ALTAIR GILIO

O DIREITO DE TODOS TEREM UM ADVOGADO PRINCIPALMENTE

NA FASE INQUISITORIAL: PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA CF
1988 - ART. 5, INC. LXXIV VERSUS LEI N 13.245/16.

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201

Campo Grande
2016
 ALTAIR GILIO

O DIREITO DE TODOS TEREM UM ADVOGADO PRINCIPALMENTE

NA FASE INQUISITORIAL: PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA CF
1988 - ART. 5, INC. LXXIV VERSUS LEI N 13.245/16.

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

UNIDERP - Universidade para o
Desenvolvimento do Estado e da Regio do
Pantanal, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de graduado em Direito.

Orientador: Juliana Sorgi

ALTAIR GILIO

Campo Grande
2016
O DIREITO DE TODOS TEREM UM ADVOGADO PRINCIPALMENTE
NA FASE INQUISITORIAL: PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA CF
1988 - ART. 5, INC. LXXIV VERSUS LEI N 13.245/16.

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

UNIDERP - Universidade para o
Desenvolvimento do Estado e da Regio do
Pantanal, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de graduado em Direito.

Aprovado em: __/__/____

BANCA EXAMINADORA

Prof. (). Titulao Nome do Professor (a)

Prof. (). Titulao Nome do Professor (a)

Prof. (). Titulao Nome do Professor (a)

Dedico este trabalho,

Aos meus queridos pais e irmos.

 RESUMO

Disserta-se sobre o direito de todo o Brasileiro ter um advogado na fase inquisitorial

pressuposto mnimo para garantir a dignidade do ser humano. A Constituio
Federal no seu artigo 5, LXXIV e artigo 134, asseguram que todo cidado Brasileiro
tem direito a um defensor. Sendo que no Brasil isto apenas artigo de lei no
passando apenas de mero sonho, que na realidade apenas quem tem advogado
quem tem dinheiro. O presente texto e para mostrar que com o advento da lei
13.245/16 a pessoa a ser levada a inquisio principalmente em delegacia, poder
solicitar a presena de seu advogado e este poder interferir em alguns quesitos do
interrogatrio, coisa que antes o advogado passava apenas como mero expectador.
Infelizmente o pobre no ter esta oportunidade, pois no consegue arcar com os
custos da presena de um advogado, continuando grande parte da populao sendo
presa por no poder se defender do que no fez. A lei 13.245/16 poderia beneficiar
os hipossuficientes, mas estes tero que continuar esperando que um dia tenham
direitos iguais, infelizmente.

Palavras-chave: Inquisitorial; Lei n 13.245/16; Hipossuficientes.

 ABSTRACT

Una disertacin sobre el derecho de todos los brasileos tienen un abogado en

Asuncin mnima fase inquisitorial para garantizar La dignidad Del ser humano. La
Constitucin Federal en su artculo 5, LXXIV y artculo 134, asegura que todos los
ciudadanos brasileos tienen derecho a un abogado. Y en Brasil no ES slo ley
artculo pasando solamente un mero sueo, que realmente slo tiene un abogado
que tiene dinero. El presente texto y mostrar que con El advenimiento de La Ley
13.245/16 La persona que est llevando a cabo principalmente en El recinto de La
Inquisicin, puede solicitar La presencia de su abogado y esto puede interferir con
algunos aspectos Del interrogatorio, que antes de que El abogado slo como un
espectador. Por desgracia los pobres no tendrn esta oportunidad porque no puede
pagar a un abogado, seguir gran parte de La poblacin siendo detenida por no poder
defenderse que no. Ley 13.245/16 podra beneficiar a los hipossuficientes pero estos
tendrn que seguir esperando que un da tienen igualdad de derechos,
lamentablemente.

Palabra Clave: Inquisitorial; Lei n 13.245/16, Hipossuficientes.

