Tema 6 derecho internacional privado

Sistema de la personalidad y la territorialidad del derecho

El sistema de la personalidad del derecho ha dado origen a corrientes

legislativas internacionales y el sistema de la territorialidad de la ley a
corrientes legislativas nacionales

Sistema de la personalidad del derecho

Luego de la cada del imperio romano, se da la invasin brbara que al tomar el

poder dicta normas jurdicas para dirimir las controversias jurdicas existentes
entre los pueblos. El pueblo brbaro opto por establecer la ley personal como
principio rector para resolver los casos. De modo que el pueblo brbaro
permiti al pueblo romano la aplicacin de su derecho, el cual se fue nutriendo
con las costumbres y las leyes locales. Esta permisividad dio origen al sistema
de la personalidad del derecho, el cual aplicaba a travs de la institucin de la
professio luris, que consista en la manifestacin de voluntad pblica y notoria
de expresar la pertenencia a un pueblo a fin de que este fuera el derecho que
regulase la actividad de la persona.

Por otro lado, Savigny establece en su tratado de derecho romano que

este sistema nace para resolver los problemas suscitados entre pueblos que
coexistan en un mismo territorio

Sistema de la territorialidad del derecho

Se antepuso al sistema de la personalidad del derecho a consecuencia del

principio de la absoluta territorialidad de la ley. Este sistema sostena un
esquema feudal en el cual las leyes del prncipe recaan sobre toda persona
sbdita o no que se encontrara en el territorio: cada estado legislaba en forma
separada. Este sistema se impuso como un reflejo del sistema poltico de la
poca, el sistema feudal, segn el cual las leyes regan para todas las
personas que se encontrasen en el territorio.

Los estatutarios

A partir del siglo XIII comienza a desarrollarse una nueva teora sobre el
problema de la personalidad y territorialidad de las leyes, es decir, una teora
que trata de darle solucin a los problemas que se suscitan entre la aplicacin
del derecho romano y los estatutos o costumbre locales, por la otra. A travs de
esta nueva concepcin del derecho, la escuela jurdica subsiguiente (los pos
Glosadores), tara de resolver los conflictos que se dan entre los dos estatutos,
el territorial, que impona el seor feudal, y el personal que reclamaba el
individuo como aplicable de acuerdo con la costumbre ya establecidas de la ley
personal que le correspondiese, bien fuese por pertenecer notoriamente a un
grupo o nacionalidad determinada o bien por simple eleccin del interesado.
Dumoulin demostr que en materia de contrato deba privar la libre voluntad
de los contratantes, en cuyo caso la ley obraba en su carcter supletorio as
como en materia de comunidad de bienes entre los esposos, que era un
rgimen convencional tcito, y por lo tanto sometido al principio de la
autonoma de la voluntad, de la voluntad, en este principio de Dumoulin va a
abrirse paso posteriormente y a regir contemporneamente toda la materia
contractual en la esfera del derecho actual.

La teora de los estatutos no fue, como pudiera creerse una sola doctrina, sino
ms bien un conjunto de ellas, que lo juristas de distintos pases elaboraron a
partir de la primera mitad del siglo XIII hasta fines del siglo XVIII, para resolver
los conflictos entre las costumbres de un mismo pas, o entre las leyes
nacionales de distintos pases.

Cabe hacer notar que la doctrina de los autores de derecho internacional

privado considera la teora de los estatutos como un conjunto de reglas
propuestas por diversos autores que quisieron resolver primero conflictos inter
locales y ms tarde conflictos internacionales

Adems como veremos ms adelante, autores de una misa escuela sentaron

principios de solucin diferentes, como lo revelan D`Argentr y Dumoulin en la
escuela francesa del siglo XVI nacida la doctrina o teoras estatutaria en Italia,
luego a Holanda y finalmente a suelo francs mediante distintas escuelas en
las que hubo disidencias

Glosadores y Post glosadores

La escuela italiana en ausencia de normas legales que le permitiera solucionar

los conflictos de leyes, dirigi su pensamiento en busca de principios
destinados a ese propsito, para ese efecto comentando o glosando los textos
romanos, por ellos los primeros juristas pertenecientes esta escuela recibieron
el nombre de Glosadores

Las glosas ms importantes fueron las de Magister Aldricus y la Glosa de

Accursio.

Posteriormente, en el siglo XIV surgieron otros juristas denominados post

Glosadores, quienes fueron los verdaderos expositores de la escuela
estatutaria Italia entre ellos, los ms notables fueron: Bartolo de Sasso
Ferrato (1314-1357), y cuyos escritos, podemos afirmar constituyen el
verdadero asiento cientfico del derecho internacional privado.
Las escuelas estatuarias

Escuela francesa del siglo XVI

Esta poca se caracteriza por el surgimiento de los estados modernos, como

luchas internas contra el rgimen feudal y externas contra las fuerza del
imperio y la ideologa unificadora de la iglesia catlica, lo ms caracterstico de
la escuela es la lucha entre Dumoulin, que trata de extender a toda Francia el
estatuto de pars, y Bertrand D`Argentre, noble de Bretaa que combata la
absorcin de esta provincias (Bretaa por Francia), proclamando para ello, la
estricta territorialidad del derecho y sus costumbres.

De acuerdo con lo enseado por D`Argentre, los estatutos se dividan en

reales o personales, siendo reales cuando se referan a una cosa y lo eran
personales cuando tenan relacin con las persona. Adems de esta
clasificacin, el segundo principio de esta escuela fue la prevalencia de los
estatutos territoriales sobre los personales, pues ellos eran en principio,
territoriale y excepcionalmente personales.

