LA LIBERTAD

SINDICAL

ALUMNOS:

VITTORIO PERCY PLATA SOTO

JORGE LUIS FERREYRA MAMANI

DIEGO CAPAQUIRA VELAZCO

MANUEL PERREZ

CURSO:

SEMINARIO DE INTEGRACION LABORAL IV

DOCENTE:

DANIEL ARIAS CUTIPA

CICLO:

XII
ORIGEN Y ETAPAS EVOLUTIVAS DE LA LIBERTAD SINDICAL.

Si bien es cierto que, autores como Cabanellas (2001) refieren como

antecedente lejano a las primeras formas de asociaciones profesionales y sus
diversas expresiones histricas (corporaciones primitivas, sodalites y collegias,
colegios romanos, agrupaciones de artesanos, mercaderes y otras formas de
asociacionismo profesional), en realidad la libertad sindical es consecuencia de
la llamada Revolucin Industrial, el cambio del sistema productivo y sus
consecuencias.

Autores europeos bsicamente- describen la evolucin de la libertad sindical

en tres etapas o trifsica; a saber: prohibicin tolerancia - reconocimiento. Su
prohibicin fue un fenmeno evidente en Europa (Vg. El Edicto de TURGOT y
con mayor fuerza la Ley Chapelier de 1791). La llamada cuestin social, genera
en plena prohibicin- tmidas e incipientes reacciones entre los trabajadores
(tmidas al principio) y que luego irrumpirn con mayor nfasis y en forma
virulenta en distintos espacios (incluso con asociaciones obreras de carcter
clandestino o al margen de la ley) al punto que despus de mltiples huelgas,
manifestaciones y otras acciones colectivas conquistarn la tolerancia por parte
del Estado y en consecuencia el reconocimiento normativo posterior. Es en
este estadio, donde tiene lugar el llamado advenimiento del rgimen sindical.

Corolario de lo anterior, esa libertad sindical incipiente deja de ser un delito,

para merecer el inters del Estado y convertirse en un derecho cuyo ltimo
estadio evolutivo ser su reconocimiento en instrumentos internacionales como
un derecho humano fundamental (De Freitas, J., 2008).

Se discute que en Amrica Latina, este esquema no necesariamente se

reprodujo con exactitud. Julio Godio en su obra intitulada Historia del
movimiento obrero Latinoamericano refleja muy bien las posturas ideolgicas
que marcaron el origen y desarrollo del movimiento obrero frente a lo cual la
mejor conclusin sera que si bien es cierto, la influencia ideolgica se recibe
del extranjero, no necesariamente ello implica correspondencia fctica respecto
de los hechos que marcaron el esquema evolutivo europeo.

No est claro por tanto, que en Latinoamrica existiere esa correlacin directa
del esquema antes expuesto, mxime habiendo pases donde la proteccin
normativa laboral y el enfoque del Estado Social no son propiamente un asunto
de demanda sino de incidencia ideolgica (De Freitas, J., 2008).
DEFINICION

Buscar una definicin satisfactoria de la libertad sindical es una tarea ardua y

difcil, dado que se trata de un derecho complejo, que se predica tanto de
sujetos individuales como colectivos, que incluye derechos de hacer (positivos)
y de no hacer (negativos), frente a diversos sujetos; y que, adems, est
preado de un componente evolutivo que incorpora, condiciona y matiza
permanentemente importantes facultades a su contenido. Por ello, resulta muy
complicado encontrar legislaciones que cumplan esta tarea solventemente,
como tampoco es fcil dar con una definicin doctrinal o jurisprudencial que
cuente con un respaldo notorio. Normalmente nos encontramos con normas,
opiniones o pronunciamientos jurisdiccionales que describen el contenido del
derecho,54 con algunas otras, no tan numerosas, que optan por formular una
definicin ms bien genrica y abstracta; y, finalmente, con quienes (los
menos) se niegan a ingresar en este terreno por considerar que el carcter
perecedero del objeto vuelve ilusoria la tentativa.

Nosotros nos acercamos a la segunda posicin, por considerar que resume los
elementos esttico y dinmico esenciales del instituto y no se resiente con el
paso del tiempo, por lo menos en el corto plazo; con lo que pensamos que la
libertad sindical puede ser definida como el derecho fundamental de los
trabajadores a organizarse colectivamente para la promocin y defensa de sus
intereses comunes econmicos y sociales (Ojeda Avils 1986: 23). O, si se
quiere, con un poquito ms de concrecin, consiste en el derecho de los
trabajadores a constituir y afiliarse a organizaciones sindicales, y en el derecho
de aquellos y estas a desarrollar actividades sindicales en defensa de sus
intereses comunes. Nuestro Tribunal Constitucional tiene una relevante
sentencia55 en la que opta por una frmula muy sinttica, en los siguientes
trminos:

La libertad sindical. - Se la define como la capacidad autoderterminativa para

participar en la constitucin y desarrollo de la actividad sindical.

Como puede observarse, la libertad sindical es un derecho complejo, pues su

titularidad puede ser individual o colectiva, y las facultades que otorga a sus
titulares pueden ser de organizacin (surgimiento y configuracin del sujeto
colectivo) o de actividad (actuaciones en cumplimiento de sus fines). Y algunas
de estas facultades pueden ejercitarse de manera positiva (afilindose) o
negativa (no incorporndose o no permaneciendo).
En el terreno de la titularidad, tambin nuestro Tribunal Constitucional ha
ensayado una tipologa que la divide en intuito persona y plural,60 que por
tratar de ser original reconduce el tema de la tipologa a categoras
inadecuadas. La primera porque ms que referirse a un determinado mbito
subjetivo, hace referencia ms bien a actos que se celebran en razn de una
determinada persona.

GRAFICO: CONTENIDO DE LA LIBERTAD SINDICAL

La primera porque ms que referirse a un determinado mbito subjetivo, hace

referencia ms bien a actos que se celebran en razn de una determinada
persona. Y la segunda porque ya ha sido absolutamente superada por la
doctrina, en la medida en que lo plural es simplemente un agregado de
personas que defienden cada una su inters individual (como sucede en una
demanda plural); en tanto que lo colectivo hace referencia a la existencia de un
inters de grupo, que puede ser (y de hecho lo es muchas veces) distinto del
de alguno o algunos miembros de la colectividad. Lo dicho lo podemos ver
graficado en cada decisin que toma un sindicato (aprobar un pliego de
reclamos, declarar una huelga, etc.) frente a la cual cabe perfectamente que un
grupo de sus afiliados est totalmente en contra, y cuyos intereses por ser
minoritarios no se vern reflejados (como debera en un caso de pluralidad)
sino incluso contestados por la decisin adoptada por el grupo organizado.
Posteriormente a la sentencia aqu aludida, el Tribunal Constitucional ha hecho
uso indistinto de ambas categoras, al hablar de la dimensin plural o
colectiva,61 con lo que se puede dar por zanjada la discusin si es que se
termina por dotarla del contenido correspondiente a la segunda categora. La
complejidad de la libertad sindical aqu vista nos plantea un buen nmero de
problemas, entre los que queremos destacar por su relevancia tres temas
generales. En primer lugar, ante la doble titularidad del derecho (individual o
colectiva), hay que decir que la libertad sindical es un derecho
fundamentalmente colectivo. Es cierto que su titularidad puede ser individual y
por tanto ella forma parte del contenido esencial del derecho; pero tambin lo
es que a travs del ejercicio individual de la libertad sindical lo que se busca es
formar parte de un sujeto colectivo cuya finalidad es tambin actuar en defensa
y promocin de los intereses de los trabajadores.

Y esta naturaleza prioritariamente colectiva se evidencia en el hecho de que el

fenmeno sindical es esencialmente colectivo. Se busca la fuerza del grupo
para cumplir con las funciones de equilibrar las relaciones con quien es ms
poderoso econmicamente, componer los intereses confrontados, producir de
normas pactadas, generar cohesin social y controlar el cumplimiento de las
normas laborales. Por lo tanto, lo relevante es el surgimiento y la actuacin del
sujeto colectivo como instrumento adecuado para el cumplimiento de las
funciones de la libertad sindical. Esta prevalencia se refleja, adems, en el dato
de que en el catlogo de facultades que otorga la libertad sindical las menos
son individuales: la facultad de constituir una organizacin sindical y la de
afiliarse a ella; debiendo agregarse que, en realidad, slo la segunda es
verdaderamente individual, dado que la primera forma parte del grupo de
derechos individuales de ejercicio colectivo, puesto que el titular es el
trabajador, pero para materializar el derecho se requiere necesariamente de
una pluralidad de trabajadores. En segundo lugar, en el campo de la pluralidad
de facultades que entraa la libertad sindical, que pueden ser de organizacin
o de actividad, hay que decir que la libertad sindical es un derecho
fundamentalmente de actividad. Ello no quiere decir que las facultades de
organizacin que configuran su lado denominado esttico puedan ser
vulneradas sin consecuencia alguna, pero cualquier definicin de la libertad
sindical debe incluir necesariamente las facultades dinmicas o de actuacin.
Los trabajadores constituyen un sindicato no para ostentar su condicin de
afiliados o de representantes sino para que este acte a favor de sus intereses.
Como ya se dijo, desde el propio momento de la constitucin de una
organizacin sindical, los trabajadores actan para organizarse y se organizan
para actuar. Ms an, la libertad sindical se ejercita hasta cuando no hay
sindicato, por ejemplo, mediante las labores proselitistas dirigidas a crearlo.
Nos encontramos entonces ante un derecho fundamentalmente colectivo y de
actividad. Los binomios individual/colectivo, organizacin/actividad se
mantienen, y hay que buscar la mxima amplitud en ambos lados; pero lo
central del contenido de la libertad sindical son las expresiones colectivas y de
actividad. Veamos, a continuacin, los alcances concretos de los principales
derechos conformantes de la libertad sindical.

LA LIBERTAD SINDICAL INDIVIDUAL

El aspecto individual de la libertad sindical est constituido por todos aquellos

derechos de los trabajadores a constituir y afiliarse a las organizaciones que
estimen conveniente, sin autorizacin previa y en total libertad, as como a
desarrollar actividad sindical (libertad sindical individual positiva); y, a no
incorporarse o retirarse libremente de tales organizaciones (libertad sindical
negativa), sin que todo ello pueda ser fuente de ningn perjuicio. La utilizacin
del adjetivo positiva expresa el hecho de que se est hablando de actos
explcitos de los trabajadores de participacin en la constitucin de una
organizacin o de adhesin a la misma o de proselitismo o activismo sindical.
Por el contrario, la referencia a la libertad sindical negativa tiene que ver con
la tutela del derecho de los trabajadores de mantenerse indiferentes (no
incorporndose o desligndose) frente al hecho sindical, sin que ello les pueda
afectar negativamente en cualquier terreno.

