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ANALISIS JURIDICO DE LA OBRA LITERARIA EL ZORRO DE ARRIBA Y EL

ZORRO DE ABAJO

I. TITULO: EL ZORRO DE ARRIBA Y EL ZORRO DE ABAJO


AUTOR: Jos Mara Arguedas
HECHO:
Estaba preada e iba a la ciudad lejana, sin fiambre y sin auxilios. Va, pues, a
parir un hurfano, un forastero; quiz adnde, dijo doa Fabiana. La Fidela
preada de un forastero quien sabe a dnde se fue, muchacho confundido bajo
a su terreno.
Anlisis Jurdico

DELITO GENERICO: Decaimiento y Disolucion del Vinculo.


DELITO ESPECIFICO: Separacion de Cuerpos
FIGURA: Separacion de Cuerpos, patria potestad, indemnizacin por daos
BASE LEGAL: Art.333, inc.12; Art.340; Art.345 (CODIGO CIVIL)
BIEN JUEIDICO PROTEGIDO: el matrimonio
SUJETO ACTIVO: El forastero
COAUTORES: ninguno
SUJETO PASIVO: Doa Fidela

1. PRESUPUESTO JURIDICO: Art.333, inc.12; Art.340; Art.345A

Separacin de hecho de los conyuges


Los hijos se confan al conyuge que obtuvo separacin por causal
Indemnizacin al conyuge asi como a sus hijos que resulte
perjudicado de la separacin de hecho.

2. DOCTRINA:

2.1 Separacion de Cuerpos:

La separacin conyugal, se presenta en varias formas como la separacin


amistosa, la separacin de hecho, la separacin convencional, la separacin
de cuerpos y el divorcio vincular. A la separacin de cuerpos la doctrina
tambin la ha denominado separacin conyugal, separacin
del matrimonio y con mayor propiedad separacin judicial.
En sentido, dice Dez-Picazo y Gulln se denomina separacin "a aquella
situacin del matrimonio, en la que subsistiendo el vnculo conyugal, se
produce una cesacin de la vida en comn de los casados y se transforma
el rgimen jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones,
obedeciendo la terminologa al hecho de que determina un alejamiento o
distanciamiento personal" Aqu la separacin puede ser puramente fctica
(separacin de hecho) o una situacin fundad en la concurrencia
de presupuestos prevenidos por la ley y acordad en virtud de una decisin
judicial ( separacin de derecho).
Por otro lado, en sentido restringido, consiste en la relajacin del vnculo
matrimonial merced a una resolucin judicial que dispensa a los cnyuges
del deber de convivencia. La nocin es bsicamente correcta, sin embargo,
no es admisible por su connotacin adjetiva.
En sentido estricto y adecundonos a la ley, decimos que la separacin de
cuerpos es una institucin del Derecho de Familia que consiste en la
interrupcin de la vida conyugal por decisin judicial que suspende los
deberes relativos al lecho y habitacin y pone fin al rgimen patrimonial de
la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vnculo matrimonial. Se
trata de una forma como se expresa el decaimiento matrimonial (artculo
332).