Escuela francesa del siglo XVIII

En este siglo se encargaron de dar a conocer las ideas D`Argentre, la base de

sus discusiones fueron las ideas de este pero llegando a conclusiones distintas,
pues se sostuvieron en forma casi general el principio de la personalidad de los
estatutos, en contradiccin con el de la territorialidad que predominaba en la
escuela anterior, lo que los llevo a formar una escuela distinta; por esta
circuntancias y la independencia de criterios con que examinaron diversos
puntos planteados, fueron considerados juristas progresistas de la escuela
francesa del siglo XVIII. Dentro de sus exponentes se tiene a Frolan, que
sostena que la persona era ms noble y deba imperar sobre los bienes,
que no estaban hechos ms que para ella; por su parte Boullenois, dividi a
los estatutos en reales y personales, subdividiendo a los personales en
universales y particulares y estos ltimos en puros y reales, ya que para este
autor eran estatutos personales universales aquellas normas como las
referentes a la mayora de edad y a la emancipacin que tena efecto
extraterritorial por el carcter universal que posean; no as ciertas normas
como la de testar, a la que consideraba territorial por el carcter particular con
que estaba revestida, e igualmente no le conceda validez a la existencia del
estatuto mixto Bouhier, por ltimo, fue la figura ms representativa, realizo
observaciones brillantes al estudio del conflicto de leyes y se pronunci por la
supremaca del estatuto personal en caso de que existirn dudas sobre el real,
pues estimo al hombre superior a los bienes; de igual modo con el propsito de
asegurar el efecto extraterritorial del estatuto mixto, es decir, el relativo a la
forma externa de los actos, lo considero como personal.
Escuela flamenco holandesa

Lleva el chauvinismo jurdico a su mxima expresin, debido al vehemente

deseo de independencia poltica nacida a causa de la larga ocupacin
extranjera, esta escuela se caracteriza por una arraigada propensin a la
territorialidad de la ley, muy de acuerdo con las tendencias medievales del
pueblo holands.

Hasta el punto de defender y hacer descansar la aplicacin del estatuto

personal en consideraciones extrajurdicas. En este sentido Burgundus
proclama la territorialidad de las leyes excepto las referentes a estado y
capacidad, aplicndose la extraterritorialidad de la ley en cuanto estado y
capacidad como una necesidad de hecho y como cortesa o conveniencia
internacional, por su parte Rodenburg explica la extraterritorialidad de las
leyes sobre estado y capacidad como una necesidad de hecho y Voet las
explica mediante la comitas Gentium (cortesa o conveniencia
internacional), marcando una verdadera poca dentro de la escuela,
estableciendo definitivamente el concepto de estatuto mixto, el cual hacia
radicar en las formas extrnsecas y en las solemnidades que tuvieran los actos
jurdicos; de acuerdo con dicho autor, mixtos se llaman los estatutos que se
refieren a las cosas o a las personas y que no disponen principalmente de unas
u otras, sino de las maneras y solemnidades que deben observarse en los
negocios judiciales y extrajudiciales. Huber reduce los principios de la escuela
a tres axiomas;

A) las leyes del estado reinan en los lmites del mismo, mas all no tiene fuerza
alguna; y para todo los sbditos

B) son sbditos, todos los que permanezcan en el territorio o definitivamente

C) los jefes de estado por cortesa obran de suerte que una ley de otro estado,
luego de producir sus efectos en su pueblo, los conserve en los dems
estados.

Todos ellos siempre y cuando no resulte perjudicial para su poder y derechos o

para sus sbditos

Escuela alemana

Esta teora surge en el mundo sacudido por tres grandes hechos:

En 1517 Europa se divide en el aspecto religioso con la publicacin de la

tesis de Lutero;
En 1789 se produce la revolucin francesa en el mbito poltico
En 1848 se agrieta el mundo econmico y poltico con el manifiesto
comunista de Marx. Savigny considera que los pases conviven en una
comunidad internacional, que la aplicacin del derecho extranjero no es
 una regla de cortesa sino como una obligacin, la cual surge de la
existencia de un mnimo de equivalencia entre las diversas instituciones
jurdicas de los estados, cuando ese mnimo peligra por instituciones
desconocidas o violatorias, surgen las leyes positivas rigurosamente
obligatorias, con lo que se bautiza el orden pblico.

Escuela norteamericana

Esta escuela esta caracterizada por el territorialismo de las leyes y por la

aplicacin de disposiciones extranjeras en razn de la cortesa internacional.

La obra de Story, estudia con sentido crtico las opiniones doctrinales de las
escuelas antecesoras, pero no deja de sufrir la influencia de algunos
representantes de ellas y sostiene que todas las leyes son territoriales sin que
puedan tener aplicacin ms all de las fronteras en donde han sido dictadas,
de manera que si alguna vez tiene aplicacin fuera de ellas, se deber a
consideraciones de reciprocidad, mutua conveniencia o cortesa internacional;
por su parte Lorenzen, de la escuela de Yale, se opone a los postulados
sostenidos por la escuela de Harvard de que los derechos adquiridos son
tambin fundamentos jurdicos; y sostiene que el juez hace el derecho,
descartando, por tanto, cualquier consideracin principista apriorstica. En
realidad es el juicio, la relacin jurdica, la que exige la aplicacin de un
derecho que no puede ser propio, por ltimo, crtica a los Vested Rights por la
condicin subjetiva con que est revestido el concepto del Duly.