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Sexualidad y Derechos Humanos

Documento
de Reflexin

Polmicas recientes sobre sexualidad y derechos humanos han dejado en

Sexualidad y Derechos Humanos


evidencia que existen serios desafos conceptuales que an no han sido
abordados. Los estados, deben regular la informacin o el discurso sobre
la sexualidad? Cules son los lmites adecuados para las expresiones de
la sexualidad y los derechos sexuales? Los estados, tienen la obligacin
de proteger la diversidad de formas de conducta sexual? Y por ltimo: las
respuestas a las preguntas anteriores, cambian segn las sociedades y las
pocas? Sexualidad y Derechos Humanos identifica preguntas, confusiones y
dilemas que impiden el debate sobre los derechos sexuales; tambin sugiere
algunas de las ideas y principios que deberan guiar el trabajo futuro en este
terreno.

Esperamos que este documento les resulte til a las y los activistas por los
derechos humanos y los derechos sexuales para encontrar un terreno comn, y
para promover el compromiso desde los derechos humanos con una dimensin
esencial de la experiencia humana.

Este informe es el primero de una serie de Documentos de Reflexin producidos


por el Consejo Internacional. Su autora es la Profesora Alice Miller.

ICHRP
Rue Ferdinand-Hodler, 17
CH-1207 Ginebra, Suiza campaa por la
Telfono: +41 (0) 22 775 33 00 convencin
Fax: +41 (0) 22 775 33 03
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de
los
www.ichrp.org derechos
sexuales y
los
derechos
reproductivos
Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos Sobre el Consejo
El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos se estableci
en Ginebra en 1998 con el fin de realizar investigaciones aplicadas a temas El Consejo Internacional de Polticas de los Derechos Humanos fue creado
actuales relacionados con los derechos humanos. Se pretende que sus en1998 como resultado de una consulta internacional que se inici en la
investigaciones tengan relevancia prctica para los que definen polticas en Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos en Viena en 1993. El Consejo
las organizaciones internacionales y regionales, en los gobiernos y los rganos se dedica a la investigacin prctica de la problemtica y las disyuntivas a las
intergubernamentales, y en todo tipo de organizaciones voluntarias. El Consejo que se enfrentan las organizaciones que laboran en el mbito de los derechos
es independiente, internacional en cuanto a sus integrantes, y participativo en humanos. El Consejo parte del principio de que los enfoques de poltica ms
cuestin de metodologa. Est registrado bajo las leyes suizas como fundacin efectivos son aquellos que contemplan la diversidad de la experiencia humana.
sin fines de lucro. El Consejo brinda cooperacin a todas aquellas instituciones que comparten
sus objetivos relativos a los derechos humanos, incluidos los rganos privados
La Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos
y voluntarios, los gobiernos nacionales y las agencias internacionales.
Sexuales y Reproductivos
La Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos Sexuales La agenda del Consejo es definida por la Junta Directiva. Los miembros del
y Reproductivos es una coalicin de organizaciones feministas, de Consejo Internacional se renen anualmente para brindar asesora sobre la
diversidad sexual, de lderes del movimiento indgena, del movimiento de temtica de la agenda. Asimismo, los miembros de la Junta Directa contribuyen
afrodescendientes, del movimiento de jvenes que se propone construir un a garantizar que el programa del Consejo refleje la diversidad de disciplinas,
instrumento de derechos humanos que garantice los derechos sexuales y las perspectivas regionales, la pericia y los conocimientos especializados
los derechos reproductivos porque cada vez ms personas, piensan que la de los pases que son esenciales para mantener la calidad de su labor de
libertad y la equidad en el campo de la vida sexual y reproductiva deben estar investigacin.
garantizadas para todos y todas, sin ningn tipo de discriminacin.
El Consejo dispone de una pequea Secretara para la ejecucin de su
nete a la campaa
programa. El Consejo tiene su sede en Ginebra y su tarea consiste en velar por
www.convencion.org.uy que los proyectos sean elaborados y administrados con eficiencia, adems de
procurar que los hallazgos de las investigaciones sean divulgados entre las
autoridades pertinentes y entre aquellas personas que tienen inters en las
reas de poltica contempladas en las investigaciones.

El Consejo es una organizacin independiente, su membresa es de naturaleza


internacional y su enfoque participativo. Est registrado como una fundacin
sin fines de lucro de conformidad con las leyes de Suiza.

Ilustracin de portada Cmo ordenar publicaciones del Consejo


Yannic Bartolozzi Todas las publicaciones se pueden ordenar en la siguiente direccin: :
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Para mayor informacin sobre el Consejo Internacional y su labor, srvase tomar
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Sexualidad y Derechos Humanos
El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos (ICHRP, por sus
siglas en ingls) agradece al Departamento para el Desarrollo Internacional
(DFID), del Reino Unido; el Ministerio de Asuntos Exteriores de los Pases Bajos;
la Agencia Suiza para el Desarrollo y la Cooperacin (SDC); la Fundacin Ford
de los Estados Unidos; un donante annimo a travs de la Fundacin Tides; y
al Ministerio de Asuntos Exteriores y de Cooperacin del Gobierno de Espaa
por sus contribuciones financieras a este proyecto.
Sexualidad y Derechos Humanos

2010 Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos


Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos (ICHRP, por sus siglas
en ingls), 2010.

Rue Ferdinand-Hodler, 17, CH-1207 Ginebra, Suiza.

Sexualidad y Derechos Humanos, 2010.


Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos. Ginebra, Suiza.

Todos los derechos reservados.

Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida ni transmitida, mediante ningn
sistema o mtodo, electrnico o mecnico (incluyendo el fotocopiado, la grabacin
o cualquier sistema de recuperacin y almacenamiento de informacin), sin
consentimiento por escrito de los propietarios de los derechos.

La designacin de entidades geogrficas en este informe y la presentacin del


material no significan la expresin de opinin alguna por parte del ICHRP en cuanto
al estatuto legal de un pas, territorio o zona o de sus autoridades o de los deslindes
de sus fronteras o lmites.

El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos es una fundacin no


lucrativa, inscrita en Suiza.

ISBN 2-940259-51-8

Ilustracin de la portada: Yannic Bartolozzi. Mar en movimiento.

Diseo y composicin: Benjamin Peltier.

Traduccin en espaol: Alejandra Sard-Chandiramani

Este informe se puede obtener en:

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Indice

Agradecimientos  i

Introduccin  iii

Alcance del informe  1


El informe  4

I. Derechos sexuales: El marco de referencia para introducir


los derechos humanos en la sexualidad?  7
Definiendo los derechos sexuales  7
Acciones polticas sin un marco conceptual comn: fracturas
y coaliciones  10
El mosaico disparejo de la jurisprudencia formal que sustenta los
derechos sexuales 12
Qu hacer cuando el discurso de los derechos universales
se encuentra con los significados locales  17

II. Los derechos sexuales en la legislacin de derechos humanos  25


Consentimiento, equidad de gnero y no discriminacin: nuevos
estndares de legitimidad para la actividad sexual?  27

III. Disputas internas  31


Categora A: acuerdo entre activistas, consensos formales,
resistencia poltica de algunos estados  31
Categora B: acuerdos que no estn teorizados del todo/teoras
sobre las que no hay acuerdo pleno  32
Categora C: reas en las que hay desacuerdos  37
Categora D: los informes que se concentran slo en un
sector y en sus derechos, socavan la nocin de derechos
sexuales como un todo?  39
Los enfoques basados en los derechos y la salud  40
IV. A modo de conclusiones  43
La necesidad de principios centrales y reglas legales  43
La necesidad de principios acerca de las obligaciones estatales 46
La naturaleza de los derechos a los discursos/materiales
con contenidos sexuales  49
La privacidad informtica y la revisin del concepto
consentimiento informado  51
Advertencia: los lmites a los derechos  51
Mirando hacia el futuro: foco, pblico y necesidad  53

Notas finales  57

Casos  73
Comisin Interamericana de Derechos Humanos  73
Comit de Derechos Humanos  73
Comit de los Derechos del Nio  73
Comit contra la Tortura  73
Corte Interamericana de Derechos Humanos  73
Tribunal Europeo de Derechos Humanos  74
Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia  75
Tribunal Penal Internacional para Ruanda  75
Jurisdicciones Nacionales  75

Bibliografia  77

Documentos varios  91
Abreviaturas

CAT (en ingls) Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas


Crueles, Inhumanos o Degradantes
CDH Comit de Derechos Humanos
CDN Comit de los Derechos del Nio
CDPD Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad
CEDAW (en ingls) Convencin para la Eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra las Mujeres
CERD (en ingls) Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas
las formas de Discriminacin Racial
CIDH Comisin Interamericana de Derechos Humanos
CIJ Comisin Internacional de Juristas
CIPD Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo
CLADEM Comit de Amrica Latina y el Caribe para la Defensa de
los Derechos de las Mujeres
Convencin DN Convencin sobre los Derechos del Nio
CPI Corte Penal Internacional
DUDH Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
EPU Examen Peridico Universal
GLBT Activismo gay, lsbico, bisexual y transexual
HRW (en ingls) Human Rights Watch
HSH Hombres que tienen sexo con hombres
ICHRP (en ingls) Consejo Internacional de Polticas de Derechos
Humanos
IPPF (en ingls) Federacin Internacional para la Planificacin Familiar
IRRRAG (en ingls) Grupo Internacional de Investigacin-Accin por los
Derechos Reproductivos
NACO Organizacin Nacional para el Control del SIDA
OEA Organizacin de los Estados Americanos
OMS Organizacin Mundial de la Salud
ONG Organizacin No Gubernamental
ONU Organizacin de Naciones Unidas
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales
SDSR Salud y Derechos Sexuales y Reproductivos
SOGI (en ingls) Orientacin Sexual e identidad de Gnero
TEDH Tribunal Europeo de Derechos Humanos
UA Unin Africana
VBG Violencia Basada Genero
VIH/SIDA Virus de la Inmunodeficiencia Humana/Sndrome de
Inmunodeficiencia Adquirida
Agradecimientos

Este documento fue escrito por Alice M. Miller, Profesora Emrita del
Centro Thelton E. Henderson para la Justicia Social, de la Universidad de
California, Facultad de Derecho de Berkeley, por encargo de Magdalena
Seplveda Carmona, Directora de Investigacin del Consejo Internacional
de Polticas en Derechos Humanos (ICHRP, por sus siglas en ingls),
como primer paso para un proyecto de investigacin sobre sexualidad y
derechos humanos. Esta publicacin es la primera de una nueva serie de
Documentos de Reflexin que va a producir el ICHRP. Este documento
fue editado por Magdalena Seplveda Carmona y Robert Archer.

A la autora le gustara agradecer aquellos que dieron sus comentarios


y opiniones durante la preparacin de este documento, especialmente
Stefano Fabeni, Mindy Rosman y Carole Vance.

Se agradece tambin a Carly Nyst, becaria del ICHRP, que brind su


apoyo a este proyecto.

Sexualidad y Derechos Humanos 


Introduccin

Como institucin dedicada a la investigacin sobre polticas de derechos


humanos de carcter internacional, multidisciplinario y en consulta, el Consejo
Internacional de Polticas de Derechos Humanos (International Council on
Human Rights Policy, ICHRP) est comprometido a facilitar el dilogo y de la
reflexin. Cumpliendo con ese compromiso, el Consejo se complace en publicar
este Documento de reflexin sobre sexualidad y derechos humanos.

A comienzos de 2008, el Consejo decidi comenzar a trabajar sobre el tema de


la sexualidad y los derechos humanos. Se trata de un tema vasto y polmico,
y el objetivo inicial del Consejo es aclarar los elementos esenciales para un
debate acerca de las polticas ligadas a la sexualidad y los derechos sexuales
desde una perspectiva de derechos humanos, y al hacerlo tal vez permitir que
se avance en estos debates.

Una investigacin preliminar dej en claro que eran varios los retos conceptuales
que era necesario abordar. Por eso el Consejo encarg este documento a Alice
M. Miller, una de las acadmicas ms importantes en este campo. El Consejo
le pidi que analizara el contenido de los derechos sexuales, la evolucin de
los debates en torno a ellos, y las cuestiones problemticas que requieren de
mayor consideracin, para ayudar al Consejo a decidir cul podra ser el foco
de su proyecto sobre la sexualidad.

Este documento plantea muchas de las preguntas, conflictos y dilemas


que marcan este tema e impiden los debates en torno a la sexualidad y los
derechos sexuales. Encuadra el tema de formas que nos parece que pueden
resultar tiles y novedosas para las y los activistas, para quienes disean
polticas y quienes trabajan en derechos humanos. Esperamos que esta
publicacin ayude a quienes trabajan en el campo de la sexualidad a medir la
relevancia potencial de los derechos humanos, y a las defensoras y defensores
de los derechos humanos a pensar el tema de la sexualidad de formas ms
incluyentes y profundas.

Lo describimos como documento de reflexin porque se aparta de los


modelos de investigacin en consulta que han caracterizado el trabajo del
Consejo Internacional. Es el primero de una serie cuyos otros documentos
seguiremos publicando en el futuro.

Robert Archer, Director Ejecutivo, ICHRP

Sexualidad y Derechos Humanos iii


Alcance del informe

Este documento analiza las reivindicaciones actuales de derechos humanos


ligadas a los derechos sexuales y que se expresan en las estructuras
y procesos formales de derechos humanos. Muestra que desacuerdos
problemticos y a la vez predecibles continan limitando la evolucin de
posiciones polticas progresistas y coherentes en esta rea. Dado que existe
una oposicin muy fuerte a los derechos sexuales y al trabajo que se hace por
ellos en todo el mundo, existe una enorme necesidad de mayor coherencia.
Como organizacin independiente, el Consejo Internacional de Polticas de
Derechos Humanos (ICHRP, por sus siglas en ingls) apunta a contribuir a
generar un pensamiento ms claro sobre los derechos sexuales, y en particular
a promover la discusin y el debate que pueda ayudar al activismo de las
organizaciones no gubernamentales (ONG), as como a la investigacin y el
diseo de polticas en esta rea.
Este anlisis surge en un momento interesante, dado que algunos conceptos
en el campo de la sexualidad y los derechos humanos estn muy avanzados
mientras que otros estn recin en sus estadios iniciales. El trabajo tanto formal
como informal sobre derechos y sexualidad se caracteriza por el entusiasmo, la
necesidad, la confusin, la desaprobacin, el malestar y una variedad enorme
de estadios de desarrollo. En particular, los temas sobre los que no existen
acuerdos bien conceptualizados son los siguientes:
La fundamentacin y el alcance de la regulacin del Estado sobre la
sexualidad en la vida privada y pblica.
La naturaleza de los derechos ligados a los discursos sobre la sexualidad
y la regulacin de materiales de contenido sexual
El contenido de la obligacin estatal de crear condiciones que protejan y
ofrezcan garantas para la diversidad de conductas sexuales humanas.
El alcance de la intimidad con respecto a la informacin sobre la identidad
sexual y la historia sexual de una persona, incluyendo la informacin sobre
delitos sexuales, condicin frente al VIH, etc. Este tema se vincula con
el creciente (y problemtico) empleo del concepto de consentimiento
informado en el contexto de las conductas sexuales.

Este informe analiza algunas de las razones por las que faltan polticas
coherentes, sobre todo en las reas mencionadas pero tambin, en general, en
el activismo tanto histrico como moderno de los derechos humanos ligados
a la sexualidad. Luego analiza algunos problemas concretos que se dan
actualmente en el plano internacional.

En este documento nos centramos sobre todo en el trabajo formal por los
derechos humanos en el marco de Naciones Unidas (ONU) y otros foros
internacionales que funcionan sobre la base de los estndares y mecanismos
internacionales de derechos humanos. Sin embargo, buena parte del trabajo
que se est haciendo sobre sexualidad en el mundo tiene que ver con

Sexualidad y Derechos Humanos 


reivindicaciones en el plano regional, nacional y local. Por eso este informe
retoma algunas demandas locales, no en trminos del contexto que las rodea
o de su complejidad sino en la medida en que las utilizan los estndares
internacionales de derechos humanos y que estn integradas o difieren de
ellos1. El objetivo es emplear los principios, la teora, los estndares legales, la
experiencia de vida y las posibilidades polticas para generar una nueva visin
de la sexualidad y los derechos humanos.

Cabe destacar que el informe pone de manifiesto (pero no resuelve) las


consecuencias que implica reconocer que la sexualidad y por lo tanto los
derechos sexuales surgen en el punto en que se tocan el espacio privado y el
pblico, el cuerpo privado y el cuerpo pblico2. El hecho de que la sexualidad
abarca ambas dimensiones hace que sea necesario repensar los derechos
humanos en cuanto a su relevancia para la sexualidad, para poder abarcar
de manera ms plena tanto el mundo privado como el pblico. Un trabajo ms
consciente para incorporar conceptos como participacin y dignidad humana
como derechos humanos podra resultar particularmente til para los derechos
sexuales. Como a las personas estigmatizadas por su sexualidad muchas
veces se les niega la calidad de actoras pblicas, es importante centrarse en la
participacin como valor para los derechos humanos3. La nocin de dignidad
humana resulta igualmente esencial, aunque puede tener un cariz complicado
y a menudo restrictivo, cuando se la aplica a las mujeres4.

Este informe examina las tensiones y lagunas en el pensamiento y los


principios de derechos humanos en lo que corresponde a la sexualidad, as
como algunas de las razones estructurales y polticas que explican el poco
desarrollo en esta rea. La falta de claridad, agravada por diversas diferencias
ideolgicas, socava el estatus de los derechos sexuales como conjunto
coherente de reivindicaciones que forman parte de los derechos humanos.
La falta de pensamiento crtico tambin facilita que se utilice a los derechos
sexuales con fines que limitan la diversidad humana y la justicia global5. Como
escribi Gayle Rubin hace casi veinticinco aos: Es difcil tomar decisiones
como esas (acerca de qu polticas apoyar y a cules oponerse en materia de
sexualidad) en ausencia de un cuerpo coherente e inteligente de reflexiones
acerca del sexo6.

Integrar la sexualidad a los derechos humanos, poniendo nfasis en afirmar lo


que es comn a todos los seres humanos, exige un compromiso consciente en
cuanto a estar ms alerta para detectar los constructos ideolgicos (como dice
Rubin) que rigen nuestros supuestos acerca de las conductas y expresiones
sexuales, as como la disposicin a analizar los supuestos que subyacen a los
diferentes argumentos polticos, religiosos y culturales sobre la sexualidad7.
Partiendo del anlisis que hace Rubin de la poltica sexual en EEUU, se podra
afirmar que hay dos ideas muy difundidas que han debilitado las posibilidades
de pensar estndares de legitimidad globales y basados en los derechos que
puedan aplicarse a la sexualidad. Estas ideas las sostienen tanto quienes
defienden los derechos sexuales como quienes los atacan. La primera de esas
ideas es que todo en la sexualidad (deseos, prcticas, organizacin) es natural,

 Sexualidad y Derechos Humanos


algo que emana del cuerpo porque s. La otra es la desconfianza frente al
sexo, y sobre todo al sexo que no est regido por las reglas dominantes en
cuanto al gnero. Para decirlo de otra manera, tanto histricamente como hoy
en da, casi todas las conductas sexuales necesitan ser justificadas: desde
una mirada tradicional, haciendo referencia al matrimonio y la reproduccin;
desde una ms actual, al amor8. Adems la salud (y la categora cercana en
el discurso pero diferente de productos saludables) se ha convertido en un
nuevo concepto para juzgar la conducta sexual9.

El anlisis y la auto-reflexin histricas son puntos de partida para nuestro


anlisis, pero no constituyen los contenidos principales de este documento,
porque sientan las condiciones previas para cualquier proyecto constructivo
en derechos sexuales. Como en cualquier otro campo de los derechos
humanos en el que deben darse evoluciones al interior de distintas culturas
y transversalmente a ellas, gracias a la reflexin podemos tener la esperanza
de lograr un consenso acerca de cmo los derechos pueden aportar a una
mayor aceptacin social de diversos intereses y prcticas sexuales, aun si no
estamos completamente de acuerdo en todos los aspectos de las conductas
o expresiones sexuales10.

En este documento tambin se destacan cuestiones polticas y estratgicas


relativas a las prcticas en torno a los derechos humanos, en la medida en que
se relacionan con la sexualidad, sin que se las analice en profundidad en este
estadio de nuestro proyecto.

Este informe hace referencia a la historia y a la prctica para poder centrarse


en una serie de preguntas an sin respuesta en cuanto a los principios de
derechos humanos que rigen la sexualidad. Postula que el anlisis de
las prcticas de derechos humanos gestin, defensa, investigacin,
documentacin, jurisprudencia revela acuerdos retricos en algunos temas y
principios, pero tambin silencios y tensiones en el corazn mismo del trabajo
por los derechos sexuales.

La pregunta central de este informe es: sobre la base de qu principios, y


de acuerdo a qu estndares y a qu jurisprudencia, se debe desarrollar el
trabajo sobre la sexualidad desde una perspectiva de derechos humanos?

En el trabajo por los derechos humanos, la gestin, la defensa, la documentacin


y los marcos legales se refuerzan mutuamente. Las organizaciones de derechos
humanos documentan hechos que consideran que tienen importancia legal
para las demandas que estn en juego. Las campaas de gestin y defensa
surgen de demandas para poner fin a determinados abusos, y se organizan
en torno a ellas, alimentadas por las referencias a las violaciones que la
documentacin prueba. Ambas actividades se estructuran a la luz de las
obligaciones jurdicas incluidas en tratados de derechos humanos11. Por eso
existe un vnculo muy estrecho entre la documentacin y los marcos legales
que rigen la sexualidad, y cuando procuremos desarrollar nuevos marcos
legales, tendremos que revisar las prcticas de la produccin de documentos

Sexualidad y Derechos Humanos 


e informes de derechos humanos. Al mismo tiempo, a medida que las ONG
de derechos humanos generan nuevas demandas legales ligadas a los
abusos que han documentado, van siendo ms capaces de evaluar en qu
medida estn documentando los abusos tanto como necesitan hacerlo. Estn
cubriendo todas las preocupaciones en materia de derechos sexuales? El
marco legal, resulta adecuado para abordar estas preocupaciones?

En este anlisis surgen lagunas, silencios y contradicciones, tal como


se expondr en los Captulos II y III. Dando un paso atrs en busca de los
principios que puedan resolver determinadas demandas queda en evidencia
que no existen principios comunes que podran permitirle a los marcos legales
pensar de manera ms efectiva las obligaciones en cuanto a la sexualidad.
En un plano bsico, esta carencia impide el desarrollo de recomendaciones
constructivas por parte de las ONG y las y los activistas, para orientar y
monitorear las intervenciones estatales.

Adems, los acuerdos alcanzados basndose en supuestos sobre la sexualidad


que no han sido debidamente analizados, pueden convertirse en herramientas
represivas o dar lugar a acciones por parte de ONG o del Estado que, sin
proponrselo, causen dao12. Tomar conciencia de qu es lo que determina
nuestra forma de pensar la sexualidad hace que resulte posible analizar las
prcticas, demandas e ideologas de las y los activistas por los derechos
sexuales hoy en da, y tambin comprender cmo las mismas se reflejan en los
estndares de derechos humanos.

El informe

En el Captulo I se describe el trabajo que se est haciendo en la actualidad


acerca de la relacin entre derechos humanos y sexualidad en su forma ms
nueva y dominante: la gestin y defensa en torno a derechos y los reclamos
de estndares acerca de los derechos sexuales. Pero al analizar este tema
en forma ms profunda queda de manifiesto que en este nuevo campo los
contenidos todava son incompletos y su elaboracin es desigual.

Luego se proponen algunas razones polticas, conceptuales y prcticas que


explicaran esta debilidad. Las corrientes de trabajo ligadas a los derechos de
las mujeres y a la salud reproductiva, entendida como uno de los aspectos que
constituyen la regulacin social del gnero, aparecen ahora como separados
del trabajo sobre expresin de gnero e identidad gay, pese a los vnculos
polticos y analticos que hubo entre ambas corrientes en sus comienzos.
Estos proyectos avanzan no slo como corrientes diferenciadas en espacios
nacionales, regionales e internacionales sino que a veces parecera no haber
complementacin posible entre ellos, pese a que comparten la frase derechos
sexuales. Adems, si bien las y los activistas por los derechos sexuales
suelen emplear una retrica comn, los dos sectores a los que nos estamos
refiriendo tienen muchas veces prioridades y grados de influencia diferentes.
Las divisiones se acentan por la confusin acerca de qu es lo que abarca

 Sexualidad y Derechos Humanos


la sexualidad, y si los derechos deben o no ocuparse de las conductas,
identidades, relaciones y expresiones sexuales; si les ataen a los individuos
o a los grupos; cundo un problema tiene que ver con el gnero, cundo con
la sexualidad, y cmo se vinculan ambos aspectos. Mientras estas cuestiones
no se aclaren, los debates o los acuerdos en torno a los principios centrales de
los derechos sexuales seguirn siendo tirantes.

En la segunda parte de este captulo, el informe postula que un anlisis cuidadoso,


que haga uso de la teora del constructivismo social, puede ayudar a hacer
visibles las diferentes formas en que se organizan y priorizan las conductas,
identidades y relaciones sexuales en distintas partes del mundo. Este cuerpo
terico nos ayuda a dejar de pensar la sexualidad como algo circunscripto a
los cuerpos para pensarla en trminos de poder, y del poder de las ideas como
constitutivas de la sexualidad y por ende como objetivo central del trabajo
por los derechos sexuales. Este giro hace posible pensar una poltica de la
justicia sexual. En la actualidad, el trabajo por los derechos sexuales tiende a
centrarse en tres aspectos de la sexualidad: la conducta sexual, la identidad
sexual y la condicin u orientacin vincular13. Pensar una poltica de justicia
sexual nos permite incorporar la ciudadana participante a los tres aspectos de
la sexualidad que deben tener un anclaje en los derechos humanos.

En el Captulo II se analiza la forma como los Estados regulan la sexualidad y el


rol de los derechos humanos en esto. Comienza con una breve reflexin acerca
de las razones por las que la legislacin y la prctica de los derechos humanos
histricamente han dado cabida a una regulacin restrictiva y discriminatoria
de la sexualidad por parte del Estado. Y luego se concentra en el consenso
emergente en torno a principios que defiendan el ejercicio de los derechos
sexuales, afirmando el derecho de todas las personas (adultas), en condiciones
de igualdad, a la actividad sexual en privado y con consentimiento de las partes,
libres de discriminacin, coercin, violencia y amenazas para su salud, y el
derecho a decidir si esa conducta debe tener consecuencias en trminos de
reproduccin o no. Ms adelante, analizamos este postulado en formas ms
crticas, y en particular ponemos a prueba los conceptos de consentimiento
y capacidad (adulta). Al final del captulo se propone que, cuando existen
acuerdos, estos reflejan un subconjunto de derechos sexuales que representa a
toda la gama de derechos sexuales pero no la refleja en su totalidad.

El Captulo III estudia algunas de las tensiones entre activistas que defienden
estos derechos y que contribuyen a que existan inconsistencias en los anlisis
de derechos sexuales, obstruyendo al mismo tiempo la capacidad de las y los
activistas para exigir derechos ligados a la sexualidad de maneras slidas y
con perspectiva de futuro. En este captulo se analizan diferentes estadios en
los que se encuentra el proceso de sntesis y acuerdo sobre temas concretos.

El informe concluye con el Captulo IV, que llama la atencin acerca de las
debilidades analticas y polticas que hacen que resulte difcil abordar casos
duros, e identifica dos conjuntos de cuestiones fundamentales que resulta
imprescindible explorar para poder integrar de manera operativa los derechos

Sexualidad y Derechos Humanos 


sexuales al trabajo por los derechos humanos. En sntesis, son las siguientes:
Cules son los fundamentos y el alcance del rol del Estado en cuanto a
regular la sexualidad en la vida pblica y privada?, y
Qu condiciones se requieren para ejercer conductas sexuales que gocen
de proteccin, incluyendo la construccin del consentimiento vlido? Para
responder a esta pregunta es necesario identificar y definir qu constituye
coercin inaceptable (lo que acarreara la intervencin vlida por parte del
Estado) que es diferente de la restriccin (en este caso, el Estado acta
mediante la promocin, educacin y otras modalidades no policiales). Una
persona que es sujeto de restricciones no ejerce todos sus derechos, pero
no es vctima de delito alguno.

El captulo termina subrayando algunos matices y consideraciones que


resultan necesarios abordar para que el trabajo por los derechos sexuales
no fracase por haber regulado la sexualidad en forma excesiva o por haber
prometido demasiado. En este captulo se detallan algunos principios y
formas de continuar avanzando que pueden ayudar en la tarea de formular
demandas eficaces en el terreno de los derechos sexuales y profundizar las
ya existentes.