2.2 Doctrina Juridica

A. Doctrina tradicional: La mayor parte de los autores reputan la


separacin de cuerpos como una forma de divorcio. Este tiene dos forma:
el divorcio absoluto y el divorcio relativo. Divorcio relativo se le identifica
con la separacin de cuerpos.
En ese sentido, la separacin de cuerpos es una forma de divorcio, por
eso explica Guillermo Borda que esta palabra tiene dos acepciones
distintas. Se designa as a la simple separacin de cuerpos (DIVORTIUM
AD THORUM EL MENSAM) que no disuelve el vnculo ni autoriza por
tanto a contraer nuevas nupcias; o bien al divorcio absoluto, con la
disolucin del vnculo, posibilidad de contraer nuevo matrimonio y de
engendrar hijos legtimos.
De este modo, a la separacin de cuerpos se le conoce con la
denominacin de divorcio relativo y al divorcio vincular con el nombre de
divorcio absoluto. La doctrina mas actualizada considera que debe
distinguirse ambas situaciones, la primera, evidencia
una crisis matrimonial an no disuelta, porque es posible todava su
renormalizacin y, la segunda, como a la destruccin del vnculo
conyugal en forma definitiva.
B. Doctrina moderna: La doctrina mas reciente, en cabio, considera la
separacin de cuerpos como una institucin absolutamente
independiente de la figura del divorcio. En este sentido, muestra solo el
decaimiento conyugal y no precisamente su terminacin o disolucin,
por eso, podra ser tomado como una causa de divorcio o como un medio
para llegar a l, pero no como el divorcio mismo.
Por esta razn, el autor del libro de Familia, explica que la separacin de
cuerpos, no significa el olvido del inters publico, ni l supeditacin de este
a la conveniencia privada, sino una razonable conciliacin de ambos en
cuanto ella es posible; deja abierta la va hacia el restablecimiento de la
normalidad conyugal, si los cnyuges, despus de un periodo de
separacin liman sus diferencias y llegan al convencimiento de que la
cohabitacin les ofrece ventajas que no haban apreciado
suficientemente bajo la influencia de resquemores a veces minsculos; e
impide que el pretexto de una supuesta o magnificada incompatibilidad
de caracteres, que no se ha tratado de salvar honesta y lealmente, o de
una situacin de convivencia interesadamente casi como insostenible,
oculte en el fondo el propsito de romper un vnculo para crear otro con
distinta persona.
El fundamento de la separacin de cuerpos, para el mismo autor, se halla
en el surgimiento de graves obstculos opuestos al cumplimiento de los
fines del matrimonio que no solo puede ser licita, sino que incluso llega a
ser necesaria y obligatoria. En cambio, para Dez-Picazo y Gulln[5]se
halla en el surgimiento de una causa legitima, que son determinados
hechos a los cuales el ordenamiento jurdico liga el nacimiento de la
facultad de reclamar la separacin.

2.3 Separacin de hecho.

Es otra causa de separacin de cuerpos introducida por Ley 27495, que


consiste en la interrupcin de la cohabitacin conyugal sin que haya
propsito de renormalizar la vida en comn o tambin una situacin fctica
en que se encuentran los cnyuges, que sin previa decisin judicial, infringen
el deber de hacer vida comn sin previa decisin judicial, infringen el deber
de hacer vida comn sin que exista una causa que lo justifique, de modo que
se expresa en forma permanente y por voluntad de uno o ambos consortes.
Esta causal seala que la separacin tenga una duracin de un periodo
ininterrumpido de dos aos, pero que dicho plazo ser de cuatro aos silos
conyugues tuviesen hijos menores de edad. Se advierte que en esta
situacin no ser de aplicacin del artculo 335, es decir, que ninguno de los
consortes podr fundar la demanda de hecho propia.

2.4 Efectos de la separacin de cuerpos.

A. Respecto de los cnyuges. La separacin de cuerpos produce los


efectos jurdicos siguientes:

1. Suspensin de los deberes de lecho y habitacin. El artculo 332 del actual


Cdigo seala que la separacin judicial suspende los deberes de lecho y
habitacin, lo que significa que cada cnyuge queda en libertad para poder
elegir su propio domicilio, para lo que deber solicitar la autorizacin
respectiva. Se advierte que el vnculo matrimonial queda subsistente, por
tanto, los cnyuges separados deben conservar el deber de fidelidad
aunque no podrn mantener trato sexual.

2. Fenecimiento de la sociedad de gananciales. La separacin de cuerpos


por disposicin del inciso 2 del artculo 318 origina automticamente y de
pleno derecho el fenecimiento de la sociedad de gananciales. Todo lo
que supone la liquidacin de dicha sociedad de conformidad con las
reglas contenidas en los artculos 320 al 324, enforna anloga a la que
se observara si el nexo conyugal hubiera quedado invalidado o disuelto.
El artculo 1 de la ley 27495 modifica el numera 359 estableciendo que
en los casos de abandono injustificado de la caso conyugal y de
separacin de hecho la sociedad de gananciales fenece desde el m
omento en que se produjo la separacin de hecho.

3. Derecho alimentario de los cnyuges. La ley dispone que el juez sealara


en la sentencia la pensin alimenticia que el marido debe pasar a la mujer
o viceversa segn sus capacidades y necesidades. Tambin se establece
que aquel fija los alimentos de la mujer o del marido observando en
cuando sea conveniente, lo que ambos cnyuges hayan acordado (342).