LA LIBERTAD SINDICAL POSITIVA

Siendo tres los componentes esenciales de la libertad sindical positiva, como

ya se viera, nuestro Tribunal Constitucional ha recogido esta integracin en el
fundamento jurdico 8 de la sentencia recada en el expediente 008-2005-PI, en
los siguientes trminos: - Aspecto positivo: Comprende el derecho de un
trabajador a constituir organizaciones sindicales y a afiliarse a los sindicatos ya
constituidos. Dentro de ese contexto se plantea el ejercicio de la actividad
sindical. Veamos, a continuacin, los alcances de esta triloga tanto en sus
mbitos subjetivos (titularidad) como objetivo (tipologa sindical). A) Derecho de
libre constitucin de organizaciones Consiste en el derecho de los trabajadores
sin ninguna distincin y sin autorizacin previa, a constituir las organizaciones
que estimen conveniente, para decirlo en los conocidos y completos trminos
del artculo 2 del Convenio 87. Estamos frente a un derecho individual peculiar
puesto que requiere necesariamente un ejercicio colectivo, por lo que hay
quines lo ubican dentro de la libertad sindical colectiva. Sin embargo, al tener
una titularidad individual y al resultar clave para comenzar a desentraar
muchos de los conceptos referidos a la libertad sindical optamos por
desarrollarlo en esta parte de nuestro trabajo. Antes de ingresar a precisar los
mbitos subjetivo y objetivo de este derecho, debemos traer a colacin una
clara sentencia del Tribunal Constitucional, en la que se habla de la naturaleza
orgnica de este derecho y de la necesidad de que su ejercicio se d sin
interferencias administrativas iniciales ni en el otorgamiento de la personera
jurdica. As, en el pronunciamiento final recado en el expediente 3039- 2003-
PA, se afirma:

[...] En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin sindical,

entendido ste como el acuerdo de asociacin y la elaboracin de las reglas de
organizacin y funcionamiento es una actividad en la cual se plasma, de
manera primaria, el ejercicio de la libertad sindical en su aspecto orgnico. Este
derecho fundamental adems de garantizar que la creacin de la organizacin
y la formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin administrativa extiende
su contenido hasta el reconocimiento de la personera jurdica la cual debe ser
otorgada evitando la imposicin de requisitos de difcil cumplimiento y sin que
en esta actividad se permitan decisiones discrecionales que escapen a la mera
observancia de los requisitos previstos legalmente.

a) mbito subjetivo: inclusiones y exclusiones

a.1) Todos los trabajadores:

Debate sobre excepciones constitucionales La titularidad de este derecho,

sobre la cual ya hemos ido formulando algunas precisiones en cuanto a la
exclusin de los empleadores y la inclusin limitada de los trabajadores por
cuenta propia,62 resulta lo ms amplia posible, puesto que explcitamente el
Convenio 87 la consagra para los trabajadores sin ninguna distincin; por lo
que no cabe ningn tipo de limitacin por parte del Estado que restrinja este
derecho en razn de sexo, nacionalidad, raza, religin, tipo de actividad
(pblica o privada), funcin, idioma, sector, etc. Basta con que se trate de
trabajadores por cuenta ajena y subordinados para que sean sujetos de este
derecho. Las nicas categoras que quedan fuera de este mbito subjetivo de
manera incontrovertible son los miembros de las fuerzas armadas y de la
polica nacional, cuya exclusin es permitida por los artculos 9 del Convenio
8763 y 42 de la Constitucin. Por el contrario, no resultan pacficas las
exclusiones de: a) los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que
desempean cargos de confianza o de direccin (artculo 42);64 b) los jueces y
fiscales (artculo 153), en la medida en que van ms all de la norma
internacional, lo que genera que nuestras normas constitucionales (expresas y
de origen internacional) tengan regulaciones contradictorias respecto de esas
cinco categoras adicionales. Al respecto, consideramos que este conflicto debe
resolverse por a favor de respetar lo previsto por el convenio 87,65 en la
medida en que segn los artculos 26 y 27 de la Convencin de Viena sobre
Derecho de Tratados, los Estados deben cumplir de buena fe los instrumentos
internacionales que ratifican, sin poder recurrir a sus normas internas para
justificar su inobservancia, de un lado; y porque las reglas de interpretacin de
los derechos (comenzando por la pro persona)66 conducen a darles la mxima
amplitud y la mnima restriccin, y llevan a preferir la norma ms favorable, de
otro lado.67 Finalmente, porque como seala la Observacin N 9 del Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, de Naciones Unidas sobre la
aplicacin interna del Pacto cuando un responsable de las decisiones internas
se encuentre ante una alternativa de la legislacin interna que pondra al
Estado en conflicto con el Pacto y otra que permitira a ese Estado dar
cumplimiento del mismo, el derecho internacional exige que se opte por esta
ltima.68 En todo caso, debe quedar establecido de manera indubitable que
nuestras normas constitucionales slo excluyen de la titularidad del derecho de
libertad sindical a ciertas categoras de funcionarios pblicos (dos, en mi
interpretacin, y siete para quienes prefieran un apego excesivo a la literalidad
de los artculos 42 y 153 de la Constitucin), por lo que ningn otro grupo de
funcionarios puede verse privado de su derecho de libertad sindical; y ningn
sector o grupo o colectivo de trabajadores de la actividad privada puede sufrir
menoscabo alguno en su derecho a crear sindicatos, afiliarse o desarrollar
actividad sindical.

A pesar de lo sealado, a nivel infraconstitucional existen otras categoras

excluidas, entre las que se encuentran los funcionarios civiles que laboran para
las Fuerzas Armadas y Policiales (artculo 2 del Decreto Supremo 003), los
obreros y empleados de las empresas militares (reglamentos internos de estas
empresas) y los policas particulares (artculo 14 del Decreto Supremo 009-84-
INDM). Sin embargo, por exceder de las restricciones establecidas en la
Constitucin en materia de titularidad y, para ms INRI, por efecto de la
derogacin general de toda la restante normativa sindical que establece la
LRCT para quienes estn sometidos al rgimen de la actividad privada,
debern considerarse invlidas. Mencin especial merece el caso de los
trabajadores sujetos a un contrato administrativo de servicios (CAS),
instrumento mediante el cual se formaliz a casi 100.000 trabajadores del
Estado que se encontraban bajo la contradictoria figura de servicios no
personales (cuando eran personalsimos). Su rgimen, previsto por el Decreto
Legislativo 1057 y su reglamento aprobado por Decreto Supremo 075-2008-
PCM, se aparta de los existentes caracterizndose principalmente por un
reconocimiento nfimo de derechos, justificado con la consabida expresin de
antes no tenan nada y ahora tienen algo. El elenco de derechos que se les
otorga es el siguiente: jornada semanal de 48 horas, vacaciones de quince das
al ao, descanso semanal de 24 horas, afiliacin obligatoria a ESSALUD y
voluntaria a pensiones.69 Dado que en tal norma no se menciona a la libertad
sindical, el Ministerio de Trabajo ha venido rechazando la inscripcin de
organizaciones sindicales que incluan total o parcialmente a trabajadores del
rgimen CAS.

Al respecto, no se puede sino discrepar con la posicin antes reseada en la

medida en que la regla constitucional es que el derecho de libertad sindical
tiene como titulares a todos los trabajadores, sin ninguna distincin, con las
nicas excepciones previstas por la misma norma suprema. En ella no se
encuentran los trabajadores sujetos al CAS, razn por la cual no hay norma
jurdica alguna que pueda excluir vlidamente a tales trabajadores y a
cualesquiera otros (adicionalmente a los sealados por los artculos 42 y 153).
Por cierto que si un trabajador CAS resulta ejerciendo un cargo de aquellos
previstos en tales artculos tendr la restriccin constitucional correspondiente,
pero ello en funcin del cargo pero no de su rgimen jurdico. Tengamos
presente que el listado de derechos que se les asigna tienen naturaleza
individual y no pueden excluir a los que otorga la Constitucin con carcter
general, como la libertad sindical; por lo que estamos ante un colectivo que
tiene pleno derecho de organizarse y actuar en defensa de sus intereses ya
sea en organizaciones propias o conjuntas con otras categoras de
trabajadores. El propio Mario Pasco (2009: 132), impulsor de la norma que cre
el CAS, seala que se critica que la norma sobre el CAS no haga mencin a
la libertad sindical. Era necesario? Acaso el Per no ha ratificado el convenio
151? Por cierto que lo ha ratificado y, cosa sui generis, lo hizo a nivel
constitucional, con la Carta de 1979. Quiere decir, entonces, que dicho
convenio forma parte de la legislacin interna, lo que hace innecesario volver a
legislar sobre lo mismo.

a.2) Restricciones subjetivas va requisitos para integrar organizaciones

sindicales

Otro conjunto de regulaciones que incide en el mbito subjetivo de la libertad

sindical individual, est referido a aquellas que establecen los requisitos que
deben cumplir los trabajadores para ejercer sus derechos a constituir y afiliarse
a las organizaciones sindicales. En el mbito de la actividad privada se exige:
a) ser trabajador de la empresa, actividad, profesin u oficio que corresponda,
segn el tipo de sindicato; b) no formar parte del personal de direccin o
desempear cargo de confianza del empleador, salvo que el estatuto
expresamente lo admita; y, c) no estar afiliado a otro sindicato (artculo 12 de la
LRCT, modificado por la Ley 27912). En el campo funcionarial se requiere: a)
que sean obreros o empleados comprendidos en la carrera administrativa
(obreros estables o empleados con nombramiento definitivo); b) que hayan
superado el perodo de prueba; y, c) que sus haberes estn sujetos al sistema
nico de remuneraciones (artculos 1 y 7 Decreto Supremo 003 y artculo 1 del
Decreto Supremo 026). Adems de ello, se ha venido exigiendo la mayora de
edad para fundar o afiliarse a una organizacin sindical.70 El conjunto de
condiciones establecidas en estas normas reduce an ms el universo de
trabajadores y funcionarios sindicalizables, principalmente a aquellos que
tienen un vnculo laboral vigente y que han superado un perodo previo de
servicios, resultando lesivas de la autonoma sindical al someterla a requisitos
que nada tienen que ver con la naturaleza y la consagracin constitucional de
la libertad sindical. Explcitamente, el Comit de Libertad Sindical ha
cuestionado los requisitos de superacin del perodo de prueba e impedimento
de doble afiliacin y ha recomendado su remocin, puesto que significan una
restriccin injustificada de la titularidad del derecho, en la medida en que la
titularidad de la libertad sindical depende tan slo de su condicin de trabajador
y no de su antigedad. No olvidemos que el perodo de prueba significa
nicamente la ausencia de proteccin en materia de despido arbitrario,71 de
all que no debe utilizarse para excluir del goce de un derecho fundamental
como la libertad sindical.72 En lo referente al requisito de mayora de edad, el
Cdigo del Nio y del Adolescente (Decreto Ley 26102, artculo 70) admite la
sindicacin de los menores, por lo que la discusin ha quedado definitivamente
zanjada en favor del derecho de los menores a fundar y afiliarse a las
organizaciones sindicales que estimen conveniente, inclusive para luego
asumir funciones representativas. Ello debido a que no debemos olvidar que
la titularidad del derecho se afecta al ejercicio de una actividad laboral, con
independencia de la edad del trabajador o de si ha cumplido los aos
necesarios para obtener un contrato de trabajo lcito: de ah que un menor
pueda en todo caso unirse a otros para constituir un sindicato, o ingresar en
alguno ya promovido, donde puede ascender a los cargos ms elevados
(Ojeda Avils 2003: 171).

Una regulacin semejante a la peruana y que, con la limitacin en materia

dirigencia, existe en Mxico, Colombia, Panam y Chile. Mencin aparte
merece el caso de los cuadros directivos de las empresas, donde el
fundamento de la restriccin radica en la necesidad de resguardar a las
organizaciones sindicales de cualquier injerencia de los empresarios, habida
cuenta de la naturaleza de sus funciones y el mayor grado de identificacin
existente entre estos trabajadores y el empresario (frente al existente entre
stos y los dems trabajadores). A partir de ello suscribimos la opinin del
Comit de Libertad Sindical que acepta esta limitacin siempre y cuando se
involucre a las personas que representan estrictamente los intereses de los
empleadores y se les permita constituir y afiliarse a organizaciones que
agrupen a los de su misma condicin (OIT 2006: 54, prrafo 247).