 Sexualidad y Derechos Humanos


I. Derechos sexuales: El marco de
referencia para introducir los derechos
humanos en la sexualidad?

En estos ltimos veinte aos se han producido cambios enormes en la relacin


entre derechos humanos y sexualidad. Hoy en da ya no se trata de si esa
relacin va a existir o no sino ms bien de cuestiones muy prcticas acerca
de en qu trminos, para quines, con qu fines, con qu aspectos de la
sexualidad y con qu lmites existe14.

En 2000, activistas y acadmicas/os (entre quienes se contaba la autora)


se preguntaban cmo podran surgir demandas coherentes acerca de
los derechos sexuales a partir de las conversaciones particulares, con
frecuencia desconectadas entre s, sobre sexualidad y derechos que estaban
teniendo lugar entre personas que trabajaban en violencia sexual contra las
mujeres, salud sexual y reproductiva, VIH/SIDA, maltrato infantil, activismo
gay, lsbico, bisexual y transexual (GLBT), para nombrar slo las temticas
ms significativas15. Ya en 2008, la frase unificadora derechos sexuales se
estaba utilizando en forma habitual en foros internacionales y nacionales,
pero la frecuencia de su uso, sobre todo en la literatura acadmica y poltica,
todava no implica claridad en cuanto a su contenido legal16. Adems, las
preocupaciones acerca de la sexualidad han evolucionado rpidamente en
esta ltima dcada a la luz de la epidemia del VIH/SIDA, as como en respuesta
a los desplazamientos migratorios y de comunidades que han exacerbado las
ansiedades acerca de los lmites nacionales. Resulta notable cmo la reciente
globalizacin de los sistemas informativos, empujada por la Internet y por otras
nuevas tecnologas de la comunicacin (telfonos celulares con funcin de
video, etc.) est llevando a nuevas regulaciones sobre los contenidos en lnea.
Es cada vez ms frecuente que cuando la atencin se concentra en materiales
con contenidos sexuales se haga referencia tambin a la seguridad nacional17.
Ataques extremadamente poderosos contra los derechos sexuales, que
reflejan el impacto que estos han tenido, se justifican haciendo alusin a una
amalgama de intereses polticos que hacen referencia a la religin, la cultura y
la nacin para socavar los derechos humanos en las Naciones Unidas18. En el
contexto de estos elementos subversivos, en realidad represivos, los silencios
entre los movimientos por los derechos sexuales y las lagunas que existen en
cuanto a polticas, resultan especialmente problemticos.

Definiendo los derechos sexuales


Los primeros esfuerzos por conciliar los derechos humanos con la sexualidad
se vieron perjudicados por el hecho de que al comienzo el acento estuvo
puesto en proteger a las personas del dao: del dao sexual en el caso de
las nias y las mujeres, y de los abusos extremos y los asesinatos en el caso
de las personas que entonces se definan como gays o transgnero. Si bien al
comienzo esto apareci como algo necesario, el acento puesto en los abusos
contribuy a la falta de demandas coherentes y basadas en derechos que

Sexualidad y Derechos Humanos 


afirmaran la diversidad en materia sexual19. Ha sido slo en los ltimos aos
que personas de la academia, activistas de ONG y algunas/os expertas/os de la
ONU se han puesto de acuerdo en cuanto a que el trmino derechos sexuales
les ayuda a trabajar en conjunto y a superar la evolucin casi siempre aislada
y ad hoc del trabajo contra la violencia contra las mujeres o el VIH/SIDA, por la
salud sexual y reproductiva, los derechos de nias y nios y de las personas
GLBT. Ignacio Siz considera que el concepto de derechos sexuales resulta
atractivo porque:
... nos permite abordar las intersecciones entre la discriminacin por
orientacin sexual y otras cuestiones ligadas a la sexualidad como las
restricciones a toda expresin sexual fuera del matrimonio o los abusos
contra las trabajadoras sexuales e identificar causas estructurales de las
diferentes formas de opresin. Tambin ofrece posibilidades estratgicas
para crear coaliciones o tender puentes entre diferentes movimientos para
enfrentar obstculos comunes de manera ms eficaz (por ejemplo, a los
fundamentalismos religiosos) y explorar cmo pueden operar en forma
conjunta los diferentes discursos acerca de la subordinacin.
Los derechos sexuales constituyen una apelacin slida a la universalidad
porque aluden a un elemento que es comn a todos los seres humanos:
la sexualidad. Por eso el concepto evita la tarea compleja de identificar
una subcategora fija de seres humanos a quienes se les aplicarn estos
derechos. Al proponer una visin alternativa de la sexualidad como aspecto
fundamental de la experiencia humana, como algo central para el desarrollo
pleno de la personalidad humana, tan importante como la libertad de
conciencia o la integridad fsica, el concepto de derechos sexuales tiene un
enorme potencial transformador no slo para las minoras sexuales de la
sociedad sino tambin para sus mayoras sexuales.20

En fecha reciente, la frase derechos sexuales ha comenzado a gozar de


una gran aceptacin en el sector de derechos humanos. Paul Hunt, entonces
Relator Especial de Naciones Unidas sobre el derecho a la salud, escribi en
2004:
... No tengo dudas de que la comprensin adecuada de los principios
fundamentales de derechos humanos, as como de las normas existentes al
respecto, lleva de manera ineludible a reconocer que los derechos sexuales
son derechos humanos. Los derechos sexuales incluyen el derecho de
todas las personas a expresar su orientacin sexual, con el debido respeto
al bienestar y los derechos de terceras personas, sin temor a la persecucin,
la encarcelacin o cualquier otra interferencia por parte de la sociedad...
Los contenidos de los derechos sexuales, del derecho a la salud sexual y el
derecho a la salud reproductiva requieren de mayor atencin, as como los
vnculos que existen entre ellos.21

La afirmacin de Hunt legitim el trabajo de las y los activistas de ONG que


sostenan que se deba aclarar el contenido de los derechos sexuales en la
legislacin de derechos humanos. Aunque no hizo el intento de elaborar en
detalle dicho contenido, su informe s mencion aspectos y caractersticas
especficas de los derechos sexuales por ejemplo, vivir libre de maltrato o

 Sexualidad y Derechos Humanos


discriminacin por la propia prctica o identidad (sexual), acceder a servicios
para la anticoncepcin y a informacin sobre sexo ms seguro22.

Hoy en da el lenguaje de los derechos sexuales lo emplean ONG, activistas


y polticos/as, as como la academia23. Un dinmico grupo de ONGs, la
Iniciativa por los Derechos Sexuales, trabaja ahora en el Consejo de Derechos
Humanos de la ONU. La Iniciativa parecera ser uno de los pocos grupos que
de manera consistente procura dar ejemplos de temas diversos de derechos
sexuales, abordando por ejemplo el adulterio, la violacin tanto de mujeres
como de hombres y personas trans, la discriminacin contra las personas
que se dedican al trabajo sexual o las violaciones a los derechos de quienes
se definen como gays o lesbianas, intersex o transgnero24. Human Rights
Watch (HRW), que sola rechazar la idea de derechos sexuales25, ahora utiliza
ese trmino en forma habitual26. En mayo de 2008 la Federacin Internacional
para la Planificacin Familiar (IPPF, por sus siglas en ingls), un servicio y una
coalicin de gestin y defensa de los derechos sexuales y reproductivos a
escala global, adopt la Declaracin de los Derechos Sexuales redactada
por IPPF que reemplaza a su innovadora Carta de Derechos Sexuales y
Reproductivos27, que tanta influencia tuviera. Un grupo ms reciente, la
Coalicin por los Derechos Sexuales y Corporales en Sociedades Musulmanas,
se dedica a la capacitacin, la gestin y la defensa utilizando los derechos
sexuales como marco de referencia28. En Amrica Latina existe un proyecto
a escala regional que le otorga un lugar central a los derechos sexuales en
su campaa por una Convencin por los Derechos Sexuales y los Derechos
Reproductivos29. El Proyecto BRIDGE (puente) del Instituto de Estudios sobre
el Desarrollo de la Universidad de Sussex, que ha generado materiales
sofisticados y comprensivos, tanto polticos como programticos, sobre
derechos sexuales, sostiene que los derechos sexuales ofrecen un marco de
referencia de peso30.

Pero, qu significa el trmino derechos sexuales? La definicin que suele


citarse con mayor frecuencia es la que se puede encontrar en el sitio de
Internet de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS). Aunque esto demuestra
la naturaleza un tanto anmica del marco conceptual en este momento,
muchos grupos la utilizan porque parecera aportar el sello de aprobacin de
un organismo intergubernamental autorizado31. Esta definicin, redactada en
2002, dice:
Los derechos sexuales abarcan derechos humanos reconocidos por leyes
nacionales, documentos internacionales de derechos humanos y otros
acuerdos de consenso, que son parte integral e indivisible de los derechos
humanos universales. incluyen el derecho de todas las personas, libres de
coercin, discriminacin y violencia, a: (1) el mayor estndar posible de
salud, en relacin con la sexualidad, incluyendo el acceso a servicios de
salud sexual y reproductiva; (2) buscar, recibir e impartir informacin en
relacin a la sexualidad; (3) educacin sexual; (4) respeto por la integridad
corporal; (5) eleccin de pareja; (6) decidir ser o no ser sexualmente activo;
(7) relaciones sexuales consensuadas; (8) matrimonio consensuado; (9)
decidir tener o no tener, y cundo tener hijos; y (10) ejercer una vida sexual

Sexualidad y Derechos Humanos 


satisfactoria, segura y placentera. El ejercicio responsable de los derechos
humanos requiere que todas las personas respeten el derecho de los
otros.32

Como muestra de la volatilidad del tema, la OMS (irnicamente, sin mayor xito)
intenta tomar una cierta distancia del tema. En su sitio de Internet se puede leer
Estas definiciones no representan una postura oficial de la OMS, y no deben
ser empleadas ni citadas en definiciones de la OMS...33 Sus autoridades
sealan que la definicin pretenda ser un borrador, un punto de partida para
continuar trabajando de manera consensuada acerca de algunos aspectos de
la sexualidad, hasta llegar a una definicin ms acabada34.

Este listado constituye un paso adelante estratgico, sobre todo para quienes
disean polticas de salud y para los gobiernos, pero est incompleto.
Los derechos que postula son por cierto relevantes, y su definicin coloca
claramente a la sexualidad en el marco de los derechos humanos identificando
el rol clave que desempea la toma de decisiones por parte del individuo.
Pero, como se concentra en cuerpos humanos individuales, no trata a fondo
la sexualidad como construccin poltica y pblica a travs de la cual a las
conductas sexuales se les asignan significados y se las juzga. La lista de
derechos tampoco hace referencia a los derechos pblicos y participativos:
derecho a la gestin y la defensa, a reunirse, organizarse y exigir cambios. Y
como el mandato de la OMS se circunscribe a la salud, la definicin slo se
centra en la informacin sobre salud sexual y no aborda el rol importante que
desempean otras clases de informacin en conceptos ms generales como
la sexualidad y la identidad. El derecho a acceder a informacin relacionada
con la sexualidad a travs de la literatura, el cine y otras formas de expresin,
que tambin es un elemento de los derechos sexuales, no se puede deducir
fcilmente de un derecho que en su formulacin se limita a la informacin
sobre la salud sexual. Por ltimo, la definicin de la OMS no hace referencia al
acceso a los recursos, a nivel individual o nacional, que habiliten el ejercicio
de los derechos sexuales y de todos los otros derechos, lo que resulta una
omisin chocante despus del importante debate acerca de los recursos que
tuvo lugar en la Conferencia Internacional sobre Poblacin y Desarrollo (CIPD)
en 1994.

Acciones polticas sin un marco conceptual comn: fracturas y


coaliciones

El poder de los derechos sexuales como demanda en torno a la cual hay


consenso se ve todava ms debilitado por las fracturas polticas y prcticas
que se agitan bajo la superficie de las coaliciones que estn trabajando por los
derechos sexuales. Hay tensiones no resueltas acerca del poder y del acceso
a los recursos entre los grupos de mujeres, los grupos dominados por hombres
gays o por personas trans y al interior de cada uno de ellos as como en
el plano nacional y entre distintas regiones. Algunas/os activistas que trabajan
por los derechos sexuales de las mujeres critican las nuevas modalidades de
trabajo en salud, desarrollo y derechos que abordan la sexualidad a partir del

10 Sexualidad y Derechos Humanos


VIH y encaran las luchas desde una mirada masculina, porque consideran
que le quitan recursos y atencin a los temas de las mujeres35. Temen que al
mismo tiempo que persisten la violencia sexual y las violaciones a los derechos
sexuales de las mujeres, las nuevas formas de gestin y defensa para
desmantelar los sistemas opresivos que rigen las identidades de gnero en los
planos pblico y privado no van a beneficiar a las nias ni a las mujeres. Si bien
la mayora de los y las activistas por los derechos de las mujeres (pero no la
totalidad de ellas) apoya la idea de hablar de identidad de gnero en trminos
de derechos, la falta de conexiones prcticas financiamiento, oportunidad,
pblicos y metas entre el activismo por los derechos de las personas trans y su
contraparte de mujeres impide que se creen coaliciones eficaces (y esto se ve
muy bien en el trabajo contra la violencia contra las mujeres). Al mismo tiempo,
a las activistas feministas les preocupa que la transversalizacin del gnero,
aun en su versin ms difundida, todava est incompleta36. Trabajos recientes
han criticado la persistente invisibilidad de las lesbianas, que se ubican en
la interseccin entre los derechos de las mujeres y los de las personas con
identidades gays pero apenas si son mencionadas en los informes de gestin
y defensa, vctimas de barreras analticas sobre las que no se ha reflexionado y
que hacen que las y los activistas hablen de mujeres y gays como categoras
excluyentes37. Adems, las y los activistas de derechos humanos todava no
se han puesto de acuerdo acerca de la naturaleza del dao sexual y de las
consecuencias de la libertad sexual, como lo ponen de manifiesto los debates
sobre prostitucin y trabajo sexual, pornografa y discursos sobre la sexualidad
(que se analizan en el Captulo III).

Lo irnico es que algunas nuevas iniciativas globales ponen en evidencia


las fuerzas centrfugas que estn en juego. Una de ellas es la declaracin
de derechos sexuales elaborada por la Federacin Internacional para la
Planificacin Familiar, que tiene un sustrato feminista, de salud y derechos38.
Otra iniciativa nica son los Principios de Yogyakarta sobre la Aplicacin de los
Estndares Internacionales de Derechos Humanos a la Orientacin Sexual y la
Identidad de Gnero, que elabora principios aplicables a esas dos categoras,
que constituyen un subconjunto importante de los derechos sexuales39. Tanto
la Declaracin de la IPPF como los Principios de Yogyakarta es probable que
tengan un impacto poltico significativo en el plano local y en el global. Ambos
surgen de un ambiente activista intenso y se utilizan en esos espacios. Sin duda
alguna constituyen retos a la compartimentalizacin persistente, y tambin
ponen en evidencia las limitaciones a la doctrina formal de derechos humanos
en este tema40. Una tercera iniciativa, la campaa por una Convencin de
Derechos Sexuales y Derechos Reproductivos en Amrica Latina, es regional y
ha creado su propio proceso pblico de autoreflexin. Muchas de las respuestas
que recibi la Campaa se hacen eco de las preocupaciones acerca de los
derechos sexuales que se exponen en este informe41. La Campaa se propone
unir la tica feminista con la accin poltica, con el objetivo de crear nuevos
estndares legales que puedan aportar a la transformacin social en materia
de derechos sexuales y reproductivos (impulsada por el Comit de Amrica
Latina y el Caribe para la Defensa de los Derechos de las Mujeres, CLADEM).
La Campaa tambin habla abiertamente de sus propios desacuerdos

Sexualidad y Derechos Humanos 11


internos sobre algunas cuestiones de derechos sexuales, como el trabajo
sexual y la prostitucin, o algunos aspectos de los discursos sexuales. Cada
una de las iniciativas presentadas propone abordajes muy diferentes frente a
la posicin central de la identidad como algo fijo y fcil de determinar, y cada
una tiene una mirada distinta sobre el gnero. Los Principios de Yogyakarta se
basan sobre todo en conceptos especficos sobre la orientacin sexual y la
identidad de gnero; la Campaa de CLADEM adopta un anlisis feminista del
patriarcado, y la Declaracin de IPPF un enfoque desde la salud. Por eso le
hablan a pblicos diferentes que, sin embargo, a veces coinciden.

El mosaico disparejo de la jurisprudencia formal que sustenta


los derechos sexuales

Son muy escasas las voces autorizadas en el derecho internacional que afirman
la existencia de los derechos sexuales como categora especfica de derechos.
Los veredictos en cuanto a la sexualidad y los derechos se han restringido slo
a un conjunto limitado de temas, y geogrficamente se han producido slo en
algunas jurisdicciones (sobre todo en Europa y algunos estados aislados como
Sudfrica, Canad y EEUU). En el mismo sentido, es difcil reivindicar en este
momento la existencia de un conjunto amplio de estndares de derechos sexuales
aceptados como universales en un sentido poltico o sustantivo. La autoridad
jurdica importa porque es la que elabora los razonamientos legales y establece
el alcance de los principios en grado mucho mayor del que lo hacen los rganos
de los tratados cuando dialogan con los estados en base a informes nacionales.
Los tribunales europeos que tienen mandatos de derechos humanos (el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos (TEDH), sobre todo, pero tambin el Tribunal de
Justicia de la Unin Europea) han emitido ms de dos docenas de fallos sobre
la no discriminacin y el derecho a la intimidad en cuanto a la actividad sexual
entre personas del mismo sexo, la orientacin sexual y de gnero, la informacin
sobre sexualidad y las agresiones (hetero)sexuales42. La Organizacin de los
Estados Americanos (OEA) ha abordado algunos casos de derechos sexuales
(violacin heterosexual43, visitas conyugales para parejas del mismo sexo44, un
caso de tenencia para una madre lesbiana45) que estn pendientes o se han
resuelto a nivel de la Comisin pero no de la Corte. La Corte y la Comisin que
recientemente ha creado la Unin Africana (UA) no han emitido ningn fallo que
tenga que ver directamente con cuestiones de derechos sexuales aunque en
2003 la Comisin analiz la admisibilidad de una justificacin religiosa, basada
en la Sharia, para el castigo corporal propinado a jvenes de ambos sexos que
compartan espacios sociales, por considerarse que su conducta era inmoral o
que ofenda los sentimientos del pblico (y de alguna manera evit pronunciarse
al respecto)46. Tanto la UA como la OEA han adoptado tratados que se ocupan
de los derechos sexuales de las mujeres, incluyendo el de vivir libre de violencia,
y la UA ha apoyado en trminos afirmativos los derechos a acceder a servicios
e informacin sobre salud sexual, entre otros. En junio de 2008, la OEA adopt
por unanimidad una resolucin que condena las violaciones a los derechos
humanos por orientacin sexual e identidad de gnero47. Pero hasta el momento
quienes han interpretado estas decisiones han sido sobre todo las ONG48.

12 Sexualidad y Derechos Humanos


La jurisprudencia del TEDH ha ido elaborando una doctrina sobre violaciones
a los derechos y obligaciones estatales en relacin a agresiones sexuales. Sus
decisiones han ampliado las obligaciones del Estado estableciendo estndares
de diligencia debida (que hasta ahora slo abordaron casos heterosexuales)49,
definiendo algunas formas de agresin sexual como tortura50 y la violacin
en el matrimonio como un delito51. La Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (CIDH) est elaborando estndares de diligencia debida sobre
violencia de gnero contra las mujeres52. El Tribunal Penal Internacional para
la ex Yugoslavia ha fallado en ms de dos docenas de casos que incluyen
agresiones sexuales (como formas de esclavitud, tortura, delitos contra la
humanidad, as como violacin) contra vctimas masculinas y femeninas. Sus
fallos (tanto las condenas como las absoluciones) han contribuido a desarrollar
una jurisprudencia amplia pero que no siempre es coherente53. El Tribunal Penal
para Ruanda adopt una decisin importante (la violacin como genocidio)54
y prescribi al menos otra condena (pendiente de apelacin)55. La Corte
Penal Internacional (CPI) est comenzando un juicio por agresin sexual en
la Repblica Centroafricana56, y hay grupos que continan presionndola para
que juzgue agresiones sexuales ocurridas en la Repblica Democrtica del
Congo57. Activistas como Iniciativas de las Mujeres por la Justicia de Gnero58
confan en que los estndares neutros de la CPI en materia de violacin sexual
(que definen el dao causado por la agresin sexual por el empleo de la fuerza
y la privacin de autonoma de la persona agredida y no en trminos de la
castidad o el honor de las vctimas mujeres) se podrn utilizar para mejorar
las leyes nacionales sobre violacin, aun antes de que sean aplicados en un
juicio internacional.

El derecho penal internacional le resulta atractivo a las y los activistas porque


pareciera generar conceptos clarsimos sobre las obligaciones estatales. Hay
toda una pequea industria dedicada al seguimiento de los juicios por agresin
sexual (sobre todo los que implican a vctimas mujeres) en los tribunales ad
hoc que juzgan crmenes de guerra y en la CPI59. Este trabajo y otros similares
que incluyen la lectura detallada de estndares y fallos judiciales han puesto
de manifiesto que las reglas penales aparentemente tan claras (incluyendo
partes del Protocolo de la ONU para Prevenir, Suprimir y Castigar la Trata
de Personas, Especialmente Mujeres y Nios (Protocolo de la ONU sobre
la Trata) y los criterios para el consentimiento que utilizan los tribunales ad
hoc) en realidad no lo son tanto, lo que a su vez ha generado disputas entre
activistas y feministas acerca de los objetivos y el contenido del derecho penal
internacional60.

Estos debates sobre la especificidad del derecho internacional sobre


agresiones sexuales se pueden contrastar con el pensamiento jurdico acerca
de los derechos sexuales que ha surgido en particular de los organismos
de tratados y polticos de la ONU. Cuando interpretan y aplican los textos
internacionales, las y los activistas por los derechos humanos y los derechos
sexuales pasan por alto la cobertura despareja que ofrecen los estndares
internacionales haciendo referencia a un mosaico de normas de peso variado.
Intentan transmitir la fuerza de sus demandas y el apoyo formal emergente

Sexualidad y Derechos Humanos 13


para ellas, compilando un cuerpo denso de citas. La Comisin Internacional de
Juristas (CIJ) y Human Rights Watch, por ejemplo, han comenzado cada una
por su cuenta a compilar jurisprudencia sobre orientacin sexual e identidad
de gnero61. El Centro por los Derechos Reproductivos, en conjunto con la
Universidad de Toronto, ha recopilado la jurisprudencia de los rganos de los
tratados sobre derechos a la salud sexual y reproductiva62.

Lamentablemente, los muchos informes y recomendaciones generadas por los


rganos de tratados y polticos de la ONU sobre daos, derechos y libertades
sexuales, no tienen su correlato en argumentos jurdicos de la misma autoridad
y claridad acerca de los estndares que se aplican a cuestiones de derechos
sexuales. Las recopilaciones de las ONG, por ejemplo, se basan mucho en
informes de los procedimientos especiales de la antigua Comisin de Derechos
Humanos de la ONU y de su sucesor, el Consejo de Derechos Humanos63.

Las afirmaciones de las expertas y expertos independientes (de los


procedimientos especiales y de los comits de vigilancia del cumplimiento de
los tratados de derechos humanos) son importantes porque confirman que los
abusos documentados violan derechos. Pero no tienen la misma rigurosidad
en cuanto a su lenguaje y contenidos. Muchas hacen referencia a minoras
sexuales sin definirlas, mientras que otros confunden las identidades trans,
intersex y gay. No siempre son claras acerca del alcance especfico de los
abusos y no siempre especifican los principios a partir de los cuales elaboran sus
conclusiones. En algunos casos, el no aclarar los trminos (intencionalmente o
no) hacen que algunas demandas o prcticas queden excluidas. En particular
las personas trans tienden a desaparecer de las observaciones finales de los
rganos de tratados acerca de informes nacionales, y las mujeres que quedan
fuera de las normas de gnero y son agredidas o discriminadas (pero que no se
definen a s mismas como gays o transexuales) estn completamente ausentes
en el trabajo de la ONU64. Lamentablemente todava no se ha encarado un
anlisis detallado de estos comentarios sugestivos (y a veces oscuros); hacerlo
fortalecera nuestras lecturas de ellos y podra inclusive mejorar las prcticas
de la ONU.

Adems, los rganos de tratados de la ONU analizan las identidades y prcticas


sexuales as como las categoras de gnero a partir de miradas concretas.
Tienden a centrarse en la orientacin sexual (pero limitndose a la orientacin
homosexual), la violencia sexual contra las mujeres, y las relaciones entre
sexualidad y polticas sobre reproduccin. Este sesgo se ve reforzado por la
realidad concreta de que la mayor parte de la documentacin que reciben habla
de estos temas. Resulta impactante percibir las diferencias entre los distintos
rganos de tratados en cuanto a la elaboracin de doctrina sobre proteccin a
los derechos humanos en el contexto de la sexualidad. Hasta hace muy poco
tiempo, el Comit que monitorea el cumplimiento de la Convencin de la ONU
contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
(CAT), y el que monitorea la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
todas las formas de Discriminacin Racial (CERD) le haban prestado poca o
ninguna atencin a los daos de naturaleza sexual o (lo que resulta an ms

14 Sexualidad y Derechos Humanos


sugestivo) de gnero. El Comit que monitorea la aplicacin de la Convencin
para la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra las Mujeres
(CEDAW) se ha negado llamativamente a abordar cuestiones de derechos
sexuales que no estn ligadas a la violencia o la salud; a fines de 2008 todava
estaba discutiendo cmo abordar las diferentes sexualidades que se dan en
las mujeres65.

El Comit de Derechos Humanos que monitorea el Pacto Internacional de


Derechos Civiles y Politicas (PIDCP), el Comit que monitorea la implementacin
del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(PIDESC) y el que hace lo propio con la Convencin sobre los Derechos del
Nio (Convencin DN) han sido los que ms activamente tomaron posturas en
apoyo a la no discriminacin y la igualdad en cuanto a las protecciones para
las distintas identidades sexuales y para las sexualidades no tradicionales
(aunque todos se han abstenido de aplicar esos criterios al tema del
matrimonio). Estos comits de expertas/os tambin han aclarado el concepto
del derecho a vivir libre de violencia cuando la violencia le puede ser atribuida
al Estado en forma directa o indirecta, como cuando el Estado no protege a
la vctima adecuadamente. En sus comentarios finales, muchas veces estos
comits tambin han adoptado miradas interseccionales (reconociendo que
la discriminacin o los abusos por gnero, sexualidad o raza se refuerzan
mutuamente y tienen efecto acumulativo)66.

Los rganos de tratados de la ONU han adoptado varios comentarios y


recomendaciones generales que resultan relevantes para los derechos
sexuales (comentarios a los que se les atribuye autoridad en cuanto a definir
el significado de los tratados)67. Cinco de ellos mencionan directamente a
la orientacin sexual, mientras que otros cuatro se ocupan de la salud y de
la violencia sexual. Pero la mayor parte de la jurisprudencia de los rganos
de tratados que invocan las y los activistas para sustentar sus demandas
de derechos sexuales se puede encontrar en las observaciones finales a los
informes de pases. Como sealan OFlaherty y Fisher, estas Observaciones
Finales son de naturaleza flexible y no vinculante. Por eso no siempre resultan
un indicador til para determinar qu es lo que los Comits consideran son
obligaciones generadas por el tratado68. Adems, muchas veces se desplazan
en direcciones peligrosamente errticas aun dentro de la jurisprudencia de un
mismo rgano. En esta ltima dcada, las expertas de la CEDAW han abordado
el problema de la violencia y la discriminacin contra las mujeres dedicadas al
trabajo sexual, pero al analizar sus preguntas y comentarios queda en evidencia
que proponen por lo menos tres soluciones diferentes: brindar ms servicios
y establecer un mayor contacto con las mujeres que se dedican al trabajo
sexual sin cambiar las leyes; despenalizar la venta de sexo pero incrementar
las penas para quienes lo compran (como forma de promover la igualdad entre
mujeres y hombres) y considerar la despenalizacin de la prostitucin69. En
general, analizando la trayectoria de los rganos de tratados se puede ver
que les preocupan la discriminacin y la violencia ligadas a la orientacin
homosexual (una postura positiva), pero todava no han abrazado toda la gama
de discriminaciones que afectan a las mujeres heterosexuales que se niegan

Sexualidad y Derechos Humanos 15


a aceptar reglas que limitan su sexualidad. Entienden que algunas formas de
violencia estn conectadas con las regulaciones del sexo mediante la ley y han
comenzado a concentrarse en la regulacin penal de las conductas sexuales
entre personas del mismo sexo, lo que resulta til, pero no han extendido sus
inquietudes hacia otros aspectos de la conducta sexual.

