,
rfeianum ,p ^daani de . Aniano , re-r
fr^ndario particular de-.Alarico quq^
\$\vmand , autorizar con. su i firma lo${
ejemplares del. Breviarqp dirigidos,
Jos pomitps. Se le cita freeuentemen-.
te en la edad, media con los ttulos.
^Corpus Theodosianum , Lex Thco*
dQsiana , JJher Icgum, Lea* rornanar
A, esta compilacion debemos el haber
conservado, muchas cosas que sin e)}a,
s>.,hiibiepan.|)eraadp , ^^cularmemft
 (9s)
Jos fragmentos de los ^Cdigcf, finir
goriano y. Hermogeniainfr., los de los
cinco primeros libros del Cdigo,l^eo*
dosiano , coma] tambin los de-:,j4fr.
obras de Gayo, Paulo, y/PapinidnQt
3-:Q 3Bntna, los Borgoeses desde .5:
hasta &34-.. hubo tambin para los
subdito romanos de, aquel reinp na
Xea? romana conocida con el hqb;it
hre de Pftpiuiani libe?. rc?pQn$orufnt
p,<J5. Papjniani responsum, liste f .
bro de leyes, est^ enftgrap parte iQf
jmadoi de.ias , verdaderas fuentes dej
derechp, romano,, wtk.h , . = &up,
-7C ;r -'nn (,'.-;. -:oj;jr, n ..r,n \j .
; ~:to '! < XXXYJII, , . ^xdit
.i- . . i.;,.-, r,-;:;. .
o,_p En Oriente, ... .
. .'n'Y H . . . , ;i inri . . ', ( i)
Justmianok .7

Desde el reinado de Teodosio basta

que en 37 ^subi al trono Justinia.7
 ($2)
140 ho se hizo esfuerzo alguno para
allanar las dificultades que presentaba
el estudio del derecha y para faci-*
litar su aplicacion. Durante- su rei
nado de veinte f ocho aos este em
perador se ocup con especialidad en
dar leyes y e "dirigir por. las sendas
ftias fciles los que deseaban estu
diarlas , siendo para l gran dicha dar
Con hombres capaces de ayudarle i
los proyectos que quera realizar, (i)
En s(j tiempo fu cuando parecierori
ikjellos nuevo&'Kbros de derecho (2)
que han conservado hasta ; nuestros
dias toda su autoridad, y cuya impor
tancia ecsije que' tratemos de ellos de
una manera especial.

(1) Los mas distinguidos son:' Triboriana,

Teofilo, Doroteo, Toleteo, Estrfano, Anatolit
y Cratino.
(2) La historia de sus compilaciones est
hecha; por el ,mismo 'Justiniana ;ch as decre
tos de publicacion, que se citan siempre por li
palabras miclale,' como Consit. Tanta.
 (93) .

ir s ,-":i," XXXIX, ; ,|, ,;)

Compilaciones del derecho de Justi-

>-: niano. Antiguo Cdigo. :

_i, Justipiano emprendi desde luego

reeojer nuevamente las constitucio
nes de los emperadores desde Adriano
hasta sus , das. Y . tanto .de las . com
pilaciones anteriores como de las pos
teriores se sac cuanto pareci til;
y abrevindolo cuanto se pudo , se
reuni en un cuerpo. Separse lo
que estaba anticuado, y haciendo la
yariaciones que ecsijian las circuns
tancias, se clasific el todo por ma
terias bajo de diferentes ttulos y se
form una sola obra. Hacia el fin del
ao 528 nombr Justi ajano .una_OH.
mision de diez jurisconsultos quie
nes di facultades muy esterisa;
su cabeza puso . Juan ,,. sxquatstor
sacri palatii y le asocio Triboniano
que despues se . hizo -tan clebre. En,
catorce meses habia concluido la co
mision la obra que se le haba en^
cargado: el nuevo cdigo /que estaba
dividido en doce libros, fu confir
mado por una constitucion particu
lar de Justiniano, quien l hiism
tiempo prohibi el uso de las anti
guas colecciones de rescriptos y de
edictos ( i ). Este primer cdigo de Justi
niano que ahora se llama antiguo c
digo, no ha llegado nuestros tiem
pos. (2) ''' .-'y---
* "* \ .:!>....' & 1:'!.;'.'". . n
' . '. i .
)' i.- .'. '. \ a ,-.::r r i
." ) 0'|ul '...i"."l
\j t;A '. \) Hu! :;::'.
-'' . " .{.'. = <-. l. .'.'.>: >.'-<. !:"'::
('O Const. Summa; : jreipublitae- .! de : sJustin;
Cd. confirm. Dat. idib. april. 5 29'. 'i. . . .
(1) El mismo Justiniano le llama. Codcx
Justinianeus en a-eonst.-Cordi sobr, -. S.
- P De las Pandectas. . De los "
que fueron encargados de
t-j- r-. compilarlas.
1"X,\ t : til *9rt i.-." . " ..:.. 0'i>>: 7

;" Concluidas las constituciones , Justi-

iano encarg en 53o Triboniano,
entonces revestido de la dignidad
de quaestor scri palatii, quien
-habia asociado otros diez y seis ju
risconsultos (i) el que tomara de laS
obras de los antiguos jurisconsultos
ris distinguidos todo aquello de que
se podia bacer uso y reuniera esto
estractos por materias bajo diferen*
tes' titules. M encargarlos de esta com
pilacion , les concedi una autoridad
casi sin lmites: ellos no estaban obli-

(i) Sus nombres estn espresados por el

mismo Justiniano en la const. Tanta. . 9. y
en la const. Dedit. . 9.
gados ceirse en sus estrados la
ley de citacion de Valentiniano , ni
atenerse ciegamente la letra, sino
que tenan tambien facultad de ha
cer todas las supresiones , adiciones y
en general todas las variaciones que les
parecieran convenientes. Debian hacer
desaparecer las contradicciones de Jos
antiguos jurisconsultos, evitar todas
jas repeticiones y despreciar cuanto se
habia anticuado. De esto debi nece
sariamente resultar poca fidelidad en
los estractos, y que fueran muchas
veces modificados y completados se
gun las necesidades del tiempo en que
yivia Justiniano; y estas modificaciones
y adiciones son las que ordinariamen
te se llaman Emblemata Triboniani.
 (91)

. XLI. a.

b. Modo como se hizo esta

. compilacion,

Esta inmensa obra fu concluida en

el trmino de tres aos por la comi
sion que haba nombrado Justiniano
(i) la cual en este tan corto espacio
de tiempo habia compulsado las obras
de treinta y nueve jurisconsultos ; asi
es que cuando se advierte que los ju
risconsultos tomaron las opiniones de

(i) 1 mismo Justiniano llama esta obra

opus desperaturh (vase pi\ nst. a. ) y pim
a qite apenas poda esperarse que se terminara
en diez aos. Const. Tanta de confirmat. Dig. .
i a. Tambien habla muchas vces de los immen
ta vclcris ptudenlice volutnina. Dos mil trata
dos uron estractados y repartidos en cincuen
ta libros i y Justiniano tiene cuidado de hacer
notar que tres millones de lneas fueron de tal
manera reducidas que se quedaron en ciento
cincuenta mil. "Const. Tanta . i.
7
 (9&)
los antiguos no en sus mismas obras.,
sino en otros escritos en que haban
sido insertadas, no debe atribuirse
otra cosa que la impaciencia con que
trabajaban, y al deseo que tenian de
conseguir su objeto por los medios
menos laboriosos. ' Tantos testos y
pasages particulares desmembrados
de una obra original en que for
maban un todo, y puestos en un or
den distinto (leges erratica? seu fgi-
tivae) necesariamente habian de con
tener mucbos errores incoheren
cias. En cada estracto que realmente
consistia en un principium ( y no un
proternium ) y en uno mas pargra
fos (2) se cit en una inscripcion el

(a) Justiniano Const. Dedit. . 1. llama leges i

estos pasages, porque aunque no eran otra cosa
que estrados fragmentos de las obras de los
jurisconsultos, siendo insertadas en las Pan
dectas , tuvieron una autoridad legal. Aun aho
ra se. llaman leges aunque mas bien debia dar-
seles el nombre de fragmentos.
 (99) .
nombre y la obra^el jurisconsulto de
donde estaba tomado. Toda esta com
pilacion compuesta de cincuenta li
bros se llam Digesta 6 Pan
dectas ( l) juris enucleati ex omni
vetere juri collecti. Esta obra esta
ba particularmente destinada para la
prctica, y por esta razon en el orden
de las materias se atendi cuanto se
pudo al orden del edicto , pues el que
estaba enterado de este tambien ma
nejaba facilmente las Pandectas.

(3) Este nombre v iene de digererc in par

te , porque Justiniano dividi toda la obra en
ete partes. ( . XLIIL )
(4)__De ttcV y de $xo fJLdl porque contie
nen todo lo que podia ser til. Esta coleccion
debia ser un repertorio general para el Jus cfa
rile cont el Cdex para las constituciones.
 lio)
'.

$. XLI. b.

De la publicacion de las Pandectas.

Las Pandectas fueron publicadas

por Justiniano el 16 de Diciembre
de 533, aunque hasta el 3o del mis
mo mes no empezaron tener fuer
za de ley. (i) Al confirmarlas prohi
bi al mismo tiempo este emperador
el uso de los escritos de los antiguos
jurisconsultos ; y fin de que la cien
cia del derecho no fuese tan difusa,
variable incierta como antes , no se

(i) Justiniano public en efecto dos cons

tituciones, una en latin , y otra en griego,
cuyo contenido era el mismo : la primera es
la Const. Tanta. 2. c. 1. 1 7 ; la segunda la
&tb UVMV s. Uedit. 3.. c. 17. Por la const.
Ornnem rjiifgubllcw tid~ antecesores determin de
qu^jHoto qurria que se ensebasen tas Pandectas.
;": s "."'!''! .';
rii'v " v 1
 box)
deban hacer comentarios sobre esta
nueva compilacion; cuando mas , per
miti que se tradujese al griego pala
bra por palabra y que se hiciesen
concordancias con las rbricas.

% XLII

Division de las Pandectas y modo

r de citarlas,

Justiniano dividi los cincuenta' li

bros de las Pandectas en siete partes
que corresponden las del Edicto, la
primera de las cuales empieza en el
libro primero, la segunda en el quin
to, la tercera en el doceno, la cuarta
en el vigsimo, la quinta en el vig
simo octavo , la sesta en el trigsimo
sptimo, y la sptima en el cuadra
gsimo quinto. En todos tiempos se
han citado las Pandectas de diferen
tes maneras.
 (102) L '
Autiguamente se citaron al princi-
cipio de este modo.

D. de jure dotium. L. Profectitia.

. si pater (i)
O por el contrario : *
L. profectitia, . si pater. D. de
jure dotium.
Despues se citron as:"
L. profectitia 5. . si pater 6. D. de
jure dotium.
Y por ltimo: "
L. 5. $. 6. D, de jure dotium.

Todava se usa este modo de citar;

solamente que muchos en lugar de
L. escriben con preferencia, y con
mas esactitud , Fr. , y aaden los n-

(0 D. y el signo ff que todavia se encuen

tra muchas veces, significan Digcstum. En lu
gar de estos signos se escribe tambien P. ^
que ambos representan la palabra Pandeclce
 0to5)
meros del libro y del ttulo entre pa
rntesis , por ejemplo :
Fr. 5. 6. D. de jure doliiim (23: 3.)
Si se quiere hablar del principium
e un fragmento , en lugar del signo
y del nmero del . , se pone sola
mente pr. verbigracia:
Fr. 5. pr. D. de jre dotium (2 3. 3).
Al presente (2) hay muchos que
no citan sino por nmeros , como
Fr. 5. . 6. D. 23. 3.
O bien:
D. 2 3. 3. Fr. 5. s 6, O mas com
pendiosamente.
D. 23. 3, 5, 6.

Por lo que hace los libros 3o.

3l y 32. de las Pandectas, hay
que advertir que no estn repartidos
por ttulos , sino que aunque com-

(3) Este modo de citar con los nmeros

oos se us ya en el Brederodii Rcpertorium
sentenliarum. Franco/. i664.
puestos tambien de pasages estracta-
dos, estn divididos en tres partes que
forman el tratado de Jjegatis et Fi-
deicommissis ; de suerte que
t Dig. , ljb. ,"3o., equivale t.
i de Legatisv ... ,
Dig. lib. 3 1... o , , lib. 2. de Legatis.
Dig, lib. 32..,, o,., lib. 3. de Legatis.
t , , ]Para distinguirlos en lag cjtas, se es-
cribe as; a t
Fr. 108, . 3, D. de Legatis I,
d. 3o. ... ; ;
Fr. 76, 5. i. D. de Legatis II. D. 3it
Fr. 36. D, de Legatis III. p, 3a.

r..r .... XLIIIt . . ;

. 3. 0 Las cincuenta decisiones.:

...-> j
Al componerse las Pandectas se
encontraron en los escritos de los ju
risconsultos varias decisiones contro
 (io5)
. vertidas. Como la ley de citacion de
. JValentiniano estaba aculada , y. era
tanto mas difcil atenerse al nmero
de los votos , cuanto ningun juriscon
sulto anterior era especialmente pre
ferido los otros siempre que los
compiladores no se determinaban
decidir P9K .s mismos , -fu preciso
que Justiniano pusiese fin estas con
troversias por medio- de constituciones
particulares. Estas decisiones fueron po
co, poco aumentndose hasta el mi7
mero de cincuenta, que despus fue
ron incluidas en el nuevo Cdigo. Aun-,
que no se sabe si estn todas en l, ni
porqu seales se pueden . conocer no
obstante los caractres. pac los cuales
se suelen distinguir son, i, que tie*-
nen por ttulo Justinianus Juliano
JoanniP.P.: % que concluyen por
estas palabras; Larnpadio ct Oreste
cons. o anuo, primo vel secundo post
, consul. Larnpadi et Orestis : y 3. 0 que
contienen la decision de una cuestioli
controvertida por los antiguos juris
consultos." '''.'*.
i., i i

XLIV.
i. . ""..i t :'>

'4 La Institua.

Cuando se trabaj en las Pandec

tas, sin duda se debi ya conocer que
una compilacion tan sumamente es
tensa y en la cual no se babia segui
do ningun orden cientfico, no po-
dia llenar el objeto deseado de ense
ar el derecho los principiantes. As
pues para remediar esta necesidad de
libro elemental , mand Justiniano
Triboniano que de concierto con Teo
filo y Doroteo formase un sistema de
derecho muy compendiado con el nom
bre de Instituta en el cual se habian
de presentar los primeros principios
 . <10" . .. ..
de la ciencia del derecho, (i) y se de
ba , aunque teniendo en consideracion
las leyes antignas, atenerse principal
mente la prctica. (2) Para este tra
bajo se tuvieron presentes las Institu
ciones de Gayo y las nuevas consti
tuciones de1 Justiniano. Fueron publi
cadas el 21 de Noviembre de 53g y
se les dio al mismo tiempo que las
Pandectas :uha autoridad legal en 36
de Diciembre del mismo ao. Teofilo
tino<de los 'cooperadores hizo de ella
un curso en griego, y de este curso
viene el comentario conocido con el
nombre de Parfrasis comentario el
mas antiguo sobre la Instituta, y que
hasta el dia , aunque veces despre-

(1) Ut sint totius legitima: scienlice prima

elementa . 4- Prooemium Inst. Ut indis animus
studiosi simpjicibus enuntritus facilius ad altio-
ris prudeutix redigatur scientiam. Const. de
eonc. Dig. . i1.
ta) Prosem. Inst. . 3. in fin.
ciado, es el mejor que tenemos. (3)

'i . . xlv. :

Division de la Instituto

_. La Institua est dividida en cua

tro libros , cada uno de los cuales con-
.tiene muchos ttulos. (i) Los mas de
estos estan precedidos de un princi-

(3) Heinecio. dice de Teofilo: Quid ergp

conste est cur tot conviciis excipiatur Theophi-
lus scriptr san non futilis , sed doctus et
JuStiulano , rujus dotes putiores intelligunt,
qum contemnnt. ? Elem. jur. civ. sec. ord. Di-
gest. lib i4- tit. 6. . i69.
El nmero de. los ttulos en la int.
de Justiniano sube 98;. aunque ordinaria
mente se cuentan 99, por cuanto en el ttulo
esto del libro tercero , despues del pargrafo
9 donde debera hallarse un rbol genealgico,
principia con el nombre de ieruili cognationc
n- huevo ttulo que debiera pertenecer al ses-
to , segn Tefilo y los mejores manuscritos.
pium, y divididos en muchos pargrrf-
fbs. La instituto se cita por los ttu
los y las palabras con que empiezan,
los pargrafos, por ejemplo:
. Fratis vero, I. de nuptiis. '1
Pero al presente se cita de ordi
nario por los ttulos y los nme-"
ros de los pargrafos, como: 1

. 3,1. de nuptiis.
O solamente por los nmeros: r
S 3. I. i , io.
O bien reuniendo estos dos mo
dos de citar.
J. 3. I. de nuptiis (i , io) (2)

XLVI.

5. El nuevo Cdigot

Concluidas ya las Pandectas y l

Instituta, no tard Justiniano en he-

(2) Cuando quiere citar el principium de i

titulo re aade pr.
 (no)
cbar de ver que en el Codea; consti-
tutionum publicado en 629 habia im
perfecciones y defectos considerables.
Sobre todo se conoci la necesidad
de insertar en l las cincuenta decisio
nes y muchas constituciones nuevas,
que Justiniano habia dado al mismo
tiempo que se trabajaba en las Pandec
tas, y que modificando esta obra, la
perfeccionaban. Por eso en el ao 534
di orden Triboniano para que acom
paado de otros cuatro jurisconsultos,
Doroteo , Mena , Constantino y Juan
viese de nuevo el cdigo., aadiese
las nuevas constituciones y le conci-
liase mejor con el Digesto y la Ins-
tituta. Esta revision se ejecut en el
mismo ao que habia sido dispues
ta, y la nueva edicion del Cdigo
(repetita prcelcctio) fu confirmada
el 16 de Noviembre de 534 Por Js~
tiniano que al mismo tiempo anulo
el Cdigo antiguo.
 (mi)

xlvh. ,
? . j
Contenido y divisin del
nuevo Cdigo. ., ,

El Cdigo repetitce prcelectionis so*

lamente contenia las constituciones de
los emperadores, la mayor parte de
las cuales desde Adriano hasta Cons
tantino no son mas que rescriptos;
pero desde Constantino hasta Justinia-
no son edictos leyes propiamente
dichas. Est dividido como el antiguo
en doce libros que se subdividen en
ttulos, en los cuales estan colocadas
las constituciones segun las materias
que pertenecen, y puestas par or
den cronolgico , aunque veces cer
cenadas. Al principio de cada consti
tucion se encuentra el nombre del
emperador que fu autor de ella, y
el de la persona quien est diri-
gida y lo ltimo est la fecha. El or
den de las materias es absolutamente
el mismo que el del Digesto, y aunque
su revisin se hizo1 con cuidado' , se ol
vidaron en l muchas Constituciones
contenidas en el Cdigo antiguo y que
se citan en la Instituta, (i) Muchas
constituciones que primitivamente se
hallaban en el Codex repetitce prce~
tectionisse perdieron causa de la lar
ga serie de siglos transcurridos y del
descuido de los copiantes. En los tiem
pos modernos fueron restablecidos en
parte por Charandas , Cujcio, y le
Conte que las encontraron en algu- .
as versiones griegas de donde viene
el drseles el nombre de leges s. cons-
ti'ttiones restituta*. Se conocen prin
cipalmente en que por lo regular no

(.. Vase por: ejemplo, . aj 'I. a. ao. y .

4 . I. 4. 6.
 ("3)
tienen nombre ni data (2) como las
otras constituciones: lo cual sin em
bargo no es una seal muy segura.
El Cdigo se cita como las Pandec
tas llamando fox Cada pasage, por
ejemplo, L. 22. G. mandati vel con
tra. Mas ecsacto seria no obstante es
cribir const. en lugar de fox (3), 6
citar simplemente de este modo.
Const. 22, c 4- 35.
O indicando el ttulo y su nmero,
Const. 22, C. mandati vel contra (4-35)

i XLVIII
6. Las novelas.

El cuerpo del derecbo quedaba

bien completado por el Digesto, la
Instituta y el Codex repetta; prelec-

(a) V. gi'. Const. 34. c. 4. 35.

(3) As las llama Justiniauo eu las const.
Hatct/uce neccssaria : Const. Summa reipubl. y
Const. Cordi nebs.
8
 ("4)
tionis ; mas flu ante el largo inter
valo de tiempo que rein todava Jus-
tiniano, dio desde 536. hasta 559
una multitud de decretos particula
res por los cuales mudaba veces
enteramente lo que habla publicado.
Estas nuevas constituciones estn escri
tas parte en latn y parte en griego,
en un estilo hinchado y obscuro y
son conocidas con el nombre de nove
lice constitutiones. Que el mismo Jus^-
tiniano las haya hecho poner en un
cierto orden , es lo que no se sabe ;
pero lo que no tiene duda es que no
public coleccion alguna de ellas. Se
conservaron separadas y las debemos
una compilacion hecha por los glo
sadores, compuesta de nueve colacio
nes. Cada colacion comprende mu
chos ttulos, cada uno de los cuales
es por lo regular una novela : escep-
to la novela octava que forma dos
ttulos : el segundo y el tercero de la
segunda colacion. Los glosadores no
admiten en nueve potaciones mas que
noventa y siete novelas que por con
siguiente componen noventa y ocho
ttulos segun lo que acabamos de de
cir. Si sabian de mas, las omitieron
ial vez por mirarlas como intiles; y
por eso se llamaron: extravagantes o
novelice extraordinarias que primero
fueron aadidas- al fin de la noven
colacion , hasta que le Cnte las in
corpor, en la edicion no glosada que
di en .1571 ; de manera que al prer
sente tenemos ciento sesenta y ocho
novelas, ciento y sesenta de las cua
les son de Justiniano. (1) .. , t .;
(1) Las nov. 4o y 1 44 segun el modo di coi-'
tar de ahora son de Justino, el joven.' las uov.
161 , i63 y 164 de Tibvrio: y las nov. , 1 .66 ,
i '6 y y 168, son edictos de los prafecti prcctoiio.
Ademas de estas 168 novelas, hay' todava tren
ce edictos de Justiniano que en el fondo .vienen
ser novelas ; pero no contienen ti'as que dis
posiciones, locales , sin que en el dia .puedan ser
de utilidad alguna.
 (i6)

f. XLIX.

Eptome de Juliano y version vul~

gata de las Novelas.

Poco despues de la muerte de Jus-

tiniano , Juliano , catedrtico de ju
risprudencia en Constantinopla, form
hacia el ano de 5 7 o un estrado en
latin, bastante estenso, de ciento vein
te y cinco novelas, que es conocido
con el nombre de Eptome novella-
rum de Liber novellarum y que con
el tiempo obtuvo, sobre todo en Occi
dente, una grande autoridad. Poco des
pues de la muerte de Justiniano pare
ci tambien una version completa de
las novelas, cuyos autores son desco
nocidos, que los glosadores llamaron
despues Corpus authenticum (1) para
(1) De aqui viene tambien el nombre de
' muthenticee <jue (liron los glosadores la tra
 ....
distinguirla del Epitome Juliani; y es
la que los glosadores han colocado en
nueve colaciones, que ahora se llama
Versio vulgata (%),

% l

Modo de citar las novelas*

Segun el antiguo modo de citar las

novelas admitido por los glosadores y
-seguido mucho tiempo despues de
ellos, se colocaba primero Autlu, en
seguida la rbrica del ttulo en que
se hallaba la novela en la colacion de
los glosadores, despues se escriban las
palabras con que principiaba el pr
rafo (por las cuales se venia en co
nocimiento del captulo de la novela )
y por ltimo se pona el nmero de

faccion completa de las novelas para distinguir

las de las Nnvelltt! Juliani.
() Es muy antigua y malsima.
 . , ("8) . ......
Ta colacion y por lo regular el del
ttulo, coma:
Auth. De hered. ab intestato veri.
. Si quis coll. 9. tit. i.
Pero en el da ya no se usa es
te modo de citar ; y como las nove
las, por lo menos en todas las nuevas
ediciones hechas despues de la no glo
sada de le Cante , estn clasificadas en
nmeros por las colaciones, se cita
cada novela segun el nmero que tie
ne sin atender la colacin ; de suer
te que la cita anterior se escribira de
este modo:
Nov. \ 18. cap. 1.
. "
 CAPTULO SEGUNDO.
Suerte que corri el derecho romano
- tfcspues de Justiniano.

, i. en Oriente.
; .;. . ti;;; . .

Versiones griegas de los libros de

derecho de Justiniano.

Como la lengua latina en que Jus

tiniano habia compuesto y publicado
sus compilaciones de leyes, no era la
lengua de los Bizantinos, no tardaron,
estas en ser t raducidas al griego, ya con
demasiada estension , ya demasiado
concisamente, pero raras veces con fi
delidad y palabra por palabra, como
sin embargo habia ecsijido Justiniano
al permitir su traduccion. Estas ver
 (i 20)
siones griegas de la Instituta , del Di
gesto y del Cdigo, aunque ninguna
ds ellas tenia autoridad legal y venan
todas de personas privadas , fueron no
obstante de mayor uso que los origi
nales. A stas obras se agregaron to
dava muchas constituciones de los su
cesores de Justiniano: y aun cuando
este habia prohibido espresamente el
que se comentaran estas compilacio
nes los jurisconsultos que vivieron des
pues de l , despreciaron su prohibi
cion. Bien pronto se vio aparecer una
multitud de comentarios y de escri
tos, sobre la prctica del derecho, lo
cual Jiizo la jurisprudencia tan esten
sa y el uso de las compilaciones de
Justiniano tan incierto, que trescien
tos aos despues fu preciso hacer
una redaccion del derecho entonces
vijente.
 (131)

. LII.

Baslicas. a.

El emperador Basilio Macedon

ech los cimientos de esta redaccion,
primeramente haciendo componer en
876 un curso abreviado de los dere
chos romano y griego que compren
da cuarenta ttulos y debia servir de
libro elemental ; y despues nombran
do una comision de jurisconsultos que
trabajasen en una nueva compilacion
que debia ser estendida en lengua
griega. Para esta obra se ech mano
sobre todo de las versiones griegas que
ya haban parecido y de los comen
tarios de los libros de Justiniano, y
se form un todo de cada coleccion
de este emperador, de sus constitu
ciones sueltas y de las de sus suceso
res. Pero Basilio Macedon muri en
 (i22);
886 , antes que su plan llegase rea
lizarse. Su hijo Leon el filsofo hizo
dar la ltima mano esta obra, y
la public con el nombre de Basli
cas (i). Comprenda sesenta libros en
los que todo estaba clasificado por
materias y por ttulos. No fu veinte
anos despues (en 910 911) como
vulgarmente se cree , sino probable
mente pasado el ao de 945 , cuando
el emperador Constantino Porfiroge-
neta hizo trabajar en una nueva edi
cion de las Baslicas ( Baslica rcpe-
iitoR praslectionis), Este cuerpo de de
recho escrito en griego, es de mucha
utilidad para la esplicacion de los li
bros de Justiniano ; pero nosotros no
poseemos mas que treinta y seis libros

(1) Este nombre la conviene bajo dos res

pectos , sea que Leon haya llamado Baslica
esta obra por honrar sn padre que se le
haga derivar de una palabra griega que sig
nifica constitutiones imperiales.
completos; siete no estn enteros, y
de los otros diez y siete solo tenemos
algunos estrados trasmitidos por Car
los-Aniva Frabot que en 1647 pu
blic en Paris la mejor edicion de las
Baslicas, qon una traduccion latina y
escolios , la cual Reitz hizo en 1752
algunas adiciones.

. LUI. a.

Novelas de Leon.

Ademas de las Baslicas el empe

rador Leon public todava desde 887
hasta 893 muchos nuevos decretos,
por los que mud varias disposicio1-
nes del derecho Justinianeo. La co
leccion que el mismo hizo de ellos,
comprende cenlo y trece novelas que
primitivamente fueron escritas en grie
go; pero en i56o, las tradujo al la
tn Aquileo, y el ao siguiente fue
 (124)
ron reimpresas, quedando desde en
tonces en nuestro cuerpo de derecho,
no se sabe por qu.

. LUI. b.

Constantino Hermenpulo.

Entre los escritores griegos de los

Ultimos tiempos que trabajaron so
bre el derecho romano-griego y es
pecialmente sobre las Baslicas , se dis
tingue Constantino Hermenpulo, que
muri en Constantinopla en i382 de
jando escrito un manual del derecho
romano-griego dividido en seis libros,
que fu publicado por la primera vez
en Paris en i54o por Teodorko Ada-
meo. La mejor edicion de esta obra
es la que en 1780 public Reitz con
una traduccion latina.
 a. En Occidente.

. LIV. a.

A. Suerte del derecho romano en

Italia. i. antes de los
glosadores.

Los libros del derecho de Justinia-

no estaban primitivamente destinados
para el Oriente ; pero ojiando Justi-i
niano en 535, venciendo los Ostro
godos que se, haban apoderado de la
Italia, hubo reconquistado esta re
gion , hizo tambien admitir en ella
sus compilaciones de derecho, tanto
para los naturales como para las es
cuelas (i). Desde entonces se conser
v en Italia el uso del derecho ro-

(i) Por la sandio pragmtica: pro petitione

Vigilii. 5. ii, que se halla en la adceian al Cor
pus juris (ediccion de Gotiuga t. 3. p. 669 ).
 (I26)
mano , pesar de las revoluciones
polticas que sufri en los. siglos si
guientes, y aun bajo la dominacion de
los Lombardos y Francos. Sin embar
go el Cdigo y las novelas cuyo uso
era posterior al del Epitome Julia-
ni , obtubieron una autoridad mucho
mayor que las Pandectas: y parece
que cuando los Francos dominaron
la Italia, se introdujo el Breviariurn
Alaricianum (. 37) que fu enmen
dado muchas veces por los Romanos-
Lombardos.

. LIV. b.

Braquiloga.

Aunque el olvido de las ciencias y

artes bien si como la barbarie y la
anarqua que por todas partes ejer
can su imperio en la edad media,
no permitiesen esperar que el derecho
 (I27)
romano llegase ser objeto de tra
bajos cientficos , no obstante tenemos
de aquella poca un libro conocido
ya hace muchos siglos con el nom
bre de Brachylogus de Corpus le-
gum, que contiene un sistema sucinto
del derecho romano, y tiene por base
la Instituta , aunque tambien se tu
vieron presentes para su composicion
las Pandectas, el Cdigo y las nove
las. El autor de este libro es entera
mente desconocido ; pues quien le
puso el ttulo de Brachylogus, fu
un editor posterior. Esta obra se com
puso en Lombarda hcia el ao de
II oo.
LV. ,

2. Suerte del derecho romano en

Italia en tiempo de los glosadores.

Hasta el siglo doce no se vio re

nacer en Italia el ardor por el estu
dio del derecho romano; pero en
tonces le tom por principal objeto
de sus trabajos la escuela de derecho
de Bolonia. El primero que sabemos
ense el derecho en esta universi
dad , fu Pepo , quien sigui Irne-
rio Werner que adquiri una re
putacion mucho mayor (i). Este ilus
tr el testo de las Compilaciones de
Justiniano con otas relativas al fon
do de la materia y al de las espre
siones , lo que se llam glosas. Es
tas glosas que fueron aadidas los
manuscritos , al principio estaban uni
das al testo junto las palabras que
esplicaban (glosas interlineares), y
despues se escribieron al margen, ya
al lado del testo, ya por la parte de

(O En lo escritos del duodcimo siglo se

le da tambien el nombre de Magister Guarnt-
rius TVernerius de Bnnnouia. Odofrcdo le lla
ma primus illuminator scicutia nostrae. Gloss.
ad Fr. fi. D. n.
 b*9)
abajo. Despues de imerio sus discpu
los siguieron el mismo mtodo (ao
1 1 4o) , igualmente que sus sucesores,
de donde vino el drseles el nombre
de Glosadores siendo los mas clebres:
Bulgaro y Martin Gosia, Hugo de
Porta Raoennate, Jacobo, todos cuatro
discpulos de Imerio; Placentino y
Pili/0 , ambos discpulos de Martin
Gosia ; Juan Basiano y Alberico de
Porta Raeennate discpulos de Bulga-*
ro i Azon .discpulo de Basiano, Hti-
golino Presbtero y Jacobo Baldui->
no Acursio , discpulo de Azon, y
Odo/redoi discpulo de Hugolino y
de Balduino adversario de Acursio.
Este ltimo jurisconsulto hizo un gran
servicio la ciencia del derecho, reu
niendo las glosas esparcidas de sus
predecesores, de las cuales compuso
una glossa ordinaria en la que mez
cl tambien algunas notas suyas. Con
el tiempo se aument esta glosa con
9
 O 3o)
algunas adiciones sacadas de los es
critos de los jurisconsultos que le si
guieron. ; .

. LVI.

i Autnticas en el Cdigo.

Los glosadores trataron tambien de

hacerse tiles para el estudio del C
digo repetita; prcelectionis, intercalan
do en las constituciones que los nue
vos decretos y particularmente las no
velas babian mudado modificado,
los estractos de estas nuevas disposi
ciones con las citas correspondientes.
Estos estractos se llamaron despues Au-
thcnticce (i) que no deben confundirse
con las novelas llamadas igualmente au-

(i) .Ordinariamente so cree que este nom

bre viene de que se llamaban Glosscc antlicntica;
pero es mas de creer que de la inscripcion in
autlicntica se haya hecho Auihentica.
 (131)
thenticce por los glosadores. Fueron in
corporadas en forma de glosas con el
Cdigo donde todava se hallan en
todas las edicciones, y regularmente
se distinguen por los caracteres cur
sivos con que estan escritas. Para ci
tarlas se pone primero auth. despues
el principio de la autentica y por l
timo la rbrica del ttulo en que se
hallan ; segun un nuevo modo de
citar, se escribe el nmero del libro
y el del ttulo, por ejemplo:
Auth. Et non observata C. de tes-
tamentis. O bien
Auth. Et non observata C. 6. 23.

. LVII.

Diversas clases de autnticas.

Las autnticas que se encuentran

en el Cdigo son de dos clases. La
mayor parte (en nmero de doscien
 r(i32)

tas diez) son estractos de las novelas

de que se acaba de hablar, y no tie
nen fuerza de ley sino en cuanto
estan conformes con la fuente de donde
fueron tomadas. Las otras ( en nme
ro de trece) son estractos"" de las cons
tituciones de Federico I. y II. , empe
radores de Alemania hcia mediados
y fines del duodcimo siglo, y por
eso se llaman Authenticce Friedericia-
nce que en forma de estracto fueron
insertadas en el Cdigo por los cate
drticos de Bolonia, y por ser mas
recientes, son preferidas las otras
constituciones. Se conocen por la ins
cripcion nova Constitutio Friederici ,
y se citan como los estrados de las
novelas.
 033)

, LVIII.

Autnticas en la Instituta.

Los glosadores hicieron tambien

entrar en la Instituta , como haban
hecho en el Cdigo , estractos en for
ma de autnticas de las novelas que
la derogaban ; y aunque es verdad que
se encuentran en algunos manuscri
tos glosados de la Institua , no se ha
llan en todas las edicciones. Aunque
entre ellas y las glosas ordinarias hay
muy inmensa diferencia se pas no
obstante mucho tiempo sin que se las
echase de ver, y estaban casi olvi
dadas , cuando Mis. Savigny y Hugo
llamaron sobre ellas la atencion de los
jurisconsultos.
 034)

. LIX. a.

JB. Del derecho romano en Francia.

i. antes de los glosadores.

En el reino de los Francos que en

tiempo de Justiniano comprenda la
antigua Gala, eran regidos los Roma
nos por el Breviario Alariciano y el
Cdigo Teodosiano. El uso del dere
cho romano asi en Francia como en
Italia se conserv durante toda la
edad media. Dcese que ya media
dos del siglo once San Lanfranco ,
arz obispo de Cantorberj , enseri el
derecho romano cuando era abad de
B?c en Normanda; y un libro inti
tulado Petri eacceptiones legurn Rorna-
norurn d la prueba mas evidente de
q je aun antes de los glosadores se
r currio los libros de Justiniano, en
el trabajo que se hizo del derecho
 (i35>
Romano para la Francia. Segun las
nuevas investigaciones del Sr. Savigny
esta obra se compuso en Francia en
el pais de Valencia (i), principios
del siglo once ; pero su autor es des
conocido. Contiene en cuatro libros
ana esposicion sistemtica del dere
cho y particularmente del romano; y
las fuentes donde est tomado, son
la Instituta , las Pandectas , el Cdigo
y las novelas , segun el Eptome Ju-
Kani.

. LIX. b.

2.0 Despues de los glosadores.

Luego que el derecbo romano se

restableci en Italia por los esfuerzos
de los glosadores, se v renacer en

(i) Tambien fue algo enmendada para la

Italia , de donde proviene la diferencia de opi
niones sobre la patria de esle libro.
 'O 36)
las escuelas y tribunales franceses un
gran deseo de competir y distinguirse.
El libro que ahora se llama Ulpianus
de edendo que contiene una corta es-
posicion del modo de enjuiciar, toma
da de los libros de Justiniano , fu
probablemente escrito en Francia h-
cia aquella poca por un autor que no
conocemos: Placentino quien he
mos citado entre los glosadores, en
se el derecho romano en Mompe-
11er. San Luis mediados del siglo
XIII , mand hacer una traduccion
francesa de los libros del derecho ro
mano ; y Pedro Desfontaines , com
puso hcia el ao 12 53 el derecho
consuetudinario frances, comparndo
le con el derecho romano. Verdad es
que este ltimo derecho fu prohibi
do para Pars en 1220 por el Pupa
Honorio Ilf, que quiso proscribirle
causa del gran favor que obtenia,
y de la desgracia en que por esta ra-
zon caa el derecho cannico : pero es
ta prohibicion qued sin efecto (i), sin
embargo de ser renovada despues por
la Ordenanza de Blois en 1 5 1 9. De
entonces ac floreci aquella escuela de
jurisconsultos franceses que se forma
ron por el estudio del derecho roma
no , y cuyos nombres se repiten to
dava con gran veneracion (2).

(O La aboli por fin Luis XIV por el dit

qui rgleles eludes du droit , del ao i679.
(a) Las mas clebres del siglo i6 son: Du-
tillet , Aut. le Conte , Cgorondas , Russard , liaron -
Fr. Daureno , Fr. J&audauin , Hotornano , Hug.
JDoneau , J, Mercier , liageau , S. Brisson , Pero
Jacobo Cujacio , los escedi todos por la glo-
ria que adquiri, y los servicios que hizo al
derecho romano. El es el que con mas sagacidad
ha ecsaminado los monumentos que nos dej la
antigua jurisprudencia. Juntando una vasta eru
dicion un raro ingenio , hizo l solo por la
ciencia del derecho mas que todos sus contem
porneos y volviendo la jurisprudencia ro
mana su verdadera Corma, abri los tesoros
que encerraban las obras de los jusrisconsulto*
clsicos. Cujacio se hizo recomendable , no so-
 (i38)

% LX.
C Derecho romano en Inglaterra
y Holanda. '

En Inglaterra se encuentran tam

bien vestigios muy antiguos de obras
cientficas sobre el derecho romano.

lamente por su erudicion , sino tambien por los

discpulos que form, entre los cuales se dis
tinguieron los hermanos , Pitou, Labitte , D.t
Godafredo, Marau , Gifanio , De Tliou. Loisel.y
Rauchin.
Entre Jos jurisconsultos franceses que en el si-'
glo 16 sobresalieron en el estudio del derecho
civil , ocupa Durnoulin el primer lugar. .
En el siglo 1.7 vio la Francia nacer en s
seno muchos intrpretes clebres del derecho ro
mano, cuales fueron: Merille , Au. Fabrot. J-
D. Avezan, Au!. Alteserra , J. M- Ricard, Mc-
nage , Aul. D. Espaisses , D. Lebrun y Domat
cuya obra intitulada : Las leyes civiles en su or
den natural , goza de grande autoridad.
En el siglo 1 8 se inmortalizaron en Francia:
H. F. D. Aguesseau, J. Poihicr y el presidente
Montesquieu.
 (r39)
Un jurisconsulto Lombardo llamado
J^acario que haba estudiado en Bo
lonia , pas Inglaterra mediados
del siglo doce para ensear all el de
recho romano , particularmente al
clero. Dio lecciones en Oxford en
1149, y escribi una obra sobre
el derecho romano en 9 libros in
titulada : JJbri ex universo enucleato
jure excepti it pauperibus prtesertim
destinati XI. Despues de l otros ju
risconsultos cultivaron tambien el de
recho romano en Inglaterra ; sin em
bargo de lo cual nunca lleg fijarse
bien all , ni ii mirado como de
recho vijente. En los Paises bajos se
trabaj sobre el derecho romano con
un ardor y esmero particular , sobre,
lodo despues del siglo diez y seis, y
se form una escuela que sin disputa
merece ponerse al lado de la france
sa de los siglos diez y seis y diez y
siete.
\ - LXI. .
D. Del derecho romano en Alemania.
i .
Las naciones germnicas gober
nadas desde los tiempos mas remotos
por un derecho consuetudinario con
servado en cantos, habiendo en sus
trasmigraciones fundado sus nuevos es
tados sobre las ruinas del imperio roma
no de Occidente, empezaron al princi
pio del siglo sesto juntar y reducir
escrito sus costumbres nacionales,
formndose poco poco hasta el si
glo octavo las leyes de los Visigodos
y Borgoeses, las leyes salica y ripua-
ria, las de los Alemanes , Bavaros , del
pais de Frisia, Sajonia y Turinja (i)

(i) En la lengua de la edad media ex no-

significaba lej libro de leyes, sino derecho
libro de derecho. Lcx salica es el derecho sa
lico , asi como lex romana es el derecho ro
mano.
que son los libros mas antigaos de
derecho germnico, conocidos aun al
presente con el nombre de Leges
JBarbarorum , llenos de imperfeccio
nes y defectos. Carlomagno que esten
di su dominacion sobre una gran
parte de Alemania , si bien dej las
naciones conquistadas sus leyes y cos
tumbres, someti estos libros una
nueva remision completndolos y cor
rigindolos por los Capitulares que
eran las leyes que sobre todos los ra
mos del gobierno civil y eclesistico da
ban los reyes francos en las asam
bleas del Estado presencia de la no
bleza y prelados del reino. Pero co
mo en aquella poca no se enseaba
el derecho en ninguna escuela, pu^;;
die'ndose solo en* la prctica adquirir
conocimientos sobre la jurisprudencia,
trataron algunos eclesisticos de dar
conocer varias frmulas que solian
emplearse en materias judiciales y otros
 Mi) ....
asuntos, y de aqu provinieron los
libros llamados formularios de los
cuales el mas importante es el que
mediados del siglo sptimo compu
so el monge Marculfo.
Separada la Alemania de la Fran
cia y de la Italia por el tratado de
Verdun en 843 , y habiendose mu
dado los tiempos y las costumbres,
desaparecieron las antiguas leyes con
suetudinarias y las de los Francos ; y
el derecho hubo de padecer en me
dio de la anarqua ocasionada por el
sistema feudal , consistiendo entonces
aquel nicamente en las costumbres
no escritas, en la autonoma de las
diferentes corporaciones y en los re
glamentos y decisiones de los magis
trados. Pero en los siglos doce y trece
se empezaron recojer y reducir
escrito las costumbres vijentes en ca
da provincia , en cada ciudad y en
cada tribunal, y aparecieron el Espe-
 043)
jo de Sajonia , la Guia de los dere
chos cornun y feudal con otros libros
de grande utilidad para los magistra
dos . de aquella poca y que entonces
eran las nicas obras en que estaba
depositado el derecho aleman.
Mientras que en Alemania estaba
tan descuidado el estudio del derecho,
en Italia y en Francia iba haciendo
los mayores progresos. La reputacion
de la universidad de Bolonia y de sus
distinguidos profesores no tard en
inspirar en Alemania gusto por la
jurisprudencia. Desde entonces los j
venes de esta nacion dieron en visi
tar las academias italianas y en ellas
aprendieron conocer un sistema de
derecho que por la riqueza y armo
na de sus partes sobrepujaba todo
lo que en este gnero se habia trata
do. De vuelta su patria y encarga
dos de las funciones pblicas introdu
jeron el derecho romano en los tri
 044)
bunales y le pusieron en vigor , sien
do causas de los grandes progresos
que hizo, la autoridad que por estar
estrechamente unido con el derecho
cannico, le dieron los eclesisticos,
y el haber los emperadores y seo
res de Alemania , convencidos de que
era favorable sus intereses, tomado
su servicio jurisconsultos formados
en Italia , quienes confiaron los des
tinos mas importantes de sus Estados.
Y como despues del siglo XIV se for
maron en Alemania universidades por
el modelo de las Italianas, en las que
se pusieron profesores particulares del
derecho romano y del cannico, fue
preciso que este derecho estrangero
pasase de la ctedra al tribunal.
De suerte que si el derecho roma
no lleg tener fuerza de ley en Ale
mania no fu por haber sido adop
tado por la voluntad espresa del po
der legislativo , sino mas bien por que
desde el principio del siglo 3. se
estableci como derecho consuetudi
nario (2). Su autoridad estuvo por
mucho tiempo fundada en la costum
bre, primero que se pensase ert con-1
firmarle solemnemente. Sin embarga
Jdo fu recibido por ley ninguna; y
eolo es cierto que en 1 49^ se mand
que los individuos de la Cmara so
berana se atuviesen las leyes ordi
narias del imperio; mas en estas le
yes' estaban comprendidos- el derecho
romano y el cannico. Ademas como
cada seor qe formaba parte de los
estados de Alemania , estableca en su
jurisdicioft tribunales ejemplo de
los superiores, los imit tambin en
los estatutos y reglamentos que les
di, remitiendo sus jueces al dere-

(2) Aqu no se habla del derecho romano

tmtijustineanco rti del posjustiniarieo , que nun
ca estuvieron en uso en Alemania.
to
 CAPTULO TERCERO.

Origen , progresos influencia que

ha tenido el derecho romano
en la legislacion espaola.

vallando los Fenicios, que ocupaban

la provincia martima de la Siria, tra-
ficaban 1600 aos antes de J. C. en
las costas del Mediterrneo , ya estaba
poblada y civilizada la Espaa, y al
gunos de sus pueblos se regan por
leyes com puestas en verso; ( 1 ) y aunque
110 tenemos noticia alguna del nme
ro ndole de ellas , es de presumir

(1) Estrab. 1. 3. cuenta, que los tudctanos (hoy

dia andaluces) tenan leyes , segun ellos decan,
de mas de 6000 aos atrs.
r

fuesen cortas y sencillas como todas

lo son en la infancia de las naciones.
Mas los espaoles toscos al principio,
bien pronto con el trato de estos es-
trangeros aprendieron las letras, la
navegacion , el comercio , las artes y
las ciencias, y se hicieron uno de los
pueblos mas cultos del mundo.
Por los aos 776 antes de J. G.
y 1 7 de Roma, los Sammios arrojados
por un temporal hcia las costas de
Espaa , fueron los primeros de los
griegos que llegaron Tartesia (hoy
Tarifa) Cdiz, donde vendieron
las mercancas que llevaban al Egipto,
volvindose despues contentos su
pas.' Las riquezas que adquirieron,
escitaron otros comerciantes del Asia
probar fortuna en nuestras costas;
y as se hizo mucho mas frecuente
el comercio de los griegos asiticos
con la Espaa.
La ciudad de Crtago fundada
por los tirios, 900 anos antes de J. C,
que con el comercio y navegacion
habia adquirido inmensas riquezas,
y con ellas una ambicion insa
ciable , y que careciendo de territo
rios frtiles en su patria , aspiraba
engrandecerse por medio de un sis
tema de colonias bastante anlogo al
que posteriormente han adoptado al
gunas naciones modernas; envi en
800 ntes de J G una colonia Ebu-
sa que es la Ibiza de hoy, desde don
de empez hacer un comercio acti
vo en las costas de Espaa Las ene
mistades que se suscitaron entre los
griegos y cartagineses, los hizo venir
un rompimiento, y habindose dis
putado nuestras posesiones , vemos ya
en el ao 7 00 a los cartagineses due
os de Mallorca y Menorca; y prevali
dos, ora de la astucia, ora de la fuerza,
ir conquistando parte de la Espaa.
Rota la paz entre las repblicas de
Crtago y Roma, crey esta oprimir
su enemiga arrojando los cartagi
neses del suelo espaol, de donde sa*
caban las principales riquezas en que
consista toda su fuerza ; y los dipu
tados del pueblo romano para que eli
giesen los africanos entre la paz y la
guerra , pasaron la pennsula comi
sionados formar alianza con los es
paoles interesarlos en una lucha,
que solo debia terminarse por la rui
na de una de las dos ciudades com
petidoras. Cansados estos naturales de
la dominacion cartaginesa , tomaron
algunos de ellos las armas en favor
de los Romanos creyndolos sus liber
tadores ; y la nacion dividida entre
ambos partidos derram arroyos de
sangre por someterse al yugo estran-
gero ; pero finalmente los cartagine
ses fueron vencidos , y la Espaa que
d enteramente libre de ellos en el
ao 546 de Roma.
 Mas ni los Fenicios que fundaron
colonias en las costas de Andaluca ,
ni los griegos que las establecieron en
las de Catalua ni tampoco los car
tagineses llegaron dar leyes en es
tas provincias, limitandose los unos
al lucro que sacaban por medio del
comercio , y los otros ecsigir contri
buciones del pais que dominaban ; y
asi las primeras leyes estrangeras que
se conocieron en Espaa, fueron las
romanas.

PRIMERA POCA:

Espaa romana.

