MEDIAO FAMILIAR: INSTRUMENTO

PARA A REFORMA DO JUDICIRIO

guida Arruda Barbosa*

"A verdadeira viagem de descobrimento no consiste

em ver novas paisagens, mas em ter novos olhos".
Marcel Proust

SUMRIO
I - Para que vem a mediao familiar.
II - Diferena entre mediao, conciliao e arbitragem.
III - Traduo de linguagem binria em linguagem ternria.
IV - Mediao Familiar: instrumento para a reforma do Judicirio sob a tica da
mudana de mentalidade.
V - Concluso.

I - Para que vem a Mediao Familiar

O presente estudo aborda uma idia unssona para os operadores do Direito e para os
jurisdicionados, como ponto de partida para uma reflexo: o Judicirio necessita de uma
reforma e de uma mudana.
Muito se fala de reforma do Judicirio, tanto que j foi criada a Secretaria da Reforma do
Judicirio, em anexo ao Ministrio da Justia, e muitas experincias tm sido
promovidas, visando celeridade dos processos.
Sob o ttulo "Uma Justia que no tarda nem falha" , foi veiculada a notcia sobre
iniciativa do presidente do Tribunal de Justia de So Paulo, Desembargador Srgio
Nigro Conceio, promovendo a experincia de um Plano Piloto de Conciliao, em
segundo grau de jurisdio, sem nenhum custo ao contribuinte, pois conta com mo-de-
obra voluntria de desembargadores aposentados e advogados de reputao ilibada. A
experincia teve incio em julho do corrente e os resultados tm sido significativos, com
a soluo de 37 casos a cada 100 processos em grau de recurso, cuja espera de
distribuio gira em torno de trs anos.
A importncia do tema mereceu status de matria editorial , em artigo intitulado
"Otimizando os acordos na Justia", versando sobre a inadmissvel morosidade da
Justia, atribuda excessiva burocracia, formalismo exacerbado, papis, carimbos
etc.
A matria relata o sucesso do Plano Piloto de Conciliao, j referido, que poder ser
adotado como modelo pelo governo federal, como uma alternativa possvel para
impulsionar a reforma do Judicirio. Exalta, ainda, o carter voluntrio do trabalho - sem
custos ao contribuinte - e a rapidez na soluo de conflitos.
Confirmando a atualidade do tema, mais uma notcia sobre novas experincias de
acesso justia foi veiculada, desta feita com o ttulo de " Morador vira "juiz de paz" na
periferia" . Trata-se de um servio de mediao indito, inaugurado pelo governo
paulista, visando formao de pessoas da comunidade, que recebem treinamento
prvio de seis meses de durao, para prestarem servios de natureza voluntria,
portanto, sem custo para os cofres pblicos ou para os cidados.
O CIC - Centro de Integrao da