Las ONG se han centrado en la validez de las diversas demandas de derechos


vinculadas con la sexualidad, utilizando como evidencia la acumulacin de
comentarios formulados por expertas/os de la ONU acerca del problema de
los abusos por diferencia sexual, y este trabajo es un primer paso fundamental.
Tomada en su conjunto, la documentacin que han reunido es impresionante.
Muestra que est surgiendo una postura coherente pero sigue habiendo
lagunas fundamentales en reas que resultan esenciales para elaborar polticas
y reformar las leyes. Por ejemplo, algunos comentarios se pueden leer como
guas acerca de lo que deberan hacer los Estados en general: despenalizar
la conducta sexual homosexual, implementar procesos para dar respuesta
eficaz frente a las violaciones sexuales, brindar educacin sexual amplia a
las y los adolescentes70. En otros aspectos, la orientacin es ms imprecisa:
a los Estados se les recomienda que protejan a las minoras sexuales de los
abusos pero no se define el trmino minoras sexuales, y no se hace ninguna
distincin entre, por ejemplo, los cambios legales y polticos que se requieren
para proteger a las personas trans y aquellos que garantizarn que las y los
adolescentes puedan acceder a informacin adecuada sobre conductas
sexuales homosexuales. Adems, el estatus de las conductas sexuales
heterosexuales que se dan fuera del matrimonio todava no est claro.

Inclusive algunas de las recomendaciones ms claras se ven perjudicadas


por la falta de principios claros que las sustenten. Como lo analizaremos
ms adelante, las expertas y expertos de los rganos de tratados han
planteado sus preocupaciones acerca de la penalizacin de las conductas
homosexuales pero no han expresado con claridad cul es el carcter de la
conducta heterosexual fuera del matrimonio. Cul es la preocupacin central
para los derechos humanos?: la igualdad en cuanto a la penalizacin y las
sanciones o la resistencia a toda penalizacin que se aplique a conductas
sexuales consensuadas?71 (ver el Captulo III). Pero las y los activistas han
comenzado a producir declaraciones contra la penalizacin de las conductas
heterosexuales fuera del matrimonio72. Para el activismo contemporneo,
este llamado a despenalizar las conductas sexuales consensuadas (entre
personas del mismo sexo o de sexos diferentes) exige preguntarse cules son
las condiciones bajo las que se justifica limitar o restringir la conducta sexual,
sobre todo mediante el derecho penal. El carcter inaceptable de la actividad
sexual forzada o producto de la coercin (tal como se lo expresa en algunas
leyes internacionales y nacionales sobre agresin sexual) claramente ser
una de esas condiciones pero aun as los argumentos legales acerca de las
diversas situaciones o ejemplos donde el uso de la fuerza resulta inaceptable
todava no se han elaborado del todo. Por ejemplo: el sexo en situaciones de
privacin de la libertad, se considera per se producto de un uso inaceptable
de la fuerza, como lo sugiere la legislacin penal de la India sobre violacin

16 Sexualidad y Derechos Humanos


en las crceles en el caso de mujeres? En qu punto el abuso de poder del
que habla la Protocolo de la ONU contra la Trata vicia el consenso? Tambin
habr que reflexionar acerca del hecho de que la legislacin internacional
acepta regulaciones a nombre del orden pblico. Y surgen preguntas sobre la
continuidad entre la expresin sexual, la ertica y la ntima. Qu hace que una
conducta sea privada? Cmo pueden los estndares de derechos humanos
proteger conductas afectivas que no son sexuales pero que contravienen
las normas tradicionales porque constituyen indicios de posibles conductas
erticas que tendran lugar en privado? Cules son los derechos e intereses
de terceras partes, en nombre de los cuales se podr restringir la actividad
sexual? Hasta la fecha, la prioridad de las y los activistas ha sido colocar temas
en la agenda como demandas vlidas de derechos humanos. Si bien esto es
comprensible como una primera fase, en algn punto ser necesario aclarar
los contenidos. Es posible hacer esto en un momento en que los derechos
sexuales estn siendo sometidos a un contra-ataque intenso?73

Tras diez aos de trabajo por los derechos sexuales, puede ser justo
preguntarnos si ahora podemos por fin plantear que buena parte del trabajo se
hace para que se apruebe una ley sobre violacin y no para que se apruebe
una buena ley sobre violacin. El prximo desafo puede ser redactar leyes
sobre violacin que sean buenas para las mujeres, los hombres y las personas
trans, y que respeten los derechos de los acusados. En muchos contextos, a
los grupos de mujeres les preocupa que la demanda por proteger los derechos
de los acusados en casos de violencia sexual no sea ms que una expresin
de los privilegios de que gozan los hombres en las sociedades patriarcales. El
desafo de proteger los derechos de las vctimas sin dejar por ello de respetar
los de los acusados resulta particularmente problemtico en el terreno de las
leyes contra la trata. En la actualidad, a muchos Estados se los elogia por haber
aprobado nuevas leyes contra la trata aun cuando esas leyes no sean ms que
leyes contra la prostitucin con un nombre nuevo y que incrementan las penas
o la judicializacin en casos de prostitucin o ingreso ilegal de migrantes. El
incremento en las penas suele combinarse con el establecimiento de barreras
para la circulacin de trabajadoras/es sin documentacin. Esta clase de leyes
no ayuda a las personas vctimas de trata sino que lo que hace es restringir
la circulacin y las posibilidades de asociarse para las y los migrantes que no
son vctimas de trata pero estn en situacin irregular74.

Qu hacer cuando el discurso de los derechos universales se


encuentra con los significados locales75

Uno de los obstculos ms persistentes para la ONU, los tribunales y los


rganos de los tratados es la confusin que se observa entre las y los activistas
y los organismos de la ONU acerca de qu acciones individuales o aspectos
de los derechos sexuales deben abordarse y qu sistema se debe emplear
para explicar la sexualidad. A continuacin destacaremos que hay muchos
sistemas de creencias diferentes que operan en forma simultnea en los
debates internacionales. Las luchas por identificar y nombrar los elementos de

Sexualidad y Derechos Humanos 17


la sexualidad ocasionan dos problemas diferentes en trminos de derechos.
En primer lugar: qu es lo que protege? Una condicin, una identidad, una
conducta, un rol que se desempea en privado o una forma de presentarse
en pblico (masculina, femenina, exhibiendo el inters sexual o jugando con
los roles de gnero)? Es necesario que la ley y las polticas se ocupen de
una relacin, un acto, una ideologa, un conjunto de creencias, un acto de la
imaginacin o un deseo? Por ejemplo: cuando las y los activistas que actan
en espacios de la ONU afirman el principio de la no discriminacin al hablar
de la orientacin sexual, se apoyan en un concepto elaborado durante el siglo
pasado y que supone que el gnero de la pareja sexual es la eleccin central
en la sexualidad, y que las personas vinculan de manera consistente sus
prcticas sexuales (homo o hetero) con sus afectos y su identidad pblica.
Pero hay muchas mujeres y hombres que no organizan sus vidas de esta
manera, sino que tienen conductas sexuales con personas de su mismo sexo
y de un sexo diferente al suyo. Como diremos ms adelante, sostener que la
orientacin sexual no es siempre la forma ms til de definir la conducta homo
o heterosexual no implica negar la existencia de una diversidad de conductas,
ni del derecho de los individuos a asumir su orientacin, si as lo desean. Lo
que s se pretende es que las y los activistas de derechos humanos identifiquen
formas de proteger tanto los actos como las identidades sexuales. El trabajo
acadmico sobre la sexualidad en diferentes contextos histricos y culturales
muestra que si bien es importante contar con una categorizacin universal y
rgida de grupos de individuos, esto puede entrar en conflicto con la lucha por
proteger la diversidad de prcticas.

En segundo lugar, las disputas en torno a los trminos sexuales, que implican
cuestiones de precisin as como resistencias al reconocimiento y a la
compartimentalizacin, tambin pueden estar ligadas a luchas por el control
geogrfico, lingstico, poltico y cultural del contenido del trabajo por los derechos
humanos en general. En este momento hay Estados que utilizan las negociaciones
sobre los documentos para expresar su rechazo por los esfuerzos que se estn
haciendo en el plano internacional por reconocer la existencia de determinados
grupos y prcticas sociales: por ejemplo, rechazan que se incluyan trminos como
trabajadoras sexuales u hombres que tienen sexo con hombres (HSH) (para no
hablar de palabras como gay, orientacin sexual o derechos sexuales de las
mujeres) en los documentos de la ONU, sobre todo en aquellos que se ocupan del
VIH/SIDA76. Nombrar hace que las personas disidentes se tornen visibles y resulte
ms difcil marginarlas. Al mismo tiempo, si bien censurar los trminos suele ser una
forma de negarse a reconocer la existencia de prcticas e identidades sexuales
condenables (y por lo tanto continuar negndole sus derechos a las personas
que no se quiere nombrar), en el caso de algunas/os activistas tambin puede
ser una expresin de su rechazo a aplicar (algunas/os diran imponer) nuevos
valores culturales y sistemas de significado a personas y conductas que habitan
sociedades muy diversas. Los impulsos represores de los Estados coinciden de
maneras paradjicas con los discursos anticolonialistas, como lo muestran las
disputas recientes en pginas acadmicas y activistas sobre supuestas ejecuciones
y torturas ligadas a conductas sexuales en Irn, Egipto e Irak77.

18 Sexualidad y Derechos Humanos


Las luchas geopolticas contemporneas por los derechos sexuales se dan
en simultneo con el veloz desarrollo de un campo de estudios transculturales
e interdisciplinarios que utiliza teoras del constructivismo social. En esta
perspectiva se utilizan los estudios histricos, antropolgicos, polticos y
poscoloniales para entender cmo cobran significado las prcticas sexuales
en determinados lugares y pocas, en conjuncin con atributos como la raza,
el gnero, la edad, etctera78. Los marcos de referencia del construccionismo
social se pueden utilizar para interrogar a muchas fuerzas sociales,
interpersonales e internas a cada individuo, que le dan significado y forma a las
creencias y las conductas: la formulacin y la prctica del derecho, la ciencia,
la religin, el gobierno, la literatura, el lenguaje, los medios y los mercados, as
como los procesos psicosociales. Es una metodologa que no da por supuesto
nada acerca del significado de las prcticas sexuales. Los enfoques desde el
construccionismo social no niegan que existe un vnculo entre la sexualidad
y el cuerpo, pero rechazan la idea de que los deseos se pueden explicar
slo como productos del cuerpo y la naturaleza. La biologa no carece de
importancia pero se la analiza en conjunto con cuestiones culturales.

Las investigaciones del construccionismo social utilizan ampliamente el gnero


como herramienta de anlisis. Quienes las defienden consideran que el hecho
de que a la sexualidad femenina se le hayan asignado esencias diferentes
a travs de las pocas y los contextos (intrnsecamente lujuriosa y fuera de
control, virginal y en esencia pasiva, etc.) muestra en qu medida las normas
y los significados de la heterosexualidad (y la sexualidad) son profundamente
maleables en trminos geogrficos y temporales79.

Muchos gobiernos afirman que determinadas conductas (el sexo fuera del
matrimonio, la actividad sexual homosexual) nunca ocurren en sus pases
(espacios que suelen confundirse con la cultura nacional). Otros, intentando
resistir la imposicin de costumbres occidentales, celebran la diversidad
de sus prcticas sexuales y de gnero pero se niegan a nombrarlas con
las mismas palabras que se utilizan en Occidente, aun cuando las propias
organizaciones locales utilicen trminos como GLBT. Como en buena medida
la heterosexualidad se considera ms all de todo anlisis, se ignoran muchas
variedades y cambios en las prcticas heterosexuales de nias, mujeres, nios
y hombres. En otros casos, a las mujeres se las estigmatiza como promiscuas
o como traidoras a su cultura80. Como ya sealramos, los argumentos acerca
de lo que ocurre aqu se dan de maneras complicadas en distintas partes del
mundo pero con demasiada frecuencia resultan en privacin de derechos (ver
el Captulo IV).

Los debates polticos, de las ONG y de la academia, se complican todava


ms por el hecho de que los vocabularios que utilizan para discutir sobre
sexo y gnero tienen su origen en modelos culturales diferentes que se
pueden definir como modernos, occidentales, premodernos, orientales, del
Sur, tradicionales, mdicos, morales, etctera. Cada perodo histrico y cada
contexto tienen sus formas especficas de identificar las reglas que se aplican
al gnero y a la sexualidad, y de diferenciar entre las personas que se adaptan

Sexualidad y Derechos Humanos 19


a las normas sexuales y a las que disienten de ellas. Las conductas homo y
heterosexuales ocurren en todos los lugares, pero la organizacin prctica y
social de la identidad y la vida pblica de una persona en torno a su conducta
hetero u homosexual (lo que algunos sistemas taxonmicos modernos llaman
orientacin sexual) es un desarrollo especfico del siglo pasado81. Sucedi que
despus de siglos de interpretaciones diversas acerca de lo que constitua el
ser sexual, en Occidente ahora es el gnero de su pareja sexual lo que define
la identidad sexual de una persona82. Es interesante destacar que Matthew
Waites ha sostenido que el trmino orientacin sexual fue utilizado por primera
vez en una ley de alcance nacional en Canad/Quebec en 1977.83 El trmino
ms reciente HSH (hombres que tienen sexo con hombres) surgi inicialmente
en el contexto de la salud pblica, en el que resultaba necesario pensar
mensajes de salud sexual que no dieran por sentado que los individuos a los
que se dirigan tenan una orientacin homosexual o cualquier otra identidad
sexual especfica84. Adems, surgen preguntas en cuanto a las mujeres que
viven por fuera de los roles de gnero y sexuales convencionales. Ellas han
sido muy poco tenidas en cuenta por el discurso de los derechos humanos,
aunque a las mujeres se las agrede e inclusive se las mata porque se las
considera putas, marimachas, esposas que son la vergenza de su familia
o por desempear algn otro rol social no deseable para ellas85. Es importante
recordar que cuando las feministas comenzaron a pensar el gnero como
herramienta para el anlisis poltico (y no slo para la lingstica) que permitira
indagar acerca de las relaciones de poder entre mujeres y hombres, los
marcos de referencia analticos que surgieron no siempre prestaron atencin a
la sexualidad86. Los anlisis feministas sobre el derecho internacional operaron
como si la sexualidad no existiera, en lugar de percibir que los supuestos
heteronormativos constituyen los cimientos de todas las leyes.

La idea de que la orientacin sexual es una caracterstica definitoria de las personas


puede tener sentido, o no, segn el sistema cultural para nombrar a las prcticas
sexuales y para vincular entre s los actos sexuales, la reproduccin, el estatus y la
identidad en el que se viva. Son muchas las culturas en las que los hombres que
gozan de un estatus elevado pueden penetrar sexualmente tanto a mujeres como
a hombres de un estatus inferior (por ser ms jvenes o por pertenecer a otro
grupo social) y seguir siendo considerados masculinos87. En muchas sociedades
tradicionalistas, las mujeres pueden tener intimidad ertica entre s, protegidas en
espacios slo femeninos. Las ideas acerca del matrimonio tambin varan segn
el perodo histrico y la cultura de que se trate. En la mayora de las sociedades
el matrimonio se convirti en un estatus legal (cuando antes haba sido apenas un
estatus social o religioso) en una poca en la que las mujeres no eran personas
en el sentido legal del trmino y su consentimiento legal quedaba subsumido
bajo el estatus y la personera legal de sus maridos. La nocin del matrimonio
como unin sagrada entre un hombre y una mujer (con frecuencia dedicada a la
reproduccin) deja poco espacio para la idea legal moderna del consentimiento
para las actividades sexuales, ni hablar del sexo con fines no reproductivos. Por
esta razn, la resistencia a la incorporacin de la violacin en el matrimonio en las
leyes relevantes est vinculada con una idea del matrimonio segn la cual mujer y
marido constituyen una sola entidad legal y espiritual.

20 Sexualidad y Derechos Humanos


Al mismo tiempo, buena parte del trabajo jurdico, de gestin y de defensa
acerca de la sexualidad se apoya en un pensamiento ms antiguo y tal
vez ms cmodo, que da por sentado que la mayora de las personas del
mundo naturalmente tienen identidades establecidas. La versin moderna,
en apariencia progresista, de esta historia naturalizada dice que algunas
personas simplemente nacen gays, as como otras nacen heteros, y que
en las mujeres la sexualidad es inseparable de la capacidad reproductora.
Los modelos naturales de esta clase tienden a dar por sentado que todos
los cuerpos humanos automticamente producen expresiones sexuales y
de gnero; que la conducta sexual entre personas del mismo sexo equivale
de manera mecnica a una identidad gay; que las identidades y conductas
homo y heterosexuales son claramente distintas entre s (o inclusive que estos
trminos se comprenden y/o tienen sentido sin importar cul sea el contexto)88,
y que los cuerpos masculinos y femeninos estn organizados en un rgido
sistema binario de naturaleza biolgica89.

En el plano local tanto como en el global, las personas que defienden los
derechos humanos y los derechos sexuales centrndose como lo hacen
en las violaciones a los derechos, el poder y la agencia, el consentimiento y
la identidad constituyen una influencia poderosa sobre la formacin de las
ideas acerca de la sexualidad en el mundo actual. Sus enfoques, y en especial
los enfoques de derechos que parten del principio de la no discriminacin,
tienden a aplicar este principio a identidades y prcticas que se asumen como
establecidas y fijas90. As, la gestin y la defensa que realizan las ONG en torno
a los Principios de Yogyakarta subraya casi en forma exclusiva la orientacin
homosexual (como estatus fijo y pblico) y la identidad de gnero91. A algunas/
os activistas les preocupa que sean los hombres los que cobran mayor
protagonismo en este enfoque. En este artculo sostenemos que si las y los
activistas adoptaran enfoques basados en las investigaciones realizadas con
el construccionismo social como marco de referencia, podran pensar formas
de gestin y defensa de los derechos humanos y los derechos sexuales que
tuvieran en cuenta los supuestos que rigen la creacin, adopcin o difusin
de categoras sociales especficas. De esta manera, las nias y las mujeres
podran tornarse ms visibles (y no slo como vctimas de violacin).

En cuanto a la segunda preocupacin planteada acerca de cmo nombrar


y otorgar reconocimiento los y las activistas de derechos sexuales y los y las
expertos/as de la ONU suelen bascular entre diferentes sistemas culturales
y enfoques naturalistas que utilizan para nombrar. Muchas veces emplean
los trminos gay, orientacin sexual, minoras sexuales, transgnero
y transexual como si fueran sinnimos para nombrar a las personas que
conforman minoras sexuales, pese al hecho de que cada uno de esos trminos
alude a experiencias y vnculos diferentes con la ley, y muchas veces tambin a
vivencias diferentes de abusos92. La ONU y muchos/as activistas de ONG no se
ocupan de la heterosexualidad, como si sta fuera un conjunto monoltico de
prcticas y creencias, aunque por supuesto est presente la sensacin de que
las categoras mujer y hombre (que refuerzan el binario) gozan de un poder
diferente en la heterosexualidad. Ya se reconoce la violacin como un delito

Sexualidad y Derechos Humanos 21


neutro en cuanto al gnero en el derecho internacional, en cuanto al dao y al
maltrato que causa tanto a mujeres como a hombres, pero la mayora de los
casos documentados tienen que ver con violaciones a mujeres, seguidas por
abusos contra hombres que no se adaptan a las normas de gnero (hombres
y mujeres transgnero violados y violadas mientras estaban detenidos/as por
la polica, por ejemplo)93. En contraste con esto, la violacin en el contexto
de conflictos armados de hombres que se definen como heterosexuales y
obedecen a las normas de gnero, as como el sexo por coercin o fruto de
negociaciones entre hombres en las crceles, son prcticas sobre las que
se ha escrito muy poco y sobre las que casi no existe documentacin en la
actualidad94.

A medida que las demandas locales se van tornando globales, surge la pregunta
acerca de cmo describir determinadas prcticas (como, por ejemplo, las de
hombres que asumen roles e identidades femeninas en culturas especficas
como los Mak Nyahs en Malasia95 y los hijras en el sur de Asia96). Trminos como
gay o transgnero, se les pueden aplicar? En los informes para gestin y
defensa muchas veces se llama gay a las personas transgnero, aun cuando
la idea de transgnero tiene que ver con la presentacin de gnero y no con la
direccin que toma el deseo sexual. Muchos grupos activistas se han debatido
con este problema, producto de una confusin analtica. Todava no contamos
con una traduccin autorizada de una opinin consultiva reciente de la Corte
Suprema de Nepal que nos permita comprender su alcance sustantivo: los
informes de la prensa y de las ONG activistas han afirmado que el veredicto
protege a las personas GLBT, o a las personas que pertenecen a algo que se
conoce como tercer sexo, o a las personas de orientacin homosexual y a las
personas transgnero97.

En otros contextos, los y las activistas han luchado para describir los abusos
contra mujeres cuya conducta se considera masculina. Hay que definirlas
como lesbianas, como gays, o como transgnero? Los abusos contra mujeres
que intentan vivir por fuera del matrimonio y de las familias98, se deben entender
como motivados por su sexualidad, o por su gnero? Estas confusiones, y el
hecho de aislar y separar a las identidades de sus contextos locales, plantean
otra pregunta difcil: a quines se empodera para exigir proteccin en cada
uno de los discursos que estn en juego? Qu pueden hacer las y la activistas
por los derechos cuya capacidad para documentar casos es, en el mejor
de los casos, limitada para asegurarse de no contribuir a crear nuevas
jerarquas identitarias al interactuar con complejas luchas locales por recursos,
legitimidad y derechos?99

A escala global, gran cantidad de activistas libran una lucha difcil y desigual
para lograr que se preste atencin y se considere vlidas a las demandas por
derechos sexuales de identidades emergentes y roles sociales disidentes (los
movimientos de mujeres solteras, grupos GLBT y dems). Algunos/as activistas
tal vez no se den cuenta de que integrar las muchas tramas diferentes de
los derechos sexuales en un solo anlisis coherente debera ser una de sus
principales prioridades, dadas las emergencias y los abusos cotidianos. Pero

22 Sexualidad y Derechos Humanos


la proliferacin de acrnimos Violencia Basada Genero (VBG), Orientacin
Sexual e identidad de Gnero (SOGI, por sus siglas en ingls), Salud y
Derechos Sexuales y Reproductivos (SDSR) ha comenzado a invisibilizar las
races comunes de la opresin que sufren cada uno de estos grupos. Podra
argumentarse que la proliferacin revela en qu medida se est tornando
necesaria la integracin. En este artculo propondremos la necesidad de que
las y los activistas puedan utilizar con precisin los trminos relevantes, lo que
implica una discusin cuidadosa acerca del alcance de los derechos que se
desprende de cada trmino. Si bien puede parecer trivial o acadmico discutir
acerca de los trminos cuando suceden las emergencias, es imprescindible
aclarar los trminos que utilizamos para poder documentar casos de manera
eficaz y proponer polticas que tengan peso propio, lo que a su vez nos permitir
abordar en forma adecuada las demandas de derechos humanos y sexuales.
Esta tarea nos podra ayudar a concentrarnos al mismo tiempo en un elemento
central del trabajo por los derechos que corre peligro de desaparecer casi
por completo: la elaboracin de principios comunes para guiar al Estado en
materia de sexualidad. Retomaremos este tema en el captulo siguiente.

Sexualidad y Derechos Humanos 23


II. Los derechos sexuales en la legislacin
de derechos humanos

estndares histricos de sexo legtimo (reproduccin,


matrimonio y moralidad) en la era moderna de los derechos

La legislacin internacional de los derechos humanos facilita el rol represor


del Estado para regular la actividad y la expresin sexuales. Pese a que los y
las activistas de derechos humanos suelen mostrarse preocupados frente al
poder del Estado, y a que existen impactantes evidencias de que la regulacin
de la conducta sexual por parte del Estado (y de los Estados coloniales) a
travs del derecho penal, los sistemas de regulacin matrimonial y los cdigos
de salud, conlleva abusos y es omnipresente, es muy poco lo que dice la
legislacin internacional de los derechos humanos acerca de la regulacin de
la sexualidad en el plano nacional. Son muy pocos los trabajos acadmicos
que han deconstruido a las fuerzas histricas globales que determinan los
efectos de las creencias producto de normas sexuales, o los efectos de dichas
normas sobre las disposiciones de los tratados. Los anlisis feministas han
comenzado por analizar el impacto del Estado sobre el derecho internacional
en trminos de gnero, pero en su trabajo no analizan los supuestos acerca
de la sexualidad100.

La regulacin directa de la sexualidad por parte del Estado (que aplica leyes
muchas veces derivadas de la religin)101 aparece sobre todo en la ley de
familia y del estatus personal, en la gestin de la salud y en el derecho penal.
Tambin operan esas regulaciones de maneras ms indirectas en las leyes
sobre ciudadana, migracin, vivienda y herencia. Buena parte de la legislacin
colonial estuvo centrada en la regulacin de la sexualidad (y del gnero) sobre
todo a travs de las normas que regulaban el matrimonio y la prostitucin, que
sirvieron para introducir jerarquas y segregaciones raciales y de gnero en las
sociedades102. Como muchas veces las luchas anticoloniales en sus campaas
confrontaron con escndalos e imgenes sexuales (planteando la necesidad
de controlar la lujuria, o de promover la moral y la higiene de la nacin), estos
temas ya haban sido destacados y muy difundidos en la poca en que se
redactaron los documentos fundacionales de los derechos humanos103. No
resulta realista argumentar que quienes redactaron esos documentos no tenan
conciencia de los temas o de las leyes sexuales ya que en esa poca las
leyes que regulaban la sexualidad (entre nativos y colonizadores, al interior
de determinados grupos, entre personas del mismo sexo y por dinero) se
haban debatido pblicamente a todos los niveles104. Sin embargo, como la
legislacin internacional incluyendo a la legislacin de derechos humanos
se basa en sistemas estatales, en su evolucin ha ido afirmando la soberana
del Estado o de la nacin105. Cabe destacar aqu la idea de George Mosse de
que la imagen y el carcter respetable de una nacin estn muy ligados a la
regulacin de la moral pblica. Desde ese punto de vista es posible entender
por qu en las relaciones internacionales se les atribuye a los Estados-nacin
la responsabilidad de determinar cmo se va a organizar la sexualidad106.

Sexualidad y Derechos Humanos 25


La mayora pero no todas las leyes sexuales han permanecido aisladas del
alcance y la crtica de los derechos humanos. Algunas excepciones a esta
regla son la condena a los matrimonios serviles (que se consideran una forma
de esclavitud) y a la prostitucin (que en general est ligada a leyes coloniales),
que ahora se ha transformado para dar cabida a preocupaciones acerca de
la trata transnacional.

Cuando se redactaron muchos de los principales instrumentos de derechos


humanos, en la mayora de los estados modernizadores, el matrimonio y la
reproduccin constituan el contexto legal y social que defina la conducta
sexual aceptable107. En el plano internacional, los tratados de derechos
humanos s abordaron algunos aspectos del matrimonio. As surgieron dos
clases de estndares de derechos humanos en materia de sexualidad. El
primero se ocup de las condiciones de entrada al matrimonio: El matrimonio
debe contraerse con el libre consentimiento de los futuros cnyuges (Artculo
10, PIDESC) o con el libre y pleno consentimiento de los contrayentes
(Artculo 23, Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, PIDCP). La
otra se ocupa de la igualdad en el matrimonio (que en las dcadas de los
sesenta y los setenta se expres como igualdad de derechos con respecto a
los hijos, el control de la fertilidad y la disolucin del vnculo)108. La importancia
del consentimiento en las relaciones sexuales para los derechos humanos
(y su alcance restringido) fue algo que se estableci muy temprano, aunque
reducido al consentimiento para contraer matrimonio. (El consentimiento dentro
del matrimonio como cuestin de derechos sexuales todava es un tema de
debate en la actualidad. Ver el Captulo III, ms adelante).

La sexualidad no matrimonial, no reproductiva o no normativa no estuvo


invisibilizada en el plano nacional. Al contrario: goz de alta visibilidad en el
derecho penal, sobre todo en las leyes contra la prostitucin, el libertinaje, la
fornicacin y los delitos contra el orden natural (que a veces se confunden
con la sodoma). Muchas veces para dar respuesta a la presin de las
autoridades coloniales o del exterior, las leyes coloniales y nacionales fueron
ocupndose cada vez ms del matrimonio servil, el matrimonio de las nias o
los nios, y el adulterio. Pero a nivel internacional, la actividad sexual fuera de
la sombra protectora del matrimonio no se consider un problema en trminos
de derechos durante las dcadas de los setentas y los ochentas (es decir,
luego de ocurrida la descolonizacin), con la excepcin de la prostitucin, que
se abord en estndares referidos a la trata y la prostitucin109. La Convencin
DN, por sus propios trminos, abord slo el abuso sexual infantil y no los
derechos positivos de las personas menores de dieciocho aos en cuanto a la
actividad sexual, pero interpretaciones recientes han ampliado su alcance110.
Sin embargo, quienes redactaron los estndares ms recientes de derechos
humanos han mostrado una resistencia intensa y explcita frente a los derechos
sexuales. El resultado ha sido que por ejemplo en la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad (CDPD), recientemente aprobada,
los derechos sexuales aparecen en el texto subsumidos bajo las nociones de
salud y reproduccin111.

26 Sexualidad y Derechos Humanos


Por eso activistas contemporneas por los derechos sexuales tienen a su
disposicin un corpus de legislacin internacional de derechos humanos que
est mal equipado para abordar cuestiones de diversidad sexual, ejercicio
de los derechos sexuales sin discriminacin o estereotipos por parte de las
mujeres, o los derechos de las personas menores de edad en este terreno,
salvo en trminos de salud o moral pblica. Hasta no hace mucho, los derechos
humanos internacionales no se ocupaban de la accin excesivamente invasora
o la negligencia estatal frente a conductas sexuales.

El legado de la disyuntiva pblico/privado tambin contina desempeando


un rol problemtico. Durante muchos aos, los y las expertos en Derecho
pensaron que (con algunas excepciones) la vida privada estaba fuera del
alcance de la regulacin estatal y por lo tanto de la legislacin de derechos
humanos, que fue redactada de acuerdo a este criterio y por eso le impidi
a muchas mujeres proteger o reivindicar sus derechos112. Lo irnico es que
el sexo fuera del matrimonio el sexo a cambio de dinero, entre personas
trans o entre personas del mismo sexo, as como el sexo heterosexual entre
personas no casadas entre s se consider (y todava se considera) pblico.
Las personas que realizaban esta clase de actividad sexual no gozaron nunca
de la proteccin otorgada a los actos que tienen lugar en la intimidad: el Estado
siempre tuvo plenos poderes para criminalizarlas113.

Esta actitud inconsistente frente a la intimidad, y la moral de miras estrechas


que impregn la regulacin de la sexualidad por parte del Estado, contribuyen
a la carencia de un pensamiento coherente acerca de las normas que deberan
regir la interferencia del Estado en la conducta sexual que hoy padecemos.

Consentimiento, equidad de gnero y no discriminacin: nuevos


estndares de legitimidad para la actividad sexual?

En los ltimos cuarenta aos, se han producido cambios de naturaleza ssmica en


el pensamiento social acerca de lo que resulta sexualmente aceptable. En muchos
contextos, la aceptacin social de la conducta sexual ha pasado de un estndar
de legitimidad ligado a la reproduccin y el matrimonio114, a otro que est regido
por las preferencias y decisiones individuales. En trminos de derechos sexuales,
tambin podra decirse que el estndar de legitimidad ahora est ligado a la
afirmacin de los principios de autonoma, consentimiento y no discriminacin.
Como cdigo normativo que privilegia la conciencia y la libertad humanas, los
derechos humanos han desempeado un rol importante en esta transformacin115.
Ms recientemente, el trabajo por los derechos humanos que se concentra en las
condiciones materiales y polticas que permiten la realizacin de derechos tambin
ha hecho un aporte fundamental a los derechos sexuales poniendo el acento en
las condiciones que permiten la toma de decisiones autnomas en materia sexual.
Pero esta evolucin no ha sido conceptualizada de manera adecuada: todava
hace falta trabajar mucho ms sobre la diversidad de condiciones de posibilidad
que se requieren de acuerdo a las diferentes situaciones individuales, as como
sobre los distintos propsitos a los que puede servir la toma de decisiones en el
terreno sexual y sobre el rol del Estado en general en este terreno116.

Sexualidad y Derechos Humanos 27


Respondiendo a las necesidades existentes, el activismo por los derechos
sexuales avanza a toda velocidad. En los ltimos diez o quince aos, ONGs,
activistas y acadmicos han ido aportando elementos para la definicin
del derecho a ejercer la actividad sexual, y han encontrado eco en algunos
documentos oficiales117. Estos elementos, tal como se expresan actualmente
en los crculos activistas, se pueden sintetizar en la afirmacin siguiente:
El derecho que tienen por igual todas las personas (adultas) a ejercer
actividades sexuales consensuadas en privado, libres de discriminacin,
coercin, violencia y amenazas a su salud, y el derecho a decidir la relacin
que tendrn esas actividades con la reproduccin.

Hay otro elemento que est surgiendo: el derecho a decidir si la conducta


sexual estar o no ligada a un vnculo o a cualquier otra condicin de intimidad,
incluyendo las relaciones que pblicamente se declaran como tales, y en caso
afirmativo, de qu maneras.

Esta formulacin que hemos sintetizado hace explcito un aspecto del trabajo
por los derechos humanos que en documentos anteriores tuvo que ser muchas
veces inferido: la afirmacin de que todas las personas tienen el derecho a los
medios requeridos para ejercer sus derechos sexuales, lo que implica que tienen
derecho a que se les provean las condiciones materiales as como un marco
de referencia social y jurdico que lo permita118. Esto presupone la creacin
de polticas internacionales y marcos de referencia para el financiamiento
(hacindose eco de lo que dice el Artculo 28 de la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos, DUDH), as como de un orden social local y global en
el que estos derechos puedan ser ejercidos.

Esta formulacin tiene diversas races, entre las que se encuentran las siguientes:
el veredicto del Tribunal Europeo de Derechos Humanos que veinticinco aos
atrs conden la penalizacin de la conducta sexual entre personas del mismo
sexo como una violacin a las disposiciones que protegan la vida privada; la
afirmacin pionera de Amnista Internacional en 1991 acerca de que nunca se
deba detener a una persona bajo acusacin penal slo por haber cometido un
acto sexual consensuado y en privado con una persona de su mismo sexo;119
la afirmacin del principio de no discriminacin; y la feminizacin de esta
demanda con su nfasis en la coercin, que cobr fuerza durante la Cuarta
Conferencia Mundial sobre la Mujer que tuvo lugar en Beijing120. Por ltimo,
recoge los frutos de los esfuerzos por vincular los derechos sexuales con el
trabajo por la justicia global y para crear condiciones en las que sea posible
gozar de los derechos con mayor equidad121.

Son varios los principios centrales y los derechos que se dan por sentados
(en esta afirmacin), como por ejemplo el consentimiento, la intimidad, la
integridad corporal, la equidad, la competencia (cuasi adulta) y las condiciones
de posibilidad. Cada uno de estos conceptos est muy cargado de supuestos
ideolgicos y genera numerosos problemas analticos y fcticos. Qu es el
consentimiento? A qu derechos se lo vincula? Cmo se lo construye, se
lo otorga o se lo recibe? Tiene que ser la adultez el criterio que determine

28 Sexualidad y Derechos Humanos


la posesin del derecho a la actividad sexual? A las personas ms jvenes,
se las considera portadoras incompletas de derechos? Se debe tolerar su
actividad ertica? (y si la respuesta es s, bajo qu condiciones?). Qu
implica en privado? Qu significa la equidad en las distintas actividades,
identidades y vnculos sexuales? Aunque esta formulacin aborda tres de las
cuatro reas fundamentales de la sexualidad la conducta, la identidad y los
vnculos tambin evita ocuparse de la cuarta, que son los derechos a la
participacin, el derecho a afirmar los derechos sexuales en pblico y no slo
en privado.

La formulacin que parecera estar operando hoy da por sentado que se deben
cumplir determinadas condiciones materiales y polticas (sin elaborarlas) para
que el consentimiento tenga sentido y para que puedan florecer otros aspectos
de lo que podra llamarse ciudadana sexual. La idea de ciudadana sexual
sirve para capturar cmo la diferencia o la conformidad sexuales influyen sobre
la posibilidad que tienen las personas de participar en la sociedad poltica, o las
excluyen. Tambin quiere indicar que para que una persona pueda participar
plenamente en su politeia local o nacional es necesario que goce de mltiples
derechos122. Deja abierta la cuestin de cules son las obligaciones positivas
que tiene el Estado en cuanto a crear las condiciones para que puedan tener
lugar la diversidad sexual y la actividad sexual voluntaria. Todos estos asuntos
continan siendo objeto de debate entre activistas por los derechos humanos
y sexuales (ver el Captulo III, ms adelante).

El trmino ciudadana sexual resulta til para recordarnos que la vida pblica
es un terreno importante para los derechos, y tambin para los derechos
sexuales. Esto no implica afirmar el derecho a ejercer actividades sexuales
en pblico, sino ms bien afirmar que quienes forman parte de una sociedad
necesitan contribuir a la generacin de los significados que esa sociedad
confiere a la actividad sexual. Mediante la participacin en la construccin de
significados, que incluye el ejercicio de los derechos a la libertad de expresin,
asociacin y reunin, los ciudadanos y las ciudadanas incluyendo a las
personas marginadas y a quienes forman parte de las minoras pueden influir
sobre las leyes y polticas y enriquecerlas123.

Poner nfasis en la capacidad y el derecho de todas las personas, cualquiera


sea la forma que tome su sexualidad, a participar en la creacin del contexto
legal, poltico y cultural que determina el significado de su actividad sexual,
sera un gran aporte para la elaboracin de un marco de referencia conceptual
que podra reformular el inters del Estado por mantener a la sexualidad slo en
el mbito privado. Es bien sabido que la legislacin internacional de derechos
humanos permite restricciones a los derechos a la libertad de expresin,
asociacin y reunin en determinadas circunstancias, entre las que se incluye
la proteccin a la moral pblica o a los derechos y libertades de otras personas.
Un conjunto similar de justificaciones permite a los Estados limitar el derecho
a la intimidad, teniendo en cuenta la necesidad, proporcionalidad y proteccin
efectiva de los derechos de otras personas, as como la moral pblica. Por esto,
una nocin ms amplia de ciudadana sexual nos podra ayudar a recalibrar

Sexualidad y Derechos Humanos 29


las reglas de la civilidad a las que se refiere Robert Possum y que rigen las
negociaciones entre lo pblico y lo privado y que en el plano local, invocando
la proteccin a la moral pblica, han servido para obstruir de manera pertinaz
la expresin de la diversidad de vivencias sexuales.

30 Sexualidad y Derechos Humanos


III. Disputas internas

En este captulo se analizan una serie de disputas en trminos de activismo


y de polticas que van a afectar los esfuerzos futuros para elaborar principios
y reglas legales en el campo de los derechos sexuales. An si la resistencia
de algunos Estados se debilitara, o si los distintos grupos dejaran de tener
prioridades diferentes, los y las activistas seguiran enfrentndose a obstculos
de proporciones significativas porque tienen desacuerdos ideolgicos entre
s. Estos desacuerdos contribuyen a los desafos significativos a los que
nos enfrentamos para aclarar cul es el significado del consentimiento en
relacin a la actividad sexual, y la nocin de capacidad para tomar decisiones
con respecto a la conducta y la identidad sexuales, conceptos que estn
estrechamente ligados a la moderna regulacin estatal de la conducta y la
expresin sexuales. Analizaremos tres reas en las que hay tensiones polticas
en los enfoques basados en los derechos. Se trata de cuatro tipos ideales que
no son en realidad categoras separadas, ya que en la prctica interactan
entre s y los temas que se asignan a cada una de ellas no les pertenecen de
manera unvoca ni excluyente.

Algunos/as historiadores/as y activistas de derechos humanos presentan


la evolucin de los estndares y la jurisprudencia internacionales como un
trayecto unidireccional y progresivo, hacia una promocin cada vez ms
completa de los derechos, en un contexto de consenso generalizado entre
las organizaciones que trabajan por los derechos. Otros/as se concentran en
la forma como los derechos y las normas han surgido a partir de necesidades
e intereses histricos especficos, y muchas veces han sido objeto de
disputas124. Lo que exponemos a continuacin sigue esta segunda escuela de
pensamiento y considera que la creacin de normas de derechos humanos es,
por su misma naturaleza, una tarea catica.

Categora A: acuerdo entre activistas, consensos formales,


resistencia poltica de algunos estados

En la primera de estas reas, encontramos temas en los que la mayora de los


y las activistas por los derechos en el plano internacional estn de acuerdo y
acerca de los cuales han logrado elaborar posturas polticas, pero que son
resistidos por varios Estados tanto en el discurso como en la accin. Este es
un problema clsico de las normas de derechos humanos emergentes: en un
determinado momento, activistas y expertos internacionales suelen estar muy
por delante de la legislacin internacional.

Los esfuerzos de los grupos GLBT por registrarse como organizaciones y


participar en la vida pblica se encuentran en esta fase como normas acerca
de las cuales hay consenso y que se enfrentan a una resistencia poltica
sustancial. Aunque existe bastante jurisprudencia del TEDH sobre el derecho
de los grupos GLBT a participar en actos y marchas pblicas, recientemente

Sexualidad y Derechos Humanos 31


un tribunal turco fall a favor de cerrar la oficina de Lambda (una ONG gay,
lsbica, bisexual y transgnero que trabaja combatiendo la homofobia, la
desigualdad, los crmenes de odio y la discriminacin) en Estambul invocando
la moral pblica125. Otros ejemplos podran ser las siguientes demandas: que
a nadie se le debera ejecutar por su actividad homo o heterosexual fuera
del matrimonio; que las mujeres de todas las edades deben poder decidir
cundo su actividad (hetero)sexual se asociar a la reproduccin y deben
poder acceder a la anticoncepcin; y que el acceso a la anticoncepcin de
emergencia y al aborto deben ser libres, reflejando as los principios de libertad
sexual y derechos reproductivos126.

Pero los y las activistas tambin pueden discrepar acerca de cmo aplicar
una norma en torno a la cual existe un amplio acuerdo. No se duda en afirmar
el principio de la libertad de reunin en lo que concierne a las lesbianas y
a los gays, pero cuando se trata de las mujeres que realizan trabajo sexual,
ese acuerdo se quiebra. (Por el momento, dejemos de lado el hecho de que
muchas personas que se definen como transgnero o gay tambin realizan
trabajo sexual). Hay un caso que tiene que ver con el derecho de las personas
marginadas por su sexualidad a reunirse en lugares pblicos que es un buen
ejemplo de esto. En diciembre de 2004, defensoras de los derechos de las
mujeres en Corea del Sur hicieron pblica su disputa en torno a si apoyar o no
una marcha de trabajadoras sexuales. Aunque las mujeres que organizaron
la marcha planteaban consignas contra la violencia policial (un tema que sin
dudas pertenece al campo de los derechos humanos), algunas/os activistas
decan que se trataba de una marcha fraudulenta porque quienes la haban
instigado eran las dueas y los dueos de los burdeles y no las propias
mujeres en situacin de prostitucin127. La consecuencia de esa disputa fue
que el derecho de reunin para las personas que se dedican al trabajo sexual
se vio menoscabado.

Categora B: acuerdos que no estn teorizados del todo/teoras


sobre las que no hay acuerdo pleno128

Esta categora, que es muy amplia, incluye a los temas en los que los y las
activistas han llegado slo a acuerdos parciales y han elaborado reivindicaciones
que todava no cuentan con una base terica desarrollada. Hay tres ejemplos
que sirven para ilustrar esto: la violacin en el matrimonio, el consentimiento
informado y el adulterio. Es significativo que el matrimonio aparezca en los tres
ejemplos. La idea de que tanto las parejas de personas del mismo sexo como
de sexos distintos deben tener derecho a casarse tambin podra entrar en esta
categora, dado que los y las activistas procuran al mismo tiempo equiparar
y liberalizar la entrada y la salida de las personas del matrimonio129. Tambin
podra pensarse que el tema de la edad en el contexto de la sexualidad podra
entrar en este grupo.

32 Sexualidad y Derechos Humanos


Violacin y matrimonio

Como seal recientemente Mary John, en muchos contextos modernizadores


los anlisis feministas del matrimonio como instrumento del privilegio de clase,
racial, tnico y religioso, as como herramienta del poder de gnero, se han
visto relegados por la imagen actual (impuesta por el mercado) del nuevo
ideal moderno del matrimonio sexy130. Esta idea de John es fundamental para
entender los debates globales de la actualidad en torno al matrimonio como
institucin social fundamental que organiza la sexualidad y tambin codifica
las relaciones de poder. El matrimonio entre personas del mismo sexo se est
convirtiendo en un tema de derechos131 mientras que las feministas en muchos
contextos legales y culturales van reconfigurando sus posturas acerca del
matrimonio en general. Las preguntas acerca de la naturaleza del matrimonio
estn ligadas a todo esto. Ocupa el matrimonio un rol central en la actividad
sexual o resulta irrelevante para ella? Si resulta relevante, el enfoque moderno
de los derechos humanos acerca del sexo en el matrimonio nos obligar a
preguntarnos cules son las condiciones que se requieren para que tenga
lugar la actividad sexual.

La mayora de activistas estn de acuerdo en que la legislacin nacional no


debera diferenciar entre la violacin en el matrimonio y otras formas de violacin
(por ejemplo, definiendo a esta ltima como toda forma de sexo coercitivo
con una mujer por parte de un hombre que no sea su marido)132. A veces
algunos Estados (incluyendo al Vaticano) se han opuesto a esta demanda
argumentando que el matrimonio es una unidad definida por el compromiso de
facilitar el acceso sexual (y que bajo un estndar reproductivo de la actividad
sexual, el sexo pene-vaginal que puede resultar en procreacin no constituye
violacin en el matrimonio)133. Los y las activistas de derechos humanos se
oponen a esta postura.

Sin embargo, algunos aspectos del sexo abusivo en el contexto del matrimonio
todava no se han teorizado a fondo. Esto se hace evidente en algunos informes,
documentos polticos y declaraciones de prensa que difunden las ONG que
se centran en las diversas circunstancias en las que puede darse el sexo entre
personas casadas, pero muchas veces no aclaran cul es la norma legal a
aplicar cuando se trata de un acto sexual problemtico. Se debe considerar
violacin a todo acto sexual que no es iniciado por ambos integrantes de
la pareja matrimonial? Un estudio del Grupo Internacional de Investigacin-
Accin por los Derechos Reproductivos (International Reproductive Rights
Research Action Group, IRRRAG) en el que se entrevist a mujeres casadas
de siete pases revel que las mujeres celebran acuerdos complejos con sus
maridos en torno a la actividad sexual en circunstancias en que los servicios
sexuales les permiten acceder a privilegios o libertades que de otro modo
no podran disfrutar, dada la desigualdad reinante en sus matrimonios134. No
resulta claro cmo diferenciar estos casos de las situaciones en las que las
mujeres realizan actos sexuales para evitar ser maltratadas.

Resulta claro que el sexo a cambio de privilegios es una prueba de

Sexualidad y Derechos Humanos 33


desigualdad e inequidad en el matrimonio pero, se lo debera judicializar
como delito de agresin sexual, tal como sostienen algunos/as activistas? Si
la respuesta es no (y en muchas situaciones, el privilegio masculino en el
matrimonio hace que esta solucin penal sea muy poco probable, aunque por
razones patriarcales y no por argumentos que tienen que ver con la igualdad
y la libertad), cmo se debe abordar el sexo no deseado en el matrimonio (y
en cualquier relacin estable), en trminos de derechos, sobre todo cuando
se trata de relaciones estructuralmente desiguales? Activistas por la salud
sexual han identificado una variedad de condiciones que se corresponden
con el sexo sin proteccin; otros grupos tambin sostienen que las formas de
actividad sexual en el matrimonio que no son iniciadas por ambos integrantes
de la pareja no deberan ser consideradas delitos per se. Todava no queda
claro qu deberes tienen los Estados, si deben actuar en los casos de sexo no
deseado en el matrimonio o responder a las propuestas de penalizarlo.

Los y las activistas tambin tienen dificultades para expresar cules son los
componentes centrales o las evidencias de actividad sexual consentida. Qu
criterios se deberan aplicar para justificar intervenciones de diferentes clases,
desde la judicializacin hasta la educacin u otras acciones de promocin
por parte de los Estados? Para regular la conducta sexual, la mayora de los
regmenes legales trazan distinciones muy claras entre distintas categoras
de personas (quienes han superado una determinada edad, quienes estn
casados/as y quienes no, quienes tienen un parentesco cercano y quienes
no lo tienen) y de conductas (entre personas del mismo sexo o de sexos
diferentes, a cambio de dinero o no, con fines reproductivos o no). Si los grupos
activistas piden a cambio de esto la imposicin de estndares de legitimidad
que privilegien la toma de decisiones, qu lmites se deberan conservar y por
qu? Algunas feministas sostienen que la diferencia entre los gneros es por
s misma un marcador que el derecho penal siempre debe considerar como
presente: ellas piensan que el sexo entre mujeres y hombres por fuera del
matrimonio tradicional o sin amor siempre resulta sospechoso. Se puede dar
por supuesta la desigualdad entre los gneros o hay que probarla? Buena parte
del pensamiento reciente acerca del consentimiento y la violacin ha surgido
en el contexto de la guerra. Las guerras, constituyen un caso especial en
el que la falta de consentimiento que configura un delito de agresin puede
darse por sentada cuando hay actividad sexual entre mujeres y hombres que
pertenecen a bandos opuestos?135 Qu evidencias concretas habra que
presentar para demostrar coercin subjetiva? La violacin, debe ser neutra
desde el punto de vista del gnero (en el sentido de que tanto mujeres como
hombres pueden ser vctimas y perpetradoras/es de violacin)? Algunas
feministas tambin se resisten a esto, porque sostienen que la neutralidad en
cuanto al gnero invisibilizar el uso de la violacin como herramienta para
mantener subordinadas a las mujeres136.

El VIH/SIDA aade otro nivel de complejidad. La investigacin en salud pblica


muestra que es posible alcanzar un mayor uso del preservativo mediante
programas de educacin o programas que reduzcan la discriminacin contra
las personas que tienen relaciones con personas de su mismo sexo o que

34 Sexualidad y Derechos Humanos


realizan trabajo sexual137. Ms de veinte aos de activismo por el derecho a la
salud en el campo del VIH indican que los incentivos positivos y la educacin
son las herramientas ms eficaces para reducir la incidencia del VIH en las
comunidades marginalizadas y no la penalizacin138. Pero en el contexto de
las relaciones heterosexuales en las que un sexo, el masculino, se supone
dominante, hay activistas que sostienen que las diferencias de poder entre
los gneros hacen que se requiera la intervencin del Estado para proteger
a las mujeres que estn en parejas serodiscordantes y es claro tambin que
en buena parte de los matrimonios tradicionales no se promueve la toma de
decisiones igualitaria o mutua en cuestiones sexuales139. Las investigaciones
han demostrado que una elevada proporcin de mujeres tienen relaciones
sexuales sin proteccin en circunstancias en las que estn sometidas a
violencia (ntima, familiar o comunitaria), y que en muchos contextos las
mujeres no pueden elegir a sus compaeros sexuales o matrimoniales, ni
tampoco la forma que tomar su actividad sexual en esos vnculos, incluyendo
el matrimonio140.

Consentimiento informado

Dadas estas realidades, algunos/as activistas han comenzado a presionar por


lo que llaman el derecho al consentimiento informado a la actividad sexual y
al matrimonio141. La nocin de consentimiento informado surge de la prctica
mdica moderna (de la relacin entre paciente y prestador/a de servicios
de salud) y no resulta claro cmo se la podra aplicar en forma adecuada
a la conducta sexual o al matrimonio. Peligrosamente, abre el espacio para
la vigilancia estatal y de manera incorrecta sugiere que basta con brindar
informacin para corregir los desequilibrios de poder entre potenciales parejas
sexuales o cnyuges. Otros abogan por la penalizacin de las relaciones
sexuales sin preservativo, o proponen el consentimiento informado como
criterio para considerar una relacin sexual como segura y protegida. Estos
enfoques coinciden con la postura que adoptan cada vez ms Estados que
buscan penalizar la transmisin sexual del VIH, penalizando a las mujeres
y al mismo tiempo pretendiendo protegerlas del sexo fuera de los marcos
tradicionales o del matrimonio142.

Adulterio

Los debates de derechos humanos en torno al adulterio plantean temas


diferentes y dejan al descubierto una laguna en los principios fundamentales
que justifican la regulacin de la conducta sexual por parte del Estado.
En 2002, durante el examen del cumplimiento por parte del Egipto de las
obligaciones contenidas en el PIDCP, el Comit de Derechos Humanos (CDH)
adopt posturas contradictorias acerca de las leyes que regulaban la conducta
sexual de las personas adultas. Con respecto a las conductas sexuales entre
hombres, promovi la libertad y llam a Egipto a abstenerse de penalizar
las relaciones sexuales mantenidas en privado por adultos que consientan
en ellas. En el caso de los hombres o las mujeres que mantenan relaciones

Sexualidad y Derechos Humanos 35


extramatrimoniales, el Comit se centr en la igualdad y llam a aplicar las
penas existentes en forma igualitaria143.

Siguiendo la misma lnea argumental, durante su Examen Peridico Universal


(EPU) en mayo de 2008, Pakistn se opuso a las recomendaciones que le
formularon en cuanto a despenalizar el adulterio y aplicar una moratoria o
derogar sus leyes que permiten aplicar la pena de muerte por delitos sexuales.
El argumento que emple fue que estas recomendaciones no se basaban en
derechos que gozan de reconocimiento universal y no se correspondan
con las creencias y normas paquistanes. Cuando advirti que los tratados
de derechos humanos se concentran slo en la discriminacin (el castigo
desproporcionado a las mujeres que cometen adulterio en comparacin con el
que se aplica a los hombres)144, la delegacin sueca expres su preocupacin
por la falta de bases legales consensuadas en el plano internacional para
despenalizar el adulterio145.

Al mismo tiempo, algunas/os defensoras/es de los derechos de las mujeres


tambin estn a favor de penalizar el adulterio, como forma de utilizar el
poder estatal para reducir al menos en parte el privilegio masculino146.
La despenalizacin abarca ms que el derecho a la intimidad porque el
matrimonio es una institucin del Estado al mismo tiempo que un contrato
entre individuos147. Qu intereses y derechos quedan afectados? En qu
circunstancias se justifica el empleo del derecho penal para judicializar el
adulterio? Dnde radica el inters pblico en estos casos?

Edad y actividad sexual

El miedo a ser atacados/as por promover las conductas sexuales entre menores
de edad, o entre adultos y nios/as, impregna todas las polticas y el activismo
en materia de sexualidad148.

La irona es que los y las activistas que operan en el plano internacional tienen
que enfrentarse al hecho de que muchos lderes religiosos conservadores y
algunos Estados (muchas veces para apaciguar a los lderes religiosos) se
oponen a condenar la actividad sexual de la niez en el marco del matrimonio
o de prcticas tradicionales. Muchas veces son los mismos actores que se
oponen a la educacin para la salud o a la educacin sexual amplia, que
recomienda la Convencin DN y tambin a la idea de que nios y nias tienen
derecho a la actividad sexual y no deberes sexuales en el marco del matrimonio.
Por su parte, activistas por los derechos la niez en su afn por erradicar el
matrimonio infantil promueven una visin reduccionista de el nio, como si
todas las personas menores de dieciocho aos tuvieran la misma incapacidad
para la actividad sexual. Esta postura puede constituirse en un obstculo para
que los y las adolescentes ejerzan su derecho a acceder a servicios de salud
sexual y anticoncepcin, o a la actividad sexual con personas de su mismo
grupo etario149.

36 Sexualidad y Derechos Humanos


Los Principios de Yogyakarta (2007) en su Artculo 6, innovan (o crean
mayores equvocos) en este contexto, afirmando que no slo los adultos sino
todas las personas que superan la edad a partir de la cual se considera
vlido el consentimiento tienen derecho a ejercer la actividad sexual150. Pero
los Principios se niegan a proponer un estndar en cuanto a la edad. La
Declaracin de la IPPF tambin reconoce el derecho de los y las adolescentes
a la actividad sexual pero pone lmites al derecho a tener sexo afirmando que
se debe prestar `la debida consideracin a las capacidades en evolucin y
que hay un deber particular en cuanto a garantizar que las personas menores
de dieciocho aos no sean objeto de abuso sexual151. Toda referencia a la
actividad sexual de menores de edad suele limitarse cuidadosamente a la
exigencia obvia de protegerlos del abuso sexual. El Comit de los Derechos
del Nio (CDN) y el TEDH han aceptado que la edad a partir de la cual las
personas pueden dar su consentimiento para la actividad sexual no es la edad
a partir de la cual se las considera adultas. El CDN distingue claramente entre
la edad a partir de la cual las personas jvenes pueden dar su consentimiento
para la actividad sexual y la edad a partir de la cual pueden casarse segn la
ley, que el CDN fija en dieciocho aos. El CDN tambin afirma claramente que
las edades a partir de las cuales las personas pueden dar su consentimiento
para la actividad homo y heterosexual no deberan ser diferentes152.