Destruida Crtago volvieron los ro-

manos sus armas victoriosas contra los
i naturales de la pennsula, y despues
de dos siglos de continua lucha, que
 (r5i)
d Espaa sujeta al imperio romano.
Pero en los 200 aos que dur la
conquista , desde que Gneio Esciplon
entr con ejrcito la primera vez en
Catalua por los aos 218 antes de
la era vulgar, hasta que Agripa fe
neci la guerra cantbrica , se derra
m tanta sangre romana , perecieron
tantos Cnsules y Pretores, y se sepul
taron tantas lejiones, que estubo por
mucho tiempo indeciso quien sera
la dominadora ; con la particularidad
que nuestra nacion que fu la prime
ra donde llegaron con armas los ro
manos, fuese la ltima que conquis
taron.
En todo el tiempo de la repblica
no puede considerarse la Espaa co
mo provincia romana, ni introduci
dos su legislacion , lengua , ritos , usos
y costumbres, de modo que substitu
yesen los nacionales. Porque las le
yes que hacen estos cambios, siguen
por do quier la dominacion ; y as
medida que iban subyugando el pais,
las introducan en los pueblos pa^
ciicados con la distincion que se de
rivaba de los principios que tenian
adoptados. Pues los romanos forma
ban tres clases distintas de los pue->
blos sometidos : colonias romanas, la-?
tinas y municipios. Las colonias roma
nas, que lo eran Crdova, Sevilla y
Cdiz, (i) y otras varias que forma
ron posteriormente , se rejian por las
leyes de Roma. Las latinas (2) como
Carteya , (3) Valencia y otras varias
se gobernaban igualmente por las leyes
romanas, pero sin el privilegio de la
ciudad (4). Y los municipios (5) y de-

(1) Estrab. 1. 3. c. n. (2) Lib. 1. 4. (3)

Carleya fundada en el ao 1G9 antes de J.~ C;
58o de R., esiaba situada cerca de Algeciras
n el Estrecho , donde boy se halla la torre
llamada de Car tajona. Mar. historia de Espaa.
(4) Aul. Gelio . (5) Ulp. 1. 1, admunicip.
1
 mas pueblos se rejan por las leyes
municipales y propias.
Para mayor facilidad de la con
quista se dividi la Espaa en el ao
ig5 antes de J. C. , 553 de R. , en
Citerior y Ulterior (6) y las dos eran
regidas por los capitanes generales que
pasaban ella con el ttulo y de
Pretores, ya de Cnsules (.7). As per
maneci basta que derrotados los be
licosos cntabros por Agripa, y due
os : ya los romanos de toda la Pe
nnsula , la dividi Augusto en Beti-
ce, Lusitania y Espaa Tarraconense
(8). Y deseando este emperador sa
car toda la utilidad que le proporcio
naba la suerte de las armas, impuso
en el ao 38 de J. C. , 7 1 1 de R.,
un tributo perpetuo la Espaa para
la capital del mundo ; y este fu el

(6) Cesar de bello civi. (7) Masdeu hist. erit.

lie Espaa. (8) Apiano in Iberis.
 (i54)
origen de la Era llamada Hispanica
que empieza 38 aos antes que la
vulgar (9).
Tampoco descuidaron los romanos
establecer tribunales de justicia en los
que se ventilasen los negocios con
tenciosos de las partes, pues que en
la Btica habia cuatro Audiencias
conventos jurdicos en que se juzga
ban los pleitos , saber ; Cdiz, cija,
Crdova y Sevilla: tres en la Lusita-
nia , Mrida , Badajoz y Santaren ; y
siete en la Espaa Tarraconense; Car
tagena , Tarragona , Zaragoza , Coru-
(9) Tom este nombre de la voz latina
j4Es AEris que significaba la moneda de cobre
que se pagaba a! prncipe, por cuyo motiva
en tiempos antiguos se llamaba la Era del
arambre. De esta era poca se han servido
lodos nuestros historiadores y concilios en
Espaa para la cuenta de los aos hasta el de
36i en que el rey D. Juan el primero de
Castilla la derog en las cories de Segovia uni
formndose con los reinos de Aragon donde
ya antes se haba derogado.
 (,55)
a , storga , Lugo y Braga ( i o) por
las cuales y por los Procnsules , Le
gados y Presidentes, Prefectos y Pre
torios se gobernaba ademas en lo po
ltico y militar.
Tal era el estado de la legislacion
romana en Espaa , cuando en el
ao i4o del Seor 891 de la fun
dacion de Roma, Antonino Pio hizo
ciudadanos romanos todos los sub
ditos del imperio (11) sometiendolos
las leyes romanas. Desde cuyo tiem
po los privilegios que se haban he
cho propios de los ciudadanos de Ita
lia , se estendieron todas las pro
vincias del imperio. Las mximas sa
ludables de gobierno que haban ase
gurado la paz y la sumision del La
cio , penetraron en las comarcas mas
remotas ; y as todo el imperio se lie

(i0) Plin. lib. 3. cap. i. y 3.

(u) L. iu orbe de statu hominum.
 056)
Do de ciudadanos romanos sujetos al
mismo yugo, llenos del mismo es
pritu, gobernados por las mismas le
yes y capaces de las dignidades de Ro
ma, y la Espaa puede contarse des
de aquel tiempo propiamente provin
cia romana. Por eso se hallan del
tiempo antecedente como del poste
rior , leyes que fueron de esta pro
vincia, en el cuerpo del derecho de
Justiniano; y de la misma suerte es
seguro que el Cdigo Teodosiano tuvo
observancia en ella , como se colige
de la novela 35 del mismo Teodo-
sio.
Nuestros espaoles-romanos que
con su inalterable valor llenaron de
gloria las guilas romanas en cuyas le
giones combatan , y cuya constante
fidelidad mereci que en el ao 42
antes de J. C, y 707 de R. , los eli
giese Octavio para la guardia de su per
sona, fueron no menos clebres en las
letras que guerreros temibles en los
combates ; pues ya en tiempo de Ci
ceron eran respetados por su sabidu
ra, no dudando afirmar este orador
en presencia de todo el Senado que los
de Cdiz eran hombres sabios y bien
instruidos en el derecho pblico. Y los
grandes emperadores Trajano y Teo-
dosio , y los inmortales Marcial , Quin-
tiliano, Columela, Sneca, Pomponio
Mela y otros tantos insignes escritores
como produjo la Espaa romana en fi
losofa, jurisprudencia , gramtica y re
trica convencen hasta la evidencia
que ninguna nacion del mundo es
cede la nuestra en ingenio y va
lor, cuando por circunstancias par
ticulares no estn amortecidos estos
dotes.
 05)

SEGUNDA POCA.

Espaa goda hasta el reinado del

Santo rey D. Fernando III
de Castilla.

Cuando la Espaa toda era rejida

por leyes romanas consecuencia del
universal dominio que de sus pro
vincias habian adquirido los Empera
dores , esperi ment una novedad cu
yos efectos lejislativos han subsisti
do hasta nuestros dias. Los Godos,
los descendientes de aquella nacin
(no menos antigua que fuerte) de
los Getas, de quienes decia Alejan
dro Magno que se debia huir , Pirro
tuvo miedo y Cesar se espant, (i)
entrron en Espaa ao 4 09 de J. G

(1) San Isidoro ea la hist. de los Godos, pro

 0*9)
en el octavo consulado del emperador
Honorio y tercero de Teodosio, hijo
de Arcadio , (2) haciendose seores de
toda ella en virtud de conquistas pro-*
gresivas, espelidas unas naciones bar
baras y aniquiladas sujetas otras (3).
Era consecuencia forzosa del dominio
soberano la introduccion de leyes con
forme al espritu , genio y caracter de
aquellas jentes ; pero mas hechas las
armas que las leyes, no las estable
cieron por escrito en los primeros
Teinados, contentandose para el go
bierno de las provincias conquistadas
con los usos y costumbres trados
del Norte. Mas posteriormente , suce
dida la paz al estrpito de la guerra,

mio. (2). Florez, Espaa sagrada, tom. 4- (3)

Los vndalos con su rey Gunderico, los ala
nos mandados por Ataces, los suevos bajo las
rdenes de Hermencrico y los silingos que te
nan su frente su general Respendias en
traron en el ao 409 de J. C, y repartieron
entre s la Espaa. Marian. hist. de ella.
 (j 6o)
empez el reinado de la ley, y los ven
cedores trataron de consolidar por me
dio de la legislacion el nuevo reino
que poco ntes habia fundado su va
lor,
Esta legislacion puede considerarse
como dividida en tres pocas : la pri
mera de leyes usuales : la segunda de
escritas, y la tercera de leyes reunidas
(4). Dur la primera desde Ataulfo
primer rey hasta Eurico. La segunda
corri desde Eurico hasta Chindasvin-
to , y entonces empez la poca ter
cera (5),
Efectivamente; habiendo Eurico
conquistado en 47 1 todas las provin
cias de Espaa que tenian los roma
nos , fu el primero que di los Go-

f (4) CorlineSj decada legal. . i3. (5) Marina en

su Ensayo historico-critico. no y siguientes, prue
ba que no fu Sisnando como creyeron varios
eruditos varones , el primer autor del fuero
juzgo , si no Chindasinto , Reeisvinto y ErvijiO'
 H5
os leyes por escrito; pero las circuns-
tandas polticas en que se hall este
monarca, no eran propsito para
formar una legislacion la mas comple
ta. Asi es que inmediatamente que su
hijo Alarico tom las riendas del go
bierno, mand publicar un nuevo c
digo legislativo conocido Con el nom
bre de Ley romana , Compilado por
el conde Goyarico 5 aprobado por los
Obispos y magnates, y escrito y pu
blicado por Anniano como refrenda
rio y canciller de Alarico en el ao
a a del reinado de este monarca, re
duciendo compendio y estractndo las
leyes de los cdigos Gregoriano, Her-
mogeniano y Teodosiano , y las sen
tencias de Paulo , instituciones de Ga
yo , y novelas de varios emperadores
( Vase el f. 3?>
En este estado permaneci la legls*
lacion nacional hasta que Flavi Chin- '
dasvinto casi dos siglos despus subi
 al trono en 642 ; y considerando que
las leyes romanas usadas hasta enton
ces en el foro eran muy obscuras, de
fectuosas y complicadas, aunque por
otra parte escritas con magestad y elo
cuencia, determin anularas en todo
su reino y publicar un nuevo , cdigo
que sirviese de norma y regla en las
edades siguientes al cual se di el nom
bre de Liber judicum (6). Su hijo
Recesvinto le aument considerable
mente y prohibi bajo rigurosas pe
nas que ninguno usase de otras le
yes para la decision de las causas, sino
de las contenidas en el nuevo cdigo
que se acababa de publicar ; pero la
prohibicion solo se testendia las cau
sas futuras , y no las que traan su
origen del tiempo anterior, conservan
do para ellas el derecho romano co
mo expresamente se permiti en una

(6) Ley 9. lib. 2. tit, i. for. jad.

 O 63)
ley del fuero juzgo (7). Desde esta
epoca hasta el ao 682, segundo de
Ervijio , rio se hizo novedad particu
lar en el cuerpo legislativo. Per no
parecindole bien este principe el
estado de la legislacion nacional por la
confusion y obscuridad que teriian uria
leyes establecidas eil tan diferentes
tiempos por sus predecesores y notan
do que algunas eran imperfectas, otras
crueles y sanguinarias * y que rio po
cas se haban hecho intiles por es
tar derogadas por Otras poste riofes i
determin publicar nuevas leyes , dar1
nuevo rdert las antiguas , y correa
gir y enmendar las defectuosas, cott
lo que pso al cdigo visigodo en el
estado en que hoy le dsfrustfamos.
Sus leyes cuyos autores fueron Chin-

) (7) Alfilero juzgo se le dan tambien en sus

mismas leyes, eti los concilios y corles y en los
cdices mas antiguos los nombres de Codcx 1*~
gurn, lber legum y lber Golfiorum.
dasvinto, Recesvinto y Ervijto (pues
ellos las compilaron, autorizaron , re
formaron y publicaron), fuera de varias
de Recaredo y algunas pocas de sus su
cesores ordenadas en los concilios tole
danos apoyadas en costumbres gti-
ticas , son puramente romanas estrac-
tadas de los cdigos Teodosiano, Ala-
riciano , y acaso del de Justiniano ,
unas conservadas literalmente, y otras
corregidas y mejoradas. (8) El meto-;
do y claridad de este insigne cdigo
son admirables; el estilo grave y cor
recto : las mas de las leyes respiran
prudencia y sabidura ; en fin es cuer
po legal muy superior al siglo en que
se escribi , infinitamente mejor que

(8) El docto Cauciani dice : Wisigotorum,

codex ita comparatus est ut jus nec mere bar
ba ruin reierat , urque mere romanum ; adeo ut
vere dici possit corpus juris romano-barbari , in
quo plura forte ex romana tbemide qtiam ex
barbarorum iustitutis pelita unt. iu leg. Wi-
sigot Monit. pg. S1.
 (,6SJ
cuantos por su tiempo se publicaron
en las nuevas sociedades polticas de
Europa, CdJ
. No mucho despues uno de los Ca
lifas, nacido en las ardientes arenas
de la Arabia, conquistador del Asia
y de la mayor parte del Africa, que
mandaba en la Mauritania, hizo
principios del siglo octavo que sus
tropas pasaran el Estrecho al mando
del valiente Tarif, y llevasen tras s
la muerte y destruccion de cuanto se
les pona por delante. Desbaratados
los godos en cuantos encuentros tu
vieron \ y muerto su ltimo rey D,

(9) 1 ciudadano Legrand d' Aussy atribu

ye la perfeccion del cdigo de los Visigodos , y
sus ventajas sobre los otros cuerpos legislati
vos delas naciones brbaras, al conocimiento, que
aquellos tubirron de la jurisprudencia romana ,
y al uso que hicieron de tas leyes. Mcrnoirc
sur la anciennc legislation de Ja Frange, tom.
3. pg. 4o 3 <le as memorias del Instituto na
cional de ciencias y artes. Ciencias mor. y polt. ,
 O 66) .
Rodrigo con la mayor parte de la
nobleza en la memorable batalla del
Guadalete , los rabes ocuparon la
capital del reino Gtico , 3' se derrama
ron manera de un torrente de lava
por la JSspaa, trastornando nuestras
antiguas leyes y . gobierno. Las reli
quias de nuestro ejercito que pudie
ron Salvarse del ( furor mahometano,
y algunos pocos ciudadanos temero
sos del alfanje sarraceno , y i zelosos
conservadores, (le su relijion , se reti
raron con lo que pudieron haber
las manos, las fragosas montanas
de la .costa de Cantabria , dontfe echa*
dos los cimientos del reino cristiano
por el esfuerzo y constancia del va
leroso prncipe D. Pelayo, y escara-
mentados los enemigos de l relijion
y de la patria en la clebre batalla de
Covadpnga , emprendieron la recon
quista , que fuerza de valor , cons
tancia y sangre, efectuaron los cat-
 067>
lieos reyes arrojndolos de la hermosa
Granada , emporio de riqueza, y l
timo asilo de los moros en Espaa.
Mas tanto D. Pe ayo como sus su
cesores aprovechando los momentos
favorables de la paz que les ofreca
la confusion de tiempos tan calami
tosos, cuidaron de renovar las leyes
gticas contenidas en el fuero juzgo,
dando vigor y energa al derecho de
sus antepasados; de tal manera, qe
debe reputarse por una verdad hist
rica que el reino de Leon y de Cas
tilla desde su origen y nacimiento en
las montaas de Asturias hasta el si
glo XIII fu propiamente un reino
gtico por tener las mismas leyes, las
mismas costumbres y la misma cons
titucion poltica, juitar, civil y cri
minal. ( i oj
: ' . t i. : . . . . ,-
r,
(i0) Marina ensaya hietorica-crtico par. 4-
 POCA TERCERA.

