Direccin Tcnico Normativa

Opinin

T.D:9077045

OPININ N 167-2016/DTN

Entidad: Servicio de Agua Potable y Alcantarillado de la

Libertad S.A SEDALIB S.A

Asunto: Prestacin adicional de Obra en los contratos con

Empresas del Estado

Referencia: Oficio N 381-2016-SEDALIB S.A.-40000-GG

1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Gerente General del Servicio de

Agua Potable y Alcantarillado de la Libertad S.A, realiza varias consultas sobre
las prestaciones adicionales de Obra en los contratos con Empresas del Estado.

Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al
sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas
sobre temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos
concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del
artculo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (En adelante,
la Ley vigente y la Tercera Disposicin Complementaria Final de su
reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 350-2015-EF (En
adelante, el Reglamento vigente).

En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran

vinculadas necesariamente a situacin particular alguna1.

2. CONSULTAS Y ANLISIS

Las consultas formuladas son las siguientes:

2.1 Definicin de ejecucin de obras adicionales Existe diferencia entre la

prestacin adicional de obra y la ejecucin de obras adicionales? (sic)

1
Con la finalidad de conseguir una mejor estructuracin del anlisis, las consultas sern
absueltas en un orden distinto al de su formulacin.
 2

2.1.1 En primer lugar, debe sealarse que una vez perfeccionado el contrato 2, el
contratista se obliga a ejecutar las prestaciones pactadas a favor de la Entidad
en la forma y oportunidad establecidas en el mismo.

No obstante, el artculo 34 de la Ley vigente otorga a la Entidad la potestad de

ordenar al contratista la ejecucin de prestaciones adicionales de Obra, hasta
por el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original, siempre
que sean indispensables para alcanzar la finalidad del mismo.

2.1.2 Al respecto, es importante indicar que, el Anexo nico del Reglamento,

Anexo de definiciones, define al trmino Prestacin como: La ejecucin de
la obra, la realizacin de la consultora, la prestacin del servicio o la entrega
del bien cuya contratacin se regula en la Ley y en el presente Reglamento (El
subrayado es agregado).

Asimismo, el Anexo nico del Reglamento vigente, Anexo de Definiciones,

define a la Prestacin adicional de obra como: Aquella no considerada en el
expediente tcnico, ni en el contrato original, cuya realizacin resulta
indispensable y/o necesaria para dar cumplimiento a la meta prevista de la
obra principal y que da lugar a un presupuesto adicional.

En ese sentido, en caso de obras el trmino prestacin implica la ejecucin de

la obra y la prestacin adicional de obra implica la ejecucin de una obra
adicional a la contemplada en el contrato, por lo que no existe diferencia entre
la prestacin adicional de obra y la ejecucin de obras adicionales.

De esta manera, una prestacin -independiente de la denominacin que se le

atribuya- ser considerada una prestacin adicional de obra cuando implique la
ejecucin de una obra adicional que no se encuentre prevista en el expediente
tcnico ni en el contrato original, cuya realizacin sea indispensable y/o
necesaria para el cumplimiento de la meta prevista en la obra principal y
siempre que genere un presupuesto adicional de obra; debiendo considerarse
estas caractersticas como concurrentes.

En caso no se cumplan todas las caractersticas sealadas anteriormente,

estaremos ante otro tipo de prestaciones o una prestacin nueva de obra3.

2.2 Al amparo de la Ley N 30225 Ley de Contrataciones del Estado y su

reglamento Decreto Supremo N 350-2015-EF, Quin es el rgano
competente para aprobar prestaciones adicionales de obra en Empresas

2
El contrato est conformado por el documento que lo contiene, los documentos del
procedimiento de seleccin que establezcan reglas definitivas y la oferta ganadora, as como
los documentos derivados del procedimiento de seleccin que establezcan obligaciones para las
partes, de conformidad con el artculo 116 del Reglamento vigente.
3
De conformidad al Anexo nico del Reglamento vigente, Anexo de Definiciones, define a
la prestacin nueva de obra como: La no considerada en el expediente tcnico, ni en el
contrato original, cuya realizacin no es indispensable y/o necesaria para dar cumplimiento a
la meta obra principal. Estas prestaciones se ejecutan mediante un nuevo contrato, para lo
cual debe aplicarse los procedimientos establecidos en la Ley y su Reglamento.
 3

del Estado? (sic)

2.2.1 El numeral 34.3 del artculo 34 de la Ley vigente otorga a la Entidad la potestad
de ordenar al contratista la ejecucin de prestaciones adicionales de obra hasta
por el quince por ciento (15%) del monto del contrato original, restndole los
presupuestos deductivos vinculados.

As, el artculo 175 del Reglamento vigente establece el procedimiento para la

aprobacin de prestaciones adicionales de obra, de tal manera que: Solo
procede la ejecucin de prestaciones adicionales de obra cuando previamente
se cuente con la certificacin de crdito presupuestario o previsin
presupuestal y la resolucin del Titular de la Entidad y en los casos en que sus
montos, restndole los presupuestos deductivos vinculados, no excedan el
quince por ciento (15%) del monto del contrato original (El subrayado es
agregado).