El criterio de la OIT pone en evidencia lo inapropiado de la regulacin

comentada puesto que, de un lado peca por excesiva, al referirse al personal
que desempea labores de direccin o confianza, en tanto que la restriccin se
acepta por la OIT con un carcter mucho ms restrictivo, al referirse a las
personas que representen estrictamente los intereses de los empleadores; y,
de otro lado, confunde las cosas al tratar de preservar los principios de pureza
y autonoma sindical, condicionando el derecho de libertad sindical de los
trabajadores de confianza o direccin a que el estatuto sindical los admita. Esta
ltima restriccin es doblemente cuestionable, ya que sujeta el derecho de
estos trabajadores a la autorizacin del sindicato y luego no salva el riesgo de
intromisin patronal, razn por la cual debe modificarse en un sentido mucho
ms sencillo: reconocer el derecho de libertad sindical de estos trabajadores a
constituir sus propias organizaciones, hecho que se da con frecuencia en
Europa con los sindicatos de cuadros; que, dicho sea de paso, tienen por
peculiaridad una actuacin ms dirigida a actividades de capacitacin o de
bolsa de trabajo que a las de fijacin de condiciones de trabajo, con sus
correlativos derechos a negociacin colectiva y huelga. El poder de
negociacin individual y la cercana a los intereses empresariales justifican
largamente este enfoque.

a.3) La limitacin mxima:

Las imposiciones de un nmero mnimo de afiliados Tambin tienen impacto

directo en el mbito fundacional los requerimientos de n- mero mnimo de
adherentes que se exigen para constituir una organizacin sindical, segn los
cuales se debe afiliar al menos a 20 trabajadores si se trata de constituir un
sindicato de empresa, en el sector privado, o de reparticin, en la
administracin pblica. En este ltimo mbito se exige, adems, que agrupe a
no menos del 20% del personal con derecho a sindicarse. Si se trata de un
sindicato de otro tipo, el nmero mnimo se elevaba inicialmente a 100
trabajadores (artculo 14 de la LRCT),

lo que luego se redujo a 50 trabajadores por la Ley 27912. Asimismo, se

dispone que en aquellos ncleos laborales que slo cuentan con entre 5 y 19
trabajadores o funcionarios, la representacin se har a travs de dos
delegados, en el primer caso, y un delegado, en el segundo.
Como se ha llamado la atencin (Sanguinetti 1994: 267-268), el requisito de
acreditacin de un determinado nivel de afiliacin, al margen de que este sea
elevado o reducido, posee no pocos inconvenientes que lo hacen
desaconsejable, ya que: a) alienta maniobras empresariales dirigidas a impedir
su alcance o mantenimiento por parte del sindicato; b) su constatacin genera
un conjunto de exigencias que dificultan el libre ejercicio de la actividad
sindical, puesto que, por lo pronto, convierte en una necesidad hacer pblica la
afiliacin sindical del trabajador, colocndolo as como posible blanco de
represalias empresariales; y c) conduce a conceder a la Autoridad de Trabajo
facultades en materia de control del nmero de afiliados, al amparo de las
cuales pueden producirse claras injerencias en la autonoma de los sindicatos
(sealadamente, la facultad de cancelar el registro sindical que establece el
artculo 20 de la LRCT, que analizaremos ms adelante).

Ya en el terreno del volumen de afiliacin exigido para fundar un sindicato, la

OIT ha cuestionado reiteradamente el nmero mnimo de 100 componentes
como excesivo,73 pero hasta el de veinte, que a priori no parece excesivo (y
as lo ha sealado el Comit de Libertad Sindical), resulta desmesurado en la
actual realidad peruana, puesto que, a la vista de datos estadsticos recientes,
proporcionados por la Encuesta de Hogares del Ministerio de Trabajo, nos
encontramos con que para 2007 el 66,5% de los trabajadores de la actividad
privada presta servicios en empresas con menos de veinte trabajadores. Ello
reduce a la poblacin sindicalizable privada a menos de un tercio del total de
los asalariados peruanos ya que podemos convenir sin dificultad que resulta
prcticamente imposible que en una empresa de 20 trabajadores se
sindicalicen todos, por lo que la reduccin va ms all de tal cifra sin duda
alguna; ms an, cuando la concentracin sindical se da sobre todo en
empresas que tienen ms de 100 trabajadores, por lo que la cifra de
trabajadores excluidos se eleva por encima del 80% de la PEA. Lo que quiere
decir que de un plumazo y con un requisito que parece inocuo, del total de
asalariados peruanos slo uno de cada cuatro tiene la posibilidad real de
integrarse en una organizacin sindical.

Ello se ve corroborado de una manera irrefutable si vemos la informacin

correspondiente a la cobertura de la negociacin colectiva, en donde queda
clarsimo que la existencia de sindicatos, que comienza a partir de 20
trabajadores, se da de manera mnima en las empresas que no superan los
100 trabajadores (11,16%) en tanto que en las empresas que tienen menos de
20 trabajadores (2,61%) tienen delegados de personal. Dicho de otro modo, el
sindicalismo peruano se ubica de manera mayoritaria en las empresas que
tienen ms de 500 trabajadores (52,37%), lo que sumado al 33,85% de
presencia sindical en las empresas que tienen entre 100 y 499 trabajadores
hace una abrumadora mayora de 86,22%. Por tanto, la influencia del nmero
mnimo y la imposicin del sindicato de empresa como agente negocial
prcticamente nico dejan sin tutela colectiva a casi 9 de cada 10 trabajadores
en el Per.

b) mbito objetivo:

Las organizaciones que se estimen convenientes y la estructura sindical libre

Respecto del mbito objetivo de este derecho, hemos de decir
introductoriamente, que se trata de una facultad que goza de una enorme
amplitud, ya que la diccin del artculo 2 del Convenio 87 de la OIT lo refiere a
las organizaciones que los trabajadores estimen conveniente, lo que coloca la
decisin del tipo de organizacin que se constituye en manos exclusivamente
de los titulares del derecho. Adems de ello, la norma internacional se encarga
de enfatizar que este amplio derecho debe poder ejercitarse al margen de
cualquier tipo de autorizacin estatal, puesto que lo contrario abrira un margen
muy grande a las injerencias estatales.
b.1) La estructura sindical libre:

Pluralidad, unidad y unicidad sindical La libertad sindical implica el derecho de

los trabajadores a constituir las organizaciones que estimen conveniente,
para seguir con la muy lograda redaccin del Convenio 87. Esto significa que
los trabajadores, obreros o empleados, del sector pblico o privado, de una
empresa o una rama de actividad, de distintas empresas o ramas de actividad,
conjuntamente o por separado, a nivel local, provincial, regional o nacional,
etc., gozan de una amplsima libertad en lo que respecta a la organizacin
sindical que deseen constituir. En sintticas y a la vez grficas palabras, puede
decirse que la libertad sindical presupone que los trabajadores se puedan
organizar por el criterio que les parezca ms conveniente (Bueno Magano
1982: 165). O, si se quiere, que tienen simplemente el derecho a constituir
cualquier tipo de organizacin, que estar amparada por el Convenio 87 en la
medida en que su finalidad sea la defensa y promocin de los intereses de los
trabajadores. Debe agregarse a tal amplitud, que este derecho no tiene como
nico objeto el constituir tan solo los sindicatos, federaciones o
confederaciones que estimen convenientes, sino que engloba a toda otra forma
de organizacin de los trabajadores (comits, coaliciones, uniones,
asociaciones, etc.), dirigida a promover sus intereses, como lo establece el
artculo 10 del Convenio 87. Con lo que la libertad sindical ampara no slo a la
versin ms institucionalizada de los sujetos colectivos, sino que incluye dentro
de su mbito a aqullos que surgen con un carcter ms espor- dico e
informal; o que optan por una estructura institucional distinta a la explcitamente
denominada como sindical (asociaciones, por ejemplo).

b.2) Diseo legal de la estructura sindical:

Una tipologa limitada y por lo mismo referencial La normativa actual sobre

estructura sindical (artculo 5 de la LRCT) comienza por establecer una
tipologa cerrada de los sindicatos que se pueden constituir en el Per. As
tenemos que, en lo que hace al mbito funcional de estas organizaciones, se
establecen los siguientes:

I) de empresa, formados por trabajadores de diversas profesiones, oficios o

especialidades, que presten servicios para un mismo empleador (el artculo 4
del DS 011 incluye en este mbito a los sindicatos de categora, seccin,
establecimiento o empresa); ii) de actividad, formados por trabajadores de
profesiones, especialidades u oficios diversos de dos o ms empresas de la
misma rama de actividad; iii) de gremio, formados por trabajadores de diversas
empresas que desempean un mismo oficio, profesin o especialidad; y, iv) de
oficios varios, formados por trabajadores de diversas profesiones, oficios o
especialidades que trabajen en empresas diversas o de distinta actividad,
cuando en determinado lugar, provincia o regin el nmero de trabajadores no
alcance el mnimo legal necesario para constituir sindicatos de otro tipo.

b.3) Las secciones sindicales

La aparicin de las organizaciones sindicales simples a nivel supra empresarial

va a originar la necesidad de encontrar mecanismos ms o menos
institucionalizados de actuacin de estos sindicatos a nivel empresarial, dando
lugar as al surgimiento de las secciones sindicales; los que se pueden definir
como las unidades organizativas de base (Ojeda 1994: 376) de los
sindicatos supra empresariales, constituidas para el cumplimiento de sus fines
(del sindicato) al interior de la empresa (artculo 7 del la LRCT).

B) Derecho de libre afiliacin

Consiste en el derecho de los trabajadores, sin ninguna distincin, de afiliarse

a las organizaciones que estimen conveniente, con la sola condicin de
respetar sus estatutos (artculo 2 del Convenio 87). La LRCT nos dice que la
afiliacin es libre y voluntaria. No puede condicionarse el empleo de un
trabajador a la afiliacin, no afiliacin, o desafiliacin, obligrsele a formar parte
de un sindicato o impedrsele hacerlo (artculo 3).

LA LIBERTAD SINDICAL NEGATIVA

Consiste en el derecho de los trabajadores a no incorporarse a una

organizacin sindical o a no permanecer en aquella de la que formen parte,
bastando para ello su voluntad en cualquiera de los dos sentidos y sin que su
decisin les pueda acarrear represalia alguna. Este derecho no se encuentra
consagrado expresamente en nuestra Constitucin,92 ni lo encontramos
establecido en los Convenios de la OIT. En el segundo caso, la omisin no es
casual sino que se deriva de la oposicin de algunos pases (EEUU y Gran
Bretaa) en los cuales es frecuente el recurso a las clusulas de seguridad
sindical, que estn reidas con este derecho, como veremos ms adelante.
Desde el comienzo se evidencia, pues, que no se trata de un derecho que
suscite solamente adhesiones sino que tiene muchos detractores, para algunos
de los cuales no debe ser considerada como parte de la libertad sindical.

El Tribunal Constitucional, al sealar los alcances de la libertad sindical ha

recogido este aspecto en los siguientes trminos:

Aspecto negativo: Comprende el derecho de un trabajador a no afiliarse o a

desafiliarse de una organizacin sindical.93 La LRCT dispone en esta materia
que la afiliacin es libre y voluntaria. No puede condicionarse el empleo de un
trabajador a la afiliacin, no afiliacin o desafiliacin, obligrsele a formar parte
de un sindicato, ni impedrsele hacerlo (artculo 3). Asimismo, agrega la citada
ley que todo miembro de un sindicato puede renunciar en cualquier momento,
sin perjuicio de la obligacin de pagar las cuotas vencidas o rendir cuentas si
manej fondos sindicales.

LA LIBERTAD SINDICAL COLECTIVA

La libertad sindical colectiva o autonoma sindical, consiste en el derecho de los

sindicatos de autorganizarse y actuar libremente en defensa de los intereses de
los trabajadores. Este derecho, por lo tanto, no tiene como titular al trabajador
individualmente considerado sino al sindicato, a la organizacin que desarrolla
una actividad sindical, por lo que el inters protegido tiene carcter colectivo, el
del conjunto de trabajadores de que se trate, que se mantiene aunque las
individualidades de ese conjunto puedan variar. As, el Tribunal Constitucional
ha sealado de manera sinttica que la libertad sindical se expresa en la
proteccin de la autonoma sindical, es decir, la posibilidad de que el sindicato
pueda funcionar libremente sin injerencias o actos internos que lo afecten
(fundamento jurdico 6 de la sentencia recada en el proceso 3311-2005-PA).

Libertad de reglamentacin

Este plano, tambin denominado autonoma sindical normativa, implica el

derecho de las organizaciones sindicales a redactar sus estatutos y
reglamentos administrativos, por lo que, correlativamente, las autoridades
pblicas debern abstenerse de toda intervencin que tienda a limitar este
derecho o a entorpecer su ejercicio legal (artculo 3 del Convenio 87 de la
OIT).
Libertad de representacin

Esta libertad consiste en el derecho de las organizaciones de trabajadores a

elegir libremente sus representantes,103 debiendo abstenerse las autoridades
pblicas de toda intervencin que tienda a limitar o entorpecer su ejercicio
(artculo 3 del Convenio 87). Por tanto, quedan prohibidos todos aquellos actos
dirigidos a imponer la designacin de dirigentes, aprobar los candidatos o los
resultados de las elecciones, establecer la no reeleccin de representantes,
imponer la presencia de algn funcionario en el proceso electoral, regular las
condiciones de elegibilidad y de ejercicio del cargo representativo, reglamentar
minuciosamente los procedimientos de eleccin interna, etc.

Libertad de gestin

Esta libertad se expresa en los derechos de los sindicatos de organizar su

administracin y sus actividades y formular su programa de accin (artculo 3
del Convenio 87), sin injerencias estatales que limiten estos derechos o
entorpezcan su ejercicio. Resulta as un derecho que contiene manifestaciones
que se desarrollarn al interior de la propia organizacin: libertad de gestin
interna, y otras que encuentran su mbito de expresin en las relaciones
externas, de negociacin y conflicto principalmente, que el sindicato traba para
cumplir con sus fines: libertad de gestin externa.

Libertad de gestin interna: La libertad de gestin interna tiene su fuente

primordial de regulacin en las disposiciones estatutarias y reglamentarias, as
como en las decisiones que tomen las distintas instancias sindicales
(principalmente asambleas y congresos).

Libertad de gestin externa: En el mbito de la libertad de gestin externa, la

normativa nacional, partiendo del reconocimiento del derecho de los
trabajadores a organizarse libremente para el estudio, desarrollo, proteccin y
defensa de sus derechos e intereses y el mejoramiento social, econmico y
moral de sus miembros (artculo 2), delimita la esfera de la accin gremial a
los campos siguientes (artculo 8):
a) representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su mbito,
en los conflictos, controversias de naturaleza colectiva.
b) celebrar convenciones colectivas de trabajo, exigir su cumplimiento y ejercer
los derechos y acciones que de tales convenciones se originen.
c) representar o defender a sus miembros en controversias o reclamaciones de
carcter individual, salvo que el trabajador accione directamente en forma
voluntaria o por mandato de la ley, caso en el cual el sindicato podr actuar en
calidad de asesor.
d) promover la creacin y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas, fondos
y, en general, organismos de auxilio y promocin social de sus miembros
e) promover el mejoramiento cultural, la educacin general, tcnica y gremial
de sus afiliados; y,
f) en general, todos los que no estn reidos con sus fines esenciales ni con las
leyes.

Libertad de federacin

Esta libertad se expresa en el derecho de las organizaciones sindicales de

constituir y afiliarse a federaciones y confederaciones, de mbito nacional o
internacional, as como en el derecho de todas estas organizaciones a
desarrollar actividades sindicales (artculo 5 del Convenio 87). Esta facultad,
que tiene su fundamento en el hecho de que la solidaridad de los trabajadores
no se limita a una empresa, sector de actividad o nacin, se complementa
necesariamente con todos aquellos derechos que hemos estudiado para las
organizaciones sindicales de primer grado (artculo 6 del Convenio 87); por lo
que todas las reflexiones que formulamos anteriormente se aplican plenamente
a estas organizaciones complejas, con las peculiaridades que implica el hecho
de estar constituidas por otras personas jurdicas. En tal sentido, si
parafraseamos al Convenio 87 diremos que todas las organizaciones de
trabajadores, sin ninguna distincin y sin autorizacin previa tienen derecho a
constituir las organizaciones que estimen conveniente, as como de afiliarse a
estas organizaciones, con la sla condicin de observar los estatutos de las
mismas. Requirindose agregar a todo ello las cinco libertades colectivas que
aqu estamos estudiando.

Libertad de suspensin o disolucin

Contenido y expresiones autnomas y heternomas

Si hasta ahora las expresiones de la libertad sindical colectiva consagraban los

distintos derechos dirigidos a tutelar el nacimiento, conformacin y actuacin de
las organizaciones sindicales, el derecho aqu estudiado se encamina a
reconocer que la organizacin sindical es autnoma para determinar el fin de
sus actividades, ya sea de carcter temporal (suspensin) o definitivo
(disolucin). Tratando de tutelar esta libertad, el Convenio 87 establece, en la
misma direccin, pero desde diverso ngulo, que las organizaciones de
trabajadores no estn sujetas a disolucin o suspensin por va administrativa
(artculo 4).

La cancelacin administrativa del registro sindical como equivalente de la

disolucin administrativa

En el rgimen sindical peruano, el principal lastre que encontrbamos en este

campo no iba por el lado de la disolucin propiamente dicha, sino que estaba
referida a un acto equivalente o que produce los mismos efectos que esta en el
caso de la LRCT: la cancelacin del registro sindical por la Autoridad
Administrativa de Trabajo, que operaba por prdida de alguno de los requisitos
exigidos para su constitucin o subsistencia. La comprobacin del
incumplimiento de estos requisitos corresponda tambin a la misma autoridad
antes mencionada (artculo 20 de la LRCT original).

LA LIBERTAD DE CONSTITUCIN Y LA PROSCRIPCIN DE

AUTORIZACIONES ESTATALES PREVIAS

La libertad de constitucin de organizaciones sindicales, adems de tener una

amplitud subjetiva y objetiva enormes, implica que los trabajadores pueden
constituir sus organizaciones sin autorizacin previa del Estado; lo que se
traduce en un expreso reconocimiento de que no es posible subordinar la
constitucin de los sindicatos al poder discrecional del Estado; o, visto desde
otro ngulo, que este derecho no debe ser considerado como una concesin
gratuita del poder sino como un derecho fundamental de los trabajadores que
se impone al poder.
 Sin embargo, hemos de reconocer que este distanciamiento del Estado no
significa que no pueda exigir una serie de formalidades con fines de publicidad,
verificacin de la identidad del grupo y proteccin de terceros; aunque s
importa, como correlato, que tales procedimientos no introduzcan indirecta o
transversalmente tal autorizacin. En los pases en que se otorga personalidad
jurdica a los sindicatos, el rol estatal es insoslayable, puesto que tal concesin
suele venir acompaada de un mnimo procedimiento de control formal del
Estado.

Ms aun cuando el modelo de organizacin adoptado histricamente en el Per

es el denominado por la doctrina como sindicato-asociacin, con los rasgos
de permanencia y estabilidad, estructura orgnica ms o menos compleja,
estatutos escritos y depositados, etc., que lo caracterizan.

Nuevamente, el Comit de Libertad Sindical ha enfrentado este tema

directamente y lo ha precisado de manera casi insuperable, en los siguientes
trminos: el principio de libertad sindical podra llegar a ser muchas veces
letra muerta si para crear una organizacin los trabajadores y los empleadores
tuviesen que obtener un permiso cualquiera, ya revista la forma de una licencia
para fundar la organizacin sindical propiamente dicha, de una sancin
discrecional de sus estatutos o de su reglamento administrativo o de alguna
autorizacin previa indispensable para proceder a su creacin.

No obstante, si bien los fundadores de un sindicato tienen que observar los

requisitos de publicidad u otros anlogos que pueden regir de acuerdo con
determinada legislacin, tales requisitos no deben equivaler prcticamente a
una autorizacin previa ni constituir obstculo para la creacin de una
organizacin hasta el punto de constituir en los hechos una prohibicin pura y
simple. An cuando el registro sea facultativo, si de l depende que las
organizaciones puedan gozar de los derechos bsicos para poder fomentar y
defender los intereses de sus miembros, el mero hecho de que en tales casos
la autoridad encargada de la inscripcin goce del derecho discrecional de
denegarla conduce a una situacin que apenas diferira de aquellas en que se
exija una autorizacin previa.
En el mismo sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional en el
fundamento jurdico 5 de la sentencia recada en el expediente 3039-2003-PA,
afirmando que:
5. En efecto, el acto fundacional o constitutivo de una organizacin sindical,
entendido ste como el acuerdo de asociacin y la elaboracin de las reglas de
organizacin y funcionamiento es una actividad en la cual se plasma, de
manera primaria, el ejercicio de la libertad sindical en su aspecto orgnico. Este
derecho fundamental adems de garantizar que la creacin de la organizacin
y la formacin del estatuto se ejecuten sin intervencin administrativa extiende
su contenido hasta el reconocimiento de la personera jurdica la cual debe ser
otorgada evitando la imposicin de requisitos de difcil cumplimiento y sin que
en esta actividad se permitan decisiones discrecionales que escapen a la mera
observancia de los requisitos previstos legalmente.

Queda claro, entonces, que si bien el otorgamiento de personera jurdica debe

venir precedido de un procedimiento de registro, ste debe ser absolutamente
formal sin que pueda otorgarse al registrador discrecionalidad alguna que le
permita rechazar una solicitud de inscripcin en base a las opciones
organizativas de los trabajadores (tipo de sindicato, por ejemplo), ni sobre el
contenido de los estatutos en la definicin de su estructura orgnica, los
procedimientos de toma de decisiones, el establecimiento de requisitos para la
adquisicin y prdida de la condicin de afiliados, el patrimonio sindical, etc. En
todo caso, si hubiere alguna disposicin que vulnere algn tipo de derechos,
los afectados con ella tendrn legtimo inters para cuestionarla judicialmente.

EL REGISTRO SINDICAL: PROBLEMTICA GENERAL

Siguiendo con el derrotero histrico, en nuestro pas se exige que cualquier

organizacin sindical debe registrarse para poder actuar en el mundo de las
relaciones laborales, tanto ante el empleador, como ante cualquier autoridad
pblica.

Habida cuenta de la duplicidad de regmenes existente, hay tambin dos

registros sindicales, segn se trate de organizaciones de trabajadores o de
servidores pblicos; generndose algunas dificultades en este terreno puesto
que, de una parte, en los aos 90 el rgimen nico que regulaba a cualquier
funcionario pblico se vio perforado reiteradamente por normas que
trasladaban a grandes colectivos de funcionarios al rgimen laboral de la
actividad privada o los colocaban en un rgimen fantasmal, denominado
servicios no personales (SNP). A su vez, el tema propiamente registral tuvo una
vida azarosa puesto que la entidad que tena a su cargo el registro (el INAP)
fue disuelta mediante la Ley 26507 y ni esta norma ni su Reglamento (el DS
74-95-PCM) se ocuparon de regular el traslado de las funciones registrales del
mencionado instituto a cualquier otro ente pblico. Se gener as un vaco al
respecto, que dur hasta el ao 2004. Si bien en 2001 se promulg la Ley
27556 que cre el Registro de Organizaciones Sindicales de Servidores
Pblicos (ROSSP, en adelante), este recin se puso en marcha en 2004, al
promulgarse su reglamento, mediante el Decreto Supremo 003-2004-TR.

Entonces, cuando comenz a operar el ROSSP, la integracin de los sindicatos

ya existentes y nuevos poda ser de trabajadores bajo el rgimen pblico, bajo
rgimen privado, mixto, e incluso con trabajadores SNP. La solucin al respecto
se dio a travs de la Directiva 001-2004-DNRT, Lineamientos para la
Inscripcin de Organizaciones Sindicales ante el ROSSP, en cuyo lineamiento
especfico 2.1. se dispone que:

2.1. Organizaciones sindicales de servidores pblicos que pueden acceder al

registro.

En observancia de lo establecido en el artculo 28 de la Constitucin Poltica y

del artculo 2 del Convenio N 87 de la Organizacin Internacional del Trabajo
ratificado por el Per, podrn inscribirse ante el ROSSP:

- Las organizaciones sindicales conformadas por servidores pblicos sujetos al

rgimen del Decreto Legislativo N 276. - Las organizaciones sindicales
conformadas por servidores pblicos sujetos al rgimen laboral de la actividad
privada que a partir de la vigencia del Decreto Supremo N 003-2004-TR
soliciten su inscripcin.

- Las organizaciones sindicales mixtas, conformadas por servidores pblicos

sujetos al rgimen del Decreto Legislativo N 276 y servidores pblicos sujetos
al rgimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo N 728).

El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo tiene a su cargo tanto el

registro sindical de organizaciones sindicales del sector privado como el
ROSSP. Este ltimo ha tenido que comenzar su vida con un largo proceso de
regularizacin de organizaciones sindicales preexistentes que ya concluy.

El problema que subsiste es el de los trabajadores que fueron SNP y ahora son
CAS, en la medida en que se sigue sin reconocerles su derecho de libertad
sindical habindose llegado al colmo de anular el registro otorgado al Sindicato
de Trabajadores de la Universidad de Ingeniera, porque su secretaria general
era trabajadora del rgimen CAS, segn se seala en la Resolucin de 11 de
febrero de 2010, recada en el expediente 276527-08-
DRTPELC/DPSC/SDRG/DRS. No cabe duda alguna que estamos ante una
actuacin administrativa absolutamente cuestionable que demuestra el nfimo
valor que otorgan en el Ministerio de Trabajo a la libertad sindical, al anular un
registro porque una persona se encuentra en un rgimen laboral que ellos
entienden carece de libertad sindical. No cuestionan a la persona como
integrante de la Junta Directiva sino que anulan la inscripcin directamente, lo
que transforma en muy grave la afectacin de la libertad sindical.

REQUISITOS Y EFECTOS DEL REGISTRO SINDICAL

La doble personalidad jurdica en la actividad privada y la personalidad jurdica

a todos los efectos legales en el sector pblico.

La inscripcin en el registro sindical tiene una trascendencia enorme, puesto

que del cumplimiento de tal requisito se derivarn la personera gremial o la
personera jurdica para todo efecto legal, segn se trate de sindicatos de
trabajadores o funcionarios, respectivamente. Los documentos necesarios para
alcanzar tal registro en los dos regmenes son:

- Acta de la asamblea general de constitucin del sindicato y su

denominacin;
- Estatutos;
- Nmina de afiliados, con expresa indicacin, en el caso de
organizaciones sindicales en primer grado, de sus apellidos, profesin,
oficio o especialidad, o cargo; nmero de Libreta Electoral y Militar y
fecha de ingreso; si se trata de sindicatos de gremio, de profesiones u
oficios varios, el nombre de su respectivo empleador;
- nmina de organizaciones afiliadas, cuando se trate de federaciones y
confederaciones, con indicacin del nmero de registro de cada una de
ellas;
- nmina de la Junta Directiva elegida (artculo 21 del DS 011 y artculo
12 del DS 003); y,
 - certificacin de la reparticin pblica sobre el nmero de servidores
pblicos que laboran en la misma, con derecho a sindicarse en la fecha
en que se realiz la asamblea de constitucin del sindicato (slo para las
organizaciones de funcionarios pblicos).

En ambos casos, la documentacin tiene que presentarse por triplicado y estar

legalizada por Notario o, a falta de este, por Juez de Paz. Adems, se reconoce
expresamente en la LRCT que el registro es un acto formal, no constitutivo, y
no puede ser denegado salvo cuando no se cumplan los requisitos
establecidos por el presente Decreto Ley (artculo 17); as como se subraya
en el reglamento de tal norma que la inscripcin en el registro se efectuar de
forma automtica, a la sola presentacin de la solicitud en forma de declaracin
jurada, acompaada de los dems requisitos antes glosados (artculo 22 del
DS 011). Lo mismo sucede en el caso del ROSSP, cuando el artculo 1 de la
Ley 27556 dispone que el registro de un sindicato es un acto formal, no
constitutivo, y le confiere personera jurdica.

No es necesario ser un experto en cuestiones laborales para percatarse de

que, a pesar de la retrica de las declaraciones ltimamente reseadas, la
cantidad y formalidad de documentos que se exige parecera dirigida a
obstaculizar o por lo menos a desalentar la constitucin de sindicatos. Sin
embargo, y antes de ingresar al anlisis de los principales problemas que giran
alrededor del registro en el Per, queremos destacar otros dos puntos de signo
contrario: en primer lugar, resulta importante -en el plano de los principios- el
reconocimiento de que el registro no tiene un carcter constitutivo, sino ms
bien formal, puesto que hasta hace poco tiempo abogbamos por tan bsica
consideracin y no tenamos mucho eco oficial (Villavicencio Ros 1990: 192).

En segundo lugar, en el plano de la realidad resulta ilusoria la automaticidad

del registro, en la medida en que tras presentar los documentos exigidos hay
que esperar todava el pronunciamiento administrativo para ver si la solicitud es
aceptada o no.

Los problemas principales que presenta el rgimen peruano en esta etapa

especialmente propicia para todo tipo de intervenciones, giran en torno a que
los encargados del registro sindical son funcionarios del Poder Ejecutivo y a la
ausencia de un procedimiento con todas las garantas para los solicitantes; en
la medida en que estos dos hechos permiten un manejo poltico, discrecional y
arbitrario del registro, por los distintos gobiernos, que lo otorgan muy fcilmente
a aquellas organizaciones que le son afines y dilatan y llenan de trabas la
inscripcin de las que tienen una posicin encontrada, fomentando el
clientelismo y desalentando la sindicacin.119 Con ello se ha subordinado la
vida de los sindicatos al poder del Estado, desnaturalizando las funciones
vlidas y razonables de verificacin de la identidad del grupo, publicidad,
proteccin de terceros, a travs de la introduccin oblicua de la autorizacin
previa del Estado, sobre todo en el caso de las organizaciones sujetas al
rgimen laboral de la actividad privada.

Como ya se mencion, la importancia del registro se debe a que su obtencin

franquea el acceso a la personalidad jurdica de los sindicatos, que tiene
alcances diferentes en los dos regmenes. En el sector privado, la LRCT
confiere slo personera gremial para todos los efectos previstos por la ley, as
como para ser considerado en la conformacin de organismos de carcter
nacional o internacional (artculo 18). El siguiente artculo de esa norma
completa la regulacin de este instituto agregando que los sindicatos,
cumplido el trmite del registro, podrn inscribirse como asociaciones para
efectos civiles. Esta ltima regulacin significa un salto atrs en la regulacin
de este trascendental instituto, que ya haba conseguido en 1990 (con el DS
076) un tratamiento integral y satisfactorio; con lo que se ha vuelto a fracturar la
personera propiamente laboral de la comn, con todos los problemas que trae
la duplicidad de regmenes per se y por afectar a un colectivo en constante
movimiento.

Dentro de las facultades comprendidas por la personera gremial se

establecen principalmente las siguientes: representar al conjunto de
trabajadores comprendidos dentro de su mbito en los conflictos de naturaleza
colectiva; celebrar convenciones colectivas de trabajo, exigir su cumplimiento y
ejercer los derechos y acciones que de ellas se originen; representar a sus
miembros en las controversias de carcter individual, salvo que el trabajador
realice acciones directamente en forma voluntaria o por mandato de la ley; y
promover la creacin y fomentar el desarrollo de cooperativas, cajas, fondos y,
en general, organismos de auxilio y promocin social de sus miembros (artculo
8 de la LRCT). A ellas hay que agregar la facultad de participacin institucional,
expresada en el derecho a ser considerado en la conformacin de organismos
de carcter nacional e internacional, que establece el artculo 18 de la LRCT.
En el caso de los funcionarios, la inscripcin en el registro sindical confiere a
la organizacin sindical personera jurdica para todo efecto legal (artculo 1
del Reglamento del ROSSP), por lo que trae consigo no slo la personalidad
comn a cualquier persona jurdica, sino que incluye a las facultades
necesarias para defender y promover los intereses de sus integrantes. Esta
personera jurdica permite especficamente en materia laboral: intervenir, ante
la reparticin correspondiente (slo en primera instancia), en las reclamaciones
individuales o colectivas sobre incumplimiento o interpretacin de disposiciones
legales, resoluciones o laudos arbitrales (artculo 33 del DS 003); y presentar
pliegos de peticiones sobre condiciones de trabajo y participar en el
procedimiento de negociacin colectiva (slo si se es sindicato mayoritario)
(artculo 24 del DS 003 y artculos 14 y 16 del DS 026).

CONSTITUCIN DE SINDICATOS

Los sindicatos constituidos al amparo de esta Ley, para adquirir la personalidad

jurdica y plena capacidad de obrar, debern depositar, por medio de sus
promotores o dirigentes sus estatutos en la oficina pblica establecida al efecto.

Las normas estatutarias contendrn al menos:

a) La denominacin de la organizacin que no podr coincidir ni inducir a
confusin con otra legalmente registrada.
b) El domicilio y mbito territorial y funcional de actuacin del sindicato.
c) Los rganos de representacin, gobierno y administracin y su
funcionamiento, as como el rgimen de provisin electiva de sus cargos,
que habrn de ajustarse a principios democrticos.
d) Los requisitos y procedimientos para la adquisicin y prdida de la
condicin de afiliados, as como el rgimen de modificacin de Estatutos,
de fusin y disolucin del sindicato.
e) El rgimen econmico de la organizacin que establezca el carcter,
procedencia y destino de sus recursos, as como los medios que
permitan a los afiliados conocer la situacin econmica.
La oficina pblica dispondr en el plazo de diez das, la publicidad del depsito,
o el requerimiento a sus promotores, por una sola vez, para que en el plazo
mximo de otros diez das subsanen los defectos observados. Transcurrido
este plazo, la oficina pblica dispondr la publicidad o rechazar el depsito
mediante resolucin exclusivamente fundada en la carencia de alguno de los
requisitos mnimos a que se refiere el nmero anterior.
La oficina pblica dar publicidad al depsito en el tabln de anuncios de la
misma, en el Boletn Oficial del Estado y, en su caso, en el Boletn Oficial
correspondiente indicando al menos, la denominacin, el mbito territorial y
funcional, la identificacin de los promotores y firmantes del acta de
constitucin del sindicato. La insercin en los respectivos Boletines ser
dispuesta por la oficina pblica en el plazo de diez das y tendr carcter
gratuito.

Cualquier persona estar facultada para examinar los estatutos depositados,

debiendo adems la oficina facilitar a quien as lo solicite, copia autentificada
de los mismos.

Tanto la Autoridad Pblica, como quienes acrediten un inters directo, personal

y legtimo, podrn promover ante la Autoridad Judicial la declaracin de no
conformidad a derecho de cualesquiera estatutos que hayan sido objeto de
depsito y publicacin.

El Sindicato adquirir personalidad jurdica y plena capacidad de obrar,

transcurridos veinte das hbiles desde el depsito de los estatutos.

La modificacin de los estatutos de las organizaciones sindicales ya

constituidas se ajustar al mismo procedimiento de depsito y publicidad
regulado en este artculo.

Responsabilidad de los sindicatos

Los Sindicatos constituidos al amparo de la presente Ley respondern por los

actos o acuerdos adoptados por sus rganos estatutarios en la esfera de sus
respectivas competencias.

El Sindicato no responder por actos individuales de sus afiliados, salvo que

aqullos se produzcan en el ejercicio regular de las funciones representativas o
se pruebe que dichos afiliados actuaban por cuenta del sindicato.

Las cuotas sindicales no podrn ser objeto de embargo.

Los sindicatos constituidos al amparo de esta Ley podrn beneficiarse de las
exenciones y bonificaciones fiscales que legalmente se establezcan.

LA PROTECCIN DE LA LIBERTAD SINDICAL

La obligacin estatal de garantizar y promover la libertad sindical La
consagracin jurdica de un derecho no es suficiente para su vigencia real, en
la medida en que todas las normas jurdicas tienen una cierta tasa de
incumplimiento. En el Derecho Colectivo del Trabajo, el ndice de aplicacin de
las normas es todava menor que en las dems ramas del ordenamiento
jurdico puesto que se construye sobre una relacin de conflicto, expresa una
situacin de equilibrio inestable entre los intereses de cada una de las partes
enfrentadas y se traduce en cargas jurdicas que tienen como responsable de
su cumplimiento a quien debe soportarlas mayoritariamente y detenta una
posicin prevalente en la relacin.

De all que sea ms o menos comn que el empresario busque utilizar

cualquier atajo que le permita restarle virtualidad. Por ello, resulta totalmente
compartible la opinin de Giugni y Sanguinetti respecto de que en nuestra
disciplina, incluso con ms intensidad que en otras ramas de la ciencia jurdica,
la sola inclusin de preceptos de carcter sustantivo no constituye elemento
suficiente para lograr que el dato real se adecue a sus previsiones.

En tal sentido, es unnime el reclamo respecto de lo imprescindible que resulta

la adopcin de un adecuado andamiaje normativo, procesal e institucional para
garantizar la vigencia de la libertad sindical, que ser tanto ms necesario
cuanto ms dbil sea el movimiento sindical, puesto que, como ensea Kahn-
Freund en lo que respecta a las relaciones laborales, las normas legales
carecen a menudo de eficacia, si no se encuentran adems reforzadas por
sanciones sociales, es decir, por el poder equilibrador de los sindicatos y
dems organizaciones de trabajadores expresado a travs de la consulta y
negociacin con el empresario, y, en ltimo trmino, si sta falta, mediante el
cese concertado del trabajo; concluyendo, en el mismo texto, que las leyes
tratan de limitar el poder de mando de los empresarios. Su xito en este punto
depende del grado de organizacin de los trabajadores.