El abuso sexual de menores tiende a discutirse en trminos simples


refirindose a los nios y nias abusadas como si no hubiera ninguna
diferencia en cuanto a la capacidad de menores de cinco, nueve, quince y
diecisiete aos. Cuando se aborda este tema complejo y delicado, es necesario
que el activismo en pro de polticas que limiten el acceso a los nios/as por
parte de las personas adultas que pueden hacerles dao tenga cuidado de no
impedir al mismo tiempo la actividad sexual entre personas jvenes que estn
cerca de la adultez, por ejemplo, las que estn a punto de cumplir dieciocho
aos o los cumplieron hace poco153.

Categora C: reas en las que hay desacuerdos

En diversos temas, los y las activistas por los derechos tienen puntos de
vista diferentes: las disputas entre ellos/as constituyen un desafo para la
formulacin de estndares o condiciones simples para legitimar la actividad
sexual. Muchas de estas disputas surgen en el campo del activismo por los
derechos de las mujeres, aunque hay un tema muy destacado la disputa en
torno a la prostitucin o el trabajo sexual en el que algunas feministas se alan
a los gobiernos que tambin tienen una postura condenatoria en este tema154.

La forma simplista de presentar esta disputa muestra una divisin clara entre
las feministas que acentan la eterna subordinacin de las mujeres frente a
los hombres, subordinacin que se hace evidente en el sexo, y las feministas
que sostienen la premisa de la eleccin en todos los casos. En la prctica,
las posturas feministas son muy diversas y no se las puede caracterizar con
facilidad. La presentacin simplista ignora la complejidad de los esfuerzos

Sexualidad y Derechos Humanos 37


feministas para desarrollar anlisis que capturen los cambios que se estn
dando en las estructuras de privilegio y de poder en las que se mueven las
mujeres y los hombres en el mundo155. Esa metfora con dos extremos tambin
perpeta la nocin de una postura intermedia y moderada que sintetiza
aspectos de las dos posiciones extremas. Lo absurdo de esta caracterizacin
se hace evidente cuando se la aplica a otros debates de derechos humanos:
basta imaginar la idea de que una discusin a favor o en contra de la tortura
podra solucionarse proponiendo que se aplique un poquito de tortura. En este
documento sostenemos, en sintona con Vance y otros, que las disputas en
torno al trabajo sexual y la prostitucin se deben diferenciar de los argumentos
acerca de los discursos y las imgenes sexuales. Muchas veces se las
confunde con ellos, y eso es un error156. Otras veces tambin se las presenta de
manera simplista en trminos de eleccin y consentimiento versus coercin y
abuso157. Esta caracterizacin es injusta para con los muchos intentos que han
hecho las feministas de abordar los abusos graves asociados a la prostitucin
pero sin por ello limitar las opciones de las trabajadoras sexuales, que son
de por s limitadas, reprimiendo el activismo por el trabajo sexual por razones
ideolgicas. Investigaciones detalladas que se han realizado acerca de las
vidas de las personas que se dedican al trabajo sexual, han demostrado lo
inadecuado de un enfoque simplista consentimiento/abuso158.

La prostitucin y el trabajo sexual surgieron como temas de derechos a partir


de la redefinicin del delito de la trata en la dcada de los 90159. Como las ONG
y los Estados presionaban a partir de sus diferentes posturas acerca de la
prostitucin, se lleg a un compromiso. Segn los trminos del texto definitivo
del Protocolo de la ONU sobre la Trata, las personas que cruzan una frontera
internacional y son obligadas o coaccionadas a prostituirse (o a realizar otros
trabajos), mediante el engao u otras formas de abuso, son vctimas del delito
internacional de la trata. Pero los Estados que ratificaron el Protocolo tuvieron la
posibilidad de elegir si penalizaran o no en sus leyes nacionales la prostitucin
que no es producto de la coercin160.

Al exportar su postura anti-prostitucin, utilizando para ello condicionantes al


financiamiento para el desarrollo y para programas contra la trata, el gobierno
de los EEUU contribuy a agudizar esta disputa. Las reglas redactadas
en forma ambigua, sumadas a la competencia por recursos cada vez ms
escasos, han minado las posibilidades de cooperacin entre las feministas, los
grupos que trabajan por la salud y las trabajadoras sexuales161.

En la mayora de los pases las trabajadoras sexuales han comenzado slo


recientemente a organizarse para denunciar los abusos que sufren, o a utilizar
el lenguaje y las tcticas de los derechos humanos, y sus intervenciones no
han sido bien recibidas por otros grupos162. Los organismos que vigilan el
cumplimiento de los tratados de la ONU no tienen una postura comn acerca
de las demandas de las trabajadoras sexuales en cuanto a vivir libres de abuso,
condiciones de trabajo seguras y el derecho a participar en las decisiones que
las conciernen. Al mismo tiempo, las organizaciones de derechos humanos
estn comenzando tentativamente a discutir cmo sera un enfoque del trabajo

38 Sexualidad y Derechos Humanos


sexual desde los derechos humanos163. Muchos de estos grupos temen que
si estas discusiones se hacen pblicas, van a recibir crticas de las ONG y de
algunos gobiernos que se oponen a la prostitucin.

Categora D: los informes que se concentran slo en un sector y


en sus derechos, socavan la nocin de derechos sexuales como
un todo?

La mayora de los informes de derechos humanos son de naturaleza tctica.


Como parte de campaas que buscan influir sobre leyes o polticas concretas,
su investigacin, redaccin y difusin se hacen teniendo en mente fines
especficos164. En la mayora de los casos, se concentran en un pas o una
regin determinada, o prestan atencin a demandas tambin concretas:
mujeres violadas durante una guerra, abusos contra hombres gays, mujeres
vctimas de trata para la prostitucin forzada, trabajadoras sexuales hostigadas
por la polica, adolescentes a quienes se les niega el acceso a la informacin
sobre salud, etc. Pero el hecho de que esos informes aborden poblaciones tan
especficas refuerza la clasificacin de las personas y los temas como distintos
y separados. A veces resulta difcil recordar que algunas de las personas que
se dedican al trabajo sexual son hombres o trans, que algunas mujeres son
gays, que en la guerra a veces tambin se viola a hombres que se definen
como heterosexuales.

Es interesante resaltar que la categorizacin de los grupos que formulan


demandas tambin puede invisibilizar algunos temas de derechos sexuales.
Por ejemplo: vivir libre de agresin sexual es una demanda bien expresada que
tambin porta una fuerte marca de gnero, y la falta de anlisis al respecto ha
hecho que los y las activistas traten la violacin de un hombre cometida por otro
en los conflictos armados como si fuera equivalente a la violacin de una mujer
cometida por un hombre. Esta equiparacin no les sirve a los y las activistas para
formular una estrategia de prevencin, porque no pueden recurrir al argumento
de que antes del conflicto armado los hombres eran iguales a las mujeres165.
Tambin tiende a darse por sentado que la orientacin homosexual es la nica que
requiere un anlisis desde el punto de vista de los derechos. Aunque esto es una
respuesta a las lagunas acerca de la diversidad sexual que se podan observar
en el pasado en el discurso de las organizaciones de derechos humanos, no por
ello deja de ser problemtica. Centrarse en la categora marginal como si fuera la
nica que necesita ser explicada y protegida genera dos clases de problemas.
El primero es que se trata a la heterosexualidad como si fuera homognea en
trminos histricos y sociales. La consecuencia de esto es que las demandas de
derechos sexuales se tornan menos universales y se reduce el espacio poltico
dentro del cual se las discute. En segundo lugar, el activismo por los derechos
sexuales de las mujeres y de las nias no ha tenido como motivacin ampliar los
privilegios heterosexuales. Es poco probable que alcance con la plena realizacin
de los derechos de las mujeres para reformar instituciones heteronormativas como
el matrimonio. Los hombres heterosexuales tendrn que involucrarse, e interesarse
por el derecho a cambiar y cuestionar los estndares heteronormativos.

Sexualidad y Derechos Humanos 39


Colocar los temas de derechos sexuales en compartimentos estancos impide
la discusin acerca de cmo los derechos pueden aportar a la interaccin
dinmica entre ideas, identidades y prcticas que genera la diversidad de
orientaciones sexuales. Esta clase de informes subrayan las demandas
particulares de derechos pero obturan los anlisis polticos coherentes de
las muchas condiciones sociales, materiales y legales bajo las que se toman
decisiones sexuales y de vida. Sin esta clase de anlisis, el activismo por los
derechos humanos se puede reducir fcilmente a la defensa de las vctimas, y
desde la perspectiva que se defiende en este informe (que procura desarrollar
un anlisis ms amplio para entender las demandas de derechos humanos
en relacin a la libertad, la orientacin y la identidad sexuales) su efecto es
restrictivo. Concentrarse en demandas especficas puede aportar a la extraa
separacin entre las demandas desde la identidad de gnero y la violencia
de gnero, as como a las quejas por discriminacin sexual en el trabajo
activista, que se mencionan ms arriba.

Los enfoques basados en los derechos y la salud

La creacin de programas para atender cuestiones de derechos ligadas a la


sexualidad se ha convertido en una piedra angular del trabajo por los derechos
sexuales, porque ofrece herramientas para analizar las condiciones materiales,
estructurales y/o polticas bajo las cuales se pueden efectivamente realizar
los derechos166. Pero los enfoques desde una perspectiva de salud no son
inmunes al prejuicio en cuanto a la conducta sexual normal y los roles de
gnero apropiados. En estos programas, los elementos de derechos suelen
estar condicionados al acento puesto en la salud, ocupan un lugar marginal
en los presupuestos de los gobiernos o quedan distorsionados por el apego a
juicios morales inadecuados.

Como lo ha sealado el Relator Especial sobre el derecho a la salud, si bien ella


es fundamental para los derechos sexuales, no todos los derechos sexuales
tienen que ver con la salud167. Sin embargo, muchos activistas adoptan un
enfoque de salud porque constituye una forma efectiva de movilizar recursos del
Estado y lograr apoyo para los derechos sexuales. Las agencias que trabajan
en salud sexual y reproductiva por lo general las tratan como cuestiones
naturales, en relacin a las cuales toda persona merece proteccin frente a
la violencia, coercin, desigualdad, riesgo de enfermedad, etc. Si bien este
enfoque convierte el sexo en algo asptico y le quita todo elemento provocador,
tambin lo simplifica eludiendo su diversidad, su asociacin con el placer
y su compleja relacin con el poder168. Adems, a algunos/as activistas les
preocupa que las financiadoras impongan el enfoque de salud para los temas
sexuales y apoyen la prestacin de servicios en detrimento del activismo por
los derechos sexuales, por miedo a la naturaleza polmica de este activismo.

Los materiales que describen el trabajo sexual y el sexo seguro entre


personas del mismo sexo por lo general han logrado eludir esta trampa de la
respetabilidad, pero como sus contenidos sexuales son realistas estn sujetos

40 Sexualidad y Derechos Humanos


a ataques por parte de la censura tanto de derecha como de izquierda para
la cual todo lo explcito en materia sexual resulta degradante o amenazador.
En un caso notorio que tuvo lugar en Lucknow, India, la polica arrest en un
parque a voluntarios de un programa de educacin en VIH para hombres
que tienen sexo con hombres y luego allan las oficinas de la organizacin
responsable. Los medios informaron que la polica haba allanado las oficinas
de una ONG que guardaba materiales pornogrficos y los grupos tradicionales
de derechos humanos dudaron si reaccionar o no, temiendo ser condenados
por apoyar la pornografa. Como seal Arvind Narrain, invocar la salud no
alcanza para proteger a los prestadores de servicios de la persecucin estatal
cuando se los vincula con la sexualidad desviada pero an as los y las
activistas que trabajan en temas de salud quieren mantener la neutralidad y no
adoptan posturas que les permitan cuestionar la conducta de las autoridades
en trminos de derechos169.

Las experiencias de educacin sexual en las escuelas indican que es


importante prestar atencin a la orientacin ideolgica general de los gobiernos
que la implementan. De nuevo India constituye un buen ejemplo: los materiales
educativos que public la Organizacin Nacional para el Control del SIDA
(NACO, por sus siglas en ingls) muestran claros prejuicios de gnero al indicar
que las jvenes tienen que hacer que los muchachos controlen sus impulsos
sexuales, ya que ellas son naturalmente castas mientras que ellos son lascivos
tambin por naturaleza170. El programa educativo financiado por el gobierno
de los EEUU se concentra en la abstinencia, condena la conducta sexual entre
personas del mismo sexo y en muchos casos difunde informacin mdica que
no es correcta171. Si bien los enfoques basados en la salud pareceran tener una
particular capacidad para promover y al mismo tiempo reprimir los derechos
sexuales, todos los enfoques de derechos, incluyendo los que exigen a los
estados que cumplan con su responsabilidad de promover los derechos que
corresponde, deberan ser cuidadosamente analizados para garantizar que
sirvan para disolver y no para reforzar las jerarquas sexuales.

Pero, en qu principios se debera basar ese anlisis?

Sexualidad y Derechos Humanos 41


IV. A modo de conclusiones

En este documento hemos identificado algunas de las diferencias polticas que


todava quedan por resolver en el terreno de la sexualidad y los derechos, y
consideramos que hacen falta ms investigaciones y debates para avanzar
en estas cuestiones. En los captulos I y II analizamos los aportes de las
expertas y expertos en derechos humanos de la ONU y las intersecciones
entre los intereses de los y las activistas de derechos sexuales y de derechos
humanos. Pero ambos siguen careciendo de experiencia y de lenguaje para
pensar la sexualidad de formas amplias e informadas (en trminos que no
sean moralizantes, naturalistas o se apoyen en la sabidura popular)172.
Hay buenas razones para pensar que seguir diseando polticas como siempre
no va a llevar fcilmente a que los Estados adopten estndares adecuados e
incluyentes. Cul debera entonces ser el paso siguiente?

La necesidad de principios centrales y reglas legales

Decisiones pasadas de los organismos de tratados y de tribunales regionales


revelan una mezcla de razones para extender o retirar la proteccin a los
derechos cuando hay cuestiones de sexualidad involucradas. Estas decisiones
estn llenas de desconfianza hacia el sexo o de supuestos acerca de algunas
prcticas e identidades sexuales.

El derecho a la intimidad, que es ms elstico que la mayora de las otras


herramientas de derechos humanos173, ha sido utilizado como principio para
abordar conductas tanto extremadamente invasoras como de descuido por
parte de los gobiernos174. Sin embargo, si no se hacen explcitos los valores
que sustentan las apelaciones al derecho a la intimidad, la sexualidad puede
aparecer divorciada del contexto social y su aplicacin puede quedar confinada
de manera restringida a la conducta ntima individual175. Adems, los textos de
los tratados de derechos humanos varan muchsimo en cuanto a lo que dicen
acerca de los derechos ligados a la intimidad. Un estudio que comparara los
tratados regionales la Carta Africana de Derechos Humanos y de los Pueblos
(que no garantiza el derecho a la intimidad, aunque s hay algunas referencias
a la intimidad en el Protocolo a la Carta Africana de Derechos Humanos y
de los Pueblos sobre los Derechos de las Mujeres en frica, y en la Carta
Africana de Derechos y Bienestar del Nio), la Convencin Americana de
Derechos Humanos (artculo 11) y la Convencin Europea para la Proteccin
de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales (que desarrolla
una jurisprudencia ms expansiva artculo 8) con los tratados globales (el
PIDCP, artculo 17; el PIDESC, Convencin DN, CAT, CEDAW, CERD y CDPD)
resultara inmensamente til176.

Los derechos a la libertad de expresin, reunin y asociacin no se aplican


lo suficiente a las cuestiones ligadas a la sexualidad y su uso podra ayudar a
avanzar en algunos temas contemporneos de derechos sexuales, sobre todo

Sexualidad y Derechos Humanos 43


si se hiciera un esfuerzo por ampliar la nocin de proteccin de la vida privada,
significado personal y toma de decisiones. Un problema que se presenta aqu
es que el espacio pblico para discutir los discursos sexuales, la vestimenta y
los comportamientos sexuales (y la cuestin del gnero, que es un tema aparte
pero a veces relacionado con el resto, tanto para las mujeres como para los
hombres) corre peligro por la influencia de la moral victoriana y de los valores
que ella export a sus ex-colonias. Estos valores se expresan en decisiones
de organismos de derechos humanos y han cobrado nuevo vigor gracias a
algunos grupos polticos contemporneos, que los combinan con demandas
religiosas, culturales y nacionalistas177.

Los diferentes regmenes de control del gnero tienen efectos represivos


similares, por eso las experiencias de las mujeres y de las nias son distintas
de las de los hombres y de los nios. Adems, hay formas especficas de
control que regulan la expresin intersex y transgnero. Pero sin embargo
hasta ahora la mayora de los anlisis y el activismo sobre expresin de
gnero han estado ligados a lo transgnero y separados del trabajo sobre
la violencia y la discriminacin de gnero, que se han centrado sobre todo
en las mujeres (en su acepcin tradicional) en el contexto de la CEDAW y el
Consejo de Derechos Humanos de la ONU. Se ha hecho muy poco activismo
combinando ambos aspectos y la jurisprudencia tambin es escasa. Pero todo
intento de formular polticas coherentes debe abordar las grandes diferencias
que existen entre los regmenes de gnero y su expresin en la vida pblica.
Por ejemplo, se ha sugerido que los pases francfonos necesitarn abordar
los conceptos de moeurs y pudeur para poder enfrentar las restricciones
legales sobre la expresin sexual; en otras palabras, abordar el problema de
las figuras discursivas que incluyen ideas as como acciones acerca de la
diferencia sexual178.

Muchos Estados, apuntalados (o amenazados) por autoridades religiosas que


se sienten con derecho a manifestarse en la vida pblica, estn utilizando
demandas morales para restringir los derechos sexuales. En esta lucha, estos
nuevos discursos moralizadores reafirman, por ejemplo, que la reproduccin
es el resultado natural y merecido de la actividad (hetero)sexual para las
mujeres, inclusive en caso de violacin179.

Las pretensiones estatales de proteger la fe religiosa en la vida pblica


sostienen iniciativas recientes de condenar la difamacin de las religiones180
en trminos de derechos y se hacen visibles en las agresiones contra grupos
GLBT, de trabajadoras sexuales y por el acceso al aborto que en su opinin
ofenden la moral pblica181. Esto sugiere que la formulacin relativamente
ligera y opaca del Comit de Derechos Humanos en su opinin sobre el caso
Toonen c/Australia en 1994, que sent la base para proteger a las sexualidades
no dominantes desde una perspectiva de derechos, podra no sostenerse en
ausencia de justificaciones ms slidas. Como bien se sabe, en el caso Toonen
se afirm que los Estados no tenan el derecho de restringir las conductas
sexuales que tuvieran lugar en privado cuando la nica justificacin para
hacerlo era la necesidad de proteger la moral pblica182. Pero tambin es posible

44 Sexualidad y Derechos Humanos


leer en la decisin del caso Toonen que el Comit pens que defender la moral
no constitua una base suficiente cuando ningn otro componente del Estado
senta la necesidad de imponer una restriccin de esa clase para defender la
moral; sta es una posicin mucho ms dbil. Es de destacar tambin que en
el caso Toonen el Comit de Derechos Humanos no se vio frente a un Estado
que manifestara su fuerte oposicin por principios religiosos.

Existe tambin una decisin del Comit de Derechos Humanos de la ONU de


1982 (criticada por la academia pero nunca revisada) en la que ste consider
que Finlandia no haba cometido una violacin al censurar el activismo
homosexual en televisin. El Comit acept la preocupacin del Estado acerca
de los efectos nocivos de dicho activismo para menores de edad183. Si bien
es poco probable que en el futuro el Comit regule los discursos de maneras
tan absolutas y restrictivas, los argumentos a los que recurri en su momento
para tener en cuenta la proteccin a la moral de las personas ms jvenes
(argumentos similares a los del veredicto del Tribunal Europeo de los Derechos
Humanos en el caso Handyside en 1976) requieren de una expresin ms
moderna. Se deberan relacionar los derechos de las personas jvenes a la
salud, a la soberana personal y a la autonoma sexual, tal como se los entiende
en la actualidad, con los derechos de las madres y los padres a guiar a sus
hijos e hijas, y tambin deberan tenerse en cuenta y afirmarse los derechos (en
disputa) de las minoras, incluyendo las minoras sexuales, a la participacin
y la expresin184.

El principio de la no-discriminacin, que es fundamental para los derechos


humanos, ha tenido una influencia sorprendentemente tibia en casos y polticas
sobre temas de identidad y relaciones sexuales, tanto en el plano internacional
como regional185.

Al analizar el conjunto de leyes que rigen el sexo en el mundo entero, parecera


haber una visin general de la sexualidad que da por sentado que el sexo debe
estar legitimado por fines ms elevados (matrimonio, amor, procreacin)186. Su
influencia se revela claramente cuando pasamos de las reas en las que se
ha garantizado proteccin a aquellas en las que sta ha sido denegada. La
penalizacin del sexo sado-masoquista realizado en privado, por razones de
salud pblica (el caso Spanner)187, y la condicin del trabajo sexual (realizado
en pblico o en privado) constituyen dos ejemplos de esto188. En una decisin
de 1994 que todava se cita, el TEDH confirm las restricciones a la vida
pblica basadas en leyes contra la blasfemia189. Estos casos muestran la
visin un tanto temerosa acerca de la sexualidad, la disrupcin de los roles
de gnero y la moral pblica que subyace a los veredictos y decisiones de
muchas expertas, expertos, juezas y jueces que actan en la ONU y en los
sistemas regionales.

La jurisprudencia del TEDH tambin ha mostrado una actitud incmoda


frente a la informacin sobre sexualidad. Dos casos de 1976 son ejemplos
de esto. Uno cedi a los argumentos estatales a favor de la educacin
obligatoria en sexualidad (considerando que no violaba la vida privada de las

Sexualidad y Derechos Humanos 45


madres y padres)190, mientras que el otro acept que era posible censurar la
informacin amplia sobre sexualidad cuando sta llegaba demasiado lejos191
.Sin embargo, algunos casos recientes del TEDH han aclarado la perspectiva
del sistema europeo sobre las reuniones en lugares pblicos y el activismo por
la sexualidad, sobre todo en el caso de las marchas GLBT en Polonia192.

El surgimiento de las nuevas tecnologas que permiten que se transmita y se


comercialice informacin sobre sexualidad en el mundo entero ha generado
retos adicionales. Los anlisis feministas en general apoyan que se revise la
proteccin a la vida privada aunque, como ya sealramos, son varias las
feministas que apoyan alguna forma de control estatal sobre la actividad
sexual193. Pero en trminos generales, la dimensin emancipatoria de
los derechos no ha sido muy tenida en cuenta en las discusiones sobre la
regulacin estatal de la conducta sexual en pblico. Esto se ha debido en
parte a la tendencia a concentrarse sobre todo en el cuerpo en privado al
pensar los derechos sexuales. El fuerte nfasis que ponen los anlisis de
derechos humanos sobre la no discriminacin cuando se trata de identidades
es en parte responsable por el alto grado de atencin que actualmente se
les presta a la orientacin sexual y a la identidad de gnero, dado que estos
son dos aspectos de la sexualidad que se consideran elementos fijos de la
persona, y en relacin a los cuales no debera haber diferencias en cuanto al
tratamiento que la ley les imparte. 194

La disponibilidad de fondos y las estrategias de las y los donantes constituyen


otro factor. Como se seala brevemente en el Captulo I, han surgido diferencias
en las reivindicaciones de derechos entre quienes centran su activismo en las
personas heterosexuales (que priorizan a las nias y a las mujeres, y muchas
veces se organizan en torno a la violacin sexual) y quienes se ocupan de la
identidad gay (que suelen organizarse en torno al VIH/SIDA), que cada vez
ms impiden la cooperacin estrecha entre ambos grupos y pueden incluso
generar conflictos entre ambas corrientes activistas.

La necesidad de principios acerca de las obligaciones estatales

El trabajo por los derechos sexuales se beneficiara mucho de un anlisis


de los principios que fuera slido desde lo terico y tambin basado en la
experiencia, y que tomara en cuenta los aspectos siguientes.

1. La justificacin y el alcance de la regulacin estatal de la sexualidad


en la vida pblica y privada, incluyendo la naturaleza del derecho a la
libertad de asociacin, los derechos a la libre expresin de discursos
sobre sexualidad y a publicar materiales con contenido sexual.

La jurisprudencia y las polticas actuales sobre sexualidad podran constituir


la base para definir los estndares de legitimidad segn los cuales el Estado
podra regular la expresin de la sexualidad en pblico. Dicho de otro modo:
en base a qu principios limitamos la expresin del derecho a la libertad de

46 Sexualidad y Derechos Humanos


creencias, el derecho a hacer activismo, y los derechos a la informacin, a
la libertad de reunin y de asociacin en cuestiones sexuales de formas que
tengan en cuenta las diferencias de gnero, sexualidad, raza, clase y edad?

A los Estados se les permite limitar los derechos que acabamos de mencionar
pero slo por ciertas razones que por lo general se expresan de la forma
siguiente: de conformidad con la ley; porque resulta necesario hacerlo en una
sociedad democrtica; atendiendo a los intereses de la seguridad nacional
o pblica, el orden pblico (ordre public); para proteger la salud o la moral
pblica; la proteccin de los derechos, libertades y reputaciones de otras
personas (PIDCP, artculos 18, 19, 21 y 22). Qu implican estas justificaciones
para los derechos sexuales y qu aspectos de los valores que sustentan o de
su contenido deberan ser cuestionados?195

El uso de la ley y las polticas para vigilar y eliminar de la vida pblica toda
evidencia de la diversidad sexual (en trminos de ideas, prcticas y personas)
tiene una larga tradicin196. En particular, los cambios en el activismo en torno
a la sexualidad, sobre todo en cuanto a los derechos sexuales de las mujeres y
de las personas que se definen como GLBTs, junto con los nuevos canales para
la expresin de la sexualidad (las fotografas tomadas con celulares, YouTube,
etc.) parecen haber generado nuevas prcticas en varios Estados, que
reprimen los cuerpos transgnero y las expresiones de la sexualidad femenina
que violan las normas del decoro, adems de elaborar nuevas regulaciones
sobre la obscenidad y otros delitos contra el gusto o la moral pblica197. Varias
Relatoras y varios Relatores Especiales han llamado la atencin acerca de
lo ambiguo de los trminos que se utilizan en leyes o estatutos nacionales o
municipales como las que se refieren a las ofensas al decoro, el escndalo
pblico o las actividades contrarias a la moral.

Pero todava no existe una compilacin amplia que analice el trabajo de los
rganos de tratados en esta rea. Sera muy valioso contar con una evaluacin
de las normas y principios vigentes que justifican la regulacin de la expresin
y la conducta sexuales. Un estudio de esta clase debera prestar mucha
atencin a las distintas jurisprudencias nacionales y tomar en cuenta el
trabajo sexual, la educacin en sexualidad, los discursos sobre salud sexual y
reproductiva; el trabajo organizativo, la expresin y el derecho de asociacin
ligados a cuestiones de sexualidad entre personas del mismo sexo, as como
la vestimenta 198 y las reglas de comportamiento en lugares pblicos. Tambin
sera importante que este estudio propusiera miradas nuevas sobre temas en
los que siempre prim una mirada limitada, como la salud sexual, el orden y
la moral.

La necesidad tanto poltica como legal de activismo progresista sobre las


razones por las que los Estados pueden regular las manifestaciones disidentes
de la sexualidad qued en claro cuando Siria ley ante la Asamblea General
de la ONU una declaracin a nombre de 57 estados en respuesta a otra leda
por Argentina en diciembre de 2008 ante el mismo rgano sobre Derechos
Humanos, Orientacin Sexual e Identidad de Gnero. La declaracin siria

Sexualidad y Derechos Humanos 47


deca: Reafirmamos tambin el artculo 29 de la Declaracin Universal de
Derechos Humanos (DUDH) y el derecho de los Estados Miembros a promulgar
leyes para satisfacer las justas exigencias de la moral, del orden pblico y
del bienestar general en una sociedad democrtica199. Luego, la declaracin
yuxtapone los derechos de los Estados a promulgar leyes tanto para dedicar
atencin y recursos especiales a proteger la familia como ...elemento natural
y fundamental de la sociedad segn lo expresa el artculo 16 de la DUDH a
la necesidad de garantizar que los Estados ... se abstengan de intentar dar
prioridad a los derechos de individuos especficos, lo que podra resultar en
discriminacin positiva a expensas de los derechos de otras personas...200.

Como campo, la salud pblica ha cambiado radicalmente en cuanto a acoger


preocupaciones sobre derechos y justicia, as como en la forma como ahora
se relaciona con la sexualidad. Las justificaciones para limitar derechos por
razones de salud deberan revisarse a la luz de estos avances201. Tambin
hace falta volver a analizar las justificaciones basadas en el orden pblico y
la moral pblica, que tambin necesitan de mayor solidez en sus contenidos,
no slo en relacin a la sexualidad. En la medida en que lo que define que
una limitacin sea vlida o no es no slo que la misma resulte necesaria y
eficaz para el propsito enunciado sino que el mismo resulte vlido de
acuerdo al tratado relevante, es necesario volver a la pregunta bsica: con
qu fines resulta vlida la sexualidad, incluyendo en ella los discursos y las
conductas? Adems: como muchas veces inclusive conductas no-sexuales
que constituyen amenazas a las normas de gnero o sexuales (tomarse de la
mano, unirse a una asociacin de trabajadoras sexuales) se reprimen como
si fueran sexuales, los argumentos deben abordar formas de expresin tanto
sexuales como no sexuales. Si bien son pocas las personas que cuestionan
la importancia de libertades tradicionales como la de expresin (poltica), en
secciones previas de este documento se sugiere que la validez de la expresin
en materia sexual siempre resulta sospechosa202. El Estado debera ser capaz
de demostrar cundo se pueden aplicar razones que respeten los principios
de derechos humanos para limitar conductas, discursos y comportamientos
sexuales, as como expresiones no sexuales pero disidentes frente a las
normas sexuales. En estos argumentos no se debera dar por sentado que
todo contenido sexuales es per se peligroso, en ausencia de daos.

Otra cuestin incmoda es determinar qu es lo que el Estado debe regular en


la vida privada. Exigir que intervenga el Estado para impedir que los derechos
de otras personas resulten daados ha sido una estrategia til en una variedad
de casos, sobre todo cuando se trata de violaciones y agresiones sexuales,
pero todava falta trabajar mucho para entender otras clases de daos segn
los sufren personas diferentes y garantizar que se defina el dao haciendo
referencia a los derechos (toma de decisiones, igualdad, participacin y
bienestar o salud) y no a la moral, las normas de gnero tradicionales o la
seguridad. En este contexto, la reciente Resolucin sobre Violencia Sexual del
Consejo de Seguridad de la ONU es bienvenida porque seala que los grandes
poderes han tomado nota de la cuestin del dao sexual (contra las mujeres)203.
Sin embargo, los Estados necesitan trabajar mucho ms para proteger a las

48 Sexualidad y Derechos Humanos


personas ms afectadas204, y para formular un marco de referencia poltico
eficaz que incluya sanciones en los casos en que estas resulten tiles. Un
marco de esta clase debera tambin hacer referencia a otras herramientas
estatales y cvicas adems de al derecho penal, que muchas veces no da
respuesta suficiente y al mismo tiempo resulta excesivamente castigador,
ofrece remedios incompletos y ha probado ser poco equitativo, sobre todo en
trminos de raza y clase.

La naturaleza de los derechos a los discursos/materiales con


contenidos sexuales

Tambin resultara til aclarar cundo los discursos sobre sexualidad o los
materiales con contenidos sexuales, son nocivos. Por qu resulta nocivo
despertar el inters sexual? De qu manera esto discrimina a las mujeres?
Es claro que buena parte de la pornografa es sexista, pero qu sucede con
otras formas del sexismo que tambin se dan en la vida cotidiana?205 Algunas
feministas estn convencidas de que el sexismo sexualizado es peor que
cualquier otra imagen de la subordinacin de gnero, pero otras no estn
de acuerdo. En particular, un anlisis contemporneo podra analizar en qu
medida las regulaciones vigentes en el plano nacional para los materiales con
contenidos sexuales se apoyan en ideas conservadoras e histricas acerca
de los roles de gnero, la castidad y la moral. Si el sexo no es intrnsecamente
nocivo pero s lo es el abuso de poder, entonces un anlisis que se basara en
los derechos podra elaborar con mucho cuidado una nocin de dao que
no se base en criterios que demandan proteccin haciendo referencia a la
castidad de algn gnero en particular, o los refuercen.

2. El contenido de la obligacin estatal de facilitar condiciones afirmativas


para el ejercicio de diversas conductas sexuales, y los detalles acerca
de cules son esas condiciones, as como la confidencialidad de
la informacin sobre identidad sexual, historia sexual, leyes sobre
personas que hayan cometido delitos sexuales, condicin frente al
VIH, etc.

Una forma estndar de encarar este tema podra ser preguntarse qu


constituye una operacin de consenso vlida. Cules son los marcadores que
nos permiten reconocerla? Pero las dcadas de investigaciones sobre raza y
post-colonialismo que critican los lmites de las nociones del consentimiento
liberales y basadas en la propiedad, muestran que sera necesario investigar
las condiciones muy diferentes en las que se produce el consentimiento
significativo206. Hasta ahora en este documento nos hemos ocupado slo
de personas que tcnicamente son libres, aunque ocupen posiciones muy
diferentes en relacin al poder estatal. Pero hay muchas mujeres, personas
trans y hombres que estn institucionalizados/as (en crceles, en instituciones
de salud mental, en otros lugares de detencin) y a quienes toda la discusin
acerca del consenso podra resultarles irrelevante. En muchos pases,
la conducta sexual e inclusive cualquier forma de intimidad, constituye

Sexualidad y Derechos Humanos 49


formalmente una infraccin o un delito adicional en lugares de detencin.
Al mismo tiempo, las autoridades toleran la sexualidad por coercin, en
condiciones que equivalen a la esclavitud, y los marcos de referencia legales
muchas veces hacen que resulte imposible denunciar que ha ocurrido una
violacin207. Como lo sealramos en el Captulo IV, pareciera que un nuevo
estndar de consentimiento informado208 no tendr en cuenta la experiencia de
las personas institucionalizadas ni las condiciones a las que ellas se enfrentan.
Al apoyarse slo en la informacin para validar el consentimiento, este estndar
no tiene en cuenta las diferencias de poder y los factores estructurales que
limitan y distorsionan la toma de decisiones.

El trabajo con personas encarceladas confirma que resultar esencial


concentrarse en las condiciones de posibilidad y la obligacin estatal de
facilitar procesos autnomos de toma de decisiones. Las intervenciones
para impedir daos y facilitar disfrutes van juntas. Pero dado que los y las
activistas de derechos humanos difieren en cuanto a cmo debera actuar el
Estado, hace falta ms investigacin para elaborar reglas contemporneas en
este terreno. Cmo pueden las polticas de derechos sexuales enmarcar la
obligacin estatal de facilitar y respetar los derechos de las personas, en toda
su diversidad, incluyendo a aquellas cuya agencia es limitada (por ejemplo las
que estn en prisin o las que tienen discapacidades fsicas o de desarrollo)?
Un proyecto sobre condiciones afirmativas para el consentimiento tendra que
abordar estas preguntas, teniendo en cuenta no slo la edad, la orientacin
sexual, el gnero, la identidad de gnero y la condicin de salud sino tambin
otros ejes en torno a los cuales se articula la discriminacin como por ejemplo
la nacionalidad. La discapacidad (tanto en trminos de desarrollo como
fsica) y la forma como sta afecta la capacidad de llevar a cabo conductas
erticas requiere de una atencin especfica y cuidadosa209. Pero como lo ha
sealado Vera Paiva, es slo analizando escenarios a travs de estudios
contextualizados de prcticas sexuales que podemos evitar la formulacin
de reglas simplistas basadas en conductas aceptables e inaceptables, del
tipo de las que predominan en las leyes vigentes sobre sexualidad. Como lo
sealramos antes, la coercin y la restriccin son claramente formas diferentes
de entender y responder, a travs de la ley y de la accin estatal, a los factores
que limitan la expresin sexual.

Como ya lo apuntramos, la edad plantea un conjunto de preocupaciones


particularmente delicadas que requieren atencin especfica. El hecho de que
nios y nias sean seres humanos en evolucin en cuanto a sus capacidades,
cmo influye sobre la posibilidad que tienen de actuar sexualmente, y cmo se
debe entender esto desde las distintas perspectivas culturales, orientaciones
sexuales y otros constructos culturales?

Uma Narayan formul alguna vez un principio tico: el deber de no constreir


todava ms a las personas cuyas circunstancias ya son de por s limitadas en
un intento por protegerlas del abuso. Este principio resulta muy til cuando se
lo aplica al trabajo con las trabajadoras sexuales, que van definiendo en sus
propios trminos cmo quieren interactuar con los derechos humanos210.

50 Sexualidad y Derechos Humanos


La privacidad informtica y la revisin del concepto
consentimiento informado

Las personas tienen derecho a controlar qu informacin se da a conocer


acerca de su historia sexual, pero este derecho es limitado porque algunos
aspectos de la historia individual pueden influir sobre las acciones futuras de
una persona, o sobre las acciones de otras. Muchos paises industrializados
han aprobado recientemente leyes que crean registros de delincuentes
sexuales211; en el mundo entero, las mujeres continan luchando para evitar
que se las juzgue por sus pasadas conductas sexuales, reales o imputadas212;
y son pocas las personas que pueden obligar a sus parejas sexuales a revelar
su historia. Tribunales y activistas de derechos humanos tienen opiniones
diferentes acerca de si una persona debe o no revelar su condicin frente al
VIH a sus parejas sexuales, por ejemplo.

Los y las activistas de derechos sexuales que trabajan en el marco del feminismo,
la teora post-colonial, los movimientos anti-racistas y por los derechos de
personas que tienen sexo con otras de su mismo sexo, necesitan sentar
algunos principios bsicos (en cuanto a qu es lo que afecta la capacidad de
las mujeres y de los hombres, hetero y homosexuales, para decidir acerca de
su vida ertica), as como resolver cuestiones legales acerca del dar a conocer
informacin a las parejas o al pblico en general. Para llegar a un punto en el
que la defensa de la intimidad se equilibre con el principio de no discriminacin
en diferentes obligaciones estatales de proteger a terceras personas del dao,
activistas de ONGs, acadmicos/as y expertos/as en derecho, necesitarn
abrir espacios para la exploracin sin prometer de antemano resolucin
alguna. Qu se puede y qu se debera saber? Quines pueden y deberan
saber? Cules son los lmites?

En este ejercicio ser fundamental reunir a personas que trabajen en salud


pblica con grupos GLBT, HSH y feministas para que hagan sus aportes a los
criterios para la intervencin estatal en esta rea. Con respecto a la legislacin
de derechos humanos, las cuestiones centrales seran las justificaciones para
invadir la intimidad, y las limitaciones a la autoridad del Estado, as como a la
autoridad de otros actores, para invadir la intimidad.

Advertencia: los lmites a los derechos

Algunos principios de derechos humanos tienen una relevancia especfica para


la sexualidad, y se los debe fortalecer para garantizar que el debate sobre los
derechos sexuales no se disuelva en una cantidad de demandas provenientes
de grupos con intereses diferentes que compiten entre s.

Sexualidad y Derechos Humanos 51


1. Como todos los derechos, los derechos sexuales se ven limitados por
el principio de que slo se puede ejercer un derecho si no se daa a
otra persona.

Los derechos no son licencias, pero al mismo tiempo los derechos sexuales no
deberan estar ms limitados que otros derechos. La necesidad de establecer
limitaciones de ejercicio para garantizar el respeto a los derechos de otras personas
es un valor central de los derechos humanos. Si bien la diversidad sexual en s
misma resulta amenazadora para muchas personas que ocupan posiciones de
autoridad, los derechos sexuales no necesariamente destruyen todas las reglas
sino que ms bien las modifican en cuanto al grado de presin y de apoyo que se
puede emplear para limitar, reprimir o castigar determinadas conductas.

Una vez que aceptamos que los estndares histricos para el dao sexual no
satisfacen los estndares emergentes para la actividad sexual consensuada
(ofender el pudor de una mujer en trminos de las antiguas leyes humanitarias
y nacionales, por ejemplo, no equivale a la violacin de la autonoma o de
la integridad sexuales), entonces la pregunta clave pasa a ser la siguiente:
cmo identificar y darle contenido a los daos que deberan ponerle lmites
a la accin sexual? Este es un problema nuevo a ser considerado dentro del
marco de los derechos humanos.

2. Algunos temas quedan fuera del alcance de los derechos; los derechos
sexuales no deberan ser un nuevo vehculo para el control estatal.

El trabajo sobre los derechos formales tiene sus lmites. En la casa de la


sexualidad, cada habitacin puede tener sus muros externos erigidos por los
derechos y las leyes, pero se la amuebla y se la vive sobre la base de decisiones
ticas, estticas y personales que estn fuera de los lmites de lo que le interesa
al Estado, y del terreno que les corresponde a los derechos. La satisfaccin
y la devocin sexuales, incluso la monogamia y la fidelidad, quedan fuera
del trabajo por los derechos y est bien que as sea. Los derechos humanos
pueden garantizar que cuando se daa, explota, maltrata, o discrimina a
cualquier hombre, mujer o persona trans, stas tengan acceso a reparaciones
en condiciones de igualdad y equidad, y que dispongan de opciones viables
para vivir de diversas maneras. Pero los derechos no pueden protegernos de
los celos, ni reparar corazones rotos o matrimonios deshechos.

El derecho al placer es muy elocuente como derecho de camiseta (de remera)


(es decir, un derecho que, como leyenda escrita en una camiseta, resulta muy
eficaz para movilizar pero que no siempre est apoyado por estndares formales)
pero no se lo debera proponer formalmente en un contexto de derechos
humanos orientado en torno a lo legal. Los gustos son demasiado diferentes, la
invitacin a que haya una autoridad ms, esta vez para garantizar la satisfaccin
sexual, resulta por dems obvia. Se debe recordar la tendencia de los marcos
de referencia basados en el derecho a la salud a crear regmenes reguladores
como riesgo importante en relacin a todos los aspectos de este tema.

52 Sexualidad y Derechos Humanos


Hay otra preocupacin que est surgiendo en torno a las regulaciones
estatales que buscan proteger a los y las internautas contra el dao sexual. Las
intervenciones estatales que censuran o castigan a las personas que difunden
materiales con contenido sexual tienen que ser cuidadosamente monitoreadas
porque pueden esconder la introduccin de polticas o leyes sobre seguridad
que violen, en un sentido general, derechos a la intimidad213.

Estos comentarios apoyan la idea de que se pueden hacer avanzar los derechos
sexuales mediante un enfoque nuevo, centrndose en el derecho a participar
y en la nocin de ciudadana sexual como formas de promover los derechos
sexuales y, en un sentido ms general, polticas de justicia global y sexual214.

3. No todas las personas viven las leyes de la misma manera: las leyes
que reprimen la sexualidad tienden a daar o a ignorar mucho ms a
personas desposedas.

En todos los pases son las personas ms pobres las que se ven
desproporcionadamente limitadas en su capacidad de decidir sobre su vida
sexual. Tambin son las que resultan particularmente afectadas por las polticas
que penalizan la sexualidad. Esta realidad debe impregnar toda consideracin
de las reglas que gobiernan las prcticas estatales acerca del sexo. Al mismo
tiempo, el propio Estado basado en la administracin y las leyes suele resultar
irrelevante para las vidas de muchas personas del Sur global215. Cmo pensar
los principios de derechos sexuales de tal manera que atiendan a las personas
y a sus necesidades y no slo a los marcos legales?

4. Los derechos sexuales hablan al mismo tiempo idiomas globales y


locales, pero los procesos de cambio y las historias son diferentes en
ambos planos.

Ahora ya se sabe que las conversaciones globales sobre los derechos humanos
no son automticamente universales. Pero es necesario prestar mucha ms
atencin a lo que esto implica en cuanto a los derechos sexuales. No se los
puede tratar como slo un aspecto ms de lo local vs. lo global, o lo universal
vs. la especificad cultural. La historia, y las trayectorias de cambio especficas
en trminos de gnero y de sexo, tambin importan. Por ejemplo: en muchos
pases las mujeres estn desafiando las estructuras desiguales del matrimonio
tradicional, resistindose a la mercantilizacin de las formas nuevas y
contemporneas del matrimonio entre pares, y enfrentndose a agresiones por
supuestamente estar promoviendo el matrimonio entre personas del mismo sexo
todo al mismo tiempo. La nocin del matrimonio entre personas del mismo
sexo cruza fronteras y entra en el debate pblico antes que los y las activistas
locales hayan articulado ellos mismos esa demanda. Cmo hacemos para
mantener conversaciones simultneas en el plano global sin por ello perturbar
involuntariamente la evolucin de estas cuestiones en el plano local?

Sexualidad y Derechos Humanos 53


Mirando hacia el futuro: foco, pblico y necesidad

Al dejar al descubierto los elementos de las principales reglas y principios que


subyacen a los desarrollos jurisprudenciales en materia de derechos sexuales,
este documento ha identificado la necesidad de:
Investigaciones que compilen la jurisprudencia y los precedentes legales
relevantes sobre sexualidad que no se limiten, como s tiende a hacerlo el
trabajo actual, a las demandas de determinados temas o intereses; y de
Indagaciones especficas sobre la utilizacin de la salud pblica, el
orden pblico y la moral pblica como criterios para promover (o limitar)
la intervencin estatal en el terreno de la sexualidad. Este trabajo sera
similar al de la creacin de los Principios de Siracusa sobre la limitacin y
derogacin de disposiciones en el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, pero centrado en la sexualidad desde una mirada diversa y
contempornea. Como ya sealramos, el criterio de la salud pblica se
puede actualizar. Resulta menos claro que se pueda decir lo mismo del
orden pblico, la moral pblica y la seguridad pblica.

Los grupos activistas y los Estados ya estn abordando la cuestin de los


derechos sexuales, pero sin un marco de referencia analtico compartido. La
angustia que genera el tema, junto con la falta de informacin transcultural
sobre las sexualidades en la prctica, han complicado los esfuerzos por
teorizar y elaborar las que seran las bases de un enfoque de la sexualidad
incluyente y basado en derechos. Es necesario elaborar nuevos estndares
para la expresin y la conducta sexuales legtimas. El rol del Estado en cuanto
a crear las condiciones para la expresin sexual necesita de una mayor
claridad; tambin hace falta integrarlo con el rol de otros actores claves como
las organizaciones religiosas, las instituciones de salud, los medios y las
empresas216.

Si bien el acuerdo completo e incluso la coordinacin estrecha no son algo


deseable ni posible, la falta de acuerdos claves acerca de la naturaleza del
dao sexual, las relaciones entre expresin sexual y de gnero, el valor y el
peligro de la regulacin estatal presenta problemas particulares.

Siempre que se discuta este tema, ser fundamental contar con la participacin
de un abanico diverso de actores, de distintos gneros, identidades de gnero,
edades, culturas, pertenencias tnicas, de clase, expertos/as) en derecho y en
/otras disciplinas. Muchos proyectos legales se conciben en forma inadecuada
o fracasan porque no tienen relacin con las personas a las que ms van
a afectar sus productos: en este caso seran las trabajadoras sexuales,
comunidades minoritarias, migrantes, personas que trabajan en servicios de
salud sexual, as como quienes forman parte de organizaciones de derechos
humanos y del gobierno.

Este estudio asume la postura de que las sociedades y los individuos le dan
sentido a la sexualidad a travs de la confrontacin poltica, la reflexin y la

54 Sexualidad y Derechos Humanos


experiencia, todas las cuales se van modificando con el tiempo y en distintos
lugares. De esto se desprende que, para desarrollar una visin coherente,
positiva y relevante de los derechos sexuales, y vincularlos con los derechos
humanos, ser necesario no slo reunir a una amplia gama de participantes
sino tambin garantizar que estas personas estn comprometidas a trabajar en
una determinada direccin en cuanto a principios y prcticas.

A modo de conclusin: todo esfuerzo por aclarar y profundizar la comprensin


conceptual de los derechos humanos es un proyecto profundamente poltico.
Es poltico tanto debido a la importancia y a la delicadeza de la sexualidad y
los temas sexuales, como al hecho de que este trabajo ayudar a reformular
la relacin entre las personas y el Estado. Como ya lo sealramos, el Estado
no es el nico actor y ni siquiera es el principal actor en cuanto a los derechos
sexuales. Sin embargo, cuando se pone el acento en los derechos formales
y en la ley formal, el Estado es un actor esencial en trminos de polticas aun
si la idea ms general es que la sexualidad cobra forma en la interseccin de
muchos sistemas diferentes que son sociales, inter e intrapersonales.

De acuerdo con esta idea, son siempre muchos los actores y temas que estn
en juego. Es importante tener en cuenta el pasado y las interacciones entre
lo internacional y lo nacional, as como entender que sobre la sexualidad
influye la historia colonial y tambin las disputas en curso en las instituciones
internacionales y en otros espacios.

Por encima de todo, necesitamos insistir en la necesidad de preguntarnos a


nosotros/as mismos y a los/as otros/as si los trminos en los que invitamos
a los Estados a actuar en materia de sexo y conducta sexual guardan relacin
con la justicia que soamos alcanzar en un sentido ms general.

Sexualidad y Derechos Humanos 55


Notas Finales
1 Hace falta investigar con mucho cuidado y en forma deliberada el trabajo sobre
sexualidad y derechos en el plano local. Parte de esta tarea es mostrar cmo
formas locales de represin o aceptacin pueden ser capturadas de manera til y
adecuada por el discurso internacional de los derechos humanos. Prestar la debida
atencin a la tensin entre las perspectivas locales y generales de la sexualidad
nos puede ayudar a determinar qu significa realmente respetar la diversidad en
un proyecto de derechos. Retomamos esta discusin en las Conclusiones.
2 Gracias a Stefano Fabeni por esta frase.
3 Ver p.ej. la agenda de la Iniciativa suiza para conmemorar el 60mo aniversario
de la DUDH, Protegiendo la dignidad: una agenda de derechos humanos, www.
udhr60.ch. Ver tambin Waldron, 2009.
4 Siegel, 2008; ver tambin la nota 4.
5 Narrain, 2003; ver tambin Miller, 2004. Polticas estatales recientes deploran el
lenguaje que abiertamente se basa en el derecho de las mujeres a ser protegidas
del abuso sexual para reforzar las polticas que protegen la dignidad de la mujer.
Estas polticas protegen a las mujeres (en realidad las sobreprotegen en nombre
del feminismo y de los estereotipos tradicionales de gnero, y al mismo tiempo
las dejan desprotegidas por fidelidad ideolgica, como cuando las leyes no las
protegen frente a la violacin en el matrimonio) de la informacin sexual o les
niegan el derecho a la circulacin en la vida pblica o entre pases.
6 Rubin, 1984, p. 267.
7 Hay cada vez ms literatura, tanto secular como basada en la fe, que est
analizando y revisando doctrinas especficas acerca de la sexualidad en una
amplia variedad de tradiciones religiosas. Discutirlas va ms all del alcance de
este documento, pero algunos puntos de entrada fundamentales son: Mujeres que
viven bajo leyes musulmanas (www.wlmul.org), Freedman, 1996; Catlicas por el
derecho a decidir EEUU (www.catholicsforchoice.org); Gudorf, 2001.
8 Robin, 1984, p. 278. Stefano Fabeni seala que quienes defienden el matrimonio
entre personas del mismo sexo sostienen la idea del amor santificado por el
matrimonio, una idea que en realidad sugiere que la actividad sexual sin amor
y matrimonio es una forma de sexualidad menos valiosa. Al apoyarse en la idea
de que el amor embellece a la sexualidad, las y los activistas pueden estar
menoscabando otras demandas de derechos sexuales. Ver Franke, 2008.
9 Vance, 1991. La salud suele ser un paso adelante para luego abordar la
sexualidad. Ver por ejemplo, United Nations Population Information Network,
Informe de la Conferencia Internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo, 1994
http://www.un.org/popin/icpd/conference/offspa/sconf13.add.html, prrafos 7.2 y
7.3 ... Tambin incluye la salud sexual, cuyo fin es mejorar la vida y las relaciones
personales y no slo impartir consejos y cuidados acerca de la reproduccin y
las enfermedades sexualmente transmitidas ... Teniendo en cuenta la definicin
anterior, los derechos reproductivos incluyen ciertos derechos humanos que ya
estn reconocidos en leyes nacionales, documentos internacionales de derechos
humanos y otros documentos de consenso. Estos derechos se basan en el
reconocimiento del derecho bsico de todas las parejas e individuos a decidir en
forma libre y responsable acerca del nmero, espaciamiento y oportunidad de sus
hijos y de tener la informacin y los medios para hacerlo, as como del derecho a
gozar del nivel ms alto posible de salud sexual y reproductiva. Tambin incluye
el derecho a tomar decisiones acerca de la reproduccin libres de discriminacin,
coercin y violencia, como lo expresan los documentos de derechos humanos.

Sexualidad y Derechos Humanos 57


10 Para una discusin sobre el desarrollo intra y transcultural del consenso, ver An
Naim, 1992.
11 Ver, por ejemplo, los recursos en Human Rights Tools- Resources for human rights
professionals, 2009. Para una discusin sobre cmo diferentes demandas legales
exigen distintas clases de documentacin, ver Alexander, Freedman and Miller, 2004.
12 Miller and Vance, 2004.
13 Richardson, 2000.
14 Una pequea muestra de publicaciones recientes acerca de la condicin de
estas demandas, se puede encontrar en Corra, Petchesky and Parker, 2008;
Datta, 2007; Miller, 2000. El subconjunto de derechos ligados a la homosexualidad
tambin es materia de reflexin acerca de su estatus como derecho sexual en
Kolman and Waites, 2009.
15 Fried and Landsberg-Lewis, 1998; Pterchesky, 2000, p. 81.
16 Una publicacin reciente editada por Parker, Petchesky y Sember, 2005, intenta
mostrar cmo las polticas estatales tienden a reprimir los derechos sexuales de
todas las personas. Aunque el editor y las editoras subrayan que el resurgimiento
del nacionalismo es una motivacin comn para la represin, los anlisis por pas
difieren en gran medida acerca de cunto abordan los distintos aspectos de la
sexualidad, y tienden a hablar slo de la conducta sexual entre personas del
mismo sexo o de la sexualidad en el contexto de la salud reproductiva de las
mujeres (heterosexuales).
17 Ver Levine, 2002, por un anlisis lcido de la forma como la tecnologa magnifica
los miedos parentales y estatales acerca de los predadores sexuales en EEUU. Un
estudio histrico adicional se puede encontrar en Freedman, 1987. Una reflexin
contempornea que aborda de manera significativa la crisis de las bebs violadas
en Sudfrica se puede encontrar tambin en Moffett, 2003. Un ejemplo reciente de
regulacin de la pornografa incrustada en regulaciones de Internet basadas en la
seguridad nacional se puede encontrar en Martinson, 2009.
18 Girard, 2005.
19 Miller, 2000; Petchesky, 2000, p. 81; Fried and Landsberg-Lewis, 1998. Ver tambin
Saiz, 2004.
20 Saiz, 2004, p. 66-67 (se omitieron las notas internas).
21 Hunt, 2004.
22 Id, prrafos 24-44.
23 Una revisin reciente se encuentra en Maticka-Tyndale and Smylie, 2008.
24 Se puede encontrar informacin acerca de la Iniciativa por los Derechos Sexuales
(SRI) en www.mulabi.org. La Iniciativa comenz en 2006 y procura crear un
espacio poltico para el activismo por los derechos sexuales reuniendo perspectivas
feministas, GLBT, del Sur y del Norte, e incorporando puntos de vista diversos
sin privilegiar experiencias particulares. Est integrada por Action Canada for
Population and Development (ACPD), CREA, International Centre for Reproductive
Health and Sexual Rights (INCRESE), Mulabi Espacio Latinoamericano de
Sexualidades y Deerechos, la Federacin Polaca por las Mujeres y la Planificacin
Familiar y otras organizaciones.
25 En diversas oportunidades se utiliz la expresin autonoma sexual, para referirse
a los derechos sexuales. Ver por ejemplo, www.hrw.org/en/news/2001/10/23/letter-
nigerian-president-obasanjo-regarding-womans-sentence-death-stoning.
26 Ver por ejemplo Human Rights Watch, 2008d.
27 www.ippfwhr.org/es/node/659.