En ese sentido, las Empresas del Estado que requieran aprobar prestaciones
adicionales de obras debern contar con el crdito presupuestario o previsin
presupuestal y la aprobacin del Titular de la Entidad4 a travs de una
resolucin; debiendo considerarse que la normativa de contrataciones del
Estado vigente no permite delegar dicha facultad5.

Dicho lo anterior, debe precisarse que el cargo de Titular de la Entidad se

define de acuerdo a las normas de organizacin interna de la propia Entidad.

2.3. Al amparo del Decreto Legislativo N 1017- Ley de Contrataciones del

Estado y su reglamento Decreto Supremo N 184-2008-EF, Quin es
el rgano competente para aprobar prestaciones adicionales de obra en
Empresas del Estado y para ejecucin de obras adicionales, de existir
diferencias? (sic)

2.3.1 Al respecto, es preciso sealar que la presente consulta se encuentran vinculada

a la aplicacin de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante
Decreto Legislativo N 1017 (en adelante, la anterior Ley), y su Reglamento,
aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
anterior Reglamento)6; por tanto, ser absuelta bajo sus alcances.

Ahora bien, como ya se ha sealado al absolver la primera consulta no existe

diferencia entre la prestacin adicional de obra y la ejecucin de obras
4
De conformidad al literal a) del artculo 8 de la Ley vigente, el Titular de la Entidad es: ()
la ms alta autoridad ejecutiva, de conformidad con sus normas de organizacin, que ejerce
las funciones previstas en la Ley y su reglamento para la aprobacin, autorizacin y
supervisin de los procesos de contratacin de bienes, servicios y obras.

5
De conformidad al artculo 8 de Reglamento vigente, el Titular de la Entidad no puede
delegar: la declaracin de nulidad de oficio, las autorizaciones de prestaciones adicionales de
obra, la aprobacin de las contrataciones directas salvo aquellas que disponga el reglamento de
acuerdo a la naturaleza de la contratacin, y los otros supuestos que se establezcan en el
reglamento.
6
Normas vigentes hasta el 8 de enero de 2016.
 4

adicionales.

De conformidad, a los artculos 41 de la anterior Ley y 207 del anterior

Reglamento, el Titular de la Entidad poda aprobar mediante una resolucin la
ejecucin de prestaciones adicionales de obra, siempre que se contar
previamente con la certificacin de crdito presupuestario, el costo no hubiera
superado el quince por ciento (15%) del monto del contrato original y aquella
prestacin hubiera resultado indispensable para alcanzar la finalidad del
contrato.

En esa medida, las Entidades que requeran ejecutar prestaciones adicionales

de obra hasta por el quince por ciento (15%) del monto total del contrato
original, deban contar con una resolucin del Titular de la Entidad y una
certificacin del crdito presupuestario obtenida de forma previa.

Dicho lo anterior, debe precisarse que el cargo de Titular de la Entidad se

define de acuerdo a las normas de organizacin interna de la propia Entidad,
teniendo en cuenta que en caso de Empresa del Estado dicha figura recae en el
Gerente General7.

2.3.2 No obstante, cabe sealar que la nica Disposicin Complementaria

Modificatoria de la Ley8 estableca que Slo proceder la ejecucin de obras
adicionales cuando se cuente, previamente, con disponibilidad presupuestal,
con aprobacin del Titular de Entidad mediante la resolucin correspondiente,
o en el caso de empresas, incluyendo aquellas bajo el mbito de FONAFE, por
Acuerdo del Directorio de la empresa, y en los casos en que su valor,
restndole los presupuestos deductivos vinculados a tales adicionales, no
superen el quince por ciento (15%) del monto total del contrato original (El
subrayado es agregado).

En tal sentido, cuando las empresas del Estado -incluyendo aquellas bajo el
mbito de FONAFE- requeran aprobar la ejecucin de prestaciones
adicionales de obra, corresponda que dicha autorizacin sea realizada nica y
exclusivamente a travs de un Acuerdo de Directorio; debiendo considerarse
que la anterior normativa de contrataciones del Estado no permita delegar
dicha facultad9.

7
De acuerdo al artculo 5 del anterior Reglamento, el Titular de la Entidad en las Empresas del
Estado es el Gerente General o el que haga sus veces.
8
La nica Disposicin Complementaria Modificatoria de la anterior Ley modific la Quinta
Disposicin Final de la Ley N 28411 Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto

9
De conformidad al artculo 5 de la anterior Ley, el Titular de la Entidad no poda delegar: la
aprobacin de exoneraciones, la declaracin de nulidad de oficio y las autorizaciones de
prestaciones adicionales de obra y otros supuestos que se establezcan en el Reglamento.
 5

De esta manera, la Ley de Presupuesto precisaba que para el caso especfico de

las prestaciones adicionales de obra que requieran las empresas del Estado,
adems de contar con la disponibilidad presupuestal correspondiente, ser
necesario que su aprobacin se efectu a travs de un Acuerdo de Directorio y
no mediante un pronunciamiento del Titular de la Entidad.