Agregando a lo anterior que la direccin que debe tomar tal tutela de la libertad
sindical debe recurrir a la visin moderna de lo que significa el reconocimiento
constitucional de un derecho fundamental, en tanto inters jurdico que amerita
la mxima valoracin positiva posible, bajo la cual se ha de darle la mayor
cobertura para su pleno desarrollo. En este marco, y como ya se indicara
anteriormente, la consagracin constitucional de la libertad sindical implica la
instauracin de garantas negativas y positivas: en el primer caso, se trata de
una tutela frente al Estado, dirigida a remover todos los obstculos que puedan
impedir o enervar su ejercicio, limitando la actuacin estatal en el terreno de la
imposicin de restricciones. En el segundo caso, estamos principalmente ante
un conjunto de garantas frente al empleador que conllevan el establecimiento
estatal de reglas, procedimientos, medios de reparacin, sanciones y
facilidades para su ejercicio dirigidas a asegurar la efectividad del derecho y
promover su desarrollo. Este establecimiento de garantas negativas y positivas
ha sido recogido explcitamente por el Tribunal Constitucional en el fundamento
8 de la sentencia recada en el expediente 01139-2007-PA/TC.

La lgica de ello reposa en que los derechos fundamentales, como resalta

Prez Luo, han dejado de ser meros lmites al ejercicio del poder poltico, o
sea, garantas negativas de los intereses individuales, para devenir en un
conjunto de valores a fines directrices de la accin positiva de los poderes
pblicos, anticipando de este modo el horizonte emancipatorio a alcanzar y
llevando a que el Estado juegue un activo rol promotor de estos derechos,
como ya lo anticipara Bobbio.

Pero ello va ms all en el terreno de la libertad sindical, puesto que aqu la

actuacin del Estado dirigida a tutelar y promover la libertad sindical es, como
seala Ermida, una premisa para la existencia de la libertad sindical a la vez
que la forma concreta en que se manifiesta la libertad sindical. Lo que, dicho en
los trminos del autor antes citado (dem: 23-24), significa que el buen
funcionamiento de las medidas de proteccin de la actividad sindical, determina
la vigencia efectiva de la libertad sindical y especialmente el eficaz desarrollo
de la actividad sindical.

El sistema de proteccin de la libertad sindical en su conjunto, no es otra cosa,

en definitiva, que la reduccin o concrecin de la nocin abstracta de libertad
sindical al medio concreto y real en que sta se debe ejercer: el fuero sindical,
las facultades o prerrogativas sindicales y la proscripcin de las prcticas
desleales, de los actos de injerencia y de cualquier acto antisindical, forman
parte de ella: pero al mismo tiempo son requisitos de eficacia de ella, en este
sentido, la garantizan, la hacen posible en el mundo real, la concretan, la
efectivizan.
Todo ello se ve reforzado en nuestro ordenamiento jurdico, donde el propio
texto constitucional expresamente (artculo 28) le impone al Estado (a todos los
poderes que lo integran) la obligacin de garantizar la libertad sindical; siendo,
por tanto, una norma en la que existe un mandato y un lmite al mismo tiempo,
puesto que le ordena actuar y al mismo tiempo le traza el sentido de su
actuacin: poner a disposicin de los titulares del derecho el instrumental
necesario para que la libertad sindical pueda desarrollarse efectivamente y
cumplir los altsimos fines que justifican su existencia. En el mismo sentido se
pronuncia el artculo 11 del Convenio 87126 y el artculo 3 del Convenio 98 de
la OIT,127 estableciendo obligaciones de garanta para los Estados.

Finalmente, la necesidad de proteger la libertad sindical tiene un anclaje muy

importante en la realidad, en la medida en que el Per tiene el nada envidiable
rcord de ser el pas con ms quejas ante el Comit de Libertad Sindical de la
OIT, como ya se ha visto anteriormente.

Los mbitos de la proteccin de la libertad sindical

La actividad sindical (individual y colectiva) como eje de la proteccin y

promocin Siendo la libertad sindical el bien jurdico objeto de las medidas de
proteccin, y siendo esta un derecho fundamentalmente de actividad, hay que
comenzar sealando que si bien su tutela se aplica tanto a las facultades de
organizacin (elemento esttico del derecho) como a las de actividad (elemento
dinmico del derecho), el eje central de aquellas medidas gira
fundamentalmente alrededor de estas ltimas facultades. Y ello no puede ser
de otra manera porque el elenco mayoritario de lesiones de la libertad sindical
se produce cuando se exteriorizan los actos o conductas dirigidos a
materializar el derecho.

De este modo, tenemos que concordar con Ermida, cuando sostiene que
consecuentemente, la libertad sindical incluye medidas de proteccin y
estmulo de individuos y colectividades actuantes destinadas a permitir u
promover el pleno y eficaz desarrollo de esa actividad sindical que estuvo en su
origen y que es su centro conceptual y finalstico.

Ahora bien, precisar el contenido de esa actividad es una tarea difcil y hasta
inconveniente, puesto que se trata de un concepto jurdico indeterminado que
tiene un gran componente histrico y evolutivo que impide encasillarlo o
encorsetarlo al margen de la cambiante realidad que lo alimenta. Sin embargo,
intentaremos definirla teniendo en cuenta ese riesgo y tratando de salvarlo.
Para ello, debemos establecer una precisin inicial: en funcin de que la
actividad sindical puede materializarse aun sin la existencia del sujeto sindical
(por ejemplo, durante los actos dirigidos a constituirlo), se puede afirmar con
Castieira que la naturaleza sindical de la actividad no se deriva del sujeto
que la realiza sino de su objeto y contenido (defensa y promocin de los
intereses de los trabajadores).

De esta manera, la definicin hay que remitirla a la individualizacin de los

actos dirigidos a materializar ese objeto o contenido; es decir, de todos los
comportamientos que tienen como objeto o finalidad la defensa y promocin de
los intereses de los trabajadores. En este sentido, se pronuncia Rodrguez-
Piero cuando define la actividad sindical como la autotutela de los intereses
del trabajo o Giugni como que est referida a todos los comportamientos
dirigidos a volver efectiva la coalicin.

Adems de ello, hay que traer a colacin el hecho de que la libertad sindical es
un derecho complejo que tiene expresiones individuales y colectivas; por lo
tanto, la proteccin debe dirigirse a ambos planos. Es cierto que se trata de un
derecho predominantemente colectivo, por lo tanto sus principales expresiones
estarn vinculadas a la actuacin de los sujetos colectivos; sin embargo, no se
debe dejar de lado -al plantear los mecanismos de tutela- las distintas facetas
individuales del derecho, cuyas violaciones pueden presentarse no slo de
manera exclusiva sino al mismo tiempo que las vulneraciones colectivas.

Esta situacin, que la doctrina italiana califica como la pluriofensiva de las

conductas antisindicales se suele graficar con el despido de un dirigente
sindical; acto con el cual no slo se est violando los derechos individuales del
trabajador que ha perdido su empleo sino tambin los derechos colectivos del
sindicato que ha perdido a uno de sus dirigentes. Lo mismo puede verse
incluso cuando el despedido por razones antisindicales no es un dirigente sino
un trabajador cualquiera, en la medida en que no slo se est causando una
lesin al trabajador directamente involucrado, sino que tambin se afecta a los
dems trabajadores frente a los cuales la medida tiene un valor ejemplarizante
y al sindicato, al cual se le priva de un componente. Por ello, es comn que los
instrumentos de tutela de la libertad sindical permitan que en tales casos no
slo pueda actuar el trabajador individualmente sino tambin considerado al
sindicato, aunque sea como coadyuvante.
Respecto de los alcances de la actividad sindical como eje de proteccin,
nuestro Tribunal Constitucional ha sealado, en el fundamento jurdico 12 de la
sentencia recada en el expediente 0206-2005-PA/TC, que:

12. Por tanto, debemos considerar que la libertad sindical, en su dimensin

plural o colectiva, tambin protege la autonoma sindical, esto es, que los
sindicatos funcionen libremente sin injerencias o actos externos que los
afecten. Protege, asimismo, las actividades sindicales que desarrollan los
sindicatos y sus afiliados, as como a los dirigentes sindicales, para garantizar
el desempeo de sus funciones y que cumplan con el mandato para el que
fueron elegidos. Sin esta proteccin no sera posible el ejercicio de una serie de
derechos y libertades, tales como el derecho de reunin sindical, el derecho a
la proteccin de los representantes sindicales para su actuacin sindical, la
defensa de los intereses de los trabajadores sindicalizados y la representacin
de sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del mismo
modo, no sera posible un adecuado ejercicio de la negociacin colectiva y del
derecho de huelga.

Este relevante pronunciamiento jurisdiccional, que tiene naturaleza de

precedente vinculante, resulta de particular importancia porque va ms all del
sealamiento de que la proteccin de la libertad sindical incluye con carcter
general el funcionamiento libre de los sindicatos, para poner nfasis en el
ncleo de este derecho: el desarrollo de actividades sindicales, tanto de los
afiliados como de los dirigentes y de los propios sindicatos. Abarca as en su
integralidad al derecho, con sus manifestaciones individuales y colectivas, de
organizacin y de actividad, colocando el nfasis donde corresponde.

Seala, adems, que la proteccin es fundamental para que se pueda ejercer

un conjunto de facultades involucradas en el derecho, y concluye sealando su
necesidad (de proteccin) en el campo del ejercicio adecuado de las ms
relevantes facultades involucradas en el derecho de libertad sindical: la
negociacin colectiva y la huelga

En el campo del dao a mltiples derechos, individuales y colectivos que causa

un acto antisindical, el Tribunal Constitucional ha sealado en el fundamento 16
de la sentencia que pone fin al expediente 3311-2005-PA, que en el Exp. N.
632-2001- AA/TC, Fundamento 7, mutatis mutandis, este Colegiado precis
que si bien los efectos del despido repercuten en la esfera individual de cada
uno de los trabajadores afectados, tambin lo hacen en la propia organizacin
sindical, puesto que es evidente que el despido de todos los miembros de la
Junta Directiva del sindicato tambin se presenta, ab initio, como una lesin a
la propia institucin sindical, es decir, al Sindicato.

Pero no slo eso, existe una nutrida jurisprudencia sobre despidos de

dirigentes o afiliados sindicales en los que adems del derecho de libertad
sindical (en sus facetas individuales y colectivas) se invoca y acoge la violacin
del derecho al trabajo, por obvias razones. Al respecto, hay que traer a
colacin, en primersimo lugar, a la histrica sentencia recada en el expediente
1124-2001-AA/TC, que cambi estructuralmente la configuracin legal del
despido, al declarar inconstitucional el despido libre indemnizado previsto por el
artculo 34 del DS 003-97-TR, justamente por afectar el derecho al trabajo
previsto por el artculo 22 de la Constitucin. Y a ella le siguen las sentencias
con que culminaron los expedientes 1469-2002-AA/TC, 3039-2003-PA/TC,
0206-2005-PA/TC, 3311-2005-PA/TC, 3828-2006-PA/TC, 5474- 2006-PA/TC,
8330-2006 PA/TC, 01139-2007-PA/TC y 02318-2007 PA/TC.

EL SINDICATO:

Para Guido Macchiavello Contreras, la conceptualizacin del sindicato es la

siguiente: el sindicato es una organizacin colectiva basada en principios de
solidaridad y de justicia, que nace dentro del nuevo sistema de produccin
industrial con el objeto de defender los intereses colectivos que conforman las
agrupaciones de trabajadores, por medio de acuerdos y acciones comunes
que tienen el propsito de promover el desarrollo individual, familiar y colectivo
de ellos con la parte empresarial, sus organizaciones y el Estado mismo.

El sindicato es tpicamente de los trabajadores, pero por extensin se concibe

tambin agrupando a los propios empresarios para defender sus intereses
profesionales.

Dentro del concepto de trabajadores se comprende a los dependientes

privados, los autnomos, los empleados pblicos, aun cuando son limitaciones
excluyndose a las fuerzas armadas, la polica y otros servicios pblicos
similarmente esenciales del pas.

Francisco de Ferrari sobre la definicin del sindicato sostiene: Defnase al

sindicato como una asociacin libre de personas de la misma condicin y de la
misma profesin o de profesiones y oficios similares o conexos, constituida
para el estudio, mejoramiento o defensa de su intereses comunes.

El sindicato es una organizacin o asociacin integrada por personas que,

ejerciendo el mismo oficio o profesin, o trabajando en un mismo centro de
labores, se unen para alcanzar principalmente los siguientes objetivos:
Estudio, desarrollo, proteccin y defensa de los derechos e interese de sus
miembros.