58 Sexualidad y Derechos Humanos


28 Women for Womens Human Rights, www.wwhr.org/musulman_toplumlarda_
dayanisma_agi.php.
29 Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos Sexuales y los
Derechos Reproductivos, www.convencion.org.uy.
30 Ilkkaracan and Jolly, 2007. Ver tambin Cornwall and Jolly 2007; Global Rights,
2008.
31 El informe de Ilkkaracan y Jolly, 2007, brinda un compendio ilustrativo de quines
son las usuarias y usuarios de la definicin provisional de derechos sexuales
propuesta por la OMS (p. 21-40). Una rpida bsqueda en Google muestra que
tanto fundaciones como ONGs y acadmicas/os han recurrido a la definicin de la
OMS como un primer paso provisorio.
32 www.who.int/topics/sexual_health/es/.
33 Id.
34 Conversacin confidencial entre la autora y una persona que trabaja en la OMS, 15
de abril de 2009.
35 Asociacin por los Derechos de las Mujeres y el Desarrollo, http://www.awid.org/esl/
Temas-y-Analisis/Library/Donde-esta-el-dinero-para-los-derechos-de-las-mujeres.
36 Charlesworth, 2005. Ver tambin Gender Equality Architecture Reform, http://gear.
collectivex.com/main/summary.
37 Sheill, 2009.
38 Se puede consultar en http://www.ippfwhr.org/es/node/659.
39 Se puede consultar en www.yogyakartaprinciples.org.
40 Por ejemplo ver la presentacin de Alejandra Sard a la que se hace referencia
en United Nations Office at Geneva, 2008. Una crtica especfica del foco sobre la
identidad gay en los Principios se puede encontrar en Waites, 2009.
41 Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos Sexuales y los
Derechos Reproductivos, www.convencion.org.uy.
42 Algunos de los principales casos del Tribunal/Comisin Europea de Derechos
Humanos son los siguientes: sobre despenalizacin de la actividad sexual entre
personas del mismo sexo: Dudgeon c/Reino Unido Solicitud No. 7525/76, Sentencia
del 22 de octubre de 1981; 1982 4 EHRR 149; Norris c/Irlanda, Solicitud No. 10581/83,
Sentencia del 26 de octubre de 1988; Modinos c/Chipre, Solicitud No. 15070/89,
Sentencia del 22 de abril de 1993. Sobre inclusin social (prohibicin de reclutar a
homosexuales en las fuerzas armadas): Smith and Grady c/Reino Unido,Solicitudes
Nos. 33985/96 y 33986/96, Sentencia del 27 de septiembre de 1999;LustigPrean and
Beckett c/Reino Unido, Solicitud No. 31417/96, sentencia del 27 de septiembre de
1999. Derechos familiares/tenencia de nios, adopcin, herencia (no discriminacin
y homosexualidad): Salgueiro da Silva Mouta c/Portugal 1999-IX309 (1999); Frett
c/Francia, Solicitud No. 36515/97, Sentencia del 26 de mayo de 2002 (ver OFlaherty,
and Fisher, 2008, p. 215, sobre el razonamiento incorrecto que no encontr
discriminacin alguna en este caso); E.B. c/Francia, Solicitud No. 43546/02, Sentencia
del 22 de enero de 2008; Karner c/Austria, Solicitud No. 40016/98, Sentencia del 24
de julio de 2003. No-discriminacin, edad a partir de la cual se considera vlido
el consentimiento homosexual y heterosexual: Sutherland c/Reino Unido, Solicitud
No. 25186/94, Sentencia del 1 de julio de 1997; L. and V. c/ Austria, Solicitudes nos.
39392/98 and 39829/98, Sentencia del 9 de enero de 2003; S.L. c/Austria, Solicitud
No. 45330/99, Sentencia del 9 de enero de 2003. Derechos ligados a la identidad
trans (accin afirmativa, derecho a la intimidad): Goodwin c/Reino Unido (2002) 35
EHRR 548; I. c/Reino Unido, Solicitud No. 25680/94, Sentencia del 11 de julio de
2002. Cortesa de Stefano Fabeni. Ver tambin L. v. Lituania, Solicitud No. 27527/03,
Sentencia del 11 de septiembre de 2007, en el cual el Tribunal produce un remedio

Sexualidad y Derechos Humanos 59


ligeramente diferente y las siguientes decisiones del Tribunal: P. and S. v. Cornwall
City Council C-13/94; Grant v. South West Trains Ltd C-249/96 1998 ECR I-621; (1998)
1 CMLR 993. Agradezco a Stefano Fabeni por concentrar mi atencin en el caso de
Van Kuck c/Alemania, Solicitud no. 35968/97, Sentencia del 12 de junio de 2003,
sobre el acceso a tratamientos de salud reembolsables para personas trans; y a los
casos recientes de K.B. v. National Health Service Pensions Agency, Secretary of
State for Health, Reino Unido C 47/04 (2004) y Tadao Maruko v. Versorgungswerk der
deutschen Buhnen (2007) sobre los derechos de personas transexuales a casarse y
a recibir pensiones.
43 En el caso de Raquel Mart de Meja c/Per, Caso 10.970, Decisin del 1 de marzo
de 1996, Informe No. 5/96, Informe Anual 2000, la Comisin acept que la violacin
sexual no slo violaba la vida privada sino que tambin poda equipararse a la
tortura.
44 En 1999 se plante a la Comisin un caso sobre visitas conyugales lsbicas en
prisin y finalmente se zanj mediante conciliacin amistosa luego de que un
tribunal colombiano aceptara que la prctica de no permitir dichas visitas en
prisin era discriminatoria.
45 Karen Atala Riffo c/Chile, Caso No. P-1271-04 est pendiente de resolucin ante la
Corte. Para ms informacin ver National Center for Lesbian Rights, www.nclrights.
org/site/PageServer?pagename=issue_families_caseArchive y tambin Movimiento
Unificado de Minoras Sexuales, MUMS, http://www.mums.cl/sitio/contenidos/
entrevistas/ent_2009_03_15_01.htm.
46 Curtis Francis Doebbler c/Sudn, Comunicacin No. 236/2000, Dcimo sexo
informe de actividades 20022004. Ver tambin Baderin, 2005.
47 www.hrw.org/en/news/2008/06/05/oas-adopts-resolution-protect-sexual-rights.
48 Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra
las Mujeres (Convencin de Belm do Par) (1994) 33 ILM 1534; 2 IHRR 232 (1996):
http://www.cidh.org/Basicos/Basicos8.htm. Protocol to the African Convention
on Human and Peoples Rights on the Rights of Women in Africa, www.achpr.
org/english/_info/women_en.html. Protocol on the Rights of Women in Africa: An
Instrument for Advancing Reproductive and Sexual Rights, www.reproductiverights.
org/worldwide.html.
49 X. and Y. c/Paises Bajos, Solicitud No. 8978/80, Decisin del 26 de marzo de 1985;
M.C. c/Bulgaria, Solicitud No. 39272/98, Decisin del 4 de diciembre de 2003.
50 Aydin c/Turquia, Solicitud No. 23178/94, Decisin del 25 de septiembre de 1997.
51 C.R. c/Reino Unido, Solicitud No. 20190/92, Decisin del 22 de noviembre de
1995; S.W. c/Reino Unido, Solicitud No. 20166/92, Decisin del 22 de noviembre
de 1995.
52 El estndar de la diligencia debida se estableci en Velasquez Rodriguez c/
Honduras, Serie C No. 4, Decisin del 29 de julio de 1988. En 2000, la CIDH aplic
este estndar a la violencia domstica en el caso de Maria da Penha c/Brasil,
Caso 12.051, Decisin del 16 de abril de 2001, Informe No. 54/01, Informe anual
2000. Tuvo la oportunidad de desarrollar este estndar en un caso que involucrara
a EEUU; ver www.aclu.org/womensrights/violence/gonzalesvusa.html. Ntese que
los informes de la Comisin sobre Hait han prestado atencin a la violencia sexual;
ver Miller, 2000, p. 80-81.
53 Entre los casos ms importantes se encuentran Fiscal c/ Furundzija, Caso No. IT-
95-17/1,-A, decisin del 21 de julio de 2000; Fiscal c/ Kunara, Caso No. IT-96-23,
decisin de la sala de primera instancia del 22 de febrero de 2001; Fiscal c/ Tadic,
Caso No. IT-94-1-A, decisin del 15 de julio de 1999. Ver Askin, 1997, as como
www.iccwomen.org por informacin actualizada.

60 Sexualidad y Derechos Humanos


54 Fiscal c/ Jean Paul Akayesu, ICTR-96-4, decisin del 2 de septiembre de 1998.
55 Fiscal c/ Laurent Semanza, ICTR-97-20, decisin del 15 de mayo de 2003. Una
discusin terica acerca de por qu tan pocas de las acusaciones de violacin
ante este tribunal han sido exitosas se puede encontrar en Nowrojee, 2005. Ver
tambin Haffajee, 2006.
56 Glassborow, www.reliefweb.int/rw/RWB.NSF/db900SID/KHII-73M3MA?OpenDocu
ment&rc=1&emid=ACOS-635NQG.
57 Clifford, and Ntiryica, 2008.
58 www.iccwomen.org.
59 En particular ver el trabajo de Kelly Dawn Askin y Patricia Viseur Sellers.
60 Un ejemplo de crtica completa (aunque lamentablemente combinada con una
descripcin del derecho internacional humanitario con algunos errores) se puede
encontrar en Halley, 2008.
61 Ver tambin OFlaherty and Fisher, 2008.
62 Center for Reproductive Rights, www.reproductiverights.org/pub_bo_tmb.html.
63 Draft Jurisprudential Annotations to the Yogyakarta Principles, en los archivos de la
autora.
64 Ver por ejemplo la compilacin que hizo la CIJ de varias afirmaciones de expertas y
expertos en www.icj.org/news. php3?id_article=4248&lang=en. Aunque el ttulo del
informe se refiere a Orientacin Sexual e Identidad de Gnero sus comentarios
se ocupan sobre todo de abusos por prcticas sexuales entre personas del
msimo sexo, hombres que venden sexo a hombres, personas con identidades
gay y transgnero, sin asignarlas claramente a las categoras de orientacin o
identidad. En general, los informes que recurren a trminos como violencia contra
las mujeres y violacin denuncian muchos abusos de derechos humanos contra
las mujeres pero se refieren a las agresiones contra lesbianas slo muy de tanto en
tanto. Ver, por ejemplo, Amnista Internacional, 2005.
65 Al momento de escribirse este documento, la sesin de la CEDAW en curso estaba
discutiendo con ONGs e internamente cmo abordar los temas planteados por
lesbianas y mujeres trans bajo la Convencin.
66 Ver Brennan, 2002, por un anlisis de la jurisprudencia de los rganos de tratados
en las reas temticas de la informacin, la no discriminacin, la integridad
corporal, el acceso a los servicios de salud, cuestiones de orientacin e identidad
para mujeres que se definen como hetero y homosexuales. Ver tambin OFlaherty
and Fisher, 2008, en cuanto a la jurisprudencia de los rganos de tratados sobre
orientacin sexual e identidad de gnero.
67 Saiz, 2004 p. 51-54.
68 OFlaherty and Fisher, 2008, p. 15. Ver tambin Brennan, 2002 y Brennan, 2008.
69 Ver Brennan, 2008, Captulo 3.
70 Estos preceptos se pueden derivar de las compilaciones reunidas por la ICJ y
los Principios de Yogyakarta en relacin a las minoras sexuales y por delitos
ligados a la orientacin sexual, as como los materiales recogidos por el Center for
Reproductive Rights sobre derechos sexuales y reproductivos de las mujers.
71 Ver Miller and Vance, 2004, p. 9-11.
72 Por ejemplo, en un alerta de 2006 Amnista Internacional afirm que El Comit
de Derechos Humanos de la ONU (en el caso Toonen c/Australia) dej en claro
que tratar al adulterio y la fornicacin como delitos penales no se ajusta a los
estndares internacionales de derechos humanos, Amnesty International, Death
penalty/stoning/IRAN;AI Index: MDE 13/113/2006 UA 257/06, 28 de septiembre de

Sexualidad y Derechos Humanos 61


2006. www.amnesty.org/en/library/asset/MDE13/113/2006/en/2ee6af68-f774-11dd-
8fd7-f57af21896e1/mde131132006en.pdf.
73 Girard describe muchos de estos ataques en la ONU, ver Girard, 2005, p. 341-355.
74 Estos argumentos los plantean, entre otras/os, Dottridge, 2008; Marshall and
Thatun, 2005.
75 Esta seccin se basa en gran medida en un documento escrito por la autora para
la reunin en la que se comenzaron a redactar los Principios de Yogyakarta en
noviembre de 2007, que est en los archivos de la autora e incluye un glosario.
76 Gruskin, 2002.
77 Human Rights Watch, 2004; Massad, 2007; Long, 2009.
78 Entre los muchos tericos importantes (cuyas obras se han publicado en ingls)
y que han desarrollado estos temas, adems del muy citado Foucault, estn
MacIntosh, 1996; Weeks, 1986; Katz, 2007; Vance, 1991.
79 Las feministas han analizado sociedades histricas y contemporneas del mundo
entero, exponiendo las reglas sociales, religiosas, econmicas y legales que rigen
las conductas de personas que se definen como varones y mujeres, muchas veces
utilizando referencias excesivamente simplistas a lo biolgico. En contraste con
esto ver Vance, 1991.
80 Rothschild, Long and Fried, 2005.
81 Ver la obra de Michel Foucault, especialmente Foucaul, 1978. Ver tambin Weeks, 1986.
82 Ver Katz, 2007, p. 1-19.
83 Waites, 2009, p. 143-144.
84 Meyer and Young, 2005.
85 Por ejemplo ver Mufweba, 2003. Este caso y otros estn siendo investigados por
numerosas/os acadmicas/os y ONGs de derechos humanos para entender por
qu hoy en da se contina vigilando la sexualidad y el gnero de muchas nias y
mujeres de forma violenta.
86 Corra and Petchesky, 1994.
87 Ver Parker, 1999; Lancaster, 1992. Discusiones ms recientes de la diversidad
sexual, identidades y roles sexuales disidentes, se pueden encontrar en Corra,
Parker, and Petchesky, 2008.
88 Gracias a Carole S. Vance por su clara elucidacin de estos puntos.
89 Algunos/as activistas lesbianas, gays y transgnero se sienten incmodas con las
teorias del constructivismo social y prefieren fundar sus demandas en el hecho
de que la diferencia sexual es innata y que la discriminacin por sexualidad
efectivamente castiga a una persona por algo que es un atributo de nacimiento.
Ver Stein, 2006; and Mertus, 2007.
90 Carl Stychin plante esta preocupacin tempranamente y de forma consistente,
como lo seala Mathew Waites en Waites, 2009, p. 146.
91 Miller and Vance, 2004. Ver tambin Waites, 2009.
92 Ver la compilacin de la CIJ.
93 Comit contra la Tortura, Conclusiones y recomendaciones: Estados Unidos
de Amrica (2006), UN Doc. CAT/C/USA/CO/2 http://daccess-ods.un.org/
TMP/4069794.html.
94 Para una investigacin sobre la violacin a hombres durante conflictos armados
ver Oosterhoff, Zwanikken, and Ketting, 2004. Por un ejemplo de documentacin
de violaciones ocurridas en la crcel, ver Human Rights Watch, 2001.
95 Stamah, 2005.

62 Sexualidad y Derechos Humanos


96 Peoples Union for Civil Liberties Karnataka, http://ai.eecs.umich.edu/people/
conway/TS/PUCL/PUCL%20Report.html.
97 Diwas, 2008.
98 Una investigacin de las diversas identidades y roles de las mujeres se puede
encontrar en Long, 2003.
99 Gracias a Stefano Fabeni por este punto.
100 Los anlisis de la igualdad entre los gneros han dominado los anlisis legales de
los derechos humanos y el derecho internacional. Ver, por ejemplo, Charlesworth,
Chinkin, and Wright, 1991. Sin embargo, ni la teora feminista ni la queer han
trabajado lo suficiente el anlisis de la naturaleza del Estado en el contexto de la
legislacin internacional centrndose en la sexualidad, un tema que ocupa el centro
mismo de la relacin entre el derecho internacional de los derechos humanos y la
sexualidad. Una crtica temprana del trabajo simplista sobre la intimidad se puede
encontrar en Engle, 1993.
101 Esta literatura es obviamente vasta. Algunos puntos de entrada provocadores son
Altman, 2001; Mernissi, 1987 y Freedman, 1995.
102 Por una introduccin a esta literatura, ver Phillips, 2004; Manderson and Jolly, 1997;
and Stoler, 2002.
103 Mani, 1990.
104 Id. Ver tambin los anlisis que presentan Philips, 2004 y Stoler, 2002, en sus
artculos sobre sexualidad, nacionalismo y luchas colonias, y el informe que
recientemente public Human Rights Watch, 2008c.
105 Falk, Rajagopal and Stevens, 2008.
106 Ver los anlisis sobre respetabilidad y construccin de la nacin en Mosse, 1985.
Un anlisis general de las polticas nacionales sobre la respetabilidad sexual y
el poder en el sur de frica se puede encontrar en Phillips, 2004, y para Europa
Central y del Este, en Lambevski, 1999.
107 Freedman, Miller and Alexander, 2004, p. 7-9.
108 La Convencin suplementaria sobre la abolicin de la esclavitud, la trata de esclavos
y las instituciones y prcticas anlogas a la esclavitud (1956) de Naciones Unidas,
abord formas serviles de matrimonio, en lo que constituye uno de los primeros y
poco frecuentes momentos en los que hubo una intervencin legal directa en las
leyes nacionales de matrimonio.
109 Scully, 2001, p. 74-106; Reanda, 1991.
110 Miller, 2000, p. 78; Miller and Schleiffer, 2008, p. 34.
111 Ver, por ejemplo, el debate sobre derechos sexuales y reproductivos en la
Convencin de los Derechos de las Personas con Discapacidades, que aparece
reflejado en las cartas de la Womens Rights Division de Human Rights Watch.
112 Sullivan, 1995, p. 126-134.
113 Long, 1998.
114 El trmino estndar de legitimidad est tomado del trabajo de Carole s. Vance
sobre sexualidad.
115 Siegel, 2008, p. 1736-1737, analiza tres aspectos de la dignidad que subyacen
a las demandas de derechos humanos que invocan ese trmino (dignidad como
vida, dignidad como libertad y dignidad como igualdad). Tambin seala que la
dignidad puede limitar la sexualidad, refirindose al trabajo de Franke, 2004, y
Warner, 1999 en particular.
116 Miller, 2004, p. 31-35. Ver tambin el University of Sussex Institute of Development Studies
BRIDGE Project, www.bridge.ids.ac.uk/index.html (tiene artculos en castellano).

Sexualidad y Derechos Humanos 63


117 Ver los materiales y publicaciones de la Iniciativa por los Derechos Sexuales,
Amnista Internacional, las Divisiones de Derechos de las Mujeres, VIH/SIDA
y GLBT de Human Rights Watch; la Comisin Internacional por los Derechos
Humanos de Gays y Lesbianas, Federacin Internacional de Planificacin Familiar;
Comit Latinoamericano y del Caribe por la Defensa de los Derechos de las
Mujeres, Coalicin Internacional por la Salud de las Mujeres, International Center
for Research on Women, y Egyptian Initiative for Personal Rights.
118 Ver por ejemplo el prembulo y los principios de la Declaracin de la IPPF as
como Ilkkaracan and Jolly, 2007, La referencia que hace el Relator Especial sobre
el derecho a la salud acerca de la importancia de los Objetivos para el Desarrollo
del Milenio cae en esta categora; ver Hunt, 2004, prrafo 8.
119 Amnista Internacional, 1994.
120 El texto completo del prrafo 96 de la Plataforma de Accin de la Cuarta Conferencia
Mundial sobre la Mujer realizada en Beijing dice: Los derechos humanos de la
mujer incluyen su derecho a tener control sobre las cuestiones relativas a su
sexualidad, incluida su salud sexual y reproductiva, y decidir libremente respecto
de esas cuestiones, sin verse sujeta a la coercin, la discriminacin y la violencia.
Las relaciones igualitarias entre la mujer y el hombre respecto de las relaciones
sexuales y la reproduccin, incluido el pleno respeto de la integridad de la
persona, exigen el respeto y el consentimiento recprocos y la voluntad de asumir
conjuntamente la responsabilidad de las consecuencias del comportamiento
sexual. www.un.org/womenwatch/confer/beijing/reports/platesp.htm.
121 Ver University of Sussex Institute of Development Studies BRIDGE Project www.
bridge.ids.ac.uk/index.html.
122 Waites, 1999. Ver tambin Richardson, 2000. Estudios recientes han mostrado que el
concepto de ciudadana sexual se ha utilizado demasiado, extendindolo mucho ms
all de su rol significativo para describir las capacidades concretas de las personas en
las polticas vigentes. Se puede encontrar un ejemplo de esto en Wilson, 2009.
123 El artculo 2 de la Declaracin de la IPPF se concentra en la participacin. El
comit redactor original de esta Declaracin, que la autora integr, procur llamar
la atencin sobre este aspecto central de los derechos colocndolo al comienzo de
la Declaracin y expresndolo en forma contundente.
124 Se puede encontrar una crtica de la excesivamente naif teora de la evoluacin
de las normas de derechos ver Matua, 1996 or Matua, 2000, a quien le responde
Rosenblum, 2001.
125 Human Rights Watch, 2008b.
126 Una norma emergente, segn la cual el aborto debe estar disponible como
respuesta a la agresin sexual, se puede encontrar en el trabajo de varias ONG y
est reflejado en el artculo 14 del Protocolo a la Carta Africana sobre los Derechos
Humanos y de los Pueblos en frica. Un anlisis optimista del Protocolo (que no
aborda su falta de apoyo explcito a la diversidad sexual o a los derechos de mujeres
estigmatizadas como las trabajadoras sexuales) ver www.reproductiverights.org/
sites/default/files/documents/pub_bp_africa.pdf.
127 Cheng, 2004.
128 Sunstein, 1996.
129 Los Principios de Yogyakarta no suponen que la legislacin internacional vigente
apoya el matrimonio entre personas del mismo sexo. Ver tambin Saiz, 2004.
130 Comentarios pronunciados en el panel sobre Geografa Sexual del Asia Post-
Colonial, 2009. IASSCS Conference Contested Innocence: Sexual agency in
public and private space, Hanoi, Vietnam, 15 al 18 de abril de April 2009, www.
iasscspayment.org/IASSCSconf/index.aspx.

64 Sexualidad y Derechos Humanos


131 Entre la extensa literatura sobre este tema, ver Merin, 2002; Waaldjik, 2004;
Waaldjik, 2001.
132 Ver como ejemplo el Cdigo Penal de la India, artculo 375.
133 Malkin and Thompson, 2005.
134 Petchesky and Judd, 1998.
135 Tal como lo resume Amnista Internacional en la Gua para su Campaa No ms
violencia contra las mujeres: Cmo utilizar la legislacin penal internacional para
hacer campaa por reformas legales con sensibilidad de gnero, el Tribunal Penal
Internacional para la Antigua Yugoslavia (TPIY) ha considerado la violacin sexual
como una violacin a la autonoma sexual y ha sealado que dicha autonoma se
viola siempre que la persona sujeta al acto no haya consentido libremente a l o
de alguna otra manera no participe en el mismo de forma voluntaria: en Fiscal c/
Kunarac, Caso No. IT-96-23, decisin del Tribunal de Primera Instancia del 22 de
febrero de 2001, confirmado en apelacin en Fiscal c/ Kunarac, Caso No. IT-96-23,
decisin de la Cmara de Apelaciones del 12 de junio de 2002. Ver prrafos 398 y
409 que sealan que varias jurisdicciones nacionales ya han incluido circunstancias
como que la vctima fue puesta en un estado en el que era incapaz de resistir, era
particularmente vulnerable o incapaz de resistir debido a su discapacidad fsica o
mental, o fue inducida al acto por sorpresa o falsa representacin. Ver tambin la
informacin en los prrafos 401 y 404 que indican que la vctima era una menor. Ver
tambin Engle, 2005.
136 Miller and Fabeni, 2006, p. 93-129. Ver tambin la disertacin de Maestra de
Sukthankar, 2002, en los archivos de la autora.
137 Memorandum of Law of AIDS Action and 21 Other Public Health Organizations for
Preliminary Injunction and Summary Relief, presentado el 7 de noviembre de 2005,
en www.aclu.org/FilesPDFs/memorandum%20of%20law%20of%20aids%20action
%20and.pdf.
138 Parker, 1996.
139 Carillo, 2007.
140 Vance, 2001. Pero ntese que un estudio sobre sexo intergeneracional y
transaccional en frica encontr que al comienzo las muchachas podan elegir
a sus compaeros sexuales pero que, una vez establecida la relacin, no podan
decidir sobre cmo se iba a desarrollar la misma o insistir en el uso de preservativos.
Luke and Kurtz, 2002.
141 La ley britnica sobre matrimonio forzado tiene esta formulacin. Dostrovsky,
Cook and Gagnon, 2007. Durante una reunin de expertas/os convocada por
ICHRP en Kampala en mayo de 2008 result clara la divisin entre activistas acerca
de si convertir al matrimonio forzado en un delito especial en los tribunales ad hoc
es til para las mujeres o no.
142 Human Rights Watch, Open civil society letter to the participants of the Capacity
building workshop on human rights and gender in HIV legal frameworks, Human
Rights Watch, 15 de abril de 2008, www.athenanetwork.org/docs/Final_human_
rights_ statement_Dakar_workshop_Apri_2008.pdf. Ver tambin Burris, Cameron,
and Clayton, 2008.
143 Miller and Vance, 2004.
144 Id.
145 Correo electrnico de Alejandra Sard-Chandiramani, Mulabi/Iniciativa por los
Derechos Sexuales, 13 de mayo de 2008. Sard-Chandiramani opina: ... el
problema persiste porque no hay nada en la ley internacional de DDHH que diga
que el adulterio no debera ser delito ... mientras que s hay un argumento muy
claro a favor del sexo consensuado entre personas del mismo sexo que no estn

Sexualidad y Derechos Humanos 65


casadas entre s, y esto hace que el asunto resulte bastante interesante dado que
la institucin que se est protegiendo aqu no es en realidad la heterosexualidad
sino el matrimonio.
146 De acuerdo a la experiencia de la autora, muchas ONG y activistas estn a favor
de las leyes de adulterio que ponen lmites a los hombres. En Taiwn hay un grupo
por los derechos sexuales que ha adoptado especficamente este enfoque: ver Ho,
2007, y tambin Sai-hun, 2008.
147 Goodridge v. Dept. of Public Health, SJC-08860, 440 Mass. 309, 798 N.E. 2d
941(2003), plantea este argumento en el contexto del matrimonio entre personas
del mismo sexo.
148 Una de las personas que leyeron este artculo opin que el abuso y el matrimonio
infantiles deban colocarse en esta seccin, pero que la cuestin de la autonoma
sexual y la capacidad para la accin sexual en adolescentes corresponda a la
Categora C (reas en las que no hay acuerdo). La cuestin de la edad resulta
muy polmica, sobre todo en el contexto de la disidencia sexual. En 1994 a la
Asociacin Internacional de Lesbianas y Gays (ILGA) le revocaron el estatus
consultivo frente a la ONU que tanto le haba costado lograr aduciendo que entre
los cientos de grupos miembros de la ILGA se encontraba la North American Man-
Boy Love Association. Esa revocacin se mantuvo aun cuando las polticas de la
ILGA afirmaban que la expresin de la sexualidad deba proteger los derechos e
intereses de otras personas.
149 Ver Mertus, 2007.
150 Ver, por ejemplo, el Principio 4 (el Derecho a la Vida) en los Principios de Yogyakarta.
151 Principio 2 y artculos 1, 2 y 4 de la Declaracin de la IPPF. Varias/os comentaristas
consideran que promover la nocin de capacidades en desarrollo de los y
las nios/as puede ofrecer una solucin a este problema. Ver Lansdown, 2005.
Lansdown sostuvo que no tiene sentido formular reglas absolutas en trminos de
edad debido a que en distintas culturas y sociedades las capacidades de los/
as nios/as se evalan en formas diferentes. Ella propone una formulacin con
matices, que acepte que las capacidades de los/as nios/as pueden variar segn
el derecho a ser ejercido: esto permitira respetar la agencia de los/as nios/as y al
mismo tiempo no exponerlos/as de manera prematura a responsabilidades plenas,
pero no aplica este criterio a la actividad sexual.
152 Ver Observaciones Finales del Comit de los Derechos del Nio: Austria (1999)
UN Doc. CRC/C/15/Add.98; tambin Concilio de Europa, L. and V. c/Austria,
Solicitudes nos. 39392/98 y 39829/98, decisin del 9 de enero de 2003, y S.L. c/
Austria, Solicitud No. 45330/99, decisin del 9 de enero de 2003.
153 Ver, por ejemplo, Waites, 2009.
154 Una comparacin de la hipervisibilidad del dao sexual con las mnimas intervenciones
prcticas en otras reas se puede encontrar en Miller, 2004, p. 17-47.
155 Kempadoo, 2005; Abrams, 1995.
156 Un anlisis del contexto indio se puede encontrar en Ghosh, 2004.
157 Ver por ejemplo Barry, 1979. Como lo han sealado recientemente varias defensoras
de derechos humanos (entre ellas Sunila Abeysekera, Ratna Kapur y Mina Seshu),
la antinomia opcin/coercin se ha reinventado como metfora de la diferencia
entre el norte y el sur globales, entendiendo que las mujeres de color siempre han
sido sujetas a coercin. Ver tambin Shah, 2006 y Doezema, 1998.
158 Ver Brenna, 2004 y Cheng, 2010. La mayora de las investigaciones legales tambin
se han centrado en anlisis ideolgicos o analticos del significado de los marcos
legales. Sin embargo, ver Mossman, 2007.
159 Gallagher, 2001; Jordan, 2002.

66 Sexualidad y Derechos Humanos


160 Una discusin clara de estos temas se puede encontrar en Id.. Ver el Protocolo
de la ONU para prevenir, reprimir y sancionar la trata de personas, especialmente
mujeres y nios, y el Protocolo contra el trfico ilcito de migrantes por tierra, mar y
aire, ambos adoptados en 2000.
161 Ver, por ejemplo, el Proyecto Salud y Derechos Sexuales de la OSI, www.soros.org/
initiatives/health/focus/sharp/events/pledge_2007. Algunas ONG por los derechos
de las mujeres que son muy conocidas, como Equality Now, apoyan en forma activa
las polticas del gobierno de EEUU que establecen condicionalidades ligadas a
la prostitucin; ver www.genderhealth.org/loyaltyoath.php. La Womens Network
for Unity (WNU), un grupo de trabajadoras sexuales que lucha por empoderar
a mujeres vulnerables y por la reduccin del contagio del VIH/SIDA, colabora
estrechamente con la Unin de Prostitutas de Camboya y la Red de Hombres y
Mujeres de Camboya por el Desarrollo, en una campaa para que se derogue la
recientemente aprobada Ley para la Supresin de la Trata y la Explotacin Sexual
de Seres Humanos en Camboya.
162 Ver por ejemplo la declaracin de Raven Bowe, PACE/Vancouver, en Miller, 2006.
163 En la actualidad, Amnista Internacional y Human Rights Watch tienen posturas
neutrales sobre la prostitucin aunque HRW est considerando adoptar una
poltica nueva. IGLCDH apoya los derechos de las trabajadoras sexuales. Ver Dorf,
2006.
164 Cohen, 1995.
165 Un informe temprano y original sobre la violacin entre hombres en los conflictos
armados se puede encontrar en Oosterhoff, Zwanikken and Ketting, 2004.
166 Afirmaciones generales sobre este principio se pueden encontrar en BRIDGE
Project; Miller, 2000 y Cohen, 2008.
167 Hunt, 2004, prrafo 15.
168 Algunos programas de activismo abordan pblicamente lo entreverado de las
relaciones sexuales, as como las negociaciones y deseos que tienen lugar en
las parejas sexuales, sobre todo en las heterosexuales. La literatura acadmica
(que no tiene que ver con los derechos) captura un poco mejor esta complejidad.
Talking About Reproductive and Sexual Health Issues (TARSHI), en Delhi, constituye
una excepcin en este sentido (www.tarshi.net). La publicacin del International
Reproductive Rights Research Action Group (IRRRAG) en 1998, Negotiating
Reproductive Rights, tambin se ocup francamente de los cambios en el deseo,
las negociaciones matrimoniales, las maniobras y las estrategias de supervivencia.
Por el contrario, un informe reciente de ICRW si bien aborda un tema importante y
delicado, exhibe tendencias ms reduccionistas: Pande et al., 2008.
169 Narrain, 2004.
170 Comit de los Derechos del Nio, Comentario General No. 3 VIH/SIDA y los
derechos del nio (2003), UN Doc CRC/GC/2003/1; Comit de los Derechos del
Nio, Comentario General No. 4 Salud y desarrollo adolescente en el contexto
de la Convencin de los Derechos del Nio (2003), UN Doc CRC/GC/2003/4. Las
crticas a los materiales educativos de NACO-UNICEF se concentran en varios
temas diferentes. Algunos/as activistas plantearon su preocupacin porque los
materiales eran demasiado normativos en trminos de gnero, mientras que otros/
as dijeron que iban a destruir la cultura india. Comparar National Center for Lesbian
Rights, 2008 con National Center for Lesbian Rights, 2007. Gracias a Sandriya
Bandrinath y Abigail Ziv por hacerme notar esta cuestin.
171 Miller and Schleiffer, 2008.
172 Vance explica que la sabidura popular domina buena parte de las leyes y polticas
sobre sexo; Vance, 1984. La sabidura popular suele exhibirse en las reuniones

Sexualidad y Derechos Humanos 67


de la ONU y de las ONGs, cuando personas que son expertas en un determinado
aspecto de los derechos opinan acerca de las complejidades de las prcticas
sexuales, muchas veces basndose en sus propias experiencias personales y sin
hacer referencia a la literatura crtica o acadmica. Por ejemplo, un Relator Especial
que en su propio tema es muy respetado, le pregunt a un grupo de mujeres que
estaba hablando de derechos sexuales cmo podan tener sexo (entre s) las
lesbianas si no tienen pene. Esta ancdota se la refiri una activista a la autora en
marzo de 2005. En el mismo sentido, ha habido jueces y juezas que opinaron que las
historias sobre violaciones a hombres no eran crebles porque su sabidura (popular)
les indicaba que un hombre nunca violara a otro hombre. Ver Miller, 2005.
173 Clapham and Marks, 2005.
174 Id.
175 Se puede encontrar un anlisis que vincular la autonoma expresa con los derechos
tanto a la intimidad como a la libertad de expresin en Katyal, 2006. Ver tambin
Jakobsen, 2004.
176 El Centro de Derechos Humanos Islands ha comenzado un anlisis de estas
disposiciones a travs de la jurisprudencia que podra apoyar uno de los aspectos
de este trabajo. Sera til vincular este trabajo con los desafos concretos que
surgen de la naturaleza compleja de la sexualidad, ver www.humanrights.is/
the-human-rightsproject/humanrightscasesandmaterials/comparativeanalysis/
therighttorespect. Las teoras sobre la interseccionalidad nos exigen pensar cmo
operan los diferentes ejes de la edad, la raza, el gnero y la discapacidad, y si el
trabajo de los rganos de tratados ayuda o perjudica este esfuerzo integrador en
el contexto de la sexualidad.
177 Las polticas de la ONU sobre la sexualidad se analizan en Girard, 2005.
178 Gracias a Stefano Fabeni por destacar este aspecto en sus comentarios sobre este
documento.
179 Hay tres casos de violacin a mujeres jvenes en Europa del Este y Central
ocurridos en 2008 que muestran esta construccin. Ver www.astra.org.pl. Wanda
Nowicka analiza la ideologa polaca segn la cual el embarazo es un resultado
justo e inclusive hasta se lo puede pensar como un castigo para las mujeres por
haber tenido relaciones sexuales, en Nowicka, 2007.
180 Se puede encontrar una condena a los debates recientes que tuvieron lugar
en el Consejo de Derechos Humanos de la ONU sobre religin formulada por
grupos tradicionales de derechos humanos en 222.article19.org/pdfs/press/
CDH-resolution-passed.pdf. Los debates entre activistas en pases musulmanes
y catlicos muestran que necesitamos un relato ms sofisticado de las estrategias
y reivindicaciones ideolgicas tanto de la Organizacin de la Conferencia Islmica
como de la Santa Sede.
181 Ver, por ejemplo, Pande et al., 2008.
182 Toonen c/Australia, Comunicacin No. 488/1992, 31 de marzo de 1994.
183 Leo R. Hertzberg et. al v. Finland, Comunicacin No. 61/1979, 2 de abril de 1982.
184 En este contexto, sera til para los y las activistas por los derechos sexuales hacer un
anlisis de los argumentos que se plantean para ceder a las demandas basadas en
la moral nacional y la laicidad/solidaridad nacional. Estos argumentos estn siendo
cuestionados ante la Tribunal Europeo en casos sobre libertad de expresin y no
discriminacin que involucran a Francia y a Turqua. Para seguir estos debates, ver
http://opiniojuris.org/author/karima-bennoune. Ver tambin Danchin, 2008; Bennoune,
2007. Los y las activistas tambin deberan prestar atencin a las consecuencias de
los diversos argumentos en pro y en contra de estas nuevas demandas expresados en
el Consejo de Derechos Humanos en los debates sobre difamacin de las religiones.

68 Sexualidad y Derechos Humanos


185 Saiz, 2004; p. 62-64.
186 La autora integra un equipo de investigacin convocado por la OMS para reunir
informacin sobre leyes que rigen la sexualidad (conducta, expresin, instituciones
como el matrimonio, etc.) en los planos internacional, regional y nacional. Una
descripcin del panel mencionado se puede encontrar en Miller, 2009.
187 Laskey, Jaggard and Brown c/Reino Unido, Solicitudes Nos. 21627/93, 21826/93 y
21974/93, sentencia del 19 de febrero de 1997.
188 En Aldona Malgorzata Jany and others v. Staatssecretaris van Justitie (Paises
Bajos), Tribunal Europeo de Justicia, 2001, el fallo se bas en la idea de que la
prostitucin es un servicio. En Sudfrica recientemente un tribunal se neg a
derogar disposiciones acerca de la prostitucin como intromisiones injustificadas
en la vida privada o actos discriminatorios. Ver S v Jordan and Others, 2002 (1)
SACR 17 (T).
189 Otto-Preminger-Institut c/Austria, Solicitud No. 1347/87, sentencia del 20 de
septiembre de 1994. Lo interesante es que este caso sobre obscenidad en pblico y
respeto a la religin se plante en la catlica Austria y tuvo que ver con una pelcula
que le adosaba un matiz sexual al juicio final cristiano. La organizacin Artculo
19 present un amicus brief detallando la tendencia de abstenerse de imponer
sanciones penales por ofensas a los sentimientos religiosos/moral pblica. En
ese documento quedaba claro en qu medida las imgenes de contenido sexual
predominaban en el arte que se burlaba de las autoridades religiosas cristianas.
Ver www.article19.org/pdfs/cases/austria-case-of-otto-preminger-v.-austria.pdf.
190 Kjeldson, Busk, Madsen and Pederson c/Dinamarca, Solicitudes No. 5095/71,
5920/72, 5926/72, sentencia del 7 de diciembre de 1976.
191 Handyside c/Reino Unido, Solicitud No. 5493/72, sentencia del 7 de diciembre de
1976.
192 Baczkowski and others c/Polonia, Solicitud No. 1543/06, sentencia del 3 de mayo
de 2007.
193 Halley, Kotiswaran, Shamir and Thomas, 2006.
194 Se puede encontrar un ejemplo de esta lgica, aplicada a justificar la necesidad de una
nueva convencin contra la discriminacin por orientacin sexual en Heinze, 1995.
195 Resulta interesante sealar que los Principios de Yogyakarta intentan resolver el
problema de la falta de certeza acerca de los contenidos utilizando el principio de
no discriminacin para circunscribir las restricciones. Los Principios proponen que
los Estados deban garantizar que las nociones de orden pblico, moral pblica,
salud pblica y seguridad pblica no se empleen para restringir ningn ejercicio
de derechos (a la libertad de reunin o de asociacin) slo por estar afirmando
orientaciones sexuales o identidades de gnero diversas, o restringir el derecho a
la libertad de expresin de manera discriminatoria (Principios de Yogyakarta 19
y 20). La Declaracin de Derechos Sexuales de IPPF tambin acepta este marco
de referencia pero elude la pregunta cul es la justificacin subyacente?. Si
las justificaciones que aluden a la moral, la salud y el orden dan como resultado
estndares que resultan demasiado restrictivos a todos los niveles, el problema
no se resuelve prohibiendo la discriminacin. Esta discusin incorpora los puntos
de vista de las personas que trabajan en una variedad de campos: teora de la
sexualidad, acadmicas/os que estudian los derechos y/o el poder estatal tanto
desde una mirada tradicional como desde los estudios feministas y post-coloniales,
etc. Ver Bamforth, 1997.
196 Ver cmo Scott Long vincula la represin ejercida por el Estado egipcio contra
hombres que tienen sexo con hombres con la regulacin francesa de la prostitucin
en Long, 2004.

Sexualidad y Derechos Humanos 69


197 En alertas recientes de las ONG se subrayan los muchos imperativos morales que
invocan los Estados para regular pblicamente la expresin sexual o de gnero,
que incluyen: proteger a las mujeres e impedir que cometan excesos sexuales e
impedir que los hombres resignen su masculinidad (privilegiada pero estrechamente
vigiladas). Ver tambin Katjasungkana, 2009. BAOBAB for Womens Human Rights y
la red Women Living Under Muslim Laws han llamado la atencin acerca del Proyecto
de Ley para prohibir y castigar la desnudez en lugares pblicos, la intimidacin
sexual y otras ofensas relacionadas en Nigeria, que describen como un intento por
establecer un estndar subjetivo para determinar la forma de vestirse y penalizar a
quienes no la obedezcan resulta claramente discriminatorio contra las mujeres
Adems de legislar acerca de la moralidad, que es diferente de la ley, proporciona
una definicin de la desnudez en lugares pblicos que va ms all de su significado
habitual, ignorando la diversidad de sistemas culturales y de creencias en Nigeria
Nos preocupa que esto adems invite a la polica a invadir no slo las vidas
personales de los individuos sino tambin para intervenir sobre los cuerpos de las
mujeres. Kuwait adopt el 10 de diciembre de 2007 una ley que penaliza a quienes
imiten la apariencia del sexo opuesto, que apunta a las personas transgnero.
Human Rights Watch afirm que esta ley viola tanto la libertad de expresin como la
autonoma personal; ver Human Rights Watch, 2008a.
198 Principio 19 de los Principios de Yogyakarta; Artculo 6 de la Declaracin de la IPPF.
199 Declaracin con fecha 18 de diciembre de 2008 firmada por los Representantes
Permanentes de Argentina, Brasil, Croacia, Francia, Gabn, Japn, Noruega y
Pases Bajos ante Naciones Unidas, dirigida al Presidente de la Asamblea General,
UN Doc. A/63/635 (2008).
200 Declaracin con fecha 18 de diciembre de 2008 firmada por el Representante
Permanente de Siria en respuesta a la declaracin sobre orientacin sexual e
identidad de gnero, www.ishr.ch/index.php?option=com_docman&task=doc_do
wnload&ltemid=&gid=307.
201 Se pueden encontrar ejemplos de una nueva formulacin de la salud pblica
como fuerza que puede empoderar o constreir en el contexto de la sexualidad
en el amicus presentado por AID Actions a nombre de otras 25 organizaciones de
salud pblica y expertas/os en apoyo a la organizacin acusada, DKT International
Inc. c/United States Agency for International Development, United States District
Court for the District of Columbia, No. 06-5225. Una discusin sobre salud pblica
y ciudadana se puede encontrar en Berkman, Garca, Muoz-Laboy, Paiva and
Parker, 2005.
202 Los debates ms recientes sobre esta cuestin surgen en el contexto del caso
de las historietas dinamarquesas y la pregunta tradicional sobre los lmites del
discurso poltico. Ver Cerone, 2006.
203 Resolucin 1325 del Consejo de Seguridad de Naciones Unidas (2000) sobre
las mujeres, la paz y la seguridad, UN Doc. S/Res/1325 (2000). www.unhchr.ch/
Huridocda/Huridoca.nsf/(Symbol)/S.RES.1325(2000).En?Opendocument.
204 Han comenzado a difundirse comentarios crticos; ver Kinoti, 2008.
205 Se puede encontrar una perspectiva sobre las polticas de la censura en el mundo
en desarrollo, en particular en la India, en Gosh, 2004. En Hunter and Law 1987-88;
Vance and Snitow, 1984; Duggan, Hunter and Vance, 1985 se pueden encontrar
anlisis interesantes del discurso sexual y la violencia contra las mujeres en EEUU.
206 La literatura sobre los lmites del consenso es amplia y se encuentra presente en
diversas culturas nacionales y sistemas legales. Un enfoque interesante que plantea
preguntas de derechos humanos y sexo que son similares a las mencionadas en
este documento se puede encontrar en Waites, 2005.
207 Miller, 2009. Ver tambin Human Rights Watch 2001; Gear, 2007; Smith, 2006.

70 Sexualidad y Derechos Humanos


208 La idea de consentimiento informado surge de un modelo mdico. Es un estndar
tico que se toma como punto de partida para la prestacin de servicios de salud o
para tomar parte en una investigacin, y que tiene como premisa brindar informacin
acerca del tratamiento o proyecto en cuestin para que la/el paciente o sujeta/o de
la investigacin pueda ejercer su derecho a decidir gracias al anlisis significativo
de los riesgos, beneficios y alternativas que se le presentan. En Chris Beyrer y
Kass, 2003, se puede encontrar una comparacin entre la tica y los derechos en
el consenso entre otras cuestiones. En el contexto de las reivindicaciones de los
pueblos indgenas ha surgido como criterio para evaluar la toma de decisiones
participativa acerca del uso de los recursos naturales: Department of Public
Information, United Nations Forum Calls for Free, Prior and Informed Consent
by Indigenous Peoples for Projects on their Lands..., United Nations Economic
and Social Council (2007), www.un.org/News/Press/docs/2007/hr4926.doc.htm.
Tambin se lo ha usado como criterio para la toma de decisiones en la actividad
sexual (en el contexto del VIH) y en el matrimonio. La ley sobre matrimonio forzado
del Reino Unido se aparta del estndar del PIDCP del consentimiento pleno y
libre (Artculo 23) e invoca el consentimiento informado como criterio. Se puede
encontrar una compilacin de los estndares sobre matrimonio forzado que
muestra la necesidad de investigaciones globales rigurosas en las que participen
actores con conocimientos slidos en el tema, en el informe de Dostrovsky, Cook
and Gagnon, 2007.
209 La literatura sobre discapacidad fsica y sexualidad es cada vez ms numerosa.
Ver por ejemplo Shakespeare, Gillespie-Sells and Davies, 1996; y los diversos sitios
en Internet sobre Estudios de la Discapacidad: www.leeds.ac.uk/disability-studies/
archiveuk; www.law.syr.edu/lawlibrary/electronic/humanrights/aspx. Pero son muy
pocas las investigaciones disponibles sobre discapacidades del desarrollo y
sexualidad.
210 Ver, por ejemplo, Miller, 2006.
211 Human Rights Watch, 2007.
212 Rothschild, Long and Fried, 2005.
213 The Electronic Frontier Foundation (www.eff.org) ha comenzado a trabajar en
este tema. El ICHRP est preparando un informe sobre tecnologas para reunir
informacin, intimidad y derechos humanos: www.ichrp.org/en/projects/132.
214 Como dice Stefano Fabeni, la nocin de justicia social cuando se la aplica a los
derechos sexuales.
215 Temas centrales de derechos humanos, comentarios durante la 11ma reunin del
Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos, Kampala, Uganda, 9 de
mayo de 2008.
216 Un proyecto que podra resultar extremadamente productivo sera el de analizar los
informes activistas y la documentacin sobre abusos de derechos sexuales que
han producido las organizaciones que trabajan por los derechos. Este proyecto
resultara complementario a este documento.

Sexualidad y Derechos Humanos 71


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Comit de Derechos Humanos


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de 1995.

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de 1981.

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Frett c/Francia, Solicitud No. 36515/97, Sentencia del 26 de mayo de 2002.

Goodwin (Christine) c/Reino Unido, Solicitud No. 28957/95, Sentencia del 11


de julio de 2002.

Handyside c/Reino Unido, Solicitud No. 5493/72, Sentencia del 7 de diciembre


de 1976.

I. c/Reino Unido, Solicitud No. 25680/94, Sentencia del 11 de julo de 2002

Karner c/Austria, Solicitud No. 40016/98, Sentencia del 24 de julio de 2003.

Kjeldson, Busk, Madsen, y Pederson c/Dinamarca, Solicitudes Nos. 5095/71,


5920/72, 5926/72, Sentencia del 7 de diciembre de 1976.

L. c/Lituania, Solicitud No. 27527/03, Sentencia del 11 de septiembre de 2007.

L. y V. c/Austria, Solicitudes nos. 39392/98 and 39829/98, Sentencia del 9 de


enero de 2003.

Laskey, Jaggard y Brown c/Reino Unido, Solicitudes Nos. 21627/93,21826/93,


21826/93 y 21974/93, Sentencia del 19 de febrero de 1997.

LustigPrean y Beckett c/Reino Unido, Solicitud No. 31417/96, Sentencia del


27 de septiembre de 1999.

M.C. c/Bulgaria, Solicitud No. 39272/98, Sentencia del 4 de diciembre de 2003.

Modinos c/Chipre, Solicitud No. 15070/89, Sentencia del 22 de abril de 1993

Norris c/Irlanda, Solicitud No. 10581/83, Sentencia del 26 de octubre de 1988.

Otto-Preminger-Institut c/Austria, Solicitud No. 13470/87, Sentencia del 20 de


septiembre de 1994.

S.L. c/ Austria, Solicitud No. 45330/99, Sentencia del 9 de enero de 2003.

74 Sexualidad y Derechos Humanos


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Sentencia del 27 de septiembre de 1999.

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1997. S.W. c/Reino Unido, Solicitud No. 20166/92, Sentencia del 22 de
noviembre de 1995.

Van Kuck c/Alemania, Solicitud no. 35968/97, Sentencia del 12 de junio de 2003.

X w Y. c/Pases Bajos, Solicitud No. 8978/80, Sentencia del 26 de marzo de 1985.

Tribunal Penal Internacional para la Antigua Yugoslavia


Fiscal c/Furundzija, Caso No. IT-95-17/1,-A, Sentencia del 21 de julio de 2000.

Fiscal c/Kunara, Caso No. IT-96-23, Sentencia de la Cmara de Apelaciones


del 12 de junio de 2002.

Fiscal c/ Kunara, Caso No. IT-96-23, Sentencia de primera instancia del 22 de


febrero de 2001.

Fiscal c/ Tadic, Caso No. IT-94-1-A, Sentencia del 15 de julio de 1999.

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Fiscal c/ Jean Paul Akayesu, ICTR-96-4, Sentencia del 2 de septiembre de 1998.

Fiscal c/ Laurent Semanza, ICTR-97-20, Sentencia del 15 de mayo de 2003.

Jurisdicciones Nacionales
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(USAID). United States District Court for the District of Columbia (No. 06-
5225).

. Carta abierta de la sociedad civil a las/os participantes en el Capacity


building workshop on human rights and gender in HIV legal frameworks.
Human Rights Watch, 2008. www.athenanetwork.org/docs/Final_human_
rights_statement_Dakar_workshop_Apri_2008.pdf.

. Conference materials. International Conference on Rights and Realities


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noviembre de 2008, Rotterdam, The Netherlands. www.youthincentives.org/
rutgersnisso_groep/youthincentives/Current_Projects/The_Netherlands/
Rights_and_ Realities_10_11_November_Rotterdam.

. Memorandum of Law of AIDS Action and 21 Other Organizations as Amici


Curiae in Support of Plaintiffs Motion for a Preliminary Injunction, presentado
el 7 de noviembre de 2005 a favor del demandante OSI , en http://www.
aclu.org/FilesPDFs/memorandum%20of%20law%20of%20aids%20action
%20and.pdf

. Declaracin de las/os representantes permanentes de Argentina, Brasil,


Croacia, Francia, Gabn, Japn, Noruega y Pases Bajos con fecha 18 de
diciembre de 2008 ante las Naciones Unidas dirigida al Presidente de la
Asamblea General. UN Doc. A/63/635 (2008).

. Declaracin del representante permanente de Siria en respuesta a


la declaracin sobre orientacin sexual e identidad de gnero, con
fecha 18 de diciembre de 2008. www.ishr.ch/index.php?option= com_
docman&task=doc_download&Itemid=&gid=307.

. Informe de la Conferencia Internacional sobre la Poblacin y el Desarrollo,


1994 http://www.un.org/popin/icpd/conference/offspa/sconf13.add.html

. Naciones Unidas Ginebra, News and Media: Human Rights Council Discusses
Violence against Women, Maternal Mortality and Human Rights of Women.
United Nations Office at Geneva, 2008. www.unog.ch/80256EDD006B9C2E/
(httpNewsByYear_en)/ 0528F4BA151E537DC125745F00447510?OpenDocu
ment.

Sexualidad y Derechos Humanos 91


Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos Sobre el Consejo
El Consejo Internacional de Polticas de Derechos Humanos se estableci
en Ginebra en 1998 con el fin de realizar investigaciones aplicadas a temas El Consejo Internacional de Polticas de los Derechos Humanos fue creado
actuales relacionados con los derechos humanos. Se pretende que sus en1998 como resultado de una consulta internacional que se inici en la
investigaciones tengan relevancia prctica para los que definen polticas en Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos en Viena en 1993. El Consejo
las organizaciones internacionales y regionales, en los gobiernos y los rganos se dedica a la investigacin prctica de la problemtica y las disyuntivas a las
intergubernamentales, y en todo tipo de organizaciones voluntarias. El Consejo que se enfrentan las organizaciones que laboran en el mbito de los derechos
es independiente, internacional en cuanto a sus integrantes, y participativo en humanos. El Consejo parte del principio de que los enfoques de poltica ms
cuestin de metodologa. Est registrado bajo las leyes suizas como fundacin efectivos son aquellos que contemplan la diversidad de la experiencia humana.
sin fines de lucro. El Consejo brinda cooperacin a todas aquellas instituciones que comparten
sus objetivos relativos a los derechos humanos, incluidos los rganos privados
La Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos
y voluntarios, los gobiernos nacionales y las agencias internacionales.
Sexuales y Reproductivos
La Campaa por una Convencin Interamericana de los Derechos Sexuales La agenda del Consejo es definida por la Junta Directiva. Los miembros del
y Reproductivos es una coalicin de organizaciones feministas, de Consejo Internacional se renen anualmente para brindar asesora sobre la
diversidad sexual, de lderes del movimiento indgena, del movimiento de temtica de la agenda. Asimismo, los miembros de la Junta Directa contribuyen
afrodescendientes, del movimiento de jvenes que se propone construir un a garantizar que el programa del Consejo refleje la diversidad de disciplinas,
instrumento de derechos humanos que garantice los derechos sexuales y las perspectivas regionales, la pericia y los conocimientos especializados
los derechos reproductivos porque cada vez ms personas, piensan que la de los pases que son esenciales para mantener la calidad de su labor de
libertad y la equidad en el campo de la vida sexual y reproductiva deben estar investigacin.
garantizadas para todos y todas, sin ningn tipo de discriminacin.
El Consejo dispone de una pequea Secretara para la ejecucin de su
nete a la campaa
programa. El Consejo tiene su sede en Ginebra y su tarea consiste en velar por
www.convencion.org.uy que los proyectos sean elaborados y administrados con eficiencia, adems de
procurar que los hallazgos de las investigaciones sean divulgados entre las
autoridades pertinentes y entre aquellas personas que tienen inters en las
reas de poltica contempladas en las investigaciones.

El Consejo es una organizacin independiente, su membresa es de naturaleza


internacional y su enfoque participativo. Est registrado como una fundacin
sin fines de lucro de conformidad con las leyes de Suiza.

Ilustracin de portada Cmo ordenar publicaciones del Consejo


Yannic Bartolozzi Todas las publicaciones se pueden ordenar en la siguiente direccin: :
Mar en movimiento ICHRP
Rue Ferdinand-Hodler, 17, CH-1207 Ginebra, Suiza
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electrnico www.ichrp.org, donde tambin se pueden acceder en formato PDF.
Para mayor informacin sobre el Consejo Internacional y su labor, srvase tomar
contacto con nosotros en la direccin electrnica info@ichrp.org.
Sexualidad y Derechos Humanos
Documento
de Reflexin

Polmicas recientes sobre sexualidad y derechos humanos han dejado en

Sexualidad y Derechos Humanos


evidencia que existen serios desafos conceptuales que an no han sido
abordados. Los estados, deben regular la informacin o el discurso sobre
la sexualidad? Cules son los lmites adecuados para las expresiones de
la sexualidad y los derechos sexuales? Los estados, tienen la obligacin
de proteger la diversidad de formas de conducta sexual? Y por ltimo: las
respuestas a las preguntas anteriores, cambian segn las sociedades y las
pocas? Sexualidad y Derechos Humanos identifica preguntas, confusiones y
dilemas que impiden el debate sobre los derechos sexuales; tambin sugiere
algunas de las ideas y principios que deberan guiar el trabajo futuro en este
terreno.

Esperamos que este documento les resulte til a las y los activistas por los
derechos humanos y los derechos sexuales para encontrar un terreno comn, y
para promover el compromiso desde los derechos humanos con una dimensin
esencial de la experiencia humana.

Este informe es el primero de una serie de Documentos de Reflexin producidos


por el Consejo Internacional. Su autora es la Profesora Alice Miller.

ICHRP
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ichrp@ichrp.org
de
los
www.ichrp.org derechos
sexuales y
los
derechos
reproductivos

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