2.4 Se debe entender que con la derogatoria del Decreto Legislativo N

1017 Ley de Contrataciones del estado cuya vigencia fue hasta el 08 de
enero del 2016, se tiene por derogada la quinta disposicin final de la
Ley General del sistema de presupuesto pblico N 28411 (sic)

2.4.1 Al respecto, la quinta disposicin final de la Ley N 28411 Ley General del
Sistema Nacional de Presupuesto estableca que Slo proceder la ejecucin
de obras adicionales cuando se cuente, previamente, con disponibilidad
presupuestal, con aprobacin del Titular de Entidad mediante la resolucin
correspondiente, o en el caso de empresas, incluyendo aquellas bajo el mbito
de FONAFE, por Acuerdo del Directorio de la empresa y en los casos en que
su valor, restndole los presupuestos deductivos vinculados a tales adicionales,
no superen el diez por ciento (10%) del monto total del contrato original (El
subrayado es agregado).

Asimismo, la nica Disposicin Complementaria Modificatoria de la anterior

Ley estableca que Slo proceder la ejecucin de obras adicionales cuando
se cuente, previamente, con disponibilidad presupuestal, con aprobacin del
Titular de Entidad mediante la resolucin correspondiente, o en el caso de
empresas, incluyendo aquellas bajo el mbito de FONAFE, por Acuerdo del
Directorio de la empresa, y en los casos en que su valor, restndole los
presupuestos deductivos vinculados a tales adicionales, no superen el quince
por ciento (15%) del monto total del contrato original (El subrayado es
agregado).

Como se aprecia, la nica Disposicin Complementaria Modificatoria de la

anterior Ley de Contrataciones del Estado Decreto Legislativo N 1017-
modific (derogacin parcial) la Quinta Disposicin Final de la Ley N 28411
Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto.

Ahora bien, es conveniente sealar que, la Ley N 30225 Ley de

Contrataciones del Estado entro en vigencia el 9 de enero del 2016 derogando 10
el Decreto Legislativo N 1017 anterior Ley de Contrataciones del Estado.

2.4.2 Dicho lo anterior, debe sealarse que, la derogacin supone generalmente la

sustitucin de una norma por otra. Asimismo, puede ser esta total o parcial. Por
lo tanto, la derogacin parcial afecta solo en parte (modificacin de la norma),
conservando la norma afectada vigencia en lo restante.

No obstante, el prrafo final del artculo 1 del Ttulo Preliminar del Cdigo
Civil, establece que no es posible el restablecimiento de la norma modificada
10
De conformidad, al artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per La ley se deroga solo
por otra ley. Tambin queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.
 6

por efecto de la derogacin de la modificatoria11.

En conclusin, la derogacin de la anterior Ley de Contrataciones del Estado

no implica que las normas derogadas o modificadas por esta recobren vigencia,
tal es el caso de la Quinta Disposicin Final de la Ley N 28411.

3. CONCLUSIONES

3.1 En caso de obras el trmino prestacin implica la ejecucin de la obra y la

prestacin adicional de obra implica la ejecucin de una obra adicional a la
contemplada en el contrato, por lo que no existe diferencia entre la prestacin
adicional de obra y la ejecucin de obras adicionales; no obstante, una
prestacin ser considerada una prestacin adicional de obra cuando implique
la ejecucin de una obra adicional que no se encuentre prevista en el
expediente tcnico ni en el contrato original, cuya realizacin sea indispensable
y/o necesaria para el cumplimiento de la meta prevista en la obra principal y
genere un presupuesto adicional de obra.

3.2 Con la normativa de contrataciones del Estado vigente, las Empresas del Estado
que requieran aprobar prestaciones adicionales de obras debern contar con el
crdito presupuestario o previsin presupuestal y la aprobacin del Titular de la
Entidad a travs de una resolucin; debiendo considerarse que la normativa de
contrataciones del Estado vigente no permite delegar dicha facultad.

3.3 Con la anterior la normativa de contrataciones del Estado, cuando las empresas
del Estado -incluyendo aquellas bajo el mbito de FONAFE- requeran aprobar
la ejecucin de prestaciones adicionales de obra, corresponda que dicha
autorizacin sea realizada nica y exclusivamente a travs de un Acuerdo de
Directorio; debiendo considerarse que la anterior normativa de contrataciones
del Estado no permita delegar dicha facultad.

3.4 La derogacin de la anterior Ley no implica que las normas derogadas o

modificadas por esta recobren vigencia, tal es el caso de la Quinta Disposicin
Final de la Ley N 28411.

Jess Mara, 14 de octubre de 2016

SANDRO HERNNDEZ DIEZ

Director Tcnico Normativo

11
De conformidad al artculo I del Titular Preliminar del Cdigo Civil: La ley se deroga slo
por otra ley. La derogacin se produce por declaracin expresa, por incompatibilidad entre la
nueva ley y la anterior o cuando la materia de sta es ntegramente regulada por aqulla. Por
la derogacin de una ley no recobran vigencia las que ella hubiere derogado.
 7

JCF/.