 SUMRIO

1 INTRODUO ................................................................................................... 10
2 POR QUE TER UM ADVOGADO NA FASE INQUISITORIAL? ....................... 13
3 O QUE VEM SER A LEI N 13.245/16? ............................................................ 15
4 CF 1988 ART. 5, INC. LXXIV VERSUS LEI N 13.245/16 ............................... 18
5 CONSIDERAES FINAIS ............................................................................... 19
6 REFERNCIAS ................................................................................................. 20
 10

INTRODUO

O presente Trabalho de Concluso de Curso visa demonstrar que

juridicamente todo o cidado brasileiro tem direito a ter a assistncia de um
advogado em qualquer fase do processo e principalmente do inqurito conforme
determina a Constituio Federal da Republica Federativa do Brasil.
O reconhecimento do Estado deste Direito de todo o cidado brasileiro, de ser
acompanhado de um advogado, em qualquer fase processual e inquisitorial, em que
ele for chamado pelo Estado de fundamental importncia, pois so garantias
Constitucionais de todo cidado, independente de cor, raa, sexo e principalmente
situao financeira.
Este tema foi selecionado, pois guarda em si importante aspecto relacionado
lei n 13.245/16, aprovada no inicio do ano de 2016 pela presidente da Repblica,
onde existe o inicio do cumprimento do interesse principal da Constituio Brasileira
que o direito de todo cidado brasileiro ser assistido por um advogado em
qualquer fase de inqurito e processo, sendo que at ento na fase inquisitorial o
advogado era facultativo e inerte, mesmo se o paciente invocasse o direito de ter um
advogado.
O problema desta nova e benfica lei n 13.245/16 o interesse dos
delegados em disponibilizar o paciente a contatar advogados. O inquisidor pode usar
de seu mando em no deixar o interrogando contatar seu defensor. Ai como fica
para provar que este direito foi infringido? Isto no caso de um advogado particular. E
quando o interrogado hipossuficiente? A grande maioria ficara a merc da sorte
para poder se defender.
O tema visa trazer para os acadmicos do Curso de Direito um assunto de
suma importncia que a relao social de algum que detido e tem seus direitos
fundamentais usurpados, afetando a moral, a tica e principalmente o convvio
social, pois pessoas com seus direitos afrontados so geradores de informaes
 11

negativas para seus prximos, virando um efeito cascata de pensamento ruim

quanto ao Estado Democrtico de Direito.
Este trabalho pretende demonstrar aos acadmicos e tambm aos leitores
que esto envolvidos direta ou indiretamente na formao social, moral e
principalmente na sociedade dos que j passaram e iro passar por maus tratos e
condenaes errneas por falta de interesse de agir do Estado em preservar os
Direitos Fundamentais dos marginalizados que hoje a grande maioria dos detentos
brasileiros.
A importncia do tema ser baseada em uma pesquisa minuciosa de fatos
relevantes jurdicos, que j ocorreram em no pas, temas de filmes, pareceres
tcnicos e doutrinas sero trazidos para corroborar a fundamentao que todos tm
direito a ter um advogado em qualquer interpelao do Estado.
12
 13

POR QUE TER UM ADVOGADO NA FASE INQUISITORIAL?

Elabora-se esta monografia buscando o passado e o presente. Um caso

passado e um caso presente. Estes dois casos abaixo descritos respondem
parcialmente, mas fundamentalmente a pergunta: por que ter um advogado na fase
inquisitorial? Se no vejamos:
"Os maiores erros judicirios brasileiros: o Caso dos Irmos Naves" (Jean-
Claude Bernardet e Luis S. Person 1936-76. O Caso dos Irmos Naves, a
reconstruo de um caso dramtico, acontecido em 1937, durante a ditadura de
Vargas, quando dois irmos so acusados pela morte de um homem que havia
desaparecido, levando grande soma em dinheiro. Depois de sofrerem torturas e
humilhaes, eles so condenados. Mas eram inocentes. A historia conta como a
fase do inqurito sem um representante da lei bordoada, pancada e tortura, onde
colocado no papel o que bem interessa ao Delegado, deixando a parte investigatria
em segundo plano, se que observam este normativo.
Entenda o caso Tayn:

O caso Tayn traz a baila que na mesma semana em que foi dada como
desaparecida, a Polcia Civil prendeu quatro suspeitos, com idade entre 22
e 25 anos. Eles eram funcionrios do parque e foi preso aps a polcia
receber uma denncia annima e analisar imagens de cmeras instaladas
na rua. Em uma delas, Tayn vista caminhando em direo ao parque.
Em outra, mais frente, ela no aparece mais. No ponto cego do alcance
das duas cmeras, ficava o parque. Os investigadores, ento, levantaram a
lista dos funcionrios e chegaram aos quatro homens.
Polcia Civil, os suspeitos confessaram o crime. Em imagens gravavas
pela afiliada do SBT, eles relataram, sem escrpulos detalhes, que
agrediram a menina, estupraram-na um por um - at mesmo depois de
morta - e a enterraram. Na ocasio, o corpo ainda no havia sido
encontrado. Mas a crueldade e morbidez dos depoimentos j eram
suficientes para gerar comoo em todo o Estado. No mesmo dia, 400
pessoas foram at o parque e atearam fogo no local. A Polcia Militar e os
bombeiros ainda chegaram a intervir, mas o estrago j estava feito. O
parque foi quase inteiramente destrudo.
Nas buscas pelo corpo no dia seguinte s prises, apareceu a primeira
contradio nas investigaes. O cadver foi encontrado imerso na gua de
um pequeno poo, e no enterrado como haviam confessado os suspeitos.
 14

Depois disso, veio a segunda incongruncia: laudos da Polcia Tcnico

Cientfica indicaram que a menina no havia sofrido abuso sexual. A
primeira perita a examinar o corpo, Jussara Joeckel, afirmou que no havia
marcas de violncia no cadver, alm daquela que havia causado a morte:
estrangulamento por um cadaro enrolado no pescoo. A partir da comeou
uma queda de brao entre a Polcia Cientfica e a Polcia Civil.
Mas a revira volta no caso s viria um ms depois, quando o Ministrio
Pblico do Estado abriu um inqurito para apurar denncias de que os
suspeitos haviam confessado sob tortura. Na ocasio, o presidente da
Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) do Paran, Juliano Breda, chegou a
afirmar que eles "foram espancados, sufocados, eletrocutados e at
abusados sexualmente". Aps a revelao, os suspeitos se tornaram
vtimas e os acusados, suspeitos. Os quatro funcionrios do parque foram
liberados e colocados em um Programa de Proteo a Testemunhas. No
mesmo momento, quatorzes policiais foram presos, entre eles o delegado
Silvan Rodney Pereira, responsvel por comandar as
investigaes.(GONALVES, 2014, http://veja.abril.com.br/brasil/caso-
tayna-o-retrato-dos-homicidios-sem-solucao-no-brasil/).

Vejamos no ano de 1937, o caso dos irmos Naves, o ano de 2014 o caso da
garota Tayn, o que progredimos em relao presena de um advogado nos
depoimentos??, Ser que estas pessoas seriam torturadas?? Esperamos com o
advento da lei 13.245/16, pelo menos reduza as torturas e depoimentos de pessoas
que tem condies de pagar um advogado, pois para o pobre ainda continuara este
calvrio que e ter seus direitos a proteo da vida e da honra, at que se prove ao
contrario usurpados.
 15

O QUE VEM SER A LEI N 13.245/16?