J)csde el santo rey D. Fernando III

de Castilla y su hijo D. Alonso
llamado el Sabio, hasta)
nuestros dios,

La prodigiosa estension del impe

rio romano , la relajacion de sus le
yes fundamentales, el lujo que las
riquezas del Asia estendieron por to
das las clases del estado, el despotis
mo militar con que una soldadesca
desenfrenada abata y elevaba su
antojo los emperadores, el olvido
de la rgida disciplina y la afemina
cion .y el ningun amor la patria
de sus ciudadanos, causas diametral-
menle opuestas las que debi Roma
su elevacion , con. otros grmenes no
menos propios para corromper el
cuerpo tnas robusto, haca tiempo
que amenazaban la disolucion del im
perio, y preparaban la ruina que efec
tuaron los brbaros del Norte. ... '
Cuando los habitantes de los pa
ses que conocemos hoy con el nom-.
bre de Hungra , Polonia, Suecia, Ru
sia europea y moradores de las ,cos-
tas del mar glacial , incitados prime?
ramente por el bbtin que pillaban
en ls correras que hacian sobre las
fronteras del imperio, y estimulados
despues con la alhagea perspectiva
de pueblos mas ricos y tierras mejor
cultivadas que las suyas , emprendie-r
ron la invasion , trayendo consigo sus
Dirigeres, nios y ganados, sucedin-
dose estas hordas unas otras , im
pelidas como las olas del mar las pri
meras por las segundas, que a su
imitacion salan de los dilatados bos
ques donde habitaban : haKron las

lejiones romanas sin valor y fuerzas, sin

 (170)
disciplina a las tropas de los brbaros
asalariadas por el imperio, y todos
los ciudadanos incapaces de contener
el mpetu feroz de unos honibres tan
fuertes como intrpidos, cuya mayor
gloria era morir con las armas ea
la mano. Como la ignorancia de es
tas gentes les haca formar juicios in-
esactos de las. cosas, miraron como
causa principal de la afeminacion y
cobarda de los romanos la mayor
ilustracion que estos tenian ; y as de
clararon guerra muerte las le
tras, y despreciaron la educacion li
teraria de sus hijos, con lo que bien'
pronto cay toda la Europa en una
barbarie espantosa, (1) '
!
(1) En cada pgina de la historia de aque^
los desastrosos tiempos se llena de dolor el co
razon del hombre sensible al leer la , desbasta-
cion y miserias de los infelices pueblos sojui-
gados, al paso que contempla con placer cuan
to la ilustracion y cultura de las naciones dit~
 07 0
i - Pero todas las cosas humanas, se
gun advierte cierto elegante y pro
fundo historiador (2) tienen un gra
do de abatimiento asi como de ele
vacion , del que vuelven en sentido
contrario cuando han llegado l.
Unas tribus de rabes errantes, cu-
ya rstica imaginacion supo infla*-
mar un hombre intrpido y sagaz
con el celo de la rejion llevada hasta
el fanatismo, fueron el cimiento de
aquel formidable imperio, cuyos es
tandartes en forma de media luna
tremolaron en lo sucesivo sobre la
silla del imperio de Oriente ; y Ma-
homa supo hermanar tambien las le
yes relijiosas y civiles ,. dando las mas
anlogas , la ndole y estado de cU
vlizacion de sus guerreros sectarios,

minuyc los crmenes y oros infortunios que pro

ducen la crasa ignorancia de los verdaderos; in
tereses de los hombres,
(a) D. Humet. hist.oEiiglnd. vol. a. pg- 441
que en poco tiempo convirti en
mezquitas las soberbias iglesias de la
ciudad fundada por Constantino, y
estendi el islamismo por los dos an
tiguos continentes.
Posesionados los turcos de la Pa
lestina, y ocupada Jerusalen, varios
de sus moradores se diseminaron por
las naciones de Europa , en las que
refiriendo ecsagerada mente los malos
tratamientos que sufran los cristia
nos, fueron preparando los nimos
al- mas estrafo acontecimiento de que
ha quedado memoria entre los hom
bres. Las increbles calamidades que
eri la edad media oprimian todos
los desventurados europeos , y la fal
sa inteligencia de un testo del Apo
calipsis de san Juan produjeron la
opinion , parto de una imaginacion
acalorada , de que se acercaba el fin
del mundo. En medio de la conster
nacion general que semejante opinin
I
 073)
produjo en los espritus de todos, el
celo ardiente de un santo varon con
cibi el proyecto de recuperar la
Palestina, y arrojar los infieles de
los santos lugares. Preparados as los
nimos por los estraos aconteci
mientos de aquellos siglos, Pedro el
permitano levant el estandarte de la
cruz T y puesto la cabeza de muchos
miles de Cruzados que de todas partes
de Europa concurran deseosos de espiar
sus culpas antes que viniera el juicio fi
nal, contentos con morir en espedicion
tan santa , se puso en marcha fines
del siglo diez principios del once, di
rigindose por tierra Jerusalen. . i
Los inumerables trabajos que pa
deci esta tropa de celosos guerreros
de la cruz al atravesar pases tan fe
roces como incultos, los hizo pensar
para lo sucesivo en seguir una ruta
mas segura que la que hasta enton-.
ees habian tomado; y asi es que de-
signaron por punto de reunion las
ciudades martimas de la Italia , des
de cuyos puertos salian las espedicio-
nes para Constantinopla , donde orga
nizados los regimientos marchaban en
seguida contra el enemigo.
Esta ciudad, centro de la cultura
del mundo entonces conocido, que auii
eonservaba el amor las letras que
tuvieron los griegos, sorprendi por
la civilizacion de sus moradores, por
la elegancia en sus edificios y por el
refinamiento que e gusto y el lujo
oriental haban acumulado en la ca
pital del Imperio, aquellos grose
ros espedicionarios , quienes por poco
dispuestos que estubieran hacer ob
servaciones, no pudieron menos de
aprender algunas cosas que con el
tiempo trasladaron sus patrias res
pectivas. El continuo roce de los eu
ropeos con los asiticos , la frecuente
comunicacion de la Italia con Cons
fantnopla, y la muchedumbre de Crin
iados que de su espedicion regresaban
sus casas, fueron introduciendo po
co poco las luces eri l seno de sus
familias, y moderando progresivamen
te las costumbres feroces de sus com
patriotas y vasallos : y de aqu la cla
ridad que se empez columbrar por
enmedi de las espesas tinieblas que
cubran la Europa en los siglos me
dios. Esto por una parte y por otra
la incorporacion la corona d va--
ros feudos ' por morir i sin herederos
legtimos sus seores , y la circulacion
de propiedad que empez "advertirse
por la venta de los fundos que algunos
nobles y seores se veian obligados
hacer para soportar los cuantiosos gas--
tos de una tan larga expedicion , fu-
ron las semillas qne tan sazonados fru
tos produjeron en los siglos siguien
tes.
Dispuestas as las cosas hizo la" ca-
sualtdad que en 1187 se descubriese
en una ciudad de la Italia llamada
Amlfi una copia de las Pandectas de
Justiniano; La regularidad y filosofa
que brillaban en sus leyes , y la ele
gancia con que estaban escritas , com
paradas con los cdigos que la sa
zon se conocan j hicieron pensar
los gobernantes en aplicar sus mcsi-
mas la legislacion vijente , de suer
te que pocos aos del descubrimien
to del cdigo oriental se haban nom
brado ya en la ma3'or parte de ios
estados europeos profesores que le es-
plicasen. Pero en ninguna parte se
hizo esto con tanto csito como
en la universidad de Bolonia, donde
pocos aos de conocerse las Pan
dectas abri el infatigable jurisconsul
to Irnereo una ctedra de derecho ro
mano. v
Bien pronto escitados los Espaoles
del amor de la ciencia de la legisla
ciotl , abandonando su patria f conve
niencias , acudieron en tropas dicha
universidad (3) disputar el premio
de las letras tanto estrangero como
de todas partes de Europa concur
ra ella (4) i entregndose maestros
y discpulos, con ardor al conocimien
to interpretacion de los cuerpos del
derecho civil compilados por Justinia-
no, y al decreto de Graciano , otra
coleccion de cnones hecha en tiem
po de Inocencio II. (S).
Muchos de los que pasaron Ita
lia, volvieron la Pennsula , conclui-

(3) Y aun ptieden gloriarse que el primer

colegio que se fund en aquella universidad , fu
1 que estableci' el Cardenal espaol D. il d
Albornoz eri el ano ia65 para los hijos de Es
paa capaz de mantener 3 cplejiales. Panci-
rol. declar. lib. 4- de Erirop. cadein. ii llliai
(4)- All sobresalieron Catalan Vidal de Caniellas,
Bernardo Compstelano Garcia tispalense qtKfi-
vivieron en el siglo XIII. D. Nicols Anton, in
Bibliot. vet. lb. 8. cap. 3. al n. i3a (5). Mesa
Arte Legal. " '- ''' ":
 dos sus estudios ; y habindose dado
a conocer por ellos en la universidad,
se les coloc inmediatamente despus
de su regreso en dignidades y judica
turas , desde cuyos puestos , ayudados
de la mayor instruccion que tenian en
las ciencias que estaban en boga en aquel
tiempo, debieron de influir para que
los prncipes establecieran ctedras de
derecho civil y cannico, y arreglaran
ellas las leyes patrias.
Por aquella poca reinaba el sanio
rey D. Fernando III de Castilla, no
menos memorable por haber reunido
en sus sienes las coronas de Leon y de
Castilla, y estendido los trminos de
la monarqua del uno al otro mar,
conquistando los enemigos de la re-
-lijion y de la patria. los reinos de Jaen,
Crdova , Sevilla , Murcia y Algarve,
que por la bondad y sabidura con que
regia sus subditos; quien movido del
amor las ciencias que le mostraban
 v . 07 9)
feas consejeros (pues se dice que eran
inteligentes en ambos derechos), tras
lad Salamanca en 1239, para fa
cilitar el estudio de ellas , la universi
dad de Palencia fundada algun tiem
po ntes por su abuelo D. Alonso. (6)
Y atento y vijlante por promover la
felicidad de sus vasallos , conociendo
el origen de los males que haba su
frido la nacion , determin entre otras
cosas anular todas las leyes antiguas,
y escogiendo las mejores y mas equi
tativas de las que se contenian en los
fueros municipales , formar de ellas y
publicar en idioma castellano un solo
cuerpo legislativo , comun y general
todo el reino , y acomodado las cir
cunstancias en que se hallaba despues
de la feliz revolucion que acababa de
esperimentar la monarqua . Pero
- poco tiempo de comenzada tan glo-

{fi) Garibai lib. t. de su hist. cap a5*

tiosa empresa con el ausilio de su hijo
el Infante D. Alonso, muri tan es
clarecido rey en el ao 1252; dejan-?
do muy los principios los trabajos
literarios, de los que solo nos resta
un trozo de las siete partes de que
debia constar la obra, publicado por
D. Alonso con el nombre de Sete-
hariOi
Asi que subi al trono este prn-r
cipe , X de este nombre , llamado con
justicia el sabio i lejos de olvidar el
encargo hecho por su padre antes de
morir de que llevase al cabo la obra
Comenzada, encaminndose al mismo
objeto de ella , determin con mayor
y mas maduro consejo principiar de
nuevo la obra bajo distinto mtodo,
bien que con el mismo ttulo de Se
tenario , esto es , cdigo legal dividido
en siete libros, partidas , partes (7)

(j) Marn. Eus. Hist. . aja.

 Comenzse en la vspera de san
Juan Bautista del ao i256;y aun
que no se sabe positivamente ni quie
nes fueron los jurisconsultos encarga
dos de formarla, ni el tiempo en que
se concluy , hay no obstante proba
bilidades de que fueron los, tres doc
tores en leyes Jacobo uiz llamado de
las leyes, ayo del rey D- Alonso sien-,
do infante , maestre Fernando Marti-,
neas, y maestre Roldan, famosos ju-.
risconsultos de aquel tiempo, la que
concluyeron al cabo de i o anos (8),
Grandes y aun desmedidos fueron
los elogios que en todos tiempos se
hicieron de este cdigo legal. A la ver-
dad es muy superior cuantos por
aquel tiempo se conocieron en la Eu
ropa ; pero sin embargo el cdigo de
las partidas no es una obra original

(8> Glosa de Montalvo la ley lt liU

iXVIII de Ordenamiento de Alcal.
 (i82)
de jurisprudencia, ni fruto de medita
ciones filosficas sobre los deberes y
mutuas relaciones de los miembros
de la sociedad civil, ni sobre los princi
pios de la moral pblica mas adaptables
la naturaleza y circunstancias de
esta monarqua , sino una redaccion
metdica de las decretales , digesto y
cdigo de Justiniano, con algunas adic-
ciones tomadas de los fueros de Cas
tilla. (9) Y no conociendo los com-

(9) El mismo rey indica las fuentes de don

de se tomaron las leyes de las partidas en la
ley 2. tit. i. P. i. donde siempre que se nom
bran palabras de los Santos , santos padres,
se entienden las de las decretales , y cuando se ci
tan los doctores sabios antiguos se dice por
los jurisconsultos que intervinieron en la com
pilacion de las Pandectas, as como los glosa
dores del digesto y cdigo , sealadamente Azon,
Acussio y otros discpulos de aquel , cuyas opi
niones se trasladaron muchas veces las par
tidas , por cuya razon deca el Licenciado Es
pinosa " cerca de este libro se han de ver trei
libros que fueron los originales donde fueron
 083)
piladores Otro manantial ni mas teso
ro de erudicion y doctrina civil y .ecle
sistica que estas compilaciones estran-
geras y las opiniones de sus glosado- .
res introdujeron en las partidas la
legislacion romana y las opiniones de
sus intrpretes , alterando y aun arro
llando toda nuestra constitucion civil
y eclesistica en los puntos mas esen
ciales con notable perjuicio de la so-,
ciedad y de los derechos y regalias de
nuestros soberanos. , . ..r >
La primera partida, que es como
un sumario de las decretales segun el
estado que estas tenian mediados del
siglo dcimo tercio , propag rpida
mente y consagr las doctrinas relati
vas la autoridad del Papa , al ori-;
gen, naturaleza y economia de los diez-

sacadas sus leyes que son Surnma Aznmis ,Sum~

ma Hoslientis, Surnma Gofrcdi." Mari. Ensayi
hUtor erial, not. -x. al par. 319.
mos, retiras y bienes de las Iglesias,
eleccion de obispos, provision de be^-
neficios, jurisdiccion inmunidad ecle-
sistica y derechos de patronato; doc-*
trinas que estaban en oposicion con
muchas de las regalas que como pro*
tectores de la Iglesia gozaban nuestros
soberanos desde el origen de la mo-*
narqua y les daban el fuero juzgo y
Cuadernos municipales.
La segunda partida contiene la
constitucion poltica y militar del rei--
no. Se d en ella una idea ecsacta
y filosfica de la naturaleza de la mor
narqqa y de la autoridad de los mo
parcas; se deslindan sus derechos y
prerogativas ; se fijan sus obligaciones
as como las de las diferentes clases
del estado , personas pblicas , magis
trados polticos, gefcs y oficiales mi
litares, y se espresan bellamente to-
d )s los deberes que naturalmente di
manan de las mutuas y esenciales re-
 085)
lacones entre el soberano y el pue
blo, el monarca y el vasallo. Precioso
monumento de historia , de legisla
cin , de moral y de poltica , y sin
disputa la parte mas acabada entre
las siete que, componen el cdigo de
D. Alonso el sabio, ora se considere
la gravedad y elocuencia con que est
escrita , ora las escelentes mcsimas
filosficas de que est sembrada , su
ntima conecsion con las antiguas cos
tumbres , leyes y fueros municipales
generales de Castilla, de las cuales
por la mayor parte est tomada. Y
si se hubiera evitado la prolijidad con
que se trata la parte moral y el amon
tonamiento de tantas autoridades de
sbios y filosofos, de testos sagrados
y profanos , y lo que en el ttulo pri
mero se dice de los prncipes, con
des, vizcondes, marqueses, catanes,
valvasores , potestades y vicarios , to
mado de legislaciones estrangeras en
 (i86)
ninguna manera adaptables los ofiV
cios pblicos conocidos la sazon en
Castilla, sera mas apreciable. (10)
La tercera partida comprende las
leyes relativas uno de los objetos
principales y mas interesantes de la
constitucion civil, administrar justi
cia y dar cada uno su derecbo. Los
compiladores de este apreciable c
digo, recogiendo con bello mtodo lo
mejor y mas estimable de lo que so
bre esta materia se contiene en el di
gesto , cdigo y algunas decretales , y
entresacando lo poco que se halla dig
no de aprecio en nuestro antiguo de
recho , llenaron el inmenso vaco de
la legislacion municipal, y consiguie
ron servir al rey y al pblico con
una obra verdaderamente nueva y
completa en todas sus partes. Se trata
en ella de los procedimientos judicia-

(i0) Ilrid. 366:

 (i87)
les, mtodo y alternativa que debeil
guardar los litigantes en seguir sus
demandas, contestaciones y respues
tas: de los jueces y magistrados ci
viles , sus clases y diferencias , oficios
y obligaciones, autoridad y jurisdic
cion : de los persorteros & procura
dores , escribanos reales de villas y
pueblos , su nmero y circunstancias
de los voceros abogados , cuyo mi
nisterio se erige en oficio pblico: del
orden de los juicios , sus trmites, em
plazamientos \ rebeldas, asentamien
tos ; de las pruebas, saber ; juramen
to , testigos, conoscencia confesion
de parte, pesquisa, escrituras; de cuyo
formulario se trata prolijamente y
con gran novedad, as como de los
medios de proveer su conservacion y
perpetuidad por el establecimiento de
registros y protocolos: y en fin del
modo de adquirir el dominio y se
oro de las cosas. Esta obra de ja
 (i88)
risprudencia sera acabada y perfecta
en su gnero , si los copiladores evi
tando demasiada prolijidad, y con
sultando mas la razon que la preo
cupacion, y desprendindose del es-
cesivo amor que profesaron al dere
cho romano , y procediendo con im
parcialidad , no hubieran deferido tan
to y tan ciegamente al cdigo y di
gesto. Mas por desgracia ellos trasla
daron en esta partida algunas leyes en
que no se llalla razon de equidad y
de justicia : omitieron circunstancias
notables dignas de espresarse, y aun
necesarias para facilitar y abreviar los
procedimientos judiciales; y copiaron
mil sutilezas, ideas metafsicas, pen
samientos abstractos difciles de re
ducir prctica, y mas oportuno
para obscurecer, enmaraar y turbar
el orden del derecho, que para pro
mover la espedicion de los negocios
fisclareceF la justicia de las partes (i i),
Luego que las leyes de partida in
trodujeron en nuestros juzgados el or
den judicial y las minuciosas frmu
las y supersticiosas solemnidades del
derecho romano, esperi mentaron mu
danzas y trastornos los tribunales de
la nacion con notable dao de los in
tereses y derechos del ciudadano. Por
que antiguamente era breve y concisa
la legislacion, los juicios sumarios, el
orden y frmulas judiciales sencillas y
acomodadas al libro de los Jueces ; y
como estas eran unas actas conocidas
por todos y que nadie poda ignorar,
cada cual era fcil defender su cau
sa , siendo verosmil que si en Espa
a no se hubiera conocido el cdigo,
digesto y coleccion de Graciano nunca
llegramos tener idea de los Aboga
dos, ni conociramos este oficio en los

(ii) Ibid. . 377.

 090) r
trminos en que le conoci D. Alonso
el Sabio.
Pues propagado en Castilla y en sus
estudios generales el gusto por la ju
risprudencia romana , y mayormente
desde que se mand ensear en las
ctedras el digesto y decretales se co
menzaron multiplicar en gran ma
nera los letrados , y una gran porcion
de gentes de todas clases , clrigos, se*
glares, monges y frailes se dedicron
aquel gnero de vida agradable, J
una profesion tan honorfica como
lucrativa. Su tumultuaria concurren
cia los tribunales lleg turbar el
orden y sosiego de los juzgados. Hu
bo quejas contra los clrigos, y se dieron
providencias para su remedio. Todos
los pueblos levantaban la voz contra el
comun desorden, el cual motiv la ce
lebracion de las cortes de Zamora di
rigidas nicamente corregir los ahl
eos del foro introducir una reform2
 090
en los tribunales de la nacion. El mal
haba cundido de tal manera que fu
necesario fulminar penas severas con
tra los abogados, y aun algunos le
gisladores tuvieron por conveniente
suprimir su oficio. Pero el mal de la
causa pblica no estaba en los oficios
ni en las personas, sino en la mis
ma legislacion: no en los profesores
del derecho, sino en el derecho mis
mo: en la infinita multitud de leyes
y en las sutilezas y solemnidades ju
diciales del derecho romano traslada
do esta tercera partida (12).
Respetado y consagrado en Espaa
el cdigo y decreto, obligado el ju
risconsulto beber en estas fuentes
cmo era posible evitar los desrde
nes del foro? De aqu es, que ni las
correcciones hechas por D. Alonso XI
con tanta prudencia y acierto, ni el

(ia) Ibid. . 3flJ/

clamor de la verdad y justicia que
tantas veces reson en las drtes*
ni las sabias precauciones de los le
gisladores pudieron remediar el da*
So.
La cuarta partida en que principal*
mente se recogieron las leyes del ma
trimonio y se trata de los deberes
que resultan de las mutuas relaciones
entre los miembros de la sociedad ci
vil y domstica, es la mas defectuo
sa imperfecta de todas, escepto la
primera. Los colectores de este libro;
olvidando ignorando las costumbres
de Castilla , las escelentes leyes del c
digo gtico y . las municipales deriva
das de l, hicieron empeo en reunir
y juntar en un cuerpo de doctrina de
rechos opuestos y leyes inconciliables,
derecho cannico , civil y feudal, c
digo , digesto y decretales , y libro de
los feudos j lo que produjo un con
fuso caos de legislacion. ,
 ta quinta y sesta en qtie se trata
de los contratos y obligaciones, he-1-
rencias , sucesiones , testamentos y l
timas voluntades, forman un bello
tratado de legislacion* Sus compilado
res tomaron todas sus doctrinas del
lerecho civil , y respetaron en tal ma
nera el cdigo de Justiniano y le si-*
guie ron tan ciegamente, que alguna
vez que les pareci justo desviarse de l
procuraron justificarse como si hubie
ran cometido un gran atentado; Pero
su obra seria mas digna de alabanza
si desprendindose del escesivo amor
al cdigo oriental le hubieran aban
donado en ciertos casos, prefiriendo
en estos los acuerdos y resoluciones
autorizadas por costumbres y leyes p-
trias, y por el uso continuado sin in
terrupcion desde que se form el c
digo gtico hasta el fuero de las le
yes , y acaso mas acomodadas la na

i3
 094)
turaleza de las cosas y ms tiles
la sociedad. (i3)
La sptima partida abraza la cons
titucion criminal , y es un tratado bas
tanle completo de delitos y penas,
Copiado estractado del cdigo de Jus-
tiniano , escepcion de algunas doc
trinas y disposiciones relativas ju^
dios , moros y hereges acomodadas al
decreto, decretales y opiniones de sus
glosadores, y de los ttulos de los riep-
tos , lides, desafiamientos , treguas
y seguranzas que se tomaron de las
costumbres y fueros antiguos de Es
paa. Los compiladores de esta obra
sin duda mejoraron infinito la juris
prudencia criminal de los cuadernos
municipales de Castilla; los cuales
se aventaja notablemente ; pero en la
clasificacion de los delitos y en la cali
dad de las penas tiene defectos con

os) Ibid. . 398.

 i095)
siderables y pudiera recibir muchas
mejoras , si dejando alguna vez de se
guir ciegamente los jurisconsultos
estrangeros , hubieran entresacado del
cdigo gtico y fueros municipales le
yes y determinaciones mas equitativas
y regulares que las del cdigo y di-
gesto. (x4)
Deseando el soberano publicar un
cuerpo de leyes por donde se termi
nasen esclusivamente todas las causas
civiles y criminales del reino, y que
su grande obra fuese en lo sucesivo
el cdigo general nico y privativo
de la nacion con derogacion de todos
los cuadernos y fueros legislativos que
haban precedido hasta esta poca, pro
cur estenderle por toda la monar
qua castellana; y no cabe duda en que
tubo autoridad en Castilla viviendo

(i 4) Ibid. . 406.
*
 aun el monarca. Pero los castellanos,
tenaces conservadores de las costumbres
patrias , y adictos siempre sus leyes
y fueros municipales , se resistieron
admitir un cdigo que trastornaba gran
parte del derecho pblico y privado
conocido hasta entonces y consagrado
por una continua serie de generacio
nes. De suerte que advirtiendo el sabio
rey el disgusto de la nobleza castella
na y su oposicion al cdigo de las par
tidas, y el empeo que hizo en el
ao de 1270 para que se le estable
ciese su antiguo derecho y las franque
zas que en l se apoyaban , celebr cor
tes en Burgos , en las cuales consin
ti y aun mand que se guardase la
costumbre antigua , no solamente en
Castilla sino tambien en los reinos de
Leon , Est re madura , Toledo y Anda
luca , y que en todos sus pueblos se
administrase la justicia en conformi
dad sus cartas forales. Apesar de to-
3o el cdigo de las partidas se miro
todava con respeto por una gran par
te del reino especialmente por los ju
risconsultos y magistrados ; se adopta
ron algunas de sus leyes aunque opues
tas las de los fueros municipales, y
y lleg tener autoridad en los tri
bunales de crte y derecho comun y
subsidiario fuera de ellos, en virtud
del gran mrito de esta obra , y de
su conformidad con el derecho roma
no en que se creia estar depositada to
da Ja ciencia , bien por una conse
cuencia de los esfuerzos y disposicio
nes polticas de D. Alonso el sabio
y sus sucesores hasta D. Alonso XI.
Habindose ste propuesto mejorar
el estado de la legislacion , y consi
derando el mrito de las partidas y
el aprecio que de ellas hacian los le
trados y jurisconsultos, y que su au
toridad era vacilante y precaria por no
haberse publicado y sancionado con
 098)
las formalidades necesarias segun fue
ro y costumbre de Espaa , las pro
mulg solemnemente en las cortes de
Alcal del ao 1 348 mandando que fue
sen reputadas por leyes del reino, y
han sido hasta nuestros dias confir
madas por varios soberanos.
Pero D. Alonso XI. y sus suceso
res cuando autorizaron las partidas, so
lamente quisieron que fueran habidas
por derecho comun y subsidiario,
porque conservaron en su vigor y au
toridad todos los cuerpos legislativos
de la nacion , y el de las partidas de
bi reputarse por el ltimo en orden.
Esta mala poltica redujo la legislacion
un estado tan complicado y emba
razoso que en lo sucesivo produjo fa
tales consecuencias , las que obligaron
los procuradores de cortes pedir
repetidas veces el remedio y una com
pilacion metdica de los ordenamien
tos y leyes nacionales , cuya multi
 (^99)
tud , variedad y oposicion atribuan
el origen de todos los males ; pero
las circunstancias polticas de D. Juan
II y Enrique IV no permitieron que1
tuviese efecto la deseada reforma : an
tes crecieron los males y los desrde
nes, porque los jurisconsultos y letra
dos de los siglos . XV y XVI desenten
dindose de la obligacion de la ley , y
abandonando vergonzosamente el de
recho ptrio consecuencia de su ma
la educacion literaria, se entregaron
exclusivamente al estudio del cdigo,
drgesto y decretales, y al de los su^-
mistas y comentadores (i5) Azon,
(i5) El rci D. Juan el segundo publi. una
ley en Toro en el ano t 4 2 7 prohibiendo los
bogados so pena de privacion de oficio alegar
en los tribunales opinion , ni determinacin,
ni decision , ni derecho , ni autoridad n) glo
sa de cualquier doctor doctores, ni de otro'
alguno as( legista? como canonistas de los que.
han seguido Casia aqui despues de Jnan Bar
tulo, nin y otros de los que fueren de aqu ade
lante Ibid. . 448. not. i;
 (2 O O)
Acursio, Enrique Oseense, el Especu
lador, Juan Andres, Bartulo, Baldo
y el Abad con otros , cuyas opiniones
y sentencias resonaban frecuentemente
en los tribunales, se pronunciaban y
oian como orculos , y servian de nor
ma en los juicios y de interpretacion
las leyes patrias, sealadamente
las del cdigo de las partidas, quien
como deribado de aquellas fuentes y
mas acomodado sus preocupaciones,
dieron libremente la principal mas
bien la nica autoridad, aunque siem
pre con relacion y dependencia del de
Justiniano y sus intrpretes.
* D, Fernando y doa Isabel , cono^

ciendo que la preferencia de la ju

risprudencia estrangera, y el estudio
privativo de ella con desprecio del
derecho patrio, y la multitud, va*
riedad y oposicion de nuestras leyes
eran las causas principales que in
fluan poderosamente en el desorden
 (201)
pblico, mandaron (16) en confor
midad lo que habian deseado sus
predecesores, hacer una compilacion
metdica de las leyes mas notables
comprendidas en el fuero, pragm
ticas y ordenamientos, trabajo que
ejecut el clebre Alonso Diaat de
Montalvo, publicndose su obra con
el ttulo de ordenanzas reales ; y para
promover el estudio del derecho p-
trio mandaron los corregidores, oi-
dores , alcaldes y letrados estudiar las
leyes de los ordenamientos, pragm
ticas, partidas y fuero real. Empero
conociendo la reina catlica cuan di
minuta, incorrecta y defectuosa era
la compilacion de Montalvo, suplic
su marido en el codicilo otorga
do en Medina del Campo, mandse
hacer otra mas completa, ecsacta y
metdica , mas no tuvieron efecto los

(16) Ibid. . 45o y 45 1.

 (2:02)
buenos deseos de tan eminente reina;-
y subsistiendo las mismas causas, con
tinuaron los abusos y desrdenes,
hasta que el reino junto en cortes ins
t repetidas veces para que se llevase
efecto la proyectada recopilacion de
las leyes ptrias, Por ltimo se vie
ron cumplidos sus deseos en el rei
nado del seor D. Felipe II que la
public y autoriz en 1567 con el
ttulo de nueva recopilacion ; pero ni
la publicacion del nuevo cdigo , ni
las repetidas providencias del gobierno
para mejorar el estado de la jurispru
dencia y desrdenes del foro produ
jeron el deseado efecto; porque el
corrompido gusto de los letrados frus
traba los conatos de los legisladores,
tanto que se vio obligado el consejo
mandar en 1 7 1 3 por auto acorda
do que los jueces y letrados se atu
viesen al estudio de las leyes patrias.
Mas todos los nuevos esfuerzo" 'H
 (2 o 3)
gobierno hechos en el siglo XVII y
tiempos posteriores, fueron vanos
infructuosos , porque nunca se pen
s en hacer una reforma radical , ni
en aplicar remedios convenientes y
proporcionados la naturaleza y cau
sas de la enfermedad.
El desorden se conoce, la con
fusin de la legislacion se advierte, y
los amantes de su rey y de su ptria
claman porque llegue el tiempo de
formarse unos cdigos , que bajo un
plan uniforme y sencillo abracen la
legislacion en su totalidad , deducien
dose las leyes como consecuencias in
mediatas de sus principios. Ojala no
tarden en cumplirse los ardientes vo
tos que en lodos tiempos ha dirigido
sus soberanos la nacion , con lo que
se remediran parte de los males que
hace tanto tiempo que la afligen !
 (204)

APNDICE.

Modo de conciliar el derecho ro

mano en caso de una contradiccin
entre sus diferentes partes. ;

Cuando dos mas pasages de los

libros de derecho romano contienen
disposiciones diferentes contradicto
rias sobre una misma materia, ante
todas cosas debe mirarse si esta con
tradiccion es solo aparente, y si se
puede hacerla desaparecer por la cor
reccion del testo por la interpreta
cion. Si no se puede, se parte de este
principio : Lex posterior semper de-
rogat priori. No obstante en los ca
sos en que se encuentre una contra
diccion , nunca se debe perder de vis
ta el- carcter particular de cada ca
pitacion de leyes: y as sobre este pun
to hay varias reglas que observar: i*
 (2 o 5)
cuando la contradiccion viene de que
se ha derogado una ley por ot ra pos
terior , la ltima debe ser siempre
preferida , por ejemplo : las novelas
tienen mas autoridad que la institu-
ta , las Pandectas y el cdigo , y en
tre las mismas novelas las ltimas
anulan las mas antiguas. El Codeas
repet. prcel. es de mas fuerza que las
Pandectas y que las instituciones,
por ser mas nuevo y deber su ecsis-
tencia una nueva revision del de
recho vijente: 2.a cuando la contra
diccion proviene de que en un pasage
se cita de un modo histrico el de
recho antiguo, mientras otro contie-
Jie el derecho nuevo , es natural que
sea preferido el ltimo : 3.a si la ins
tituta y las Pandectas estn en con
tradiccion , y si esta no puede desa
parecer por medio de correcciones y
distinciones , en este caso es mayor
la dificultad. Si se considera que Jus
 (206)
;tiniano al formar las Pandectas llev
por objeto instruir, pero sobre todo
dar un libro de derecho para la prc
tica , y que por el contrario la instituta
estaba destinada para la enseanza;
que fuera de esto el designio de este
emperador no fu derogar las Pan
dectas por la instituta ; y en fin que
las Pandectas deben mirarse en cier
to modo como el Original donde se
ha sacado la instituta, es claro que
deben preferirse las Pandectas, escep-
to no obstante cuando la instituta
contiene una disposicion mas recien
te ; que entonces lex posterior dero-
gat priori ; y 4-a si en una misma
copilacion se encuentran contradic
ciones, debe preferirse la opinion
confirmada por los compiladores: en
caso de no haberla, no se puede sen
tar ninguna regla general (i). Para
(i) Justiniano no quiere reconocer semejante
antinomias en las Pandectas : en su Cont Tanta
 ;(207)
eonciliar y esplicar dos testos asi con
tradictorios , debe la vez atenderse
la conecsion histrica interior de
las materias donde se halla la con
tradiccion, la analoga , al lugar que
ocupan en la compilacion, su an
tigedad , su naturaleza y los
principios en que estn fundados ; pe
ro solo un intrprete instruido in
teligente puede fallar sobre casos par
ticulares.

. i 5 dice : contrar'iurn aulem aliquid in hoc co

dice (juris crmclcati) poiiturn tiultum sibi. lo-,
cum oindicabU , nec invenititr , siauis tubtili
animo dlptt xitatit rationes txcuttct.
 (ao8)
r r
l
DE LA POSESION.

& t

I. Idea de la posesion y de su
naturaleza en el derecho
romano.

i. De la detencion.

La posesion en su sentido primiti

vo no es otra cosa que el resultado
del hecho que consiste en que una
persona tiene en su poder una cosa
corporal , de manera que puede ser
virse impedir que otra se sirva de
ella. Esta relacion de hecho de un in
dividuo con una cosa se llama deten
cion, y es el fundamento de toda
idea de posesion (i).

- & II

. Posesion en el sentido del derecho.

Para convertir la relacion de de

tencion , que en s misma no es sino
material, en una posesion legal, y
por, consiguiente en un origen de cier
tos derechos, debe el poseedor de la
cosa tener intencion (animas) de po
seerla como propiedad suya (i). Si

(l) Fr. i. pr. D. ^i. 2. " Possessio appe-

11a ta est, ut et Labeo ait, sedibus , quasi po-
sitio : ! , ipiia. naturaliter tenctr ab eo, qui ei
insistil. '*
(i) Sin embargo no debe confundirse la
posesion con la propiedad. Se puede tener la po-
on jurdica de una cosa sin ser su propieta
rio , y vice versa ser propietario de un objeto sin
er su poseedor. Fr. i.1. . D. 4i- a- "iViArt
sommune habtt proprietas cum possessione."
" 14 "
 (21 ) .
la intencion del que tiene uta osa
es solamente de hacer uso de ella
como propiedad agena, se dice en el
derecho romano non possidet , que
es decir que no posee la cosa legal
mente, que alieno nomine po&sidet;
lo cual significa que ejerce por otro
el derecho de posesion (2) >
III " :

3. Efectos de la posesion legal.

Cuando la posesion es legal, d

derecho los interdictos, y conduce
la propiedad por medio de la usuca
pion (1). i. El derecho ad interdicta

(a). Como sucede en el comodatario , depo

sitario y arrendador.
(i) Estas consecuencias de la posesion legal
son lo que se llama jus possessionis derecho de
posesion; y este derecho es diferente del jus pos-
sidendi que es el derecho de obtener la pose
sion de una cosa , el cual no pertenece la
materia, que aqu tratamos.
supone la ecsistencia de una posesion
legal , esto es , con animus ; pero nada
mas supone. Por eso el que ha adqui
rido la posesion de una cosa con vio1
lencia , que bajo otros respectos es
poseedor injusto, puede segun esta re
gla recurrir los interdicta (2). 2.0 La
usucapion supone tambien la ecsis
tencia de una posesion legal ; pero no
basta esta sola posesion para la usu
capion. Se necesita ademas que haya
empezado de buena f , que est fun
dada en una justa causa ; y que el
objeto de la posesion sea susceptible
de usucapion. ;

(1) Fr. t. . 9. ir. 2. D. 45- 17. Justa

enim an injusta adverss coeteros possessio sit,.
iu hoc interdicto ( uti possidetis ) nihil refeft:
qualiscunque enim possessor , hoc ipso , quo
possessor est , plus jara habet , qum ille qui
non possidet

 (ara)
"tf:
S. iv.

4. Diferentes especies de posesiones

legales.

Deben pues distinguirse dos espe

cies de posesiones legales: possessio ad
usucapionem y possessio ad interdicta.
La conecsion que hay entre estas dos
posesiones, es que la possessio ad usu
capionem supone algunas condiciones
mas que la possessio ad interdicta;
esta se contiene siempre en la pri
mera (1) pero aquella puede ecsistir
sin la otra. Esta distincion de la pose-

( t) As el que posee ad usucapionem tiene

tambien derecho ad interdicta , escepcion con
todo de cuando este ltimo derecho por razo
nes particulares pertenece otra persona, por
ejemplo al que ha recibido una prenda. Fr. i6.
D. /}' 3. 11 Qui pignore dedit ad usucapionem
tantm possidet ; quod ad rcliqnas omnes cau
sas pertenit , qui accepit possidet/' -" ,
 (21 3)
sion legal introdujo las diferentes es
presiones de que se sirven los juriscon
sultos romanos, segun que conside
ran la posesion en sus relaciones le
gales con la usucapion bien con los
interdictos. iP Solamente la possessio
ad usucapionem se llama entre ellos
possessio civilis ; y se dice de aquel
que posee de manera que puede usu
capir: civiliter, jure possidet (2). Cual
quier otra posesion se llama posses
sio naturalis por oposicion la posses'
sio civilis, (importa poco que por otra
parte sea una simple tenencia una
posesion legal). 2.0 La possessio ad
interdicta es en los escritos de los ju-

(a) Vase fr. 3. . |S. D. i0. 4. "Scien-

dura est , adverss possessorem hac. actione agen-
dnm, non sohiui enm , qui civiliter, sed ct
eum , qui naturaliler incumbat possessioni. "
Deniquc creditorem. qui piguori rom accepit
ad exhibendum leneri placet.
 (2170
risconsultos romanos la que debe en
tenderse por la palabra possessio to
mada aisladamente, siempre que se
emplee esta palabra para espresar una
posesion legal, y tambien para este
efecto se hace oso de la palabra pos-
sidere (Z). Cualquier otra posesion,
esto es, la simple detencion que ni
aun d derecho los interdictos, se
llama tambien possessio naturalis. La
simple detencion se espresa tambien
por las palabras, tenere, corporaliter
possidere, esse in possessione.

(3) . 5- i. 4. iS.
 5. Otras divisiones de la posesion
. (.. general.

a. Possessio justa cel injusta.

Respecto de la causa fcausa , #7^

/s possessionis) en virtud de la cual
una persona posee una cosa la tie
ne en su poder, la posesion es justa
injusta. i La possessio justa es aque-r
lia que ha empezado de una manera
lcita y cuyo causa est autorizada por
la ley, ya sea una posesion propia
mente dicho para producir derechos,
ya simplemente una detencion (i). 2.0
La possessio injusta es lo contrario en
ella se encuentran principalmente los

(1) Esto demuestra la falsedad de aquella

conclusion : just possidet crg possidet.
tres vicios de la posesion , es saber,
que ha principiado de una manera
violenta, clandestina y precaria: vi,
clam, precario (2). Por lo que ha
ce la causa de la posesion importa
principalmente no olvidar la regla:
Nenio sibi ipse causam possessionis
matare potest. Al principio esta regla
era concerniente la antigua usuca
pio pro hcerede y significaba que el que
habia empezado poseer con ttulo
particular, no podia su arbitrio y
con la conciencia de su injusticia, mu
dar su posesion en una possessio pro
hcerede (3). Con el tiempo parece que
entre los mismos romanos fu inter
pretada en el sentido de que el que
solamente habia detentado una cosa,
no podia por sola su voluntad mu
dar esta tenencia en una posesion

(2) Fr. 1.. 9. Fr. 2. D. 43. 17.

(3) Fr. 2. . 1. D. 41. 5.
 (217)
legtima (4), del mismo modo que
aquel que tenia una posesion simple
mente legal y no ad usucapionem , no
podia hacerla possessio d usucapi*-
nem por el solo efecto de su inten
cion.

. VI.

b. Possessio bonce t malee fidei.

-
La posesion es ademas posesion
bonce fidei, posesion malas fidei, i.
El poseedor de "buena f es aquel que
cree que ningun otro tiene mas dere
cho que l para poseer la cosa que po
see (i); 2.0 y poseedor de mala f
aquel que sabe que no tiene derecho
para posseer (2). . .

(4) Fr. i. . , 2. D. 4i. 6.

(i) Fr. i09. D. 5o. iG.
(a) . 39. I. a. i. = F. 38. D. i. 3.
 (218)

VIL
t
6. Naturaleza de la posesion legal
con animus.

a. Su objeto y personas que

pueden tenerla.

De la idea de la posesion con ani

mus (. II), se sigue que ciertas co
sas no pueden ser objeto de ella, y
que no puede pertenecer ciertas per
sonas, i. Una cosa que no puede
adquirirse en propiedad, tampoco pue
de ser objeto de una posesion legal ; ( i )
y por eso no se puede poseer una cosa
que est fuera del comercio de los
hombres. 2. 0 Toda persona que no
puede ser propietaria , es tambien in-

(i) Fr. 3o. . 1. D. tit; a. Por esla razon

entre los romanos un hombre libre conocido
por tal, no poda ser posedo.'
 (219)
capaz de tener una posesion legal (2).

. VIH

b Compossessio.

Toda posesion es esclusiva por su

naturaleza , es decir , que lo que es
posedo por una persona , no puede
serlo por otra. Pues una misma cosa
no puede ser poseda por muchas per
sonas un mismo tiempo , de ma
nera que cada una de ellas la posea
enteramente (possessio pluriurn in so-
lidum) (i). Sin embargo muchas per-
(a) De aqu viene que entre los Tomanoslo
hijos de familia , los esclavos y los prisioneros
de guerra eran incapaces de poseer , lo eual
admitia sin embargo una escepcion respecto al
peculio de los primeros.
(i) Fr. 3. . 5. D. 4i. 2. "Plures earadem
rem in solidum possidere non possunt. Contra
naturam quipp est , nt cm ego aliquid teneam,
tu quoque id tenere videaris/' Fr. i9. pv D.
43. 26.
 1 - (220)
sonas pueden poseer en comun las par
tes intelectuales de una cosa, y esto
es lo que se llama compossessio ; (2)
pueden poseer una cosa bajo rela
ciones diferentes y con diversos efec
tos (3).
,-,"/.
ix.

C. Juris quasi-possessio.

Propiamente hablando solo las

cosas corporales pueden ser objeto de
la posesion , porque solo ellas pueden
ser detentadas (1). Pero como la po-

(a) Aqu se supone que la parte de cada uno

est determinada y conocida. Fr. 3. . a. D.
4i. a.
(3) Como sucede con una cosa dada en pren
da ; el que la ha dado la possee ad usucapioncm,
y el que la ha recibido ad interdicta, Fr. i6.
,D. (i)4*. Fr.
3. 3. pr. D. 4i. a. "Possideii auttm
possuut , quae sunt corporalia. "
 (22 1)
sesin legal de una cosa corporal no
es en el fondo mas que el ejercicio
de hecho del derecho de propiedad
sobre esta cosa , el ejercicio de los
otros derechos como de los de ser
vidumbre , presenta alguna semejanza
con una verdadera posesion. Los ju
risconsultos romanos llamaron esta
especie de posesion juris quasi-pos-
sessio ; y por esta dominacion entien
den el ejercicio de un derecho , tan
to respecto de los interdictos , como
respecto de la usucapion (o.).

x.

d. Ficta possessio.

A veces sucede que alguno es mi

rado y tratado legalmente como po
seedor, aunque no lo sea en realidad

(a) Pov ejemplo, Fr, 3. . 17. D. 43. 16.

-
 (222)
Guando esto sucede se llama ficta pos-
sessio y se observa en dos casos : 1 ?
se halla en aquella persona qui dolo
possidere desiit , esto es , que se ha
despojado de la posesion de una cosa
con la intencion fraudulenta de hacer
difcil que otro siga su derecho sobre
la misma cosa (1): y 2.0 en aquel qui
liti se obtulit, esto es que se empea,
como si verdaderamente tubiese la
posesion legal, en un pleito dirigido
contra l por una cosa que no posee
que por lo menos no posee legal
mente (2).

(i) Solamente suceda esto en la peticion de

herencia. Fr. aO. J. < p. 5: 3.= Despues se
estendi todas las acciones in rem. Fr. a;.
3. D. 6. i.
3 {i) Fr. a5. a6, a;. pr. D. 6. : ; .
 (223)
?'.. i n
. XI.

II De la adquisicion de la posesion.

i. Condiciones generales.

Para la adquisicion de la posesion

d derecho siempre son necesarios dos
requisitos.- ( i ) i . la aprehension de la
cosa, esto es , la accion in corpus, por
la cual el que quiere adquirir la po
sesion de una cosa, se pone en tal
relacion con esta cosa que l solo
puede servirse de ella su arbitrio:
2. es menester que esta aprehen
sion est acompaada de una volun
tad determinada (animus) que ten
ga por objeto disponer de la cosa
como propia. Cuando se encuentran

(i) Fr. 3. . 1. D. 4'- 2- "Adipiscimus

possessionem corporc t animo: cejue per se
animo , aut per se corpore. **
 (2a4)
reunidas estas dos condiciones, se ha
adquirido ya la posesion (2).

., - . XII. ; .

a. Aprehension (corpus).

Para la aprehension no es necesa

rio que se tome inmediatamente la
cosa corpore ; la aprehension consiste
" mas bien en que por una operacion
corporal aquel que quiere adquirir
una cosa , se ponga fsicamente en es
tado de servirse de ella en todo tiem-

(2) Para adquirir la posesion de un fund

que otro posee , no basta la aprehension unida
la intencion, sino que ademas se necesita que
el poseedor actual , tenga conocimiento de la
csistencia de estas dos condiciones en otra per
sona y que abandone voluntariamente la cosa
(s eacuum tradit possessionem , Fr. i8. . a. D.
4 i a , sea despojado de ella con violencia
(si dejicitur , repellitur.J Fr. ai. . i.fr.lfi.
D. 4i." a.
 (225)
po su voluntad. Por eso en dere
cho romano hay aprehension: A) para
una cosa inmueble: i. tan solo con
que aquel que quiere adquirir su po
sesion, haya puesto el pie solamente
en una parte de la heredad (i): 2. 0
bien con que aquel que era su po
seedor, la muestre desde lejos al ad-
quirente con intencion de trasferirle
la posesion de ella (2): Bj, para las
muebles hay aprehension : 1. 0 cuan*
do alguno toma la cosa con la mano
(3) : 2. 0 cuando esta cosa cae en sus
redes lazos (4); 3. cuando ha puesto
alguno junto ella para guardarla
(5); 4 o cuando por orden suya se
ha entregado otro (6); 5. 0 cuando

(i) Fr- 3. . i. D. 4i. a. !

(a) Fe. i8. . a. D. ibid. 1
. (3) Fr. i . i. D. ibid.
(4) Fr. 55. D. i, i.
(5) Fr. Si. D. i. a.
16) Fr. i. . ai D. ibid. Fr. 79. D. <6. 3.
lS
 (226)
viene enmedio de otras cosas efecr
tos suyos (7); 6. 0 cuando se le en-
tregan las llaves del lugar donde est,
lo cual sin embargo debe hacerse cer*
ea de este lugar (8), 7. 0 en fin cuan
do pone su sello en la cosa y no pasa
esta la posesion de otra persona
(). Pero no se posee una fiera herida
aunque lo est mortal mente, cuandq
todava se v en su seguimiento (10);
lo mismo, sucede con la caza encer
rada en un parque, con los peces de
un estanque (11), y con un tesorq
que si bien se halla en un fundo que,
poseemos no est todava descubier-;
to (12). .;,';.. '! >

(7) Fr. .8 . a. D. 41 a.
(8) . 45. t. .*; i. fr. 74.-D.18. 1.
(9) Fr. 14. , 1. D. 18; fi. fri 1. . ai D. bid.
(10) . 1 3. I. a, !.==" Multa, cnim accidere
possunt , ut eam non capiamus. '* Fr. 5. . i.
D. 4i. I. .:
(11) Fr. 3. . 14. i5. 1). 41. 2. .
(ia) Fr. 3. .-3,D, ibid, f$ *S. J). .fO.
 r,- . XIH. ,o' vi i

. : b Intencion (animas^ ? :I '

La intencion de poseer (animus'

possidendi) consiste en la voluntad de
disponer de la cosa que se ha aprehen
dido, como si fuera suya propia (. XI);
de donde se sigue, que aquel que no
puede querer es incapaz de poseer:
Por consiguiente son incapaces de adr.
quirir ana . posesion : , i.9. todas las
personas morales ( i); i. los infan-?
tes C 2) ; 3. los pupilos sin la au
torizacion de su tutor, escepto no
obstante cuando tienen una edad su-
W-.,..-. ,. v.j ,. j- . _.-- -Ji.u-i.J4
~ (i)Fr. i . . i5. D. 47. 4-.==.*' PosSess'ioncm
hereditas non habet. " Fi\ 1. I. as. D- 4 1 . 2 .' SiA
embargo ^pueden adquirir la posesin por' me
dio de representa ntes. . ; . ''
'~(*\ Fr.t ia.. . -a. X>. iWd.saGeast.- S. &
 (228)
icietite para conocer lo que hacen
adquiriendo, y para querer formal
mente hacerlo (3) ; y 4- los locos
y los imbe'ciles (4). Cuando ' alguno
detenta ya una cosa, adquiere la po
sesion de ella solo con la intencion
de poseerla (animus possidendi )\ y:
si el detentador obtiene un ttulo
la propiedad de la cosa que detenta,
empieza tambien desde entonces ser
su poseedor legal (5). Los juriscon
sultos romanos llaman esto adqui
rir solo animo y y los modernos bre*
vi manu. . .: - .
" ;' .' '- i ' a- : . . .

'tu n , -. , . ii , t
(3) Fr..,1. . 3. D, ibid. = Coiit. 6 C.
>, 54. 1. . . .. .-. ,. . . ..
(4) Fr. t. . 3. cU.=Fr. 18. . 1. D. ibid,
(5) Er. q:-..."J5. 1). 4- = 44- * a.
j,,= Fi\ ,6a, pr. P. a1. a.= Fr. 9. . 9. X>.
> a. .
 (2 29)
. . ,.r . ... .v !

XIV. ; . '
. .' *, . . * . . *
3. Como se adquiere la posesion
por medio de representantes.

Por lo demas podemos adquirir la

posesion de una cosa , ya por noso
tros mismos , ya por medio de otras
personas que nos representen (i). En
este ltimo caso es preciso: i. Q que
nuestro representante aprehenda la
cosa , no con intencion de poseerla
para s , sino en nuestro nombre (ani
mo non sibi sed alteri possidendi)
(2) ; 2. 0 que aquel para quien ha

(1) Paulo sent ree. Hb. 5. tit. 2. . 1.

Possessioncm adquirimus ct animo et crurporc :
animo utique nostro : eorpore vel nosiro ecl alie-'
no" ,
(j) Fr. 1. 19. D. As en ge
neral el que no puede querer, tampoco, pue
de representar i otra persona en la adquisicion
de una posesion. Fr. t. 9. 10. D. ibid.
 (3o)
de adquirirse la posesion lo quiera
realmente; y as no adquiere cuando
no sabe nada de la aprehension, esto
es , cuando no ha dado orden este
efecto , ni lo ha pedido , ni ratificado
(ignoranti possessio non adyuiritur)
>' 3< que entre el representante
f aquel para quien quiere adquirir
la, posesion , ecsista ya una relacion
de poder legal de parte de este ltimo
respecto de su representante, ya
una relacion de representacion con
vencional. En el primer caso el re
presentante adquiere en virtud de
una orden (Ju$us) (4), 7 en el se-
" - v - !-..;,.^

3. Fr, . i,^; ,, g 5, ai,, a;fr. 44-

Ds fi i a,==Fr, 3i. . 3.; fr: 4i. S.
= Fr, i3. i. B.Jt. i. Contl Const. i..

H4) Cmo suode con los esclavos hijos de

-lamilla; Fr: ^;:S 8. Fr.- 49^ p?; D. |t.
a. =Fr. a* I>. 4 iX t, 1 : ' .(- ...,- . . ,
 (*3i)
gundo n virtud de un" mandato
(mandatum) (5).
; . . \ : . . -. ?

. xv.

3. Manera de adquirir una quasi-

possessio. r'

Para adquirir una quasi-possessio

f. IX) son tambien precisos corpus
t animus. El goce del derecho cons^
tituye aqui la relacion corporal; y la
intencion (animus) consiste en que
se use como de un derecho, de la
facultad que es objeto de este mismo
derecho ( i ). Si se trata de adquirir
la quasi-posesion A) sin convencion
y slo por la voluntad de la parte
que adquiere, es preciso: i, si es

: ;{$) J>aulq, \. c. . 2t = Fr. :4i. D. 4i. 3.

= Fr. i3. pr, 4i. l,
. (i) Fr. 5. D; 8, 6.==Fr. 7, D. 0.
 (a32)
un derecho afirmativo , que el que
pretende adquirirle , no le ejerza sin
conocimiento de aquel cuyo derecho
restringe (2); 2. 0 si es un derecho
negativo, se necesita que aquel cuya
libertad es restringida por este dere
cho, haya querido hacer alguna cosa
para contradecir el derecho preten
dido , que la otra parte haya obstado
y el primero desistido (3). B) Por el
contrario , si el derecho de que se
trata, deriva de una convencion , la
posesion de l en caso de ser nega
tivo, se adquiere por la convencion
misma ; pero cuando es afirmativo^
se acaba de adquirirla por el ejerci
cio no impedido de la facultad que
es su objeto ( quasi traditio ) (h)-
t* f

(a) Fr. i0. pr, D. 8. 5,

(3) Fr. 6, 6. ,. D. ibid,<= Fr, i. . . D.
8i 3.
(4) Fr. so. D. 8. i.*=Fr. 3. pr. D. 7. i
 (233)

. XVI

III. De la prdida de la posesion

i. Regla general.

La posesion una vez adquirida dura

tanto tiempo como ecsisten las dos
condiciones (corpus et animus). Si
las dos una de ellas desaparece , la
posesion tiene que acabarse ( i ). As
como la adquisicion de la posesion
ecsige un acto formal, corporal y
espiritual , del mismo modo para per
der esta adquisicion se necesita un
acto contrario (contrarium actum),
y este acto debe emanar de las cau
sas que concurren en la adquisicion,
del corpus y del animus ( 2 ).

(1) Fr. 44. . 2. Fr. 3. ; 6. i3. D. 41. 2.

(2) Este es el sentido del conocido pasage
^ue se presenta dos veces n el fr, f. D. 41 y
 . XVIt

f&P Aplicacion de esta regla.

a. Prdida de la posesion por un

acto corporal.

En cuanto , la primera condicion

de la posesion , esto es , en cuanto
la relacion corporal en que estamos
con la cosa poseda , no se necesita
para que continuemos siendo posee
dores, que tengamos sobre esta cosa
un dominio fsico inmediato co
mo , cuando se trata de adquirir la
posesion de ella ; sino que basta que

en .et fr. i53, D. So. 17. " Fer quibuscum-

que mndis obligamur t sdr.m incontrarium ac-
fis liberamur : curt quibus miydis acquirimus ',
iisdcm in contrarium aclis artiiUimus. Ut igi-
tur , nidia poasessio acquiri nisi animo ti corpore
polest : ita nulla amillitur , nisi in qu utrum-
quc in tontrarium actuin cst.
 (235)
nos sea en todos tiempos posible ejer
cer este dominio siempre que que
ramos. As qu , no se pierde la po-
- sesion de una cosa solo porque se es
t lejos de ella (i); y por consiguien
te se puede hacerla detentar por otro
(2). La posesion na se pierde sino
cuando por algun hecho llega ser
-imposible al poseedor obrar fsica
mente sobre la cosa (si in cotitra-
rium actum est.) y sucede: t, en
-las cosas muebles , cuando otra per>-
sona se apodera de ellas , ya por vio
lencia ya por ladronicio (3) , cuan
do las perdemos (4), bien cuando
.los animales domsticos se han es-

(O Pauli Sffj, rcc. V. i. i,Fr. 3, . 7. i3.

fr.- 44- Pr; D. 2- ios romanos llamaban
~ esto solo animo refiriere possessiofim , y los
modernos lo llaman possessjo menials.
(a) FY.V 8. pr. 1), 4i, a. <l Nam passidet ,
>tupis nomine posfidetur ,x Bi )
(3) Fr. i 5. .D,- 4i, 2,
<4).Fr.aS. pr, D. ibid.. .-
 (236)
-traviado se han escapado los bra
vos y cuando los animales que se ha-
-bian amansado, han perdido la cosr-
tumbre de volver (5) ; 2. en las co
sas inmuebles, cuando por un acon
tecimiento independiente del hecho
del hombre es despojado de su domi
nio el poseedor (6), cuando otra
persona viene echarle de l ( si de-
jicitur). La ausencia sola no basta pa
ra hacernos perder la posesion de
una cosa de que otros se han apo
derado sin saberlo nosotros ; esta prdi
da no se verifica sino en el caso de que
i queriendo hacer valer nuestros derechos
sobre la cosa , seamos rechazados (7).

(5) Fr. 3. . i3. i6. D. ibid.

, (6) Fr. 3. . i7. fr. 3o. . 3. D. ibid.
(7) Fr. 46- D. ibid. "Quamvis sallus pro-
posito possidendi fuerit aliws ingressus , tanuiiu
, priorem possidere dictara cst, t/uamdiu possessio-
nern ab alio occupatarn ignorare!." Fr. ao . .
ibid. = w Usque c possidemus, doee teaerten
tes. nos aliijuis repellit. ** ( . XJ, aptt (j). ).
 . xvm.

& Prdida de la posesion animo.

Por lo que hace la segunda con

dicion , es preciso notar que no cesa
mos de poseer cuando momentnea
mente cesamos de tener animus do~
rrini. Para perder la posesion , se ne
cesita que nuestra intencion de renun
ciar ella sea positiva (si in contra*
rium actum est) (i), lo cual puede suce*
der espresa tacitamente : en el lti
mo caso el acto de que resulta la prdi
da de la posesion , se llama abandono
( 2). Aquel que no puede querer, no pue*
de cesar de querer, y por consiguiente
no puede perder la posesion animo (Z).

- (t) Fr. 3. . 6. Fr. 3o. . 4. D. 4*. a.

(a) Fr 3;.- . 1 . D' 41. 3.
(3) Fr. 37.. D. tJ1. 2-= *\FUriosus non po^
test desinere animo possidere. " Fr. a 9. ibid.
 .
0*38}

$ XIX^

c. -Prdida de la posesion corpor

y animo.

- Pirdese a posesion de una cos

corpore y nimo , cuando esta cosa se
entrega otro con intencion de que
este la posea como suya (si vacuam
tradit possessiortem) (i). Algunas ve
ces sucede que el poseedor se pone en
tal relacion con otra persona que ya
no posee sino para esta la cosa que
antes posea para s mismo ; y esto es
lo que llaman los modernos eonsti~
tuturn possessorium (2). < ;

(1) Fr, 33. Fr, i8. . a, D. <1. a.

rt>) Frv i8.- pr. I>. bid.lFr, 77. D. 6. 1.
= Coiut. a8. C. 8. 5.4. .. . . -.v, .
 t : xx.
3. Perdida de la posesion por ejf
hecho de un representante: "

Adquirindose la posesion por un re*

presentante (. XIV.) puede tambiert
ser conservada y perdida por el mis-*
hio medio, como vamos ver con
mas individualidad ; i . la posesion
puede perderse en beneficio del repten
sentante mismo; pero la mudanza de
voluntad no basta en este caso para l
enagenacion de la posesion, sino que.
ademas, es preciso de parte del repre4
sentante un acto corporal que consist
ta, a. C para las cosas muebles, -en
quitarlas, de su lugar con intencion'
de hurtarlas (furtum, contrectatio)
(1)6) y para las inmuebles, en esciuro
1 -<
(i) Fr. 3. . i8. D. .4i. a. = Esceptase sin
embargo el caso en. que el representante . <jue
 (*4o)
de su heredad al poseedor (2); 2. 0
pudese por medio del representante
perder la posesion en beneficio de un
tercero , como sucede en todos los ca-
sos en que el mismo poseedor hubie
ra perdido la posesion , si hubiera es
tado en el lugar del representante:
es decir a) para las cosas muebles,
cuando el representante las pierde, se
las roban (3) l las entrega otro
(4) ; b ) y para las inmuebles , cuando
el representante es desposedo de ellas
con violencia , y en este caso el repre
sentado pierde tambien su posesion (5);
porque si el representante sufre sola-

quiere tambien apropiarse la posesion , est baja

la potestad del poseedor. Fr. iS. D, 41- *
(a) A cansa del Fr. a5. . a. Fr. 6. D.
ibid. (. XVII. not. (7). Fr. xa. Fr. i8. pr.
D. 43. i6.
(3) Fr. aS. pr. Fr. iS. Fr. 3. . i3=it
P. 4i. a.
U) Fr. 33. . 4.D. 4i. 3.
(5) Fr. i. %. aa. D. 43. 16.
 (4o
mente por descuido^ (desidia) "por
dolo ( doto ) que un tercero se apode
re de la cosa , el representado no pier
de la posesion sino en; el caso de que
queriendo hacer valer su derecho sea
rechazado por este tercero , en el
de que no se atreva atacarle (6);
3. por el contrario la posesion ^no
se pierde por el representante , cuan
do ste transfiere otro solamente 1
detentacion de la cosa (7), cuando
muere se vuelve loco (8) y cuando
ha abandonado la cosa sin que otro'
se haya apoderado de ella (9) ; 4-
y se conserva tambien la posesion,
aun cuando el representado fuese es-

(6) Const. 1 a. C.' 7. 3 a. que no debe enten

derse sino delas cosas inmuebles, lauto causa'
del fr. 3. . 6. D. 41. 2. como delJt. 33. . 4..
D. 4l- 3- > y de las palabras, us<jc servus, sive
ftrocurator , vel colonus, vcl int/uilinus."
. (7) Fr. 3o. . G. D. 41. a, . . .*
(.8) Fr. aS. . 1. D. ibid.
(9) Fr. 3. . 8. fr. 44. . a. D. 4. 3' -
5
cluidp de su fundo, si el represen tan-
te se mantiene en la detentacion de 1*
cosa (10).

'! XXI. .';

De los interdictos.

Los interdictos entre los romanos

^ran unas rdenes del pretor por las
cuales en ciertos casos determinados
por el edicto mandaba directamente
hacer tal cosa abstenerse de hacer
la: y se llamaba tambien interdicto
la frmula empleada en estas rde-.
nes del pretor. Los interdictos tenian
principalmente lugar en los litigios
relativos la posesion, y se diferen
ciaban de las acciones propiamente

" Oo) Fr. 1. . 45. D. 43. 16. = 5/ quis me

vi dcjecerit , meos non dejccerit , non posse mt
hoc interdicto (unde vi) expcriri ; quia per tos
retinto possessionem, t/ui dejecli non sunt."
 (243)
dichas principalmente en que en es
tas por lo regular conocia el prelor
por s mismo del asunto, y no deter
minaba inmediatamente sobre la de
manda puesta ante l , sirio que tan
solo estableca un juez y le daba po
der para formar el espediente (judi-
cium dabo), mientras en los inter~
dictos , por la simple reclamacion de
una parte espeda el mismo inme
diatamente una orden prohibicion
con arreglo las disposiciones de su
edicto (i). Por esta razon se ha dicho
que en semejantes circunstancias, pres
tar principaliter auctaritatem suam
Jiniendis controversia proponit. Sola
mente en el caso de que el deman
dado negase el hecho propusiese
otros medios de defensa , constitua
el pretor un juez- , ) entonces el pleito

(i) Por ejemplo : Vim fieri veto, exliibeas,

restituas. '- ' , J \"l
 ^44).
segua los trmites ordinarios. Esta di
ferencia entre la accion y el inter
dicto corresponde la antigua dis
tincion entre el ordo judiciorum pri-
vatorum y la cognitio extraordina
ria; por consiguiente debi desapare
cer con el antiguo ordo judiciorum,
y esta es la razon porque en el de
recho moderno se consideran como
acciones los interdictos (2).

FIN.

.' , . . % ' u p .
 INDICE

^Advertencia Pg. 3.
Capitulo I. Historia del de*
recho romano desde la fun
dacin de Roma hasta el Jin
del reinado de Justiniano l ii
Epoca ly. Desde la fundan
don de Roma hasta la ley
de las Doce Tablas ...,.. Ibid.
Epoca 2.* Desde las Doce
Tablas hasta Ciceron 2i
Epoca 3.* Desde Ciceron
hasta Alejandro Severo. , 42
. Epoca 4-a Desde Alejandro
Severo hasta Justiniano 66
Capitulo IT. Suerte que cor-* > .1
ri el derecho romano despues
de Justiniano.. ., 119
i. En Oriente... Ibid.
2.0 En Occidente.,.....,...,..,...,^. i25
 Capitulo III. Origen, pro
gresos influencia que ha te
nido el derechq romano en la
legislacin espaola ilfi
u i * Epoca. Espaa romana. i5d
'2.a Epoca. Espaa goda
hasta el reinado del Santo Rey
D. Fernando III de Castilla.... i58
3.a Epoca. Desde el Santo
Rey D. Fernando III de Cas
tilla y su hijo D. Alonso llamado
el Sabio , hasta nuestros dias.... i 68
Apndice. Modo de conci
liar el derecho romano en ca
so de una contradiccion en
tre sus diferentes partes 204
De la Posesion . 208
. I. Idea de la posesion y
de su naturaleza en el derecho
romano..... ......^......i... Ibid.
II. De la adquisicion de
la posesion 223
III. De la prdida de laposesion 233
 - ERRJTAS.
Pdg. Ln. ' Dice. Liase.

5. 6 Bonn. . ' Bonn

iG. 10. . . . distinta de in- distinta inde-
depcndienle. pendiente.
- a3. 4 y 5. . patricium . . . patruum.
Id. i5. . . . Pfebi Webs. , ,
a4- 3 Quiurles. . . . QoiritS. *
36. 11. . . . inlroductum I. introductum. 3.
a pin! apud.
Id. i5yi6. jndicatrum. . . jrtdica turum.
23. pen. . . intercesiones. . intercessiones.
3;. 17. . . . leges plebiscitas leges , plebiscita.
38. 9 y 10. ( dies f'acti ) (dies fasti) (Jies
(dies nel'acti). ; nelasti).
3g. i5. . . . -quisquoquo an- quis quoquo anno
no prsesset. prxesset.
4. idem... Hoctilio Hostilio.
ibid. 16. . . . Hccliliana?. . . Hostitianse.
44- 8 y 9. . plebiscitas. . . plebiscita.
4;. pen. . . placiut placuit.
67. 5 absurdos. . . . suprmase esta
palabra.
71. 19. . . . tralumtur. . , trahuntur.
73. i5yi6. Anionianos . . Antoninos.
74. 1 3. . . . algunas algunos.
78. 8 que de l se h- que de ella se bi-
' 7.0. ... . f zo. *.'
9a. 18. . . . Triboriano. . . Triboniano. s
 Pdg. Lin. Dice. Lase

9 4- 16. . Dat. idib. . . . Dat. 7. idib.

98. 1 4- . . . realmente . . . generalmente.
99. i5. . . . (. XLIII.)... (XLII).
lia. i3. ... restablecidos., restablecidas.
11 5. 3..... admiten en admiten en M
nueve. ... nueve.
Id. 6 Si sabian. . . . Aunque sabia
.125. i 3. . . . naturales. . . , tribunales.
Id. 16717. 5. 1 1 . 1 1,
Ia6. 14. ... Braquiloga. . . Braquilogo.
138. y al de las es- y las espresit*
. . presiones. . . nes. . . ;
Id. lt.'. . . D. n D. 1. .*.
i33. 11. . . . muy inmensa, una inmensa.
137. dem... Cgorondas. . . Charonda*.
138. 9. . . . . Marau ..... . . Maran.
Id. 10.... Rauchin. ... . Banchin.
Id. 16. . . . Au. Fabrot . . An. Fabrot.
i53. i{. Betice. ... . Blica.
164. 18. . . Canciani. Canciani.
176. so. . . . Irncreo Irnerio.
i8. 31 Acussio Acursio.
i83. pen. . . Ensayi. ..... Ensayo,*.
196. i3. . , . estableciese. . . restableciese..
199. 18. . . . bogados abogados.
aoo. 1 Oseense. .... Ostieuse.
^J^K^J^tmm' dpjjin.cion. . . denominacion.