Mejoramiento social, econmico y moral de sus miembros.

FINES:

Entre los principales fines y funciones que nuestra legislacin establece para
los sindicatos en el mbito de la legislacin privada, se tienen los siguientes:

Representar al conjunto de trabajadores comprendidos dentro de su

mbito, en los conflictos, controversias o reclamaciones de naturaleza
colectiva.

Celebrar convecciones colectivas de trabajo y, dentro de ese contexto,

exigir su cumplimiento.

Representar o defender a sus miembros a su solicitud, en las

controversias o reclamaciones de carcter individual.

Promover la creacin de organismos de auxilio y promocin social de

sus miembros (cooperativas, cajas-fondos, etc.).

Promover el mejoramiento cultural, as como la educacin general,

tcnica y gremial de sus miembros.

En general, todos los que no estn reidos con sus fines esenciales ni con las
leyes (artculo 8 de TUO D.S. N 010-2003-TR).

REQUISITOS PARA SER MIEMBRO DEL SINDICATO:

Para ser miembro de un sindicato, la legislacin del rgimen privado exige lo

siguiente:
 Ser trabajador de la empresa, profesin u oficio que corresponda segn
el tipo de sindicato y, dentro de ese contexto, haber superado el periodo
de prueba.

No formar parte del personal de direccin ni desempear cargo de

confianza del empleador, salvo que el estatuto de la empresa
expresamente lo admita.

No encontrarse afiliado a otro sindicato.

Los trabajadores podrn afiliarse a un sindicato durante el periodo de

prueba, sin menoscabo de los derechos y obligaciones que durante
dicho periodo les corresponde ejercer a las partes respecto a la relacin
laboral (artculo 12 D.S. N010-2003-TR).

CLASES DE SINDICATOS
Los sindicatos pueden ser:
De empresa, formados por trabajadores de diversas profesiones, oficios o
especialidades, que presten servicios para un mnimo empleador.

Javier Arvalo Vela nos dice: El sindicato de empresa agrupa a los

trabajadores de diversas profesiones oficios o especialidades que trabajan en
comn al servicio de un mismo empleador.

Para la admisin de esta clase de sindicatos lo ms importante es ser

trabajador de la misma empresa, pues ellos procuran la mejora efectiva del
grupo en general, prefiriendo bienestar de la colectividad de trabajadores sobre
los intereses de una determinada categora ocupacional como ocurre en los
sindicatos gremiales.

De actividad, formados por trabajadores de profesiones, especialidades u

oficios diversos de dos (2) o ms empresas de la misma rama de actividad.
Esto permite dice Fernando Elas Mantero que los trabajadores de dos
ladrilleras formen un solo sindicato que los agrupe en conjunto frente a los
empleadores para los cuales presten servicios.

De gremio, formados por trabajadores de diversas empresas que desempean

un mismo oficio, profesin o especialidad.
En el sindicato de gremio la vinculacin que une a los afiliados es el
desempeo de un mismo oficio, profesin o especialidad, pues su labor es para
una pluralidad de empleadores. Por lo general recurren a la formacin de esta
clase de organizacin sindical aquellos trabajadores que realizan una actividad
especfica dentro de una empresa lo que les impide acceder una
representatividad conveniente dentro del sindicato de la empresa. Tal es el
caso por ejemplo del sindicato de trabajadores grficos que agrupa a los
trabajadores de dicha actividad prescindiendo de la del empleador.

De oficios varios, formados por trabajadores de diversas profesiones, oficios o

especialidades que trabajan en empresas diversas o de distinta actividad,
cuando en determinado lugar, provincia o regin el nmero de trabajadores no
alcance el mnimo legal necesario para constituir sindicatos de otro tipo.

Al respecto dice Fernando Elas Mantero: el sindicato de oficio varios (poco

usado en nuestro medio) es una alternativa para casos de excepcin y permite
la agremiacin de trabajadores de diversas actividades cuando no se den las
condiciones de numero para la formacin de los sindicatos de gremio o de
actividad.

NUMERO DE AFILIADOS PARA CONSTITUIR UN SINDICATO

Para constituirse y subsistir los sindicatos debern afiliar por lo menos a veinte
(20) trabajadores tratndose de sindicatos de empresa; o a cincuenta (50)
trabajadores tratndose de sindicatos de otra naturaleza.

En las empresas cuyo nmero de trabajadores no alcance al requerido para

constituir un sindicato, podrn elegir a dos (2) delegados que los representen
ante su empleador y ante la Autoridad de Trabajo.
La eleccin de los delegados debe ser comunicada a la Autoridad de Trabajo y
al empleador dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes.

La constitucin de un sindicato se har en asamblea y en ella se aprobara el

estatuto eligindose a la junta directiva, todo lo cual se har constar en acta,
refrendada por Notario Pblico o, a falta de este, por este, por el Juez de Paz
de la localidad con indicacin del lugar, fecha y nmina de asistentes (artculo
14 a 16 del D.S. N 010-2003-TR).

INSCRIPCIN DEL SINDICATO

El sindicato debe inscribirse en el registro correspondiente a cargo de la

Autoridad de Trabajo. El registro es una acto formal, no constitutivo, y no puede
ser denegado, salvo cuando no se cumpla con los requisitos establecidos por la
presente norma.

El registro de un sindicato le confiere personera gremial para los efectos

previstos por la ley, as como para ser considerado en la conformacin de
organismos de carcter nacional e internacional.

Los sindicatos cumplido el trmite de registro, podrn por este solo merito
inscribirse en el registro de asociaciones para efectos civiles.

EL FUERO SINDICAL

El fuero sindical constituye la proteccin que otorga la ley a los dirigentes de un

sindicato para que puedan realizar su actividad y que no pueden ser
despedidos sin que exista una causa justa.

El llamado (fuero sindical) es un mecanismo de proteccin que ha establecido

la ley a favor de determinadas personas que realizan ciertos actos de actividad
sindical. Su principal objetivo es recortar algunas acciones del Empleador,
permitidas normalmente por la ley o por el ejercicio de la facultad de direccin;
que pudieran afectar la actividad del dirigente sindical tales como el despido
arbitrario o el cambio del centro de trabajo.
La proteccin a que se refiere la ley cubre dos aspectos que son el despido y el
traslado a otro establecimiento.

Sobre el fuero sindical el TUO del D.S. N 010-2003-TR establece lo siguiente:

El fuero sindical garantiza a determinados trabajadores no ser despedidos ni
trasladados a otros establecimientos de la misma empresa, sin justa causa
debidamente demostrada o sin su aceptacin.

No es exigible el requisito de aceptacin del trabajador cuando sui traslado no

le impida desempear el cargo de dirigente sindical (artculo 30 del D.S. N
010-2003-TR).

Estn amparados por el fuero sindical:

Los miembros de los sindicatos en formacin, desde la presentacin de la

solicitud de registro y hasta tres (3) meses despus.

Los miembros de la junta directiva de los sindicatos, federaciones y

confederaciones, as como los delegados de las secciones sindicales. En el
marco de la negociacin colectiva se podr ampliar el mbito de proteccin del
fuero sindical.

El estatuto sealara que cargos comprende la proteccin.

Los candidatos a dirigentes o delegados, treinta (30) das calendario antes de

la realizacin del proceso electoral y hasta treinta (30) das calendario despus
de concluido ste.

Los miembros de la comisin negociadora de un pliego petitorio, hasta tres (3)

meses despus de concluido el procedimiento respectivo.

Las partes podrn establecer en la convencin colectiva el nmero de

dirigentes amparados. A falta de acuerdo, los dirigentes amparados en
sindicatos de primer grado, no excedern de tres (3) dirigentes si el sindicato
tiene hasta cincuenta (50) afiliados adicionales, hasta un mximo de doce (12)
dirigentes. En las federaciones dos (2) dirigentes multiplicados por el nmero
de sindicatos afiliados, no pudiendo sobrepasar en cualquier caso de quince
(15) dirigentes ni comprender ms de un (1) dirigente por empresa. En la
confederacin hasta dos (2) multiplicados por el nmero de federaciones
afiliadas, no pudiendo sobrepasar en cualquier caso de veinte (20), ni
comprender ms de un (1) dirigente por empresa.

Mediante convencin colectiva se podr fijar un nmero mayor de dirigentes

amparados por el fuero sindical.

CONSTITUCION DE FEDERACION Y CONFEDERACION

Los sindicatos de base podrn constituir o integrar organismos de grado

superior, sin que pueda impedirse su obstaculizarse tal derecho.

Para constituir una federacin se requiere la unin de no menos de dos (2)

sindicatos registrados de la misma actividad o clase.

Para constituir una confederacin se requiere la unin de no menos de dos (2)

federaciones registradas (artculo 36 D.S. N 010-2003-TR).

Los sindicatos y federaciones podrn retirarse de las respectivas

organizaciones de grado superior en cualquier momento, aunque exista pacto
en contrario (artculo 37 D.S. N 010-2003-TR).

Las federaciones y confederaciones se rigen por todo lo dispuesto para los

sindicatos, en lo que les sea aplicable (artculo 38 D.S. N 010-2003-TR).

La cancelacin del registro, la disolucin o la liquidacin de una federacin no

afecta la subsistencia de las organizaciones de grado inferior que la conforman
(artculo 39 D.S. N 010-2003-TR)
Para la constitucin de sindicatos de empleadores se requiere de un mnimo de
cinco (5) de la misma actividad, igual nmero de sindicatos para constituir
una federacin, y de federaciones para una confederacin.

Se les aplican las normas del presente Texto nico Ordenado, en lo que fuere
pertinente.
CANCELACION DE REGISTRO

La cancelacin del registro por la Autoridad de Trabajo se efectuar solo

despus de la disolucin del sindicato, la misma que se producir por causales
siguiente:

Por acuerdo de la mayora absoluta de sus miembros.

Por cumplirse cualquiera de los eventos previstos en el estatuto para

ese efecto.

Por prdida de los requisitos constitutivos.

En los casos contemplados en los literales a) y b), la disolucin se produce de

pleno derecho y no requiere de declaracin judicial previa.

En el caso de literal c) la persona que acredite legtimo inters econmico o

moral solicitada al Juez de Trabajo competente la disolucin del sindicato, el
que previa verificacin, resolver la solicitud mediante el proceso sumarsimo
en concordancia al literal e), numeral 3 del artculo 4 de la Ley N 26636 Ley
Procesal del Trabajo.

Por el solo mrito de la sentencia consentida o ejecutoriada que disponga la

disolucin del sindicato, se efectuara la cancelacin de registro (artculo 20 del
D.S. N 010-2003-TR).

LIBERTAD SINDICAL EN EL AMBITO INTERNACIONAL:

El principio de libertad sindical se encuentra en el centro de los valores de la

OIT: Est consagrado en la Constitucin de la OIT (1919), en la Declaracin de
Filadelfia de la OIT (1944), y en la Declaracin de la OIT relativa a los
principios y derechos fundamentales en el trabajo (1998). Se trata tambin de
un derecho proclamado en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
(1948). El derecho de sindicacin y de constitucin de sindicatos y
organizaciones de empleadores y de trabajadores es el requisito necesario
para la solidez de la negociacin colectiva y del dilogo social. Sin embargo,
siguen existiendo retos en la aplicacin de estos principios. En algunos pases,
determinadas categoras de trabajadores (como los funcionarios, la gente de
mar, y los trabajadores de las zonas francas industriales) se encuentran
excluidas del derecho de sindicacin, se suspenden ilegalmente las
organizaciones de empleadores y de trabajadores, o se produce una injerencia
en sus actividades, y, en algunos casos extremos, los sindicalistas son
encarcelados o asesinados. Las normas de la OIT, junto con el trabajo del
Comit de Libertad Sindical y otros mecanismos de control, allanan el terreno
para la resolucin de esas dificultades y para la garanta del respeto de este
derecho humano fundamental en todo el mundo.

SELECCIN DE INSTRUMENTOS PERTINENTES DE LA OIT

Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin,

1948 (nm. 87) - [ratificaciones ]

Este Convenio fundamental establece el derecho de los trabajadores y de los

empleadores de constituir las organizaciones que estimen convenientes, as
como el de afiliarse a las mismas sin autorizacin previa. Las organizaciones
de trabajadores y de empleadores tienen el derecho a organizarse libremente,
no estn sujetas a disolucin o suspensin por va administrativa, y tienen el
derecho de constituir federaciones y confederaciones, as como el de afiliarse a
las mismas. Estas pueden afiliarse, a su vez, a organizaciones internacionales
de trabajadores y de empleadores.

Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949

(nm. 98) - [ratificaciones ]
Este Convenio fundamental dispone que los trabajadores debern gozar de
una proteccin adecuada contra todo acto de discriminacin antisindical,
incluido el requisito de que un trabajador no se afilie a un sindicato o el de dejar
de ser miembro de un sindicato o el de despedir a un trabajador en razn de su
afiliacin sindical o de su participacin en actividades sindicales. Las
organizaciones de trabajadores y de empleadores debern gozar de una
proteccin adecuada contra todo acto de injerencia de unas respecto de las
otras. Se consideran actos de injerencia, sobre todo, la constitucin de
organizaciones de trabajadores dominadas por un empleador o una
organizacin de empleadores, o sostener econmicamente, o de otra forma,
organizaciones de trabajadores, con el objeto de colocar a estas
organizaciones bajo el control de un empleador o de una organizacin de
empleadores. Este Convenio consagra asimismo el derecho a la negociacin
colectiva. (Vase tambin el epigrafe "negociacin colectiva").

Convenio sobre los representantes de los trabajadores, 1971 (nm. 135) -

[ratificaciones ]

Los representantes de los trabajadores de una empresa debern gozar de una

proteccin eficaz contra todo acto que pueda perjudicarlos, incluido el despido
en razn de su condicin de representantes de los trabajadores, de sus
actividades como tales, de su afiliacin al sindicato, o de su participacin en la
actividad sindical; siempre que acten de conformidad con las leyes, los
contratos colectivos u otros acuerdos comunes en vigor. Los representantes de
los trabajadores debern disponer en la empresa de las facilidades apropiadas
para permitirles el desempeo rpido y eficaz de sus funciones.

Convenio sobre las organizaciones de trabajadores rurales, 1975 (nm. 141) -

[ratificaciones ]

Todas las categoras de trabajadores rurales, tanto si se trata de asalariados

como de personas que trabajan por cuenta propia, tienen el derecho de
constituir, sin autorizacin previa, las organizaciones que estimen
convenientes, as como el de afiliarse a las mismas, con la sola condicin de
observar sus estatutos. Los principios de libertad sindical debern respetarse
plenamente; las organizaciones de trabajadores rurales debern tener un
carcter independiente y voluntario, y permanecer libres de toda injerencia,
coercin o represin. La poltica nacional deber facilitar el establecimiento y la
expansin, con carcter voluntario, de organizaciones de trabajadores rurales
fuertes e independientes, como medio eficaz de asegurar la participacin de
estos trabajadores en el desarrollo econmico y social.

Convenio sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, 1978

(nm. 151) - [ratificaciones ]

Los empleados pblicos, tal y como los define el Convenio, gozarn de una
proteccin adecuada contra los actos de discriminacin antisindical en relacin
con su empleo y sus organizaciones gozarn de una completa independencia
respecto de las autoridades pblicas, as como de una adecuada proteccin
contra todo acto de injerencia de una autoridad pblica en su constitucin,
funcionamiento o administracin.

LA LIBERTAD SINDICAL EN HONDURAS

En Honduras, la libertad de asociacin se encuentra recogida en el artculo 78

de la Constitucin4 y, especficamente, la libertad sindical est recogida en el
artculo 128 numeral 14 de la Constitucin. Una lectura que complemente
ambos artculos nos conduce a identificar su contenido constitucional:

a) Se garantiza la libertad de asociacin de trabajadores y patronos.

b) El ejercicio de la libertad de asociacin no debe ser contrario al orden
pblico y las buenas costumbres.
c) Se ejerce conforme a la ley.
d) La libertad de asociacin en el trabajo tiene por fines exclusivos los de
su actividad econmica-social.
e) Los trabajadores se organizan en sindicatos y los patronos en
asociaciones profesionales.

La libertad de asociacin tambin est plasmada en instrumentos

internacionales de derechos humanos ratificados por Honduras, con lo que son
vinculantes para su ordenamiento nacional.

LA LIBERTAD SINDICAL EN ESPAA

La Constitucin Espaola de 1978 configura la libertad sindical como un

derecho fundamental en su artculo 28.1, brindndole la especial proteccin y
garanta de los derechos constitucionales de la seccin 1 del captulo 2:
reserva de ley orgnica, respeto al contenido esencial y doble tutela judicial.
La Ley Orgnica 11/1985 de 2 de agosto de Libertad Sindical (LOLS) es la
encargada del desarrollo legislativo del artculo 28.1 CE.

El derecho a asociarse tiene su contra parte y es conocida como sindicalizacin

negativa. La cual viola los derechos fundamentales del individuo cuando se
favorece las sindicalizacin o se coacciona a los trabajadores para que se
afilien.

LA LIBERTAD SINDICAL EN MXICO

La Constitucin Poltica Mexicana de 1857, reformada en 1917 menciona el

derecho de asociarse o reunirse en su Artculo 9. La Ley Federal del Trabajo.
En su Ttulo Sptimo. Captulo I. Artculo 354. Reconoce la libertad de
coalicin. La Ley Federal de los Trabajadores al Servicio del Estado. En su
ttulo cuarto Captulo I. Artculo 69. Afirma el derecho a formar parte del
sindicato.

LA LIBERTAD SINDICAL EN CHILE

Aunque el legislador democrtico en Chile ha realizado numerosas enmiendas

pro trabajador en el derecho individual del trabajo, no obstante mantener
espacios importantes de flexibilidad, en materia de derecho colectivo perdura
un sistema reglamentarita que impide el desarrollo de la libertad sindical. La
negociacin colectiva se mantiene dentro de la empresa, el derecho a huelga
slo puede ejercerse dentro de la negociacin de empresa, sujeto a numerosos
requisitos y con la posibilidad de contratar trabajadores reemplazantes que
hagan ilusoria esta forma de presin.

Por ello, en las cifras, la negociacin colectiva se muestra con menor cobertura
que aos anteriores, no alcanzando, el ao 2006, al 10% de las empresas en
Chile. Otro grave inconveniente para el derecho de los trabajadores se vincula
a la falta de Dilogo social en Chile. Aunque hubo experiencia interesante de
concertacin social a principios de los aos noventa, actualmente no existe el
inters ni una poltica de dilogo entre los actores sociales.
LIBERTAD SINDICAL EN AMRICA CENTRAL, HAIT, PANAM Y
REPBLICA DOMINICANA

El respeto de la libertad sindical en el mundo es una exigencia primordial e

ineludible para la Organizacin Internacional del Trabajo, en razn de su
caracterstica estructural ms esencial, es decir el tripartismo, y de las altas
funciones que, en virtud de la Constitucin e instrumentos de la OIT, estn
llamadas a ejercer las organizaciones de trabajadores y de empleadores en el
seno de la propia Organizacin, a la vez que en los distintos Estados
Miembros.

Sin libertad sindical o, dicho con otras palabras, sin organizaciones de

trabajadores y de empleadores autnomas, independientes, representativas y
dotadas de los derechos y garantas necesarios para el fomento y defensa de
los derechos de sus afiliados y la promocin del bienestar comn, el principio
del tripartismo quedara desvirtuado, cuando no convertido en letra muerta, y
se atentara gravemente contra las posibilidades reales de una mayor justicia
social.

Como reafirma la Declaracin de Filadelfia, la libertad de asociacin en este

contexto, la libertad sindical - es esencial para el progreso constante y la
lucha contra la necesidad debe proseguirse con incesante energa dentro de
cada nacin y mediante un esfuerzo internacional, continuo y concertado, en el
cual los representantes de los trabajadores y de los empleadores, colaborando
en un pie de igualdad con los representantes de los gobiernos participen en
decisiones libres y en decisiones de carcter democrtico, a fin de promover el
bienestar comn. La aplicacin de estos principios, concluye la Declaracin de
Filadelfia, interesa a todo el mundo civilizado.

LIBERTAD SINDICAL EN EL REINO UNIDO

El derecho a afiliarse y formar sindicatos est protegido por la ley, al igual que
la proteccin contra los despidos y las represalias antisindicales. Sin embargo,
existen algunas limitaciones y restricciones que han sido objeto de
permanentes quejas ante los mecanismos de supervisin de la OIT. Los
sindicatos no tienen derecho a acceder a los lugares de trabajo, y el
procedimiento estatutario para el reconocimiento permite que los empleadores
impidan el reconocimiento de un sindicato independiente estableciendo.

LIBERTAD SINDICAL DE LOS TRABAJADORES EN LA REGIN DE ASIA Y

EL PACFICO

HELEN KELLY: EN MUCHOS PASES SER ACTIVISTA SINDICAL ES UN

RIESGO

Los sindicatos de Asia y el Pacfico deben utilizar los mecanismos de

supervisin de la OIT para exigir el respeto de la libertad sindical y la
negociacin colectiva en sus pases. Eso es lo que opina Helen Kelly,
Presidenta del Consejo de Sindicatos de Nueva Zelandia (NZCTU). En la
presente entrevista, la Sra. Kelly expone su punto de vista respecto de la
situacin de los derechos de los trabajadores en Fiji y Bangladesh. Tambin
hace hincapi en la necesidad de que Nueva Zelandia ratifique varios
convenios fundamentales de la OIT para que se respeten los derechos de los
trabajadores.

CULES SON LAS MAYORES VULNERACIONES DE LOS DERECHOS DE

LOS TRABAJADORES EN LA REGIN DE ASIA Y EL PACFICO?

La regin cuenta con la cifra ms baja de ratificaciones de los convenios

fundamentales. Se producen numerosas conculcaciones de los derechos de los
sindicatos, y en muchos pases el mero hecho de ser activista sindical es un
riesgo. En esta reunin del Consejo de Administracin (CA) se discuti el
deterioro de la situacin en Fiji y se recomend firmemente que el Gobierno de
Fiji acepte la Misin de contactos de la OIT a tiempo para dar parte despus al
CA en su reunin de noviembre de 2014 o que se enfrente a una Comisin de
encuesta. Nos preocupa muchsimo el futuro de los sindicatos en Fiji. Se trata
probablemente del movimiento sindical ms desarrollado del Pacfico Sur, pero
se est acosando a sus dirigentes y se estn negando muchos derechos
esenciales en el trabajo. Me preocupa que, despus de las elecciones en Fiji,
estos abusos de derechos se afiancen an ms. Las elecciones no sern libres
ni justas, pero parece que varios pases de la regin se disponen a ignorar las
irregularidades y reconocer los resultados. El NZCTU seguir ofreciendo su
solidaridad a los trabajadores de Fiji y luchando para que stos estn
completamente protegidos y puedan negociar colectivamente y sindicalizarse.
La situacin en Bangladesh tambin sigue siendo muy seria y el Grupo de los
Trabajadores desea que se haga ms en el pas para lograr que los sindicatos
alcancen un nivel en el que, al menos, puedan desempearse en todos los
sectores econmicos en favor del trabajo decente.

QU PUEDEN HACER LOS SINDICATOS PARA PONER FIN A ESTAS

VULNERACIONES DE LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES?

Los sindicatos pueden respaldar a travs de sus organizaciones regionales a

los movimientos sindicales que estn siendo acallados en sus labores de
sensibilizacin y sindicacin. Por ejemplo, el NZCTU lleva a cabo un programa
de asistencia a sindicatos que incluye varias iniciativas en pro del fomento de
las capacidades sindicales en Myanmar, la India y Tailandia, entre otros, y
actualmente estamos estudiando un proyecto para el Pacfico. La
Confederacin Sindical Internacional (CSI) est dotndose de ms recursos
para desarrollar el derecho de sindicacin en la regin y nosotros formamos
parte de esos esfuerzos. Tambin podemos actuar en el campo poltico en
nuestros pases para garantizar que se divulguen los abusos de los derechos
humanos, incluida la opresin de los sindicatos en los pases de nuestra regin,
y que, en la medida de lo posible, sean nuestros gobiernos quienes lo hagan.
Por supuesto, tambin podemos emplear los mecanismos de supervisin de la
OIT para dar visibilidad internacional a estas cuestiones y utilizar los recursos
de la OIT para brindar apoyo en el cumplimiento de los convenios de la OIT.