Com fulcro a Lei n 13.245/2016 os quadros abaixo demonstram no s a

comunidade acadmica, mas para toda a sociedade brasileira os benefcios trazidos
desta lei tanto para o advogado como para o cidado brasileiro, conceituando que a
referida lei, a qual altera o art. 7 do Estatuto da OAB (Lei n 8.906/94) traz um rol de
direitos que so conferidos aos advogados, alterando o inciso XIV e acrescentando
o inciso XXI a este artigo.
Abaixo demonstra-se o que mudou, no tocante ao direito do advogado de
examinar os autos de investigao (inciso XIV):

Estatuto da OAB (Lei n 8.906/94)

ANTES AGORA

Art. 7 So direitos do advogado:

Art. 7 So direitos do advogado:
(...)
(...)
XIV - examinar, em qualquer instituio
XIV - examinar em qualquer repartio
responsvel por conduzir investigao,
policial, mesmo sem procurao, autos
mesmo sem procurao, autos de
de flagrante e de inqurito, findos ou em
flagrante e de investigaes de qualquer
andamento, ainda que conclusos
natureza, findos ou em andamento,
autoridade, podendo copiar peas e
ainda que conclusos autoridade,
tomar apontamentos;
podendo copiar peas e tomar
apontamentos, em meio fsico ou digital;
 16

Nota-se no quadro acima a mudana no Estatuto da Ordem dos Advogados,

em que caminha-se para um progresso a favor de quem, sempre esteve a merc da
proteo Estatal. Ademais tem-se o posicionamento a cerca o referido tema,
presente em pesquisa no site Folha Democrtica:

"Em qualquer instituio responsvel por conduzir investigao"

Na poca em que o Estatuto da OAB foi editado, em 1994, as investigaes
de crimes no Brasil eram conduzidas quase que unicamente pelas Polcias.
Ao longo dos anos, esta realidade foi se alterando. Outros rgos
comearam a realizar, de forma mais intensa e freqente, investigaes de
infraes penais. Nesse sentido, podemos citar o Ministrio Pblico, as
Comisses Parlamentares de Inqurito, o Conselho de Controle de
Atividades Financeiras (COAFI), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM),
entre outros.
Desse modo, o texto do inciso XIV, ao falar apenas em "repartio policial" e
em "inqurito", ficou desatualizado.
A alterao, portanto, teve como objetivo deixar expresso que os advogados
possuem direito de examinar os autos dos procedimentos de investigao
em qualquer instituio (e no apenas na Polcia).
"Investigaes de qualquer natureza"
A Lei n 13.245/2016 deixa claro que o advogado pode examinar os autos
de qualquer procedimento de investigao de qualquer natureza.
procedimento.
Assim, no importa o nome que se d ao procedimento, sendo certo que o
advogado ter direito de acesso aos referidos autos.
No mbito do Ministrio Pblico, por exemplo, a investigao denominada
"procedimento de investigao criminal" (PIC).
"Em meio fsico ou digital"
O advogado, alm de ter acesso aos autos, tem direito de tirar cpias e
realizar apontamentos (anotaes). Isso pode ser feito tanto em meio fsico
como digital. o caso, por exemplo, de um advogado que utiliza scanner
porttil ou tira fotos, com seu celular, dos autos do procedimento.
(CAVALCANTE, 2016, http://folhademocratica.com.br/universo-
juridico/comentarios-a-lei-13-2452016-que-assegura-a-participacao-do-
advogado-no-interrogatorio-e-nos-depoimentos-realizados-na-investigacao-
criminal)

A lei 13.245/16 vem beneficiar tanto o cidado Brasileiro bem como o

advogado. O cidado ter maior proteo jurdica enquanto o advogado ter mais
subsdios para defender os direitos de seu cliente. Acrescentamos com a parte
fundamental deste trabalho de concluso de curso a seguinte incluso do inciso XXI
artigo 7 com a seguinte redao:
 17

Art. 7 So direitos do advogado:

(...)
XXI - assistir a seus clientes investigados durante a apurao de
infraes, sob pena de nulidade absoluta do respectivo interrogatrio ou
depoimento e, subseqentemente, de todos os elementos investigatrios e
probatrios dele
decorrentes ou derivados, direta ou indiretamente, podendo,
inclusive, no curso da respectiva apurao:
a) apresentar razes e quesitos;
b) (VETADO)

Olhando sobre essa nova lei houve alterao significativa, mas

ainda parcial, para tentar mudar o que h muito tempo vinha acontecendo
entre advogado e delegado.
A defesa tcnica do advogado durante o interrogatrio, ou ouvir
testemunhas, no era aceitvel pelos delegados. A maioria dos delegados
no aceitava a participao do advogado durante o interrogatrio ou de
ouvir testemunhas ocorrendo assim ao interesse do delegado de ouvir o que
lhe interessava e colhendo provas com testemunhas, que em algumas
vezes ou eram forjadas e nunca provadas em juzo.

2 http://www.dizerodireito.com.br/2016/01/comentarios-lei-
132452016-que-assegura.html [J1] Comentrio: Referncia fora das
normas

Entende-se que com o passar do tempo e a imprensa divulgando em quase

tempo real, agentes pblicos esto sendo responsabilizados por atos que no condiz
com o trabalho de servidor pblico, ou seja, fazendo justia com suas prprias mos
e no cumprindo com a lei.

Com o passar do tempo,sempre primando em defesa do Advogado a OAB

trabalhou para alterar a legislao, para garantir a presena do advogado nos
interrogatrios e nos depoimentos do acusado, podendo, inclusive, fazer perguntas.

Abaixo o site www.juridicohightech.com.br , comenta o que prev o inciso

XXI da lei 13.245/16:

Entendendo o que prev o novo inciso XXI

O advogado, com o objetivo de assistir (auxiliar) seu cliente que esteja
sendo investigado, possui o direito de estar presente no interrogatrio e nos
depoimentos que forem colhidos durante o procedimento de apurao da
infrao. Durante os atos praticados, alm de estar presente, o advogado
tem o direito de:
 18

apresentar razes (argumentar e defender seu ponto de vista sobre algo

que v ser decidido pela autoridade policial ou sobre alguma diligncia que
precise ser tomada); e
apresentar quesitos (formular perguntas ao investigado, s testemunhas,
aos informantes, ao ofendido, ao perito etc.).
As razes e os quesitos podero ser formulados durante o interrogatrio e o
depoimento ou, ento, por escrito, durante o curso do procedimento de
investigao, como no caso de um requerimento de diligncia ou da
formulao de quesitos a serem respondidos pelo perito.
E a novao para toda a sociedade brasileira desta lei : Sano em caso
de descumprimento do inciso XXI. O inciso XXI prev que, se for negado o
direito de o advogado participar do interrogatrio ou depoimento, haver
nulidade absoluta desses atos e, por conseqncia, nulidade tambm de
todas as "provas" que, direta ou indiretamente, decorrerem deles. Ex: o
Delegado no permitiu que o advogado participasse do depoimento de uma
testemunha do inqurito policial. Durante o depoimento, a testemunha
revela que viu o investigado, no dia do crime, em um determinado endereo.
A partir desse depoimento, a autoridade policial pede a realizao de uma
busca e apreenso no local e ali descobre a arma utilizada pelo investigado
no crime, alm de objetos pessoais a ele pertencentes. Pela redao do
inciso XXI, haveria nulidade absoluta da oitiva da testemunha e tambm das
"provas" obtidas com a busca e apreenso, uma vez que tal diligncia foi
decorrente das informaes passadas pela testemunha. Verificamos a
novao favorvel da supracitada lei caminhando para um pas mais
democrtico e humano deixando os resqucios do abuso de autoridade e
atrocidade que a tortura ainda implementada em algumas delegacias
deste enorme pais.( )

3.http://www.juridicohightech.com.br/2016/10/comentarios-lei-
132452016-que-assegu [J2] Comentrio: Referncia fora das
normas
 19

CF 1988 ART. 5, INC. LXXIV VERSUS LEI N 13.245/16

"O Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que

comprovarem insuficincia de recursos", isto o que est escrito no artigo 5 inc.
LXXIV da Constituio Federal Brasileira nota-se tambm que o papel do Estado
no se est cumprindo conforme o artigo da constituio, onde todos tem o direito
da assistncia jurdica integral e gratuita aos hipossuficientes. O advogado, com o
objetivo de assistir (auxiliar) seu cliente que esteja sendo investigado, possui o
direito de estar presente no interrogatrio e nos depoimentos que forem colhidos
durante o procedimento de apurao da infrao e de auxiliar o seu cliente no que
ele e pode dizer.
Continua na fase de interrogatrio realizada pelo Delegado o hipossuficiente a
merc, pois , segundo a lei 13.245/16 no prev que o mesmo tenha
acompanhamento de um Defensor pblico pois o mesmo no esta sujeito as regras
do Estatuto da OAB, ferindo assim o principio da igualdade, pois tanto o advogado,
bem como, o defensor pblico atuam no processo penal.
Mais uma vez a lei no favorece os hipossuficientes deixando margem
apenas para quem tem condies de contratar um advogado particular para
defender seus direitos.
Isto o que deveria ser incluindo na lei 13.245/16 o defensor pblico
acompanhando o hipossuficiente na fase inquisitorial.
 20

CONSIDERAES FINAIS

O trabalho realizado tece consideraes acerca da possibilidade de todos

terem direito a um advogado na fase inquisitorial, no apenas aqueles que tm
condies de arca com a contratao de um advogado.
O ponto crtico da questo o entendimento a ser dado ao art. 5, inciso
LXXIV, da Constituio da Repblica, disserta-se sobre o direito de todo o Brasileiro
ter um advogado tambm na fase inquisitorial pressuposto mnimo para garantir a
dignidade do ser humano.
A Constituio Federal no seu artigo 5, LXXIV e artigo 134, asseguram que
todo cidado Brasileiro tem direito a um defensor. O trabalho tambm e para
mostrar que com o advento da lei 13.245/16 que toda pessoa a ser levada a
inquisio principalmente em delegacia, poder solicitar a presena de seu
advogado e este poder interferir em alguns quesitos do interrogatrio, coisa que
antes o advogado passava apenas como mero expectador.
A lei 13.345/16 ainda no beneficia os pobres, pois estes no conseguem
arcar com os custos da presena de um advogado, continuando grande parte da
populao a merc de terem seus direitos usurpados por agentes pblicos.
Esperamos em um futuro no muito distante voltemos a falar sobre os direitos
que todos tm na Constituio, principalmente de ter seus direitos protegidos com a
presena de um defensor sendo particular ou dativo, quando inquiridos por
investigaes de qualquer natureza.
Que a Defensoria Pblica passe a exercer seu papel principal que defender
os excludos, pois estes continuam sem a proteo do Estado, contrariando o que
diz a Constituio Federal do Brasil.
 21

REFERNCIAS

GONALVES, Eduardo. Caso Tayn: o retrato dos homicdios sem soluo no

Brasil. Revista Veja. Disponvel em: http://veja.abril.com.br/brasil/caso-tayna-o-
retrato-dos-homicidios-sem-solucao-no-brasil/. Publicada em: 27/04/2014. Acesso
em: 26/11/2016.

BERNARDET, Jean- Claude e PERSON, Luis Srgio. O Caso dos Irmos Naves:
Chifre em cabea de cavalo. Roteiro Original comentado por Jean Claude Bernardet.
So Paulo: Imprensa Oficial do Estado de So Paulo: Cultura Fundao Padre
Anchieta, 2004. p.9.

CAVALCANTE, Mrcio Andr Lopes. Folha Democrtica online. COMENTRIOS

LEI 13.245/2016: Que Assegura a participao do advogado no interrogatrio e nos
depoimentos realizados na investigao criminal. 13/01/2016. Disponvel em:
http://folhademocratica.com.br/universo-juridico/comentarios-a-lei-13-2452016-que-
assegura-a-participacao-do-advogado-no-interrogatorio-e-nos-depoimentos-
realizados-na-investigacao-criminal. (Acesso em: 26/11/2016)

www.juridicohightech.com.br/2016/10/comentarios-lei-132452016-que-assegura

BRASIL, Constituio Federal. Artigo 5, inciso LXXIV e artigo 134 da Lei

13.245/2016.