4. Perdida de derecho hereditarios. Por disposicin de la ley el cnyuge


separado por culpa suya, pierde el derecho hereditario que le
corresponden. Esta norma, de carcter puntica, no alcanza al cnyuge
inocente sino tan solo al culpable. Si prospera la accin el efecto opera
de pleno derecho para culpable, pero si no la insta el ofendido puede
desheredarlo( artculos 343 y 746)

B. En cuanto a los hijos. La separacin de cuerpos igualmente genera los


efectos siguientes:

1. Ejercicio de la patria potestad. De acuerdo con el artculo 340 del Cdigo


actual se presentas los casos siguientes:

En el primer caso, si uno de los cnyuges es culpable, los hijos se confan


al cnyuge que obtuvo la separacin por causa especifica, a no ser que
el juez determine, por el bienestar de ellos, que se encargue de todos o
de algunos al otro cnyuge o, si hay motivo grave, a una tercera persona.
Esta designacin debe recaer por su orden, y siendo posible y
conveniente, en alguno de los abuelos, hermanos o tos.

Tratndose del segundo supuesto, si ambos cnyuges son culpables, los


hijos varones de siete aos que dan a cargo del padre y las hijas menores
de edad, as como los hijos menores de siete aos al cuidado de la
madre, a no ser que el juez determine otra cosa.

El padre o la madre a quien se haya confiado los hijos ejercer la patria


potestad respeto de ellos. El otro queda suspendido en el ejercicio, pero
lo reasume de pleno derecho si el primero muere o resulta legalmente
impedido.

Adems, el artculo 341 seala que en cualquier tiempo el juez puede


dictar a pedido de uno de las padres, de los hermanos mayores de edad
o del consejo de familia, las providencias que sean requeridas por hecho
nuevos y que considere beneficiosas para los hijos.

2. Obligacin alimentaria. La ley establece que el juez tiene la obligacin de


sealar en la sentencia la pensin alimenticia que los padres o uno de
ellos debe abonar a los hijos. En caso de separacin convencional el juez
fijara lo concerniente a los alimentos de los hijos observando lo que
ambos cnyuges acuerden (342)

2.5 Efectos de la separacin de cuerpos por causal de separacin de


hecho.
Provienen por las modificaciones que sufre la normativa de separacin de
cuerpos en virtud de la ley 27495 y son:

Fin de la sociedad de gananciales. En efecto, el articulo 319, modificado por


el numeral 1 de la ley 27495, establece que en los casos previsto en los
inciso 5 y 12 del artculo 333, abandono injustificado de la casa conyugal
y separacin de hecho respectivamente, la sociedad de gananciales fenece
desde el m omento en que se produce la separacin de hecho; en cambio,
con respecto a terceros, el rgimen de sociedad de gananciales se
considera fenecido en la fecha de la inscripcin correspondiente la ley se
aplica inclusive a las separaciones de hecho existentes al momento de su
entrada en vigencia.

1. Ejercicio de la patria potestad y derecho a alimentos. Tambin el artculo


345, modificado por el numeral 3 de la ley 27495, prescribe que en caso
de separacin convencional o separacin de hecho, el juez fija el rgimen
concerniente al ejercicio de la patria potestad, los alimentos de los hijos
y los de la mujer o el marido. Observando, en cuanto sea conveniente. lo
intereses de los hijos menores de edad y la familia o lo que ambos
cnyuges acuerden.

La norma en primer lugar refiere a la regulacin judicial del ejercicio de la


patria potestad respetando el sistema de conservacin del ejercicio
conjunto de la patria potestad, debiendo aplicar los numerales 340 y 341
del Cdigo sustantivo y el artculo 76 del Cdigo de Nio y Adolecentes;
en segundo lugar, la misma est referida a la regulacin judicial de los
alimentos tanto de los hijos como los de la mujer o el marido, observando
en canto sea conveniente, lo intereses de los hijos menores de edad y la
familia o lo que ambos consortes acuerden convencionalmente.

2. Indemnizacin por daos derivados de la separacin de hecho. El articulo


345 A, en su segunda parte, seala, que el juez velara por la estabilidad
econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin del
hecho, por lo que deber sealar una indemnizacin por daos,
incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de
bienes de sociedad conyugal, independientemente de la pensin de
alimento que le pudiera corresponder. Aqu la norma contempla la fijacin
de una indemnizacin o la adjudicacin preferente de los bienes sociales,
vale decir, si el juzgador fija una indemnizacin, no procede la
adjudicacin preferente de los bienes sociales y , viceversa. Claro est
que la adjudicacin se producir en ejercicio de sentencia, durante la
liquidacin de la sociedad de gananciales.

3 JURISPRUDENCIA

La causal de violencia fsica se configura como un acto intencional, de fuerza


del conyuge sobre el otro que le cause un dao objetivamente constatable y
que determine la imposibilidad de la vida en comn que obliga el matrimonio
R.N.N 2420-03-PIURA