Arruda Direito Alternativo e Contingencia

Jul/Dic 2006 Revista Crtica Jurdica N.
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DIREITO ALTERNATIVO E CONTINGNCIA HISTRICA.

(ESBOO PARA UMA CRTICA) 1
EDMUNDO LIMA DE ARRUDA JUNIOR2
1. Direito Alternativo: Auto-crtica e Alternativas para o direito em tem-

pos de (re)cincia e desideologizao. 2. Novas Prticas Instituintes de Direitos:
Reflexes sobre tica e Hermenutica. 3. Sistema Judicial brasileiro: eleven-
tos para discutir a reforma.
1. Introduo:
Lula, governabilidade num mundo de concorrncias globalizantes. Poder

Popular: utopia e realidade.
A chegada de LULA presidncia um dos fatos importantes na polti-
ca mundial, sob o ponto de vista da alternativa democrtica, em pases sem essa
tradio. Ela se situa numa mudana de tempo e de espaos ainda no bem
compreendidos em suas definies e conseqncias, em seus limites e alcances.
Sem dvidas, h avanos na governabilidade, no plano da vontade e em algu-
mas aes imediatas. Mas h obstculos herdados do passado, como a cultura
poltica patrimonialista que se quer romper, o iderio doutrinal de alguns
militantes e o pragmatismo neoliberal de outros dentro do PT e partidos
comunistas que o apoiam, uma viso limitada das instituies jurdicas e mesmo
da democracia, as foras arcaicas e renovadas da direita avessa mudanas
substanciais. Acres-ase a isso a fora do mercado financeiro em suas exigncias
de cobrana da dvida e refinanciamento da mesma. Mas LULA encontra-se, em
seus dois
anos de governo, frente-a-frente ao fogo cruzado de governabilidade em tempo de
redefinies continuadas de espaos scio-culturais nem sempre bem situados
em todas as suas determinaes. O MDA procura tambm situar-se dentro
desse turbilho de mudanas.
Trata-se de uma experincia vlida e plena de desafios, porque: a) re-
sultante de uma ampla luta por cidadania, de mais de duas dcadas; b) inseri-
da no contexto de profundas mudanas espaciais que o tempo global nos impem,
no somente por fora da esfera do mercado hegemnico, das polticas neolibe-
rais e seus negativos, mas por um conjunto de transformaes planetrias em
1
Este texto resultou da pesquisa elaborada em parceria com os Professores Oswaldo Agripino e
Marcus Fabiano Gonalves, para oferecimento ao grupo de trabalho sobre reforma da justia, a convite
do Ministro da Justia, Dr. Marcio Thomaz Bastos, atravs do Dr. Srgio Srvulo da Cunha.
2
Universidade Federal de Santa Catarina.
74 DIREITO ALTERNATIVO E CONTINGNCIA
HISTRICA. (ESBOO PARA UMA CRTICA).
outras esferas da vida (cultural, social, poltica, religiosa), acirrando o politesmo

de valores, do virtual aos movimentos ps-modernos, da clula-tronco e
trasngnicos s desiluses ideolgicas com as utopias tradicionais (liberal ou de
cunho marxista, entre outras). Importante uma breve e superficial retomada de
duas experincias alternativas passadas no campo dos projetos de governabilidade
em grande medida no aproveitadas com continuidade histrica.
Na Polnia, desde a dcada de setenta, o movimento Solidariedade,
liderado por Lech Walessa desafiou a ditadura pr-sovitica do general Jarelusky.
Na Espanha Felipe Gonzles chegou ao poder na dcada seguinte, colocando fim,
em grande medida, ao legado franquista. As duas experincias europias so
distintas mas guardam uma identidade, o desperdcio da experincia de
governabilidade. Walessa tornou-se presidente da Repblica e Gonzles, primeiro
ministro. Am-bos no consolidaram o poder popular, anteabrindo a porta para o
retorno das for-as conservadoras, agora atualizadas na bandeira neoliberal. As
tradies
do franquismo e dos socialismos reais representaram duas formas de totalitarismo,
ao eliminar a liberdade e asfixiar o mercado de suas potencialidades em termos
de trocas culturais e de realizao de graus de liberdade por reconhecimento de
interesses e diferenas. Em ambos os casos o neoliberalismo tem sido a poltica
que melhor ocupa os espaos, na tendncia global, na exata medida em que
produz velhas e novas formas de excluso social constri o discurso da
irrecobilidade de seu sentido histrico de globalizao. Como ficamos ns na
Amrca Latina, precisamente no Brasil atual? Problematizar questes como esta
diz
respeito ao movimento de direito alternativo (MDA) e ao exerccio da crtica por parte
de seus intelectuais, separando momentaneamente organicidade de militncia
partidria pelo que denomino de organicidade de militncia pela cultura democrtica.
Pois bem. LULA chega ao poder como Miterrand na Frana, aps trs
derrotas e tendo que lidar com a causalidade do mercado sob a lei de bronze da
lex mercatoria em seu momento financeiro especulatrio. Mesmo assim, tem
buscado aes institucionais internas e externas.3 A vitria foi construda em cima
da anlise de erros nas outras tentativas. Presidir um pas somente seria possvel
ampliando o leque de alianas sociais. De pronto essa tendncia do partido, se
expressava um inegvel amadurecimento, tornava mais complexa a luta poltica,
3
No plano interno o emprego na indstria recorde, com crescimento de 5.99% do nmero do pessoal
contratado e com 11,09% de aumento dos salrios reais lquidos, segundo a CNI, F. de So Paulo,
10.11.2004. O Partido dos Trabalhadores (PT) apresenta inegvel crescimento, passando de 187
prefeituras em 200 para 411 em 2004. Na educao, Justia e Sade tenta-se dixar uma base para
um processo planejado e profundo para avanos. No nvel externo Lula amplia a credibilidade do
Brasil e de seu governo, liderando uma presso de 19 pases latinos (por mais espao fiscal). Frana
e Brasil tambm passam a pensar na possibilidade, para 2005, de uma taxa global para ajudar a lu-
ta mundial contra a fome.
EDMUNDO LIMA DE ARRUDA JUNIOR 75
acirrando-lhe conflitos de toda ordem. Uma repblica sindical seria ao mesmo

tempo cmica e reacionria (pois contra-revolucionria) em face do politesmo de
valores, este, resultante em grande medida da realizao constitucional, com todos
os seus avanos e recuos. Sob os efeitos da glassnost e peristroika, bases para o
efeito domin que caracterizou a derrocada dos regimes socialistas, rapidamente a
tradio da luta sindical comea a se desconectar de um mundo no qual cada vez
mais falta uma ideologia para viver, na expresso do cantor Cazuza, constatao
somente compreensvel com a exploso multifacetria de formas de vida (e de
morte) que caracteriza a modernidade ps-moderna.
Aos tombos e barrancos agoniza Fidel, ainda seduzindo certa esquer-
da romntica, e cnica. A pena de morte na Ilha e outras agresses aos direitos
humanos so justificveis em face de alguns benefcios sociais da ditadura, e
incomparveis aos genocdios perpetrados em todos os cantos do mundo
pela imperialismo da pax americana. O Ministro das Relaes Exteriores de
LULA, Embaixador Celso Amorin no optou pelo silncio quando dos fatos:
partiu para uma surpreendente defesa do regime cubano, de sua auto-
determinao, etc. Saramago afirmou-se como intelectual, e no como pastor. Frei
Beto continuou no sacerdcio. Chico Buarque est repensando suas posies.
H no governo LULA, ainda, nichos marxistas-leninistas conviven-
do com sociais democratas, assumidos ou no. Ambos irmanados num estranho
pragmatismo que alguns analistas tipificam como original, para dizer pouco. Um
das raras cabeas pensantes no governo, Tarso Genro, est sendo cozinhado
em fogo baixo num ostracismo oficial. Sem ser do ramo da educao, ensaia uma
reforma no ensino superior brasileiro viciada pelas restries oramentrias
que a ortodoxia do Ministro da Fazenda e do Banco central impem. A verdade
deve ser registrada. Trata-se, sem negar os avanos nos ministrios sociais, nuns
mais, no, utros menos, de um neoliberalismo de esquerda, na falta de me-
lhor expresso. Se a ampliao de alianas era a nica alternativa para evitar a
quarta derrota, se a poltica de boa vizinhana com os banqueiros era inevitvel
para manter a estabilidade e criar condies de redefinio dos rumos do nosso
desenvolvimento, com maior integrao e sustentabilidade.
Mas sendo um processo social enfrenta e administra contradies e an-
tagonismos evidentes, capitaneados pelos crticos de sempre bem como por uma
parte considervel da pequena-burguesia prxima ao partido, ansiosa e deprimi-
da pela falta de resultados mais rpidos em seu favor. preocupante como a po-
ltica oficial no somente reprime os movimentos clssicos que marcaram as lutas
desde o ABC, com reformas dantes inaceitveis para o PT, como coopta e torna
letrgicos, ao menos pelo momento, antigos agentes de presso poltica por
mudanas. Reforma da previdncia, reforma fiscal, admisso dos transgnicos de
forma um tanto apressada, silncio com os fuzilamentos em Cuba e na China,
e certa justificativa (injustificvel) por parte de algumas lideranas
governistas,promoo do Diretor do Banco Central a Ministro, assegurando-lhe
imunidade justamente quando o ex-presidente do Bank Boston era questionado

em termos
de sonegao fiscal; ameaa expurgo dos que pensam diferente, etc. No que se
refere reforma do judicirio, perseguida por Jos Dirceu, ministro chefe da casa
civil, como tarefa pessoal, os magistrados (pessoas serissimas em sua maioria),
acabam sendo considerados quase como responsveis pela crise do Estado, etc.
Confuses como essas certificam problemas de governabilidade que
misturam no somente o ps-ressaca que causou a queda do muro de Berlim
como outros elementos da poltica: contaminao pela tradio cultural e
institucional; reproduo material de quadros na estrutura burocrtica do poder
em todas
as esferas da federao; necessidade de aumentar a credibilidade junto a agen-
tes internacionais; manuteno da ordem e das alianas regionais e municipais;
dependncia de novos crditos junto a organismos de fomento financeiro;
legimitao junto aos setores produtivos nacionais, entre tantos outros.
A idia central que perpassa a todos os fatores elencados acima, repito,
parte do processo social de mudanas, pressupe o afago aos credores e o suce-
sso na obteno de novos crditos para o esperado aquecimento de nossa
economia (espera-se crescer mais de 4,5% nos prximos anos). Tomara que isso
seja verdade, embora a direo do crescimento aponte para muitos problemas
laten-
tes e explcitos, maior deles a indefinio quanto necessria opo de energias
alternativas. Pois sabemos que as fontes energticas resultantes dos fsseis, como
o petrleo, esgotam-se em no mximo trinta anos no oriente (e em quatro a-
nos, nos EUA), apontando para novas geopolticas dentro das quais pases
perifricos como o Brasil, em razo de sua inigualvel biodiversidade, poder
estar exposto realpolitik americana bem mais justificvel que a que justificou a
ocupao do Iraque. Porque tanta letargia na busca de energias alternativas, base
para uma real soberania em face dos poderes hegemnicos em termos mundias?
Talvez as vozes ambientalistas devessem ser mais ouvidas. Espera-se que o nosso
voto vitorioso no siga a trilha da tradio de desperdcio da experincia de
governabilidade, anteabrindo as portas para o retorno agora triunfal da direita,
talvez desta feita mais legitimada e arrogante, afinal, no foi Collor o grande
construtor
da poltica na qual seguiu FHC I e II e agora o governo popular? So indagaes
importantes que preocupam os militantes do MDA no Brasil.
2. Uma nova conjuntura, liberal cor-de-rosa?
Esta indagao pressupe um conjunto de discusses tericas e polti-

cas em curso, atropeladas em grande medida pela conjuntura da recm inaugura-
da experincia brasileira das esquerdas no poder de presidir a Repblica. Foge
ao objetivo deste pequeno ensaio resgatar os argumentos bsicos daquelas

discusses. Se a organicidade do intelectual deve ser medida no em termos de
pertinncia doutrinal a esta ou aquela vertente ideolgica, mas pela real
capacidade de incomodar por dentro da igreja a qual pertence, dando razo ao
conhecido conselho de Humberto Eco, ento ganham sentido notas que se seguem.
Obviamente que as questes conceituais no resolvidas minimamente
(no campo progressista) e as questes conceituais minimamente resolvidas (sem
reais conseqncias prticas no campo da militncia da esquerda tradicional) so
em grande medida as responsveis pela ampliao do dficit de prognose sobre a
relao entre poltica e mercado, obliterando a visibilidade quanto a suas
possibilidades e sentidos. O pragmatismo oficial na arena poltica causa
estranhamento e angstia existencial, mesmo se a dosagem seja justificado como
necessrio, por intelectuais do PT, como Marilena Chau. Estaramos num perodo
de transio e seriam ingnuos todos aqueles que esperavam mudanas
imediatas...pois as mudanas estariam ocorrendo, ainda que mediatamente,
preparando o terreno para uma sociedade mais justa, ou com menores graus de
sofrimento. O crdito poltico confere legitimidade a curto e mdio prazo, mas a
cobrana popular em 2004 foi implacvel nas eleies municipais, ao menos em
capitais com tradio de governabilidade, a exemplo de Porto Alegre. De alguma
maneira as derrotas ou como preferem alguns companheiros, vitrias relativas,
ante-abre o pano de fundo para os prximos dois anos: a descrena e a perda de
eficcia orgnica conferida eleitoralmente em outubro de 2002, hiptese no
descartvel de desilu-so quanto as promessas de campanha incumpridas. A busca
eleitoral dos grotes polticos (interiorizao do PT) e a comunicao do
presidente diretamente com as massas ser possvel, dispensando-se as mediaes
orgnicas de intelectuais de classe mdia que fundaram e construram o partido.
Mas de se perguntar se no estaramos abrindo espao para a emergncia e o
reforo de arcasmos na cultura poltica, soterrando antigos caciques e criando
novas formas de populismos, cu-
ja nocividade democracia por demais conhecida.
H questes velhas sem soluo e questes relativamente renovadas, em
processos de atualizao no debate poltico. Entre os intelectuais de peso
acadmico e poltico no se vislumbra o otimismo das luzes em face dos curtos-
circuitos da democracia representativa. Se ela avana em muitos cantos do mundo,
inclusive no Brasil, em outros ela retrocede. Mesmo em pases com maior
densidade de socializao cultural e tradio socialista, os efeitos nefastos das di-
retivas do Consenso de Washington se fazem presentes, inclusive em termos
ecolgicos. Na periferia-BRASIL o mesmo dilema se reproduz de
forma mais dramtica. Aps vinte anos de luta democrtica contra a herana
autoritria LULA chega ao poder numa vitria democrtica espetacular, mas a
esse inegvel avano poltico, resultado de um prvio consenso possvel entre
capital
e trabalho (tanto no plano das foras internas quanto internacionais), defronta-se

com uma capacidade enorme do mercado financeiro em forar a direo da luta
democrtica contra ela mesma. As racionalizaes oficiais e acadmicas quan-
to aos melhores caminhos para o fortalecimento institucional da democracia no
convencer se ganhos concretos no forem obtidos por enormes continen-
tes eleitorais que fazem a notcia poltica. Massas e setores medianos, intelectuais
liberais e de esquerda tendero a afrouxar sua orgnica aposta na possibilidade de
uma outra forma de desenvolvimento, afirmativa da vida, vale dizer, contrria ao
processo de destruio das condies de vida no planeta, como tem salienta-
do Francis Capra h dcadas. As prticas tendentes ao cumprimento de metas
no que se refere ao dficit fiscal e s dvidas, com todas as suas implicaes (arro-
cho salarial, aumento das taxas de juros, pouco investimento em projetos sociais,
por exemplo, educacionais e de sade) so desgastantes tanto no mercado
da poltica quanto no mercado da cultura democrtica, podendo fomentar o
incremento de um certo relativismo conservador.
Mais importante ressaltar a velha questo do que minimamente
consensual embora sem resultados prticos mais contundentes. Ainda h no seio
da composio governamental uma estranha busca de unidade no governo LULA,
entre pragmatismo neoliberal de esquerda (contra o neoliberalismo tout court) e
um ncleo de esquerda marcado pela indefinio quanto ao conceito de
democracia. A essa composio interna soma-se uma rede de articulaes j
desenhadas quando da terceira campanha presidencial (o vice-presidente de um
partido
de direita, o PL Partido Liberal), e acirradas no nvel municipal nas eleies
de 2004, prenncio de acirrada disputa presidencial em 2006.
Para alguns a democracia um valor a ser universalizado, desde a po-
lmica tese de Luciano Coutinho na dcada de setenta, pressupondo, no limite e
at mesmo para os mais realistas, uma redefinio do sentido do mercado, em
face de uma previsibilidade mnima de estabilidade social. Para outros a
democracia ainda um valor de classe e o mercado essencialmente o lugar do
Capital, para no dizer, dos interesses burgueses. As teses da democracia direta
desgastam-se se defendidas de forma residual por referncia a vlida experincia
do oramento participativo. Da comuna de Paris ou do experimento do Kromstad
tambm no se retiram conhecimentos para a ao poltica na atualidade. Ora,
nem a democracia propriedade de uma classe (muito menos da classe ope-
rria, at mesmo porque ela se enfraqueceu sobremaneira em termos de
composio da estrutura social) nem o mercado regido em termos causais, sem
outra possibilidade histrica. De qualquer modo o impasse cor de rosa (mistura de
um vermelho do passado e a bandeira da pax americana de outro...) j por si s a
prova da possibilidade de emergncia de grandes questes (velhas, no resolvidas
e mal resolvidas) e novas (a serem problematizadas e socializadas adequadamente,
vale dizer, dentro das esferas polticas institucionais, dentro e fora do Direito).
No h dvidas que o governo LULA tem apontado para inegveis aes

positivas, dentro dos limites dos espaos consensuais disponibilizados
institucionalmente (aes de alguns de seus ministrios, da reforma agrria, da
sade,
da educao, da justia) mas seus alcances so diminudos em face das determina-
es internacionais que sujeitam as polticas dos Ministrios da Economia, do
Desenvolvimento, e do Banco Central. Os ministrios do Trabalho, da
Previdncia tambm sofrem os impactos da heteronomia do neoliberalismo na
governabilidade de esquerda. Mesmo a poltica em termos gerais segue o mesmo
caminho. A derrota do partido do governo, o PT (partido dos trabalhadores) nas
grandes cidades, So Paulo, Porto Alegre e Curitiba, somente para citar trs, base
de um eleitorado de classe mdia, politicamente progressista, faz-se acompanhar
de uma tendncia vitrias em centenas de grotes do pas. Essa interiorizao do
PT
custa de alianas inimaginveis no passado expressa o retorno renovado, bem
entendido, uma tradio arcaica e patrimonialista que marca a cultura poltica
do pas e que se pretendia superar na exata medida em que os velhos coronis
so derrotados nacionalmente.
O Movimento do Direito Alternativo (MDA) depara-se, em seu cotidiano,
com essa encruzilhada, por vezes considerada por alguns setores como um
labirinto sem sada. Reflexes sobre alternativas possveis (tericas e polticas)
so no somente necessrias, como urgentes para os operadores jurdicos. Elas
implicam tanto na retomada dos espaos novos para as teorias crticas no direito,
incluindo o MDA como agente aglutinador das mesmas, a comear pela refle-
xo sobre o papel do conhecimento tout court, vale dizer, enquanto afirmao
e registro do trabalho intelectual, a comear pelo conseqente e natural aban-
dono do discurso retrico e ideolgico que caracterizou e ainda caracteriza a
crtica da auto-denominada de esquerda tradicional.
I. Direito Alternativo: Autocrtica e Alternativas para o direito em

face da (re)cincia e da desideologizao.
Introduo
Nesta reflexo esboa num primeiro e breve momento, algumas linhas

sintticas de autocrtica ao Movimento Direito Alternativo (MDA), sem retomar
com profundidade os pressupostos da redefinio terica para o mesmo, j ofe-
recida nos livros Fundamentao tica e Hermenutica: alternativas para o
Direito (2002) e Direito, Ordem e Desordem: Eficcia dos Direitos Humanos e
Globalizao (2004), ambos em co-autoria com Marcus Fabiano Gonalves. Ao
lado dos necessrios pressupostos conceituais no plano do novo paradigma
registrados naqueles livros, h que se trabalhar, num segundo momento, os
pressu-postos conceituais no plano da nova ao reconstrutiva em termos prticos.

Trata-se de refletir sobre duas questes weberianamente imbricadas para qualquer
intelectual que se queira crtico e militante ao mesmo tempo, vale dizer, com
organicidade no obliterada pela prxis sem horizonte ou de teor regressi-
vo em termos histricos. Uma linha remete anlise da cincia enquanto
necessidade e uma outra, a ela correlata, diz respeito urgente tarefa de desi-
deologizao do MDA como perspectiva tendencial a ser acelerada nos
cotidianos profissionais dentro dos parmetros das teses centrais constantes dos
dois
livros supra indicados. Estou convencido de duas coisas: 1) de que o trato do
direito enquanto conhecimento adquiriu um estatuto de metamodernidade, ou seja,
sua autonomia de campo cognitivo resultado e co-constituinte da racionalidade
normativa legada das Luzes. Isso implica em tratar o direito como condio
de possibilidade para a afirmao autnoma de todas as esferas da modernidade;
2) de que decorre do primeiro convencimento a mudana de conduta por par-
te dos operadores tradicionais do MDA no sentido do abandono de certas crenas
e bipolarizaes restritivas da atualizao compreensiva do papel do direito numa
sociedade multidimensional na qual as situaes de classe verticalmente consi-
deradas diz pouco em face das suas novas significaes transversais. Assim
ocorre de forma mais evidente quando outras esferas que no a econmica da
modernidade esttica, poltica, afetivo-sexual, adquirem sentido cada vez
mais forte (opes de gnero; questes polticas decorrentes de conflitos tnicos
por re-conhecimento; efeitos dos avanos tecnolgicos clula tronco,
transgnicos, redes informacionais, etc). Esse convencimento poderia ser
denominado,
na falta de melhor denominao, at porque o termo carregado de emotivida-
de acumulada por frustraes de toda ordem, de desideologizao do MDA que
caracteriza de alguma forma o estado geral do campo da poltica no vazio utpico
que caracteriza o nosso tempo de crise. Da mesma maneira que o liberalismo se
ilude na subsuno de seu iderio camisa de fora do mercado e deste ao capital
financeiro, outra iluso ronda a turma das esquerdas, e diz respeito ao espectro
sempre presente (talvez inconscientemente) nas suas aes de verniz marxis-
ta-leninista (ncleo de seu senso comum). Sem reviso de certos dogmas daquela
herana o MDA tender uma dissoluo por crescimento. Em outras palavras, o
MDA cresce independente de reviso daquele ncleo duro de vanguarda,
permitindo uma progresso do movimento com uma qualidade na unidade ex-
tremamente frouxa, vale dizer, despotencializando a apropriao de to belo e
profcuo movimento no campo de certo reformismo sem um horizonte de
transformao social mais radical, dizer, de superao do modelo atual,
capitalesta, especulatrio, excludente e destruidor da prpria possibilidade de
existen-
ciano planeta (questo do modelo ecologicamente suicida), a mdio e longo prazo.
Retomemos o texto que abre a auto-crtica do Movimento Direito Al-

ternativo de 2002 seguindo-se de uma reflexo especfica a seguir.
1. Um diagnstico preliminar e autocrtico do MDA.
Comemoramos, no jubileu de 2001, o dcimo aniversrio do Movimento

de Direito Alternativo (MDA). Mas no se trata de apenas festejarmos, com ares
saudosistas e talvez melanclicos, os bons tempos dos grandes congressos. Nem
tampouco de atestarmos o necrolgio do MDA, tantas vezes lavrado
precipitadamente por exultantes legistas dos setores conservadores. No atual
contexto,
comemorar no significa apenas festejar, mas, especialmente, rememorar: trazer
memria algo de nosso passado a fim de recuperarmos, no exerccio dessa
retrospeco, possveis direes prospectivas. Eis a o melhor sentido para esse
Congresso que assinala a primeira dcada do MDA.
Inegavelmente, ao longo de mais de uma dcada, houve substancial
contribuio do MDA para o desenvolvimento do pensamento crtico no direito.
Essa importncia pode ser aquilatada objetivamente: grandes congressos, edies
avidamente recebidas, diversas dissertaes e teses de excelente nvel acadmico,
atrao imediata do interesse dos discentes, dilogo inusitado entre profissionais
de distintas reas jurdicas, antes ensimesmados em suas corporaes, e, desde
ento, aglutinados na luta pela efetivao do Estado de Direito Democrti-
co. Tambm h de se considerar a simpatia angariada dos movimentos sociais,
no apenas para o MDA, mas para as prprias instituies jurdicas. A atuao do
MDA contribuiu para que muitos desses movimentos sociais abandonassem
o rano das imagens negativas e estereotipadas das instituies jurdicas, vistas
como um lugar onde se praticava um eterno jogo de cartas marcadas. Todavia,
muitas outras oportunidades de conquistas e avanos foram desperdiadas
pelo MDA, especialmente em dois nveis: um de ordem conceitual e outro de uma
conseqente ordem prtica. A letargia atual, malgrado algum voluntarismo de
muitos, deve ser atribuda inrcia e desarticulao nesses dois nveis,
principalmente no terico.
A crise do MDA tem muitas causas. Avali-las todas seria aqui im-
prprio. Mesmo assim, proveitoso salientarmos algumas: certa despotenciali-
zao histrica em face da desvalorizao da normatividade estatal engendrada
pelo contexto neoliberal; a cegueira da ao corporativa reiterada por mui-
tos profissionais do direito; o mtuo distanciamento entre a produo acadmica e
o mundo das prticas jurdicas extra-universitrias; o desgaste da energia utpica
da militncia tradicional; a desarticulao orgnica com os segmentos
progressistas dos movimentos populares, tradicionais e novos; e, principalmente,
a ausncia de discusso sistemtica sobre questes tericas. inadmissvel para
um movimento que congrega intelectuais descurar a reflexo sobre as formas de

produo do direito e o alcance das lutas empreendidas na sua esfera prtica. A
ausn-
cia dessas reflexes conduziu a um praticismo bem intencionado, muitas vezes
altamente heterogneo em linhas de ao e razes de fundamentao. Nesse
quadro, a prpria identidade do MDA restou parcialmente comprometida. Sob o
mesmo signo reuniram-se intervenes cuja unidade poderia tornar-se duvidosa.
A recuperao da influncia do MDA no direito positivo, como vetor do processo
de configurao institucional, deve ser agora assentada no compartilhamento de
algumas concepes tericas e histricas sobre o significado e a urgncia da
realizao da modernidade jurdica e social no Brasil. Nossa situao, alis, no
das mais animadoras nesse terreno de implantao e/ou manuteno da
modernidade: a evaso de divisas pelo pagamento de uma dvida e(x)terna ilegal;
a falncia das economias nacionais, no plano produtivo e nas oportunidades de
circulao; a combinao entre a seduo publicitria das camadas mdias pelo
consumo noveau rich e sua paradoxal ameaa de ingresso, pelo desemprego, na
cadeia de excluso social; a insensatez da regulao das economias por variveis
incontrolveis (o capital estrangeiro); a des-moralizao material e simblica do
Estado, a situao vegetativa da democracia induzida ao coma pela desero
social dos integrados e pela impossibilidade de participao dos excludos; a
violncia social, pblica e familiar, com seus efeitos perversos na solidariedade e
na capacidade geral de socializao dos indivduos; a recidiva de doenas
endmicas e epidmicas sobre os alijados do sistema de sade; a crescente
concentrao de renda, riquezas, terras, cultura, direitos, capacidades e
oportunidades; a atuao de
uma criminalidade muito mais organizada que as agncias de combate aos delitos;
a cegueira dos polticos e juristas ao insistirem na regulao social ultrapunitiva; a
desateno s polticas pblicas de financiamento da autonomia tica e cultu-
ral dos indivduos; a fome e a subnutrio, nas suas verses crnica e aguda; a
devastao ambiental; a displicncia com o acesso educao de qualidade,
especialmente das crianas; a desateno s desigualdades regionais provocadas
pelas polticas de concentrao de recursos de um federalismo fictcio; o
neocorone-lismo dos polticos parasitas; e uma crise geral na auto-estima do povo
brasileiro.
Entretanto, nem tudo so espinhos: o Brasil, diferena de outros pases
perifricos, no dividido por conflitos religiosos. No Brasil, embora certamente
haja racismo, este no atinge nveis de dio social. Somos unidos por uma mesma
lngua em toda nossa extenso territorial. Nosso patrimnio natural e esttico
um dos mais abundantes do planeta. Desfrutamos de uma cultura pacifista e no
sofremos com nenhum movimento separatista digno de considerao. Ademais,
o episdio do impeachment de Collor consolidou perante o mundo nossa
capacidade de preservao da arquitetura institucional por sobre as mazelas da

conjuntura poltica.
Sem aderir a um pessimismo fatalista, a unidade do MDA tambm
caracterizada pela comunho no-dogmtica de uma conscincia acerca do papel
ativo do direito no solucionamento desses percalos de nossa modernidade.
Diante disso, a auto-anlise crtica da trajetria e dos acmulos do MDA torna-se
um imperativo que antecede a potencializao de sua interveno. Sem uma
anlise crtica radical, sua pulverizao tender a se ampliar, restringindo e at
cancelando seu alcance para a prxima dcada.
No postulamos, contudo, o lanamento das bases de um movimento
completamente novo. Pretendemos mudar a direo do caminho a percorrer sem
descuidar do quanto j foi at aqui palmilhado. Cumpre, assim, revisitarmos
algumas experincias j acumuladas pelo MDA para, a partir delas,
apresentarmos a edificao de algo mais vigoroso. Propomos, ento, a refundao
do Movimento de Direito Alternativo. E estamos com o presente ensaio
oferecendo algumas idias para avivar esse debate. Desse modo, as teses a seguir
expostas essencialmente constituem um conjunto de reflexes para os prximos
congressos
do MDA.
O esprito de refundao ora proposto conduz para alm de
uma mera retrospectiva dos acertos e desacertos praticados ao longo dessa dcada
que se completou. A mera ruminao do passado no desvela as possibilidades do
futuro. Esse prximo congresso no deve, pois, estar com os olhos voltados para
trs, preocupado apenas com as autocrticas que por si s nada removem do
passado nem promovem no futuro, j que os erros podero ser sempre outros.
Esse congresso deve, isto sim, apontar para uma nova articulao, em termos mais
aglutinadores e consistentes, de um dos movimentos de juristas crticos e
democrticos de maior importncia e repercusso no panorama nacional e lati-
noamericano.
Para refundar o MDA, urge fundament-lo melhor, sob o risco de, se
no o fizermos, afundarmos no oceano das boas intenes ideolgicas ou no mar
do voluntarismo inorgnico das prticas de membros atomizados. O presente
ensaio no pretende, contudo, suprir essa fundamentao cuja carncia ora
se aponta. No poderamos pretender nesse curto espao exauri-la. Trata-se, antes
de qualquer coisa, de suscitar o debate sobre essa fundamentao. Para tanto,
estamos apresentando algumas reflexes para o compartilhamento com todos os
interessados na construo de um direito comprometido com a transparncia do
processo decisrio, com a integrao dos excludos e com a justia social.
Esse debate deve ainda ser balizado pelo rechao ao dogmatismo, pela pluralida-
de e transdisciplinaridade de pontos de vista tericos e polticos, e, sobretudo,
pela unidade estratgica na implementao de algumas tarefas que esto ao al-
cance de nossa ao impulsionar, especialmente como juristas-cidados, mas
tambm como cidados-juristas, no contexto do Estado de Direito Democrtico.

Falamos da garantia concreta e do acesso efetivo dignidade materialmente
realizvel para milhes de pessoas.
A capacidade do MDA de intervir de maneira efetivamente democrtica
na redefinio histrica da instncia jurdica, e da prpria sociedade, depende,
assim, do revigoramento de suas bases tericas. Trata-se especialmente de nosso
empenho como juristas-cidados. Contudo, esse empenho no olvida aquela outra
luta, mais exterior esfera jurdica, precisamente a da disputa poltica ampla, que
atinge a todos e a ns enquanto cidados-juristas. Da luta do cidado-jurista pela
realizao da modernidade jurdica e social, porm, no nos compete aqui tratar
pormenorizadamente. At porque essa luta envolve o arranjo de um novo bloco
histrico no horizonte dos posicionamentos poltico-partidrios, com os quais
no podemos imediatamente nos comprometer.
O jurista-cidado e o cidado-jurista podem ser um mesmo homem
histrico, mas ao MDA no compete exigir a confluncia total dos
posicionamentos de ambos. Ademais, assuno radical da pluralidade como
diretriz organizativa repugna qualquer monolitismo ideolgico ou restrio de
agremiao parti-
dria. O MDA, agora situado desde uma perspectiva interna ao direito, privilegia
a luta do jurista-cidado no meio jurdico. Nesse meio, a guerra de posies
interna ao direito parte de uma concepo de embate processual pela afirmao
concreta da igualdade material e das instituies modernas vitais para a
democracia
e para a sobrevivncia da prpria sociedade.
Almejamos ento provocar uma discusso dirigida a toda comunidade
jurdica e compartir reflexes com intelectuais dispostos a apresentar teses
referentes s duas grandes reas temticas cujas carncias notamos como mais
evidentes: (1) a teoria de fundamentao do substrato tico do direito; e (2) a
fundamenta-o de uma nova modalidade cognitiva para o conhecimento e prtica
jurdicos, priorizando o aspecto hermenutico, cuja expanso vem, pouco a pouco,
logrando espaos acadmicos e institucionais entre os juristas de todo o mundo.
Essas duas reas temticas, a tica e a hermenutica, vm perpassadas por dois
eixos polticos mais amplos, perceptveis na esfera de ao do cidado-jurista. O
primeiro desses eixos exige um compromisso com a tica dos direitos humanos,
enquan-
to o segundo conclama por alternativas para uma outra hegemonia no processo
histrico de construo do desenvolvimento social do Brasil.
2. Cincia e Ideologia: Conhecimento versus retrica

Sabe-se que o campo da cincia, ou melhor, seu estatuto funda-se nas le-
galidades que lhes especificam. Assim, o conhecimento cientfico uma forma
peculiar de cultura, regrada por normas distintas e tpicas de outros saberes.
Sabe-se tambm que o campo da cincia estrutura-se sobre o campo
da poltica. A conscincia possvel desse acoplamento epistmico e social
condio e realizao da autonomia relativa que confere legalidade inter-
na dada rea cientfica.
Obviamente que o cientificismo no invalida a cincia da mesma for-
ma que os pentecostalismos no adulteram, mas pelo contrrio, certificam a esfera
da significao religiosa. Cincia e religio no somente andam juntas por
caminhos prprios mas perseguem sua maneira as formas de poder e vida na
histria, com seus dramas e viscissitudes, lgrimas e morte, esperana e utopias.
Obscurantismos de todos os matizes se justificam na poltica e na cincia,
mas tambm certo que na poltica e na cincia onde residem poderosas armas
contra variadas maneiras e expresses obscurantistas, da ingnua aposta numa
pressupostra razo moderna emancipatria ou na cmoda e cnica razo ps-
moderna de fcil e letrgico niilismo, conhecido em certo libertarismo em voga
no anarquismo intelectual que acompanha a dissoluo institucional do campo
acadmico em tempos de polticas radicais de reduo do dficit fiscal e do
efmero reconhecimento miditico nas estratgicas de construo de prestgio da-
queles profissionais das idias.
A razo pode no ser uma prostituta. A polifonia que se deduz de seu
significante e do referencial emprico o do crescente politesmo de valores e de
comportamentos, na exata medida em que desautoriza o totalitarismo intelectual
legitima as esferas cientficas enquanto campo do conhecimento e da cultura
apropriados ao desafio de solucionar as questes do hodierno desespero
existencial firmado entre tecnologia e terror que o 11 de setembro somente
prenuncia como ponta do iceberg do modelo civilizatrio em crise.
Talvez o pessimismo das idias seja a base de um otimismo para novas
aes. Essa premissa weber-gramsciana alcana tambm ao conhecimento
cientfico na medida da sua aderncia ao mundo dissolvido da poltica em tempos
neoliberais. As formas da conscincia emsam-se nas formas materiais e culturais,
acrescento eu, de (re)produo social. Se tudo que slido se esfuma no ar,
se tudo que era sagrado j foi profanado em alguma medida, se o cientificismo
revelou-se como Janus da cara irracionalista, talvez esse esgotamento e sua
conscincia decorra de uma renovao na cincia e na poltica, enquan-
to novo senso, acadmico e comunitrio.
Desideologizar o cientificismo parte do necessrio resgate da cin-
cia. Desideologizar a poltica e parte da urgente tarefa de definio dos espaos
pblicos anti-barbrie. Cincia e poltica encontram-se contaminados e despoten-
cializados pelos mercados acadmico (ou pelo paradigma tradicional que o
alimenta, o cientificista) e financeiro (ou ps-industrial do modelo especula-

trio financeiro).
A auto-conscincia tarefa impossvel no processo de
desideologizao das esferas da cincia e da poltica. Tarefa impossvel ao
solitrio matre--penser ou ao poltico com esprito e causa. Tarefa impossvel
intelligentsia em consensos universitrios ou resultantes de movimentos sociais,
sejam quais forem, pois expressam sempre particularidades, mesmo sob a
apresenta-o/justificao de discursos totalizantes escorados na retrica da
liberdade.
A crtica implacvel ao positivismo filho legtimo do iluminismo, va-
le dizer, utopia-revolucionria transmutada em ideologia-conservadora acabou
por se socorrer da poltica para a sua redefinio enquanto busca de nova
legalidade fora do paradigma de nova legalidade racional da industrializao e da
sociedade do trabalho assalariado, bases do mercado e do Capital clssicos.
Enquanto a cincia buscava ser salva pelos analticos do novo positivismo de
todas as cores o progresso chegava s academias pela cmara obliteradora de
certo marxismo, na exata proporo do seu senso comum: o leninismo. Na
periferia
do Capital essa atitude legitimou-se em face das ditaduras e da falsa crena que
ainda ilude certas esquerdas, nos pontos socialmente positivos da governabi-
lidade dos socialismos-reais, das experincias de convivncia solidria mais
democrticas e populares em Cuba do comandante Fidel...Isso se reproduz no
romantismo de Olga, no cinema.Poucos perceberam que Stalin era pior que Hitler
e que a bolchevizao das esquerdas por todo o mundo ultrapassa as hostes
partidrias criando um caldo de cultura comum, ainda hoje presente no habitus da
militncia tradicional.
A ideologizao das esferas da modernidade era tentativa do
politicamente correto. A radicalizao desse absurdo est na estetizao dos
realismos socialistas. Mas o esvaziamento dos espaos de possibilidade das
esferas da economia, do direito, da poltica, do afetivo-sexual, tornava-se um
esforo impossvel simplesmente pela contrafactualidade de um mundo cada vez
vez mais multifacetrio surfido da diferenciao do consumo e da negao do
mesmo(o colorido
da excluso forma um enorme arco-iris de seres humanos despossudos, dos sem
emprego aos sem-esperana) em face do fundamentalismo de mercado que a
globalizao restritiva, a do capital voltil.
Decorreu dessa ideologizao a despotencializao das instituies le-
gadas da luta pela modernidade. Ainda comum a simplificao da anlise social
presente na reduo adjetivadora do Direito, da Democracia, do Liberalismo,
como expresses unilateralmente burguesas. No que no haja burguesia e
interesses burgueses. No que no se constate a lei de bronze da acumulao,
agora em seu momento que prescinde do trabalho para se reproduzir. No
capitalismo no h possibilidade de integrao optimal entre homem e homem e

entre homem e natureza. O capitalismo, se no superado, indica a negao da vida
planetria. J o mercado no um cativo absoluto nem do Capital nem do
FMI...pois implica outras esferas sociais e culturais cujas relativas autonomias
inclua-se a a cincia e a poltica, tem potencial redefinitrio no movimento
de negao da barbrie e de afirmao da liberdade. Esta no se subsume e se
anula no liberalismo-burgus. Liberdade e igualdade no so antpodas na luta
por um mundo mais solidrio e fraterno.
O vcuo utpico que caracteriza nossa crise civilizatria complica-se
quando parte considervel dos atores que fazem as mudanas, mesmo agindo no
campo da necessria ocupao de espaos (de governabilidade ou na crtica) ainda
restam refns de uma cultura anti-democrtica, ou viciada por confuses sobre o
que apreendem como experincias e sonhos.
A desideologizao deve aqui ser considerada enquanto novas
ideologizaes, bem entendido. Desideologizar as dogmticas paralisantes parece
ser uma base para resistir s intolerncias, pois das intolerncias intelectuais que
resultam as intolerncias no quotidiano poltico...O mundo no se encontra
bipola-
rizado mas multipolarizado na ambiance da ps-modernidade cultural e
na pr-modernidade industrial em muitos partes do mundo no qual o emprego
cada vez mais raro, emergindo vrios escravismos como extemporneo-vivo. As
novas ideologizaes apontam para a idia de uma cincia mais atenta s
potencialidades do senso comum e verdade parcial da compreenso no processo
de produo do conhecimentos. A legalidade cientfica escora-se na escolha de
uma possibilidade de reconstruo intelectual de fatos escolhidos do mun-
do segundo muitos critrios conscientes e muitos dados pela pr-compreenso dos
sujeitos que conhecem. Uma escolha possvel entre outras no menos legti-
mas, se bem construdas enquanto argumentaes fundamentadas. No mnimo
elas guardam eficcia em relao s partes do real nas quais se justificam. A
pluralidade de cincias para um mesmo fato jogando por terra os juzos de fato
anteabrem ricas expectativas para uma tarefa de compatibilizao possvel de
valores amalgamados na matriz das legalidade das legalidades que a
metaestrutura jurdica sem a qual vencem tanto a poltica da no poltica (ou
neoliberalismo) quanto a filosofia da no filosofia (ou ps-modernidade
sistmica). Com am-
bas reduzem-se os espaos pblicos de interlocuo, nas academias ou fora delas.
O caos real e fictcio da ordem sem centro interpela o conceito em
favor da experincia. Talvez a nova cincia tenha pra si a oportunidade de exercer
sua autonomia pensando e oferecendo remdios tcnicos e abstratos reconstru-
o do mundo com integrao e paz social. O Direito parte inicial e no sa-
tisfatrio, nesse processo, porque no se basta (autopoiesis?) e exige posturas
ticas e hermenuticas apropriadas no somente dos operadores do direito mas de
seus destinatrios, os cidados, na afirmao constitucional dos valores

democrticos. Isso no pouco em tempo de dissoluo jurdica do direito em
suas or-dens nacional e internacional.
II. Novas Prticas Instituintes de Direitos: Reflexes sobre tica e

Hermenutica.
1. Pressuposto: A dialtica do jurista-cidado e do cidado-juris-

ta: dois focos na apreenso do fenmeno jurdico
O compromisso concretizante estabelecido com um mnimo tico pode

ser firmado no ponto de vista interno do ordenamento jurdico e de seus opera-
dores. Chamaremos esse ponto de vista interno de aquele do jurista-cidado. No
entanto, essa instncia interna no aspira exclusividade, de vez que o com-
promisso com o mnimo tico tambm exige agenciamentos exteriores ao sistema
jurdico. Chamaremos esse ponto de vista exterior, pelo qual tambm mantido o
compromisso com o mnimo tico, de aquele do cidado-jurista.
A apreenso do fenmeno jurdico requer uma certa bifocalidade dos
sujeitos interessados em captur-lo. Pelo foco mais prximo pode-se enxergar
o direito do caso, das partes processuais, do poder judicirio, enfim, tudo aquilo
que de alguma maneira relacionado justia comutativa e seus conflitos. J
no foco mais longo pode-se ter em mira o fenmeno jurdico apreendido no
apenas na particularidade do caso judicial, mas no horizonte de todos os outros
sistemas com os quais o sistema jurdico-judicial se relaciona, formando um
conjunto de instituies e prticas que transcende e define os limites mais gerais
da prpria capacidade de interveno social da jurisdio. Naturalmente, o
predomnio do foco prximo pode degenerar na miopia do casusmo e das razes
tcnicas, buscando-se no varejo da soluo das controvrsias respostas de justia
material que muitas vezes no podem ser encontradas devido a poderosas
limitaes estru
turais do sistema, cuja percepo s lograda pelo emprego do foco mais longo,
o dos horizontes poltico-institucionais. Mas se o predomnio do foco prxi-
mo pode criar dificuldades na percepo do fenmeno jurdico, o contrrio
tambm deve ser verdadeiro. A predominncia do foco longo pode ocasionar
um embaamento do fenmeno jurdico pela superestimao das outras variveis
(de ordem poltica, econmica, moral, ideolgica, cultural) que com ele
compartilham o panorama socioinstitucional.
Sob a aparente universalidade do direito hospeda-se ainda uma srie de
agenciamentos culturais cuja subjacncia permite ao cabo representar a reali-
dade social como jurdica. Nesse sentido, a representao jurdica no diferen-
te de outras representaes sociais, como a arte, o trabalho, a religio, o poder,
a cincia. A antropologia contempornea tem demonstrado que a estrutura
imputativa do se/ento, essencial ao direito ocidental, no universalmente vli-

da para todas as culturas. A possibilidade de compreenso dessa estrutura s
dada mediante uma srie de aquisies, como, por exemplo, a distino entre
o princpio da causalidade natural e uma idia de responsabilidade pessoal. Sem
essa distin-o entre causa natural e responsabilidade humana, a idia de imputa-
o praticamente torna-se invivel. Os gregos antigos e muitos povos indgenas
jamais chegaram a elabor-la, talvez por no terem desenvolvido uma cincia
e carter emprico. A bifocalidade na apreenso do fenmeno jurdico subme-
te-se ento a mais estes dois aspectos freqentemente olvidados: os
condicionamentos histricos e culturais.
So esses alguns riscos das compreenses amplas e estritas do fenmeno
jurdico. E o ajuste timo dessa bifocalidade no obedece a receita alguma, at
porque cada olhar sempre sutilmente graduado pela peculiaridade dos seus
interesses e pelas variaes de tonalidade que cada retina percebe de modo in-
comunicvel na sua perfeio. Torna-se assim impossvel uma receita para a viso
perfeita do direito, simplesmente porque no pode existir uma visada nica sobre
esse fenmeno. O direito no ento fruto de uma viso puramente perfeita
que se tenha dele. A viso do direito perfeito sempre uma miragem histrica ou
terica. O direito , portanto, fruto do dilogo entre as impresses resultantes do
conjunto de vises que podem sobre ele incidir, em suas similitudes e
dessemelhanas. Dito isso de modo hermenutico, no existe total
homogeneidade na determinao da pr-compreenso jurdica, uma vez que essa
resultante de um prxis institucional a todo momento reinventada. vista disso,
torna-se mesmo importante ressaltar a diferena entre o varejo dos direitos que se
obtm pela jurisdio do foco prximo e o atacado dos direitos sociais garantidos
pelas polticas pblicas e demais medidas de justia distributiva, logradas pelo
foco longo. Num caso, temos o direito ilustrado de modo emblemtico pelos
recursos a um poder judicirio autnomo. Noutro, temos o direito encarnado pela
sociedade
e pelo Estado em instituies e concepes poltico-ideolgicas, com suas
respectivas compreenses a respeito da justia social. A experincia jurdica
revela-se, dessa maneira, como sendo concomitantemente uma forma de resolver
conflitos entre indivduos e um modo de se promover a sociabilidade no seio de
uma comunidade. A combinao entre esses dois focos constitui a dialtica da
experincia jurdica, vivenciada e vista sempre como algo far away, so close [to longe, to
perto].
Conforme o foco adotado, o mnimo tico pode ser traduzido numa
singela ao judicial ou j numa deciso poltica de ampla abrangncia. De parte
do foco prximo, aquele do jurista-cidado, a implementao prtica das concep-
es do mnimo tico exigiria ainda a formao de geraes inteiras de
operadores de direito aptos a perceberem suas decises intervindo em um
ambiente
de responsabilidade conseqencial e de complementaridade entre autonomia
e heteronomia. Em um tal ambiente, a interpretao normativa necessitaria

receber um tratamento imunizador contra os ataques tecnificantes pelos quais se
dissemina a iluso das decises passveis de neutralidade e objetividade. A
formao dessas geraes de juristas necessitaria ser qualitativamente distinta
daquela hoje oferecida pelas concepes epistemolgicas maciamente difundidas
nas escolas de direito. Novamente reclamamos aqui a compreenso da
complexidade do fenmeno jurdico em articulao estreita com seu substrato
tico-comportamental. Quanto mais o arsenal terico disponvel facultar aos
juristas a percepo da repercusso social de suas atuaes, mais tender a tornar-
se sua prpria respon-sabilidade aplicativa. Mas isso s pode ser imaginado sob
os auspcios de uma outra mentalidade cognitiva para o direito. Essa outra
mentalidade dever abandonar as concepes sobre o saber jurdico como sendo
formado por atos cognitivos neutros, passando a assumir, com transparncia, o
fato de que a interpretao do direito encerra atos de vontade e, portanto, decises.
Uma parcela impor-
tante dessa nova mentalidade cognitiva para o direito talvez possa ser buscada no
paradigma da hermenutica filosfica.
2. Prticas de eficcia reconstrutiva do Direito Moderno
Minha reflexo sobre novas prticas instituintes do Direito tambm se

inspira no quadro terico e poltico presente no trabalho Fundamentao tica
e Hermenutica: alternativas para o Direito, escrito por mim e Marcus Fabiano
Gonalves como tese central para o IV Congresso Internacional de Direito
Alternativo (Florianpolis,2002). Obviamente, h vrios sentidos possveis para
te-
ma to amplo, mais me preocupa a questo da eficcia normativa que implica
numa certa dialtica no muito bvia para os operadores do direito e destinatrios
do mesmo, envolvendo dois conceitos: o conceito de instituinte como prticas por
efetividade normativa enquanto pulses, esfera esta dos ineliminveis desejos,
interesses, e o conceito de instituinte enquanto acomodao, ou lugar das
negociaes ou ensaios para solues.
Num mundo marcado por dinmicas transformativas que redefinem,
tumultuam e conflitam vrias esferas (economia, poltica, direito, esttica, religio,
sexualidade), a legalidade cientfica do direito concebida enquanto certeza
jurdica j no deve ser colocada somente como preocupao com a nece-
ssria previsibilidade e calculabilidade que todo processo de racionalizao im-
placa, mas enquanto desafio que lidar com incertezas. Assim no suficiente
tratar o instituinte enquanto juriscincia (certificao) mas enquanto
jurisprudncia (argumentao). Prticas instituintes vistas como interesses
aparecem na questo dos transgnicos, do matrimnio formal entre homosexuais,
dos que militam entre os sem terra, sem teto, etc. Assim sendo, institui o direito e
lhe do eficcia normativa os operadores do direito magistrados, promotores,

fiscais, advogados, estudantes de direito como os movimentos sociais e dos inte-
resses corporativos. Nesse sentido podemos falar em movimento por eficcia
normativa dentro e fora do estado, se aproveitarmos a separao liberal
entre sociedade civil e estado. Prefiro a idia de prticas instituintes de direi-
to em esferas pblicas, estejam elas nos espaos estatais ou fora deles.
Em alguma medida esse tema das novas prticas instituintes de direi-
tos sempre diz respeito a questo da modernidade em todas as suas facetas
(esferas) e por isso nos interpela a um retorno a alguns alguns eixos que devem
ser delimitados.
O movimento da crtica enquanto parte da racionalizao jurdica teve no
MDA um impulso poltico (com inseres acadmicas, bem entendido)
considervel tendendo a forar a superao de nichos de pr-modernidade jurdica
na formao social brasileira ainda marcada pela herana patrimonialista,
buscando uma afirmao de modernidade no Direito, processo que apresenta
outras varivveis obstacularizadoras como as referentes aos deslocamentos
territoriais acentuados com as ocorrncias da virtualidade e da globalizao, seja
pelas suas
nefastas conseqncias financeiras como em termos da relao local/mundial.
Essa trajetria no foi nem algo isolada no mundo dos juristas intra-
dogmaticamente considerados, mas parte da histria da cultura poltica (e a ques-
to da herana patrimonial j anunciada ainda se encontra presente em confronto
com o dificultoso parto de uma modernidade em tempos e espaos marcados pe-
la revoluo informacional), das conjunturas internacional (globalizao restritiva,
ou neoliberal) e institucional (em vrios nveis, da conjuntura poltica da
governabilidade (p. exemplo, a experincia de LULA-presidente em nosso pas)
reforma da administrao e do Poder Judicirio em curso. Sabemos que a histria
no linear e que no h dialtica do progresso no sentido emancipatrio. Depois
de Hitler e Stlin e dos conhecidos efeitos da globalizao neoliberal somos
obrigados a acelerar a crtica ao direito enquanto tarefa impossvel,
desconstruindo-o e reconstruindo-o enquanto metaestrutura da modernidade, esta
mesmo sen-
do abalada pelos deslocamentos epistemolgicos que a era digital impe a todas
as esferas da vida. Acabou-se o tempo da virgindade epistemolgica e dos
cabacinhos dogmticos. hora de superarmos a crtica ao direito ideologizadora
pois obstaculizadora de uma compreenso mais aprofundada do direito moderno
enquanto ncleo normativo da modernidade ela mesma em fase de reatualizao
paradigmtica. Modernidade jurdica contempornea de si mesma modernidade
social e cultural, o que exige a insero da tica como base para novas
fundamentaes hermenuticas no direito, base real para novas prticas
instituintes ou de efetividade jurdica, ou de redefinio eficacial na esfera
jurdica em rede com as outras esferas com ela imbricadas, num mundo cada vez
mais tendente ao politesmo de valores (leia-se onde cada vez mais flagrante
impossibilidade de universalizao de valores absolutos) que caracteriza o
multiculturalismo enquanto base da afirmao democrtica.
Superado certo otimismo cientificista emerge a possibilidade de uma
reflexo menos romntica quanto ao progresso (em que esfera da modernidade?
e com que abrangncia em termos de universalizao da democracia?) levadas a
cabo por formas histricas aparentemente distintas (nas suas justificaes) como
foram as industrializaes capitalistas e socialistas. Mas a compreenso dessa
ruptura no tempo no ainda to bvia nas fileiras progressistas, envolvidas com
o pndulo tradicional entre defensores de um Marx-Total e a turma do niilis-
mo ps-moderno. Estranhamente, os leninistas de ontm ainda defendem um
discurso de difcil compatibilizao prtica, em face do necessrio acerto de
contas com o passado e em razo de certo pragmatismo neoliberal que os assola
as experincias de governabilidade das esquerdas em vrios pases.
Partimos do discurso dos direitos humanos como ncleo tico comum e
irredutvel do direito moderno, embora aberto ao questionamento sobre suas
apropriaes e descaminhos possveis ou mesmo inesperados, nos afastando
das compreenses jusnaturalistas de justia fora do patamar constitucional. A
questo da desigualdade deve ser a base para uma discusso apropriada da ques-
to dos direitos humanos. Desiguais so aqueles que se encontram numa posio
social tida como injusta. Resgatar o patrimnio semntico do significante justi-
a no que ele tambm contribuiu para o divrcio entre modernizao e moder-
nidade, entre modernidade econmica e modernidade social, tarefa ainda vlida
e urgente.
O MDA por muito tempo acompanhou a crtica ao direito apelando a
conceitos metafsicos de justia, sendo comum nos textos de suas lideranas,
inclusive deste autor, as expresses direito dos explorados, direito dos oprimi-
dos oprimidos, direito achado na rua, contrapondo-se ao direito dos explorado-
res, direito burgus, direito positivista estatal, etc. Os propsitos do MDA eram e
continuam eticamente defensveis mas a compreenso conceitual dos meios,
equivocada e incompleta. do De alguma maneira Kelsen j havia superado esses
impasses com suas doutrinas do ordenamento e das normas jurdicas. O mnimo
tico constitui o alicerce possibilitador da sustentao da experincia convivial,
na exata medida em que renuncia a toda pretenso de fundamentar/justificar um
conceito de justia particularista, considerando sempre a diversidade da
autonomia coletiva e a pluralidade de concepes axiolgicas como eixo da
eficcia normativa a ser construda pelos operadores do direito e canais de presso
organizados ou espontneos. Obviamente que nessa perspectiva falar-se de
certeza ju-rdica complicaria ainda mais o mundo das prticas jurdicas. Retomo
ao ponto da necessidade que os operadores do direito tero de lidar com a nova
legalidade cientfica do direito enquanto incerteza, lugar de compromissos
provisriamen-
te universalizveis num processo tenso e ineliminvel que o da racionalizao

do direito. Um exemplo est na coliso de direitos fundamentais como o de li-
berdade de imprensa e o direito de imagem, ou entre direito vida e direito
propriedade. chegado o tempo da maturidade para o direito enquanto
conhecimento e poder de regulamentao, superando a fase infantil da
modernidade tendencial para variadas formas excluses tecidas no mesmo
processo social de
produo do Capital. Modernidade juridica diz respeito ao papel do direito no
questionamento e redirecionamento do desenvolvimento de vrias esferas da vida.
Se a relativa ineficcia do direito enquanto modernidade (restrita sob o
ponto de vista da razo econmica hegemnica) encontra-se tambm relacionada
com o enfraquecimento do Estado num tempo de ps-modernidade neoliberal,
passando a ser questionada essa a legitimao do direito enquanto capacidade
do pacto poltico de possibilitao das condies dgnas de vida. Se o Estado
no cumpre a sua parte, se a Repblica tem dificuldades em afirmar-se em seus
princpios constitucionais fundantes, ento uma das condies de eficcia do
direito perdida: Por isso mesmo,a promoo dos direitos humanos torna-se
uma questo de legitimidade do estado e de segurana jurdica enquanto con-
trole do risco de desestabiizao social4 . Abaixo desse mnimo tico no po-
demos a rigor falar na existncia de uma sociedade.
Ademais, prticas instituintes de direitos surgem por eficcia espont-
nea alicerada em sentimentos de justia que marcam as experincias de
conviviabilidade dos seres humanos. Esssa espontaneidade depende, por sua vez,
de formas de desenvolvimento que conciliem crescimento econmico com
distribuio de renda, ndice de desenvolvimento humano (IDH) com equilbrio
ecolgico. Sem incluso social dissolvem-se os liames culturais tradicionais e
seus vnculos positivos em termos pedaggicos. A incluso refora e renova esses
tecidos sociais de solidariedade.Somente assim os destinatrios do direito
moderno experimentaro a subsuno de princpios j presentes no senso comum
de justia, de bem comum, reproduzidos na famlia, na igreja, na comunidade,
na concretude da presena estatal enquanto garantia e estmulo de controle de um
mercado para a integrao e de uma sociedade para o aperfeioamento
democrtico. Tambm as comunidades que constituem a sociedade constituem
uma con-tinuidade da esfera pblica no sentido da busca e do exerccio da
convivncia partilhada de problemas imediatos comuns e mais universais. De
qualquer modo, as protenas necessrias constituem a base para uma cultura mais
slida, conhecimento que oportunize a afirmao da sociedade e no o seu
contrrio. Razo da necessria presena do Estado enquanto organizador dos
espaos da poltica
e do mercado, via constituio e eficcia jurdica aos seus princpios
4
CF. ARRUDA-GONALVES, 2002.p. 118.
emancipatrios. Tal eficcia resulta da ao dos profissionais do direito, mas em

grande
medida das prticas instituintes de direitos sob o abrigo da Carta Magna. Ela
depende, por sua vez, de aes no plano de um verdadeiro processo de reformas,
cabendo aqui indicar, somente a ttulo da complexidade do mesmo, algumas
reflexes sobre o sistema judicial brasileiro.
III. Sistema Judicial brasileiro: elementos para discutir a reforma5
Quebrar as barreiras do seu prprio sistema jurdico (assim definido),

significa aumentar o seu prprio horizonte e sua prpria experincia e, sobre-
tudo, enriquecer-se espiritualmente e descobrir os prprios limites com um esp-
rito de modstia que, por sua vez, comporta tolerncia e liberdade. (Tulio Ascarelli).
Introduo:
A crise do sistema judicial brasileiro revela a ponta de um iceberg da

prpria crise do estado e do sistema poltico vigentes, resultando de um conjunto
de fatores de ordem estrutural e de ordem interna ao sistema judicial cuja
compreenso escapa do objetivo deste ensaio.Tal crise agrava-se com: a) a
dimenso miditica: os assassinatos de dois juzes estaduais (SP e ES) no ms de
maro de 2003, ambos atuando na execuo penal; b) com a crescente percepo
da insegurana social e medo, por parte da populao brasileira, especialmente
nos grandes centros urbanos, em face da ao impune do crime organizado e dos
atentados a rgos pblicos (principalmente no Estado do Rio de Janeiro),
passando a exigir respostas que requerem polticas pblicas de reforma da
Administrao da Justia e do Poder Judicirio, considerados enquanto sistema
judicial. So muitos os bices a serem superados para realiz-las. Neste texto
indicaremos algu-
mas questes para um diagnstico terico preliminar da crise do sistema judicial
brasileiro, base para os prognsticos apropriados para o campo da poltica.
Entre os entraves a reforma do sistema judicial observa-se
preliminarmente o de maior impacto obstaculizador de mudanas: a cultura
centralizadora de tradio corporativista tpica da formao tradicional dos
operadores do direito em nosso pas, e com peso, a dos magistrados. Um exemplo
dessa cultura est em posturas tais como a do Min. Edson Vidigal do STJ, o qual,
em entrevista de maro de 2003 (TV Senado), sobre reforma da justia, props a
ampliao da jurisdio federal, medida esta que segue na contramo dos
5
Este texto resultou da pesquisa elaborada em parceria com os Professores Osvaldo Agripino e
Marcus Fabiano Gonalves, para oferecimento ao grupo de trabalho sobre reforma da justia, a convite
do Ministro da Justia, Dr. Marcio Thomaz Bastos, atravs do Dr. Srgio Srvulo da Cunha.
movimentos de reforma judicial em pases federalistas e de dimenso continental,

tal como o caso dos EUA, onde a tendncia reformista aponta para a
descentralizao das competncias para os Estados-membros e municpios. Nesse
sentido, era a proposta do saudoso Min. Evandro Lins e Silva, pela difuso dos
Juizados Especiais.
Alm disso, a ineficincia, morosidade, corrupo e insegurana jurdica
do sistema judicial brasileiro tm causado no negligencivel fuga de capitais
produtivos de empresas nacionais e estrangeiras para outros pases ou
investimento no mercado financeiro, colaborando sobremaneira para o aumento
do
desemprego, aumento dos juros 6 , em ltima instncia, contribuindo para a
desestabilizao social e por conseqencia, potencializando as violncias urbana e
rural.
Cabe acrescentar que, no Brasil e nos pases de origem romano-
germnica, h crescente curiosidade ou mesmo certa admirao pelo sistema
judicial norte-americano no que ele tem de capacidade de dar respostas a
demandas que lhe chegam, mesmo assim, h poucos trabalhos que aprofundam
estudos comparado dos principais elementos daquele modelo de justia. Embora o
Direi-
to Comparado seja bem mais difundido na cultura jurdica estadunidense,
so poucos os trabalhos que se aprofundam no estudo dos sistemas roma-
no-germnicos especialmente os latino-americanos. Mesmo assim, a difuso de
institutos do direito romano-germnico, como a codificao das leis, vem
aumentando no sistema norte-americano. 7
6
o ponto de vista de kenneth Rogoff , segundo o qual Uma das razes do juro altissimo que o
consumidor paga no Brasil a desconfiana que os bancos tm dos tribunais. assim porque os
bancos demoram anos para reaver um bem de um inadimplente. Qual o resultado? A populao como
um todo perde, in a chance do Brasil, in Revista Veja, 14 de julho de 2004.
7
Tal cultura decorre, em parte de um pressuposto equivocado em tempos de globalizao jurdica, e
que na Amrica Latina tornou-se senso comum, o de que no se pode comparar um sistema como o
brasileiro (de origem romano-germnica -civil law) com um direito influenciado pelo direito an-
glo-saxnico (common law), como o caso do modelo norte-americano. Todavia, vrios
comparativistas sustentando que quanto maior for a diferena entre sistemas comparados, melhor o
benefcio intelectual do resultado da pesquisa comparada e aperfeioamento dos institutos do sistema
inter-
no que est sendo comparado: ou seja menor o benefcio do resultado da pesquisa quando se compa-
ra institutos de sistemas de origem semelhante, e.g., sistema brasileiro versus sistema portugus.7
Acreditamos que o conhecimento de outra fonte histrica de experimentao do direito em seu pro-
cesso de racionalizao poder servir para a esboar um diagnstico possvel da profunda crise
do sistema juridicial brasileiro. Para suprir essa lacuna na literatura jurdica latino-americana, inclusi-
ve em face da possibilidade de integrao hemisfrica, com a discusso da ALCA, necessria a anlise
comparativa de alguns elementos importantes dos sistemas norte-americano e brasileiro, adian-
te transcritos. Dessa forma, especialmente pelas evidncias decorrentes do contraste, em face da
anlise comparativa dos dados obtidos na presente pesquisa que, aliada falta de contra-evidncias
que refutem tal constatao, comprovou-se que o modelo do sistema judicial brasileiro, por ser inefi-
Assim, o presente texto enumera, de forma sinttica, algumas causas da

ineficincia do sistema judicial brasileiro e, na segunda parte, prope algumas
sugestes preliminares para o seu aperfeioamento, incorporando nesse
diagnstico certos institutos do modelo norte-americano, bem como sugestes
presentes em outros sistemas, bases para possveis adaptaes da cultura jurdica
brasileira.
Algumas causas da ineficincia da justia brasileira: quadro geral.
Alguns fatores podem ser apontados como causas do mau

funcionamento8 do sistema judicial brasileiro, alguns deles de carter heternomo
(devidos estrutura social) e outros relativamente autnomos (devidos ao sistema
jurdi-
co, ele mesmo), quais sejam:
No que diz respeito aos fatores devidos ao sistema jurdico:
1) concepo extremamente positivista do direito (resultante de um

ensino jurdico descontextualizado da reflexo conceitual aprofundada e de estudo
de casos concretos), no administrativa e fiscalizadora da lei, com ausncia de
fundamentaes hermenuticas apropriadas eficcia constitucional das normas;
2) a cultura jurdica do monoplio do Poder Judicirio para resolver
conflitos;
3) a grande quantidade de procedimentos judiciais ;
4) a inexistncia de controles externos das atividades administrativas e
financeiras dos rgos da administrao da justia;
5) o corporativismo das categorias que atuam no sistema judicial
(magistratura, ministrio pblico, advocacia, docncia, entre outras) com a
ciente, inibe investimentos na economia, podendo ser considerado um dos bices ao desenvolvimento
social do pas.
8
Obviamente que partimos do pressuposto que o Poder Judicirio e a administrao da Justia so
instituies legadas da racionalidade normativa da modernidade, parte do projeto de Estado, vale dizer,
servem de base e apontam para a realizao da integrao social, e no ao seu contrrio. Se o mercado,
esfera da reproduo do capital, sob a gide dos capital financeiro restringe as potencialidades
da globalizao e por conseqncia a democracia, acreditamos residir nesse ponto e nessa
exata medida a justificativa da aposta naquelas instituies emancipatrias, vale dizer, aposta por um
mnimo tico balizador dos procedimentos por eficcia jurdica dos princpios constitucionais consa-
grados na carta de 1988, entre eles o acesso a justia. Sobre, consultar Fundamentao tica e her-
menutica: alternativas para o direito. Edmundo Lima de Arruda Jr e Marcus Fabiano Gonalves,
Florianpolis: Ed. Cesusc, 2002. Tambm dos mesmos autores, Direito, Ordem e Desordem: Eficcia
dos Direitos Humanos e Globalizao. Florianpolis; Ed. Cesusc, 2004.
inexistncia de controles externos, o que aumenta a crise de legitimidade do

sistema, comprovada pela baixa credibilidade que os mesmos gozam da sociedade;
6) baixo grau de qualificao profissional dos servidores do sistema
judicial, principalmente em nvel estadual;
7) inexistncia de sistema de acompanhamento e controle da qualidade e

dos resultados dos servios nos Estados;
8) cultura da impunidade no prprio sistema que possibilita a prtica da
corrupo;
9) no difuso dos mtodos alternativos de soluo de conflitos,
anexados ou no s cortes, mas dentro de um paradigma de jurisdio pblica no
es-tatal, no caso dos que forem implementados na esfera privada (fora das cortes);
10) omisso do Supremo Tribunal Federal com relao redefinio do
seu papel institucional, para diminuio da sua pauta, posicionamento judicial
para a interpretao dos princpios constitucionais relacionados aos direitos
fundamentais e ordem econmica;
11) inexistncia de poltica judicial federal e do localismo judicial,
na justia estadual, bem como de maior quantidade de justias especializadas;
12) pouca socializao da Internet para informar sobre os direi-
tos e acessar a justia; e ;
No que diz respeito a fatores externos ao direito (heternomos):
1) Excluso social resultante do modelo de desenvolvimento

deliberadamente no integrativo (neoliberalismo);
2) Por tradio da dominao tradicional patrimonialista que se inscreve
na ossatura do estado brasileiro h ainda uma dificuldade na definio dos cdi-
gos lcito/ilcito, continuando a esfera pblica sob a marca de interesses particulares;
3) Ainda certa omisso dos meios de comunicao e da sociedade civil
organizada no exerccio da fiscalizao;
4) Significativa falta de percepo de sentimento de justia, por parte da
populao, de que o problema da crise da justia no s dos operadores do di-
reito, mas do governo na sua totalidade de poderes (Legislativo, Judicirio e
Executivo) e na integridade federativa em todas as suas esferas (unio, estados
e municpios).
5) Presena nos setores sociais populares e das suas vanguardas de
esquerda de certa concepo instrumental em relao s principais instituies
legadas da modernidade, tais quais direito, poder judicirio, democracia
representativa, estado de direito, etc.
Diante de tais fatores, podem ser elencadas algumas sugestes pontuais
em face da anlise comparada de cada elemento determinante, a fim de tentar
proporcionar melhor eficincia ao sistema judicial brasileiro e, por conseguinte,
construir novos e eficientes canais de resoluo de conflitos, atrair investimentos

que no sejam especulativos, e colaborar para o desenvolvimento social brasileiro.
Antes, cabe retomar ao que consideramos como um problema maior da cultura
jurdica nacional, o ensino jurdico vigente, e a questo correlata violncia e
sua teorizao: o problema das polticas criminais e sua eficcia.
2. O Ensino Jurdico: A falncia metodolgica dos cursos de legislao
O estudo da lei abstrata comprovadamente ineficaz para o

desenvolvimento do raciocnio jurdico dos operadores do direito. O mero estudo
da lei na forma do Cdigo corresponde continuidade tardia do programa
pedaggi-
co do Cdigo de Napoleo.
Estudantes apticos decoram legislaes que no cessam de mudar e,
quando os casos ocorrem, no tm a mnima experincia sobre como
problematiz-los.
A didtica legalista (ineficaz e atrasada) associada hermenutica
exegtica (dos textos legais apartados dos contextos sociais) transforma nossa
Justia em uma instituio inepta s respostas geis. preciso ainda considerar
que so justamente os atuais concursos pblicos que incitam ao prosseguimento
de-
sse modelo: cobram memorizaes de decises j assentadas e dispositivos legais
mas no estimulam criatividade nem a concretizao judicial constitucional.
Uma reforma do ensino jurdico nesse campo no pode se dissociar
de uma reforma do recrutamento para as carreiras pblicas da Justia.
H no Brasil uma trgica incompreenso: o concurso no o momento
de formar o juiz (ou promotor) no esprito de Corpo do seu rgo. Essa tarefa
essencial, alis, deve ser incumbida s escolas de formao judicial e s
escolas do MP.
O ensino jurdico deveria ser fundado na anlise e resoluo de casos-
problemas, recuperando a ABP - aprendizagem baseada em problemas em uma
ferramenta metodolgica para a formao de docentes.
Os professores devem aprender a ensinar com a jurisprudncia. No
ensinar a jurisprudncia para preserva-la tal e qual. Mas ensinar a construir com
ela a concretizao de normas cuja atualizao no cessa de ser exigida. como
instrumento metodolgico e as matrias ditas propeduticas ou metadogmticas
(filosofia, filosofia do direito; sociologia; sociologia jurdica) devem instrumentar
anlises de problemas sociais contextuais aos casos (por exemplo: teoria da
justia aplicada; sociologia do crime, teoria da argumentao nos tribunais).
3. O Brasil e sua poltica criminal no planejada

A poltica criminal brasileira uma no-poltica. No decorre de uma

inteno, mas do resultado de uma falta de conscincia sociolgica sobre a
importncia do posicionamento do poder pblico diante das estratgias do crime.
A poltica criminal brasileira uma combinao entre acasos regulados pela lei do
menor esforo na persecuo criminal aos sujeitos sociais mais fragilizados
seletividade penal. Essa conscincia criminolgica est em gestao ao menos
desde os anos 1970. Contudo, nenhuma medida tem sido tomada para revert-la.
A praxe de promotores que comeam e terminam carreiras oferecendo
denncias por crimes de baixssima lesividade social (furto de bicicletas, p. ex) d
a proporo desse problema grave. O Ministrio Pblico precisa decidir
com a sociedade quais so os alvos preferenciais da persecuo penal: ou os
crimes patrimoniais individuais; ou os crimes de alta lesividade da coisa pblica,
que atingem o mnimo tico pelo qual a integrao social possvel e a
obedincia lei no arrisca a prpria subsistncia. O Ministrio Pblico precisa
ser desburo-cratizado e sofrer tambm o controle social das suas pautas seletivas:
veja-se a quantidade de negros e indivduos sem escolaridade nas prises em
relao aos bem educados, veja-se, ainda, o nmero irrisrio de aes de
colarinho branco, por oposio. Esse resultado no sobretudo um problema do
sistema judici-
rio (como talvez tenha pensado um direito alternativo mais ingnuo).
Evidentemente no! um problema da poltica do MP para o recrutamento dos
seus rus. Fala-se muito em controle externo do judicirio. E o MP quem ir
control-lo? Quem ir responsabiliz-lo pelas escolhas que faz: milhares de
denncias por furtos, escassas denncias por corrupo, lavagem 9 de dinheiro.
Essas consi-deraes esto relacionadas com a nossa reflexo seguinte.
3.1. Poltica criminal nacional e abordagens da eficcia jurdica
necessria a criao de um rgo Nacional de Poltica Criminal .

preciso ser registrado que a disciplina de Polticas Criminais absurdamen-
te ausente dos currculos de graduao e ps-graduao em direito no Brasil. A
poltica criminal hoje disciplina autnoma na maioria das Universidades
9
Veja-se, na perspectiva do direito comparado, a seguinte concepo de lavagem de direito instrumen-
talizada pela jurisdio francesa: Larticle 324-1 du Code Pnal dicte ( travers la loi n. 96-392 du 13
mai 1996) :Le blanchiment est le fait de faciliter par tout moyen la justification mensongre de
lorigine des biens ou des revenus de lauteur dun crime ou dun dlit ayant procur celui-ci un
profit direct ou indirect.
Constitue galement un blanchiment le fait dapporter un concours une opration de placement, de
dissimulation ou de conversion du produit direct ou indirect dun crime ou dun dlit.
Circulaire du 10 juin 1996 manant de la Direction des Affaires Criminelles prsentant le commentaire
de la loi du 13 mai 1996 : Quelle que soit linfraction criminelle ou dlictuelle do provient les fonds
en cause, toute justification mensongre de lorigine de ceux-ci ainsi que tout concours apport leur
placement, dissimulation ou conversion, constituera un dlit.
dos pases desenvolvidos. Um de seus expoentes a obra de Mireille Del-

mas-Marty, hoje membro do seleto Collge de France.10
A criao da disciplina de Poltica Criminal, associada a um rgo com
especialistas formados nessa rea, tirar essa matria tanto do domnio do senso
comum conservador e estpido (estilo Hebe Camargo) ou do senso comum jur-
dico (dominado pelos advogados criminais que ganham rios de dinheiro
absolvendo lavagens de dinheiro pblico por artifcios processuais).
A poltica criminal tem por objetivo de planejar aes de coero no
plano da eficcia-aplicao e preveno no plano da eficcia-espontnea (gerao
de empregos, assistncia social a contingentes excludos, etc.)
urgente, para a tutela jurdica do mnimo tico, a disseminao de uma
jurisdio especializada e de Promotorias especializadas em crimes contra a coi-
sa pblica (corrupo, lavagem de dinheiro). Evidentemente, essa rea de coero
depende tambm do aperfeioamento de uma polcia tcnica especializada em
matrias como o sistema financeiro, nacional e internacional.
A temtica da polcia tem se apresentado somente no campo das guerras
urbanas contra o narcotrfico. Uma polcia realmente cidad aquela que protege
os recursos dos menos favorecidos, perseguindo e investigando aqueles com
maior potencial delitivo de alta complexidade: empresrios, banqueiros (pessoas
fsicas) e empresas (hoje avanam os entendimentos sobre a desconsiderao da
personalidade jurdica e empresas podem ser desfeitas para se reaver recursos
desviados pelo anonimato e a impessoalidade de um CNPJ ou de uma empresa
off shore).
4. Bases tericas para a reforma do Judicirio para a eficcia do

Direito (ou para a construo de base para um sistema judicial)
A assim chamada reforma do judicirio envolve um srio problema de

enfoque que se faz presente de modo constante nas variadas propostas
apresentadas. Atendendo a demandas ora mais, ora menos setoriais, oriundas de
reivindicaes, por vezes histricas, desta ou daquela corporao, a reforma
judiciria
em regra rbita ao redor de temas administrativos, cingindo-se a meras propostas
10
Algumas obras de referencia nas pesquisas de polticas criminais:
DELMAS-MARTY, Mireille, Le blanchiment des profits illicites, Presses Universitaires de
Strasbourg, Strasbourg, 2000.
LASCOUMES, Pierre (1997), Elites irrgulires, essai sur la dlinquance daffaires, Gallimard, Paris.
GIUDICELLI-DELAGE, Genevive (2002), La Riposte Pnale contre la Criminalit Organise
en Droit Franais. In MANACORDA Stephano (sous la coordination de). LInfraction dOrganisation
Criminelle en Europe, Publication de la Facult de Droit et des Sciences Sociales de Poitiers,
PUF, Paris.
de reparties de competncias e jurisdies que, por seu turno, em geral pre-

tendem apenas realocaes no organograma que desenha os caminhos do poder
de dizer o direito em nosso judicirio. Essa miopia de uma reforma das carrei-
ras da jurisdio precisa ser urgentemente superada.
bem verdade que, mais recentemente, tem comparecido pauta des-
ta discusso de ndole, digamos, mais administrativista, a matria do que ficou
conhecido como o controle externo do judicirio. Assim, o que era antes
encarado como problemtica de carter organizativo, recebe vernizes de
Montesquieu para ento ser, muitas vezes de modo malicioso, oferecido
deglutio da opi-nio pblica como o quadro crtico da discricionariedade
supostamente abusada por um poder que, ao dizer o que diz a lei, no tem quem
esteja acima dele.
Ora, o controle externo uma escala ao infinito: sempre haver o problema
de quem controla o controlador. O controle externo do judicirio, se for mesmo
enfrentado, no pode antes olvidar o controle externo do Ministrio Pblica na
definio das polticas criminais. Convm recordar, que o materialismo do
positivismo jurdica nos fez compreender que o sistema judicirio
essencialmente humano: no tem demnios, tampouco anjos.
A tica que propomos bem outra, discernindo-se mais por superao
e absoro do que propriamente por discordncia. Uma reforma da Justia
no pode nem ser refm do administrativismo (que se exaure nos projetos
de esqueletos institucionais e organogramas), nem tampouco do politicismo, que
v no poder judicirio uma legitimidade extica em meio ao republicanismo
de base eleitoral (como querem os americanfilos).
Que uma reforma do judicirio seja tambm problema de ordem
organizacional e administrativa, em uma tica, e tambm de ordem poltica no h
d-vidas. Mas que tal reforma possa encontrar a seus fins mesmos, disso
divergimos completamente. Haver solues na arquitetura institucional e poltica,
de natureza puramente organizativa e constitucional, importaria sempre antes
sabermos que tipo de problema pretendemos tentar resolver. Logo, formulada em
toda sua singeleza, a seguinte questo se apresenta: Reforma do judicirio para
qu? Ou de modo ainda mais explcito: reforma do judicirio para quem? E
aqui que nossa resposta principia a buscar uma perspectiva mais elaborada a
respeito do alcance desse problema.
Precisamos de uma reforma do judicirio capaz de credenci-lo a dar
conta da crise de eficcia atravessada pelo direito nos contextos contemporneos
de dficit de credibilidade na juridicidade estatal em face da supra e
transnacionalidade do poder econmico. Crise de eficcia do direito: eis a
expresso
chave para o comeo de elaborao de uma resposta prtica que possa trazer
benefcios para aqueles que so mesmo os destinatrios da prestao jurisdicional:
cidados, empresas, o prprio Estado.
As leis esto a, muitas inclusive capitaneando a vanguarda dos

ordenamentos, a Constituio tambm, os tratados internacionais esses cada vez
mais, os regulamentos vrios e os contratos tornam-se os instrumentos de empre-
sas cada vez mais indiferentes ao estatalismo da aurora liberal. Bastaria fazer
esses dispositivos valer? Bastaria algum esforo para fazer a validade produ-
zir eficcia? As coisas se passam de modo assaz mais complexo. Esse bastaria
uma condio realmente abissal. E na impotncia de cruzar esse abismo, o
abismo da ineficcia, que a populao excluda entende a crise de eficcia
do direito como uma crise de justia a crise de um poder que encena absolvi-
es e s pratica perseguies a quem se emprega no crime para sobreviver.
As estatsticas, como sempre no Brasil, so problemticas e viciadas.
Mas se houvesse uma pesquisa no campo das ocorrncias materiais, se veria que o
prprio narcotrfico diminuiu a ocorrncia de muitos tipos de crimes: os
empregados do trficos podem comprar, por exemplo, um belo tnis importado,
no precisam muitas vezes roub-lo! Essa seria, com base sociologicamente
apurvel, uma terrvel concluso. A para-legalidade colabora com um certo tipo
de legalidade oficial ao mesmo tempo que se choca com ela. So matizes e
sutilezas que precisam ser tomados em sria conta.
Obviamente, quem deveria (note-se: deveria se pudesse, e poderia se
compreendesse) cumprir uma parte dessa verdadeira misso de eficacizao do
direito brasileiro , sem dvida, o Poder Judicirio. Tanto melhor seria ainda esse
seu desempenho em prol da eficcia caso suas estruturas operativas fossem
aperfeioadas e caso se desfizesse o labirinto de caminhos que torna a jurisdio
uma prestao longnqua e, por conseqncia, freqentemente incua. Mas nem
toda a tarefa de eficaciao do direito incumbida ao poder judicirio. Desde a
sociologia jurdica e desde a filosofia do direito fcil antever que uma sociedade
bem regulada aquela na qual o direito coativo e heternomo funciona pouco
justamente porque a moralidade espontnea funcionam o suficiente. O mni-
mo tico cuida das condies de possibilidade dessa suficincia. Uma reforma da
Justia nesse contexto no deve ter somente olhos para a coao: tambm
fundamental cuidar das possibilidades da espontaneidade do comportamento
conforme as normas e dos direitos fundamentais que as possibilitam.
Assim, um programa de solucionamento da crise de eficcia e
credibilidade do/no direito brasileiro teria de combater simultaneamente nessas
duas
frentes, em tudo complementares: (1) a constituio de um poder judicirio que
compreenda e execute sua misso eficaciante e (2) a promoo e asseguramento
(tambm pelo direito e pela jurisdio, mas, especialmente, pelas polticas
pblicas) de acesso s capacidades conviviais pelas quais se desenvolve a
personalidade moral dos indivduos e pelas quais se difunde no Pas uma
atmosfera realmente tica, isto , um conjunto de condies materias depois das
quais os valores
no passem a ser um luxo.
Cremos, portanto, imperioso acordarmos em torno do consenso de que
uma reforma do judicirio captulo especial e decisivo, mas no exclusivo,
de uma narrativa muito maior e mais complexa, na qual, alm de comparecem
cena diversos atores, ensejam-se freqentes trocas de protagonistas. E esta
narrativa a da crise eficacial do direito brasileiro, que pode ser repartida em dois
grandes momentos: (1) a crise da eficcia enquanto aplicao (que envolve, entre
outros temas, os seguintes: capacitao para uma hermenutica de concretizao
e asseguramento de garantias de direitos fundamentais sociais e individuais,
visibilidade isonmica das condenaes, erradicao da impunidade,
esclarecimento sociedade das diferenas entre impunidade e absolvio,
harmonizao jurisdicional, polticas de acesso ao judicirio, agilidade na
prestao jurisdicional, desburocratizao, capilarizao das entrncias iniciais,
treinamento de pessoal e aparelhamento, difuso do papel do Ministrio Pblico,
estabelecimento comum com o Ministrio Pblico de pautas seletivas para os
crimes de maior lesividade social e a correlata organizao de jurisdies
especializadas); e (2) a crise da eficcia enquanto observncia (que envolve,
entre outras medidas, estratgias de reverso do quadro de excluso social,
polticas pblicas destinadas efetivao de direitos fundamentais, especialmente
aquelas orientadas pelo acesso igualit-rio a capacidades, oportunidades, bens,
rendas, poder e direitos).
Assim, de um modo bastante preliminar, a discusso de qualquer reforma
do judicirio poderia principiar pela combinao entre os seguintes tpicos:
4.a. Criao de uma jurisdio efetivante dos direitos fundamen-
tais, orientada por imperativos hermenuticos de concretizao da Constituio e
asseguramento de garantias legais. Isso deve conduzir produo de uma ncleo
de jurisprudncia comprometida com o mnimo tico e a reverso da exclu-
so social.
4.b. O Direito e desenvolvimento implica a economia poltica em uma
relao de cooperao com o mundo normativo que o regula e por ela regulado.
Uma jurisdio de proteo e promoo da segurana jurdica no campo do
direito privado, que, de resto, tranqilamente o direito de maior pblico de
destinatrios que o invocam, que protege e promove a economia cujos recursos
fazem prosperar o desenvolvimento (direito ao desenvolvimento como direito
humano, segurana jurdica como atrator de investimentos). Direito e
desenvolvimento se apresenta hoje como um exerccio de controle do risco: risco
das atividades econmicas, risco da perda das condies cooperativas de consumo
e cidadania.
4.c. Uma jurisdio penal (orientada por um rgo de planejamento de
polticas criminais) com pautas seletivas que privilegiem os crimes econmicos
de maior lesividade social (erradicao da corrupo, persecuo aos crimes de
colarinho branco e s fraudes fiscais, inclusive protegidas por sofisticados sis-

temas de contabilidade eletrnica).
5. Retomando a idia de reforma/construo do sistema judicial
5.1. A Organizao Judiciria:
a) A reforma do pacto federativo brasileiro, inclusive do modelo de

justia federal, a fim de que os Estados assumam mais competncia jurisdicional,
de acordo com os interesses locais, bem como a possibilidade dos municpios
poderem criar o seu Poder Judicirio, tal como em alguns estados do EUA, o que
requer uma proposta de emenda constitucional. A poltica de desenvolvimento
econmico deve ser melhor definida e implementada pela esfera governamental
federal, atravs dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, cuja funo
articular os interesses estaduais em face dos interesses nacional e regional
(MERCOSUL), com a criao de cortes especializadas, como propriedade
intelectual, comrcio interno, regional e internacional, falncias e concorda-
tas, dentre outras;
b) O membros do Poder Judicirio e a Administrao da Justia, nos
limites da sua competncia constitucional, devem ser agentes de desenvolvimento
social e no meros espectadores das demandas nele ajuizadas, e preocuparem-se
de forma mais ativa com as questes que envolvem a economia, inclusive com
o uso da anlise econmica do direito (direito e economia) e direito comparado;
c) A democratizao do Poder Judicirio e de todas as profisses
jurdicas estatais, com a criao de um rgo de controle das suas atribuies
administrativas e financeiras, de tipo democrtico, majoritariamente formado por
membros externos a corporaao. Por sua vez, tal democratizao, por si s, no
resolve o problema. necessrio controle permanente das entidades da sociedade
civil, auxiliadas pela vigilncia dos meios de comunicao, sobre as atividades
de tais poderes de estado, pois na medida em que juzes, promotores,
procuradores, fiscais, rejeitam o controle das mencionadas atividades pela opinio
pblica, ficam propensos perda de confiana da populao;
d) A reforma do modelo de Poder Judicirio e da Administrao da
Justia, desfocada das novas demandas da sociedade, com a rediscusso da
cultura dos membros que nele operam, magistrados e todos os demais
profissionais das carreiras jurdicas, no que tange hermenutica e seus
fundamentos na aplicao dos direitos humanos11 aos segmentos excludos, pois
no vm recebendo a
necessria ateno dos juzes e demais operadores do direito brasileiros;
11
Sobre ver Hermenutica e Fundamentao tica: alternativas para o direito. Florianpolis: Cesusc,
2002.
e) Criao e difuso do accountability (prestao de contas), expresso

pouco conhecida na administrao pblica brasileira, na estrutura dos rgos
que fazem parte da administrao da justia, para fins de fiscalizao do plano de
metas definido pela Conferncia Judicial, e avaliao peridica do funcionamento;
f) Diminuio da concentrao de servios judiciais no monitorados e
com alto grau de discricionariedade, o que pode ser feito com a elaborao
de manuais de procedimentos e funes e criao de departamentos
administrativos para tratar de servios de notificao, oramento, administrao
de pessoal e distribuio e tramitao processual.
5.2. O Mtodo Jurisdicional de Resoluo de Conflitos:
a) Aumento da discricionariedade do juiz, com a aproximao do mtodo

decisional do common law, atravs do que podemos, na falta de melhor expre-
sso, chamar de realismo jurdico de mnimo tico, onde a anlise da realida-
de social fator determinante no processo de deciso, a comear por uma no-
va hermenutica embasada na busca da superao da pura discricionariedade
atravs da fundamentao da pr-compreenso. Tal aproximao pode ser feita,
num primeiro momento, com o recurso aos princpios constitucionais
possibilitadores de aoes compreensivas visando afirmao da igualdade social,
econmica ou poltica do sujeito, a comear pelo direito a ter trabalho, condio
bsica dos direitos humanos e de ingresso ao pacto social. Esses princpios devem
observar, no a concesso de uma melhoria social, econmica ou poltica
desejvel, por si s, mas porque uma exigncia de justia, de padres ticos e de
dimenso da moralidade j consagrados, no caso do Brasil, pela Constituio de
1988.
b) Readaptao do mtodo de caso (method case) norte-americano
cultura jurdica brasileira, para fins de processo decisional.
5.3. O Papel do Supremo Tribunal Federal na Construo da

Segurana Jurdica:
a) Transformao do Supremo Tribunal Federal em Corte Constitucio-

nal, transferindo-se a competncia das atuais questes que no envolvam o
controle da constitucionalidade das normas para o Superior Tribunal de Justia.
b) Discusso do papel institucional da nova Corte Constitucional,
para fins de posicionamento com relao aplicao de dispositivos
constitucionais que tratam da cidadania, dos direitos humanos, da ordem
econmica e da validade dos contratos e transaes efetuadas na Internet;
c) Democratizao da seleo dos juzes da Corte Constitucional,
extinguindo o cargo vitalcio, ou seja, com mandato definido;
d) Racionalizao do processo judicial da Corte Constitucional, com

a adequao atravs da diminuio substancial da quantidade de processos
julgados anualmente e transmisso dos seus julgamentos pelos meios de
comunicao;
e) Purificao das competncias constitucionais com explicitao das
tarefas atribudas Corte Constitucional e apreciao de recursos que tenham
como fundamento matria unicamente constitucional.
5.4. Os Mtodos Alternativos de Resoluo de Conflitos:
a) Aumento e difuso dos diversos mecanismos alternativos (mais

adequados ou propcios) de soluo de litgios, principalmente a mediao, em
face dos custos e maior possibilidade de aplicao em vrios setores da vida
cotidiana brasileira, inclusive com a sua insero nas cortes brasileiras, usando
como modelo o ADR court-annexed norte-americano, no que couber; b) Expanso
dos canais de acesso justia pblica e privada, o que pode ser implementado
atra-
vs de maior difuso dos juizados especiais, criao de entidades de mediao e
arbitragem, participao das associaes de moradores e cmaras de comrcio,
dentre outras entidades.
5.5. Os rgos que Colaboram para a Eficincia do Sistema Judicial:
a) Treinamento dos servidores do sistema judicial, objetivando a

melhoria da qualidade dos servios pela administrao da justia, bem como o
uso de profissionais de direito para auxiliarem os magistrados e demais profi-
ssionais do direito a reduzirem a pauta de processos, tal como o do magistrate
no sistema federal norte-americano, ou commissioner no plano estadual;
b) Maior alocao de verbas pblicas e privadas para pesquisas sobre
os problemas do sistema judicial, treinamento e atualizao dos operadores do
direito tanto em fundamentos filosficos para uma hermenutica apropriada
quanto nas tcnicas de estudo de casos, com a mobilizao das entidades de classe,
tais como OAB, Associaes de Magistrados, de Procuradores, de Defensores e
Academias de Polcia, a fim de colaborarem com a mudana da cultura jurdica
existente;
c) Obrigatoriedade de disciplinas que tratem dos direitos da cidadania
nos cursos de direito (graduaao e ps-graduaao) e da resoluo de conflitos no
ensino fundamental;
d) Criao e divulgao de programas atravs do rdio e da televiso,
bem como Internet, que venham a colaborar para a consolidao da cidadania,
atravs do conhecimento dos direitos e dos procedimentos para a sua efetividade;
e) Maior difuso de tecnologias para informar sobre os direitos,

competncia e papel da justia e acesso aos tribunais, atravs da Internet, rdio,
televiso e outros meios de comunicao;
f) Criao de comisses permanentes nos poderes Legislativo federal,
estadual e municipal, para o acompanhamento das atividades do Poder Judicirio
e indicao de juzes; g) Criao de foros permanentes, com reunies anuais, em
nvel estadual, tal como o Judicial Council, bem como em nvel federal, para
pensarem a poltica pblica do sistema judicial;
h) Criao do Conselho Nacional da Justia, de composio heterognea
e competncia para controles administrativo e financeiro do Poder Judicirio,
em cada estado-membro seria criado o Conselho Estadual de Justia;
i) Criao da Escola Nacional de Magistratura ligada ao STJ, vol-
tada para o aprimoramento intelectual e gerencial dos magistrados e demais
servidores da justia.
5.6. Os Juizados Especiais:
a) Juntamente com a difuso dos mtodos alternativos nas esferas

pblica e privada, a expanso dos juizados especiais deve ser prioridade dos
sistemas judiciais federal e estaduais, pois se trata de instituto essencial para o
sistema poltico, j que colabora para a percepo da existncia do Estado, sendo
essencial para o aumento da sua legitimidade;
b) Maior quantidade de parcerias e convnios de prefeituras com a
Justia Estadual para a criao de Juizados Especiais;
c) Elaborao de guias, manuais e pginas na Internet, disponibilizando
aos cidados todas as informaes necessrias para acessar tais juizados, tais
como modelos de peties e formulrios para acessar o sistema judicial.
5.7. O Papel da Advocacia:
a) Reforma do ensino jurdico com o seu dimensionamento numa

perspectiva interdisciplinar e hermenutica, atravs da incluso de disciplinas
obrigatrias que tratem da mediao e da arbitragem, direito comparado,
negociao, liderana, direito e desenvolvimento, direito e economia, direito de
cidada-
nia, dentre outras;
b) Democratizao dos conselhos de tica das categorias de profissio-
nais que atuam no sistema judicial, com participao de entidades da socie-
dade civil, visando dar maior legitimidade (credibilidade) desses profissionais
na comunidade;
c) Maior difuso da cultura organizacional em firmas de advogados, tal
como nos Estados Unidos, pois pode-se inferir que possibilita ambiente que
proporciona mais tica no sistema judicial, porque a diminuio da quantidade

de profissionais subordinados a uma relao de emprego ou atuando
individualmente, torna a relao de trabalho menos fragilizada diante do cliente.
d) Abandono do atual modelo de exame de ordem, superando o
corporativismo da reserva de mercado e o mtodo avaliativo, ainda fundado
preponderantemente nas atividades de memria e no de pensamento, sem contar
nas questes-pegadinhas e outros casusmos incompatveis com uma poltica
institucional que vise realmente contribuir com a construo de uma cultura
jurdica renovada e com profissionais adequados s novas demandas sociais.
5.8. O Processo de Seleo e Controle da Atividade dos Juzes:
a) Maior controle da sociedade sobre o processo de seleo dos

magistrados federais e estaduais, atravs de: 1) eleio no plano estadual,
exigindo exame de qualificao tcnica para o registro de candidatura, de acordo
com
as exigncia da jurisdio na qual vai atuar, e processo de eleio com o uso de
verba pblica, para mandato de seis anos, com possibilidade de reeleio; e 2) no
caso de juiz federal, sabatina na comisso do Poder Judicirio, com maior
participao da sociedade civil e, nomeao pelo Presidente da Repblica, para o
mesmo perodo do juiz estadual;
b) Eleies diretas para rgos diretivos dos tribunais;
c) Participao dos juzes de primeiro grau, na escolha e promo-
o por merecimento ao cargo de desembargador;
d) Eleio pelos juzes de metade dos rgos especiais dos tribunais;
e) Rejeio a proposta de ampliao da idade de aposentadoria para
75 anos;
f) Condenao da prtica de nepotismo e da forma atual de escolha
dos Ministros do STF;
g) Instituio da quarentena de entrada e sada nos tribunais, com o
intuito de diminuir a influncia poltica na escolha e trfico de influncia aps a
sada do juiz do tribunal;
h) A contratao obrigatria de empresas externas para efetuarem o
processo de seleo de ingresso na magistratura.
5.9. Os Movimentos de Reforma Judicial:
a) Maior institucionalizao e desenvolvimento atravs de movimen-

tos polticos e acadmicos, que venham a repensar criticamente o direito e o pa-
pel do sistema judicial;
b) Difuso permanente em rede de comunicao, nos nveis nacional e
local, da atividade judicial e dos foros de discusso sobre o sistema judicial
5.9.1. Aspectos Processuais:
a) Reforma urgente do sistema processual brasileiro, com a reduo de

procedimentos que inviabilizam uma efetiva prestao jurisdicional e adequao
da legislao processual civil e penal infraconstitucional aos princpios proces-
suais dispostos na Constituio Federal de 1988;
b) Educao jurdica direcionada para a preponderncia do direito mate-
rial sobre o direito formal e para a difuso de uma cultura no adversarial, voltada
para a resoluo do conflito;
c) Criao de mecanismos de conteno de recursos inserindo-se den-
tro dos pressupostos de admissibilidade do recurso especial, a repercusso ge-
ral da questo federal;
d) Adoo da smula vinculante para os casos de competncia do STJ
por atacado e vinculao dos rgos do Poder Judicirio e da Administrao P-
blica s decises e entendimentos consolidados no STJ evitando-se com isso, no
mbito administrativo, a reiterada negao do direito do cidado, e no mbi-
to judicial, o nmero excessivo de recursos protelatrios;
e) Outorgar competncia ao STJ para processar e julgar aes civis p-
blicas e aes coletivas ajuizadas por entidades de defesa dos associados e,
na hiptese da abrangncia da leso ultrapassar a jurisdio de diferentes tribunais
regionais federais ou tribunais estaduais, para evitar a proliferao de deman-
das em diversos juzos e as conseqentes medidas liminares sucessivas e
contraditrias;
f) Adoo do ttulo seqencial em lugar do precatrio, de livre circulao
no mercado, emitido pelo juzo de execuo, nos casos em que se imponha
ao Estado sentena condenatria em dinheiro.
5.9.2. Sistema Judicial e Supranacionalidade:
a) Maior difuso dos mecanismos e normas do sistema interamericano de

proteo dos direitos humanos nos currculos das Faculdades de Direito, dos cur-
sos de qualificao e atualizao dos operadores do sistema judicial, e das esco-
las de ensino fundamental, visando criar uma cultura de direitos humanos no pas;
b) Incluso de disciplinas que tratem das normas e procedimen-
tos dos rgos que julgam controvrsias relativas ao comrcio internacional, tal
como a OMC, no currculo das escolas de direito e magistratura; perpassadas por
uma perspectiva hermenutica localizada historicamente no que se denomina
como mnimo tico.12
12
Cf. ARRUDA Jr e GONCALVES, ob. Cit. Cap. II.
c) Produo de meios de comunicao brasileiros para a difuso do ensi-

no e das decises de entidades supranacionais, envolvendo direitos humanos e
comrcio internacional.
BIBLIOGRAFIA
ARRUDA JR. Edmundo Lima de. A Crise do Ensino Jurdico e o Con-

texto Brasileiro. Conferncia pronunciada na OAB nos Colquios da Cidadania
do CESUSC. Conferncia gravada em VHS disponvel na biblioteca do CESUSC.
ARRUDA JR. Edmundo Lima de & GONALVES, Marcus Fabiano.
Fundamentao tica e Hermenutica alternativas para o direito. Florianpolis:
CESUSC, 2002.
ARRUDA JR. Edmundo Lima de & GONALVES, Marcus Fabiano.
Direito, Ordem e Desordem. Eficcia dos Direitos Humanos. Florianpolis: Ce-
susc, 2004.
BAUDRILLARD, Jean. Sombra das Maiorias Silenciosas. So Paulo:
Brasiliense, 1995.
BORDIEU, Pierre. Leon sur la Leon. Paris: Minuit, 1982.
CASTRO JR, Osvaldo Agripino. Teoria e Prtica do Direito Comparado
e Desenvolvimento. Estados Unidos e Brasil. Florianpolis: Fundao Boiteux,
UNIGRANRIO, IBRADD, 2002.
GONALVES, Marcus Fabiano. Epistemologia, tica e Hermenutica

estudos de fundamentao filosfica para o direito. Tese de mestrado. Florianpo-
lis, UFSC, 2000 (prelo).
GONALVES, Marcus Fabiano. Reflexes Sobre o Ensino Jurdico
Brasileiro avaliao de capacidades, phronsis, aprendizagem baseada em
problemas. In: Esp@o Crtico, Revista de Cincias Humanas e Cultura do
Programa de Ps-Graduao do CESUSC. n 01/ano 01. Florianpolis, 2003. http:
www.ecritico.cesusc.com.br
LVY, Pierre. O que o Virtual? So Paulo: Editora 34, 1996.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pela Mo de Alice: o social e o poltico
na ps-modernidade. 4. ed. So Paulo: Cortez, 1997.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Crtica da Razo Indolente. Contra o
Desperdcio da Experincia. So Paulo: Cortez, 2001.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Introduo a uma Cincia Ps-
Moderna. Rio de Janeiro: Graal, 1989.

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Jul/Dic 2006 Revista Crtica Jurdica N.

DIREITO ALTERNATIVO E CONTINGNCIA HISTRICA.

EDMUNDO LIMA DE ARRUDA JUNIOR2

1. Direito Alternativo: Auto-crtica e Alternativas para o direito em tem-

Lula, governabilidade num mundo de concorrncias globalizantes. Poder

outras esferas da vida (cultural, social, poltica, religiosa), acirrando o politesmo

acirrando-lhe conflitos de toda ordem. Uma repblica sindical seria ao mesmo

imunidade justamente quando o ex-presidente do Bank Boston era questionado

2. Uma nova conjuntura, liberal cor-de-rosa?

Esta indagao pressupe um conjunto de discusses tericas e polti-

ao objetivo deste pequeno ensaio resgatar os argumentos bsicos daquelas

e trabalho (tanto no plano das foras internas quanto internacionais), defronta-se

No h dvidas que o governo LULA tem apontado para inegveis aes

I. Direito Alternativo: Autocrtica e Alternativas para o direito em

Nesta reflexo esboa num primeiro e breve momento, algumas linhas

pressu-postos conceituais no plano da nova ao reconstrutiva em termos prticos.

Retomemos o texto que abre a auto-crtica do Movimento Direito Al-

1. Um diagnstico preliminar e autocrtico do MDA.

Comemoramos, no jubileu de 2001, o dcimo aniversrio do Movimento

um movimento que congrega intelectuais descurar a reflexo sobre as formas de

capacidade de preservao da arquitetura institucional por sobre as mazelas da

tambm como cidados-juristas, no contexto do Estado de Direito Democrtico.

2. Cincia e Ideologia: Conhecimento versus retrica

alimenta, o cientificista) e financeiro (ou ps-industrial do modelo especula-

capitalismo no h possibilidade de integrao optimal entre homem e homem e

seus destinatrios, os cidados, na afirmao constitucional dos valores

II. Novas Prticas Instituintes de Direitos: Reflexes sobre tica e

1. Pressuposto: A dialtica do jurista-cidado e do cidado-juris-

O compromisso concretizante estabelecido com um mnimo tico pode

imputativa do se/ento, essencial ao direito ocidental, no universalmente vli-

e heteronomia. Em um tal ambiente, a interpretao normativa necessitaria

2. Prticas de eficcia reconstrutiva do Direito Moderno

Minha reflexo sobre novas prticas instituintes do Direito tambm se

lhe do eficcia normativa os operadores do direito magistrados, promotores,

te universalizveis num processo tenso e ineliminvel que o da racionalizao

emancipatrios. Tal eficcia resulta da ao dos profissionais do direito, mas em

III. Sistema Judicial brasileiro: elementos para discutir a reforma5

Quebrar as barreiras do seu prprio sistema jurdico (assim definido),

A crise do sistema judicial brasileiro revela a ponta de um iceberg da

movimentos de reforma judicial em pases federalistas e de dimenso continental,

Assim, o presente texto enumera, de forma sinttica, algumas causas da

Algumas causas da ineficincia da justia brasileira: quadro geral.

Alguns fatores podem ser apontados como causas do mau

No que diz respeito aos fatores devidos ao sistema jurdico:

1) concepo extremamente positivista do direito (resultante de um

inexistncia de controles externos, o que aumenta a crise de legitimidade do

7) inexistncia de sistema de acompanhamento e controle da qualidade e

No que diz respeito a fatores externos ao direito (heternomos):

1) Excluso social resultante do modelo de desenvolvimento

construir novos e eficientes canais de resoluo de conflitos, atrair investimentos

2. O Ensino Jurdico: A falncia metodolgica dos cursos de legislao

O estudo da lei abstrata comprovadamente ineficaz para o

3. O Brasil e sua poltica criminal no planejada

A poltica criminal brasileira uma no-poltica. No decorre de uma

3.1. Poltica criminal nacional e abordagens da eficcia jurdica

necessria a criao de um rgo Nacional de Poltica Criminal .

dos pases desenvolvidos. Um de seus expoentes a obra de Mireille Del-

4. Bases tericas para a reforma do Judicirio para a eficcia do

A assim chamada reforma do judicirio envolve um srio problema de

de reparties de competncias e jurisdies que, por seu turno, em geral pre-

As leis esto a, muitas inclusive capitaneando a vanguarda dos

colarinho branco e s fraudes fiscais, inclusive protegidas por sofisticados sis-

5. Retomando a idia de reforma/construo do sistema judicial

5.1. A Organizao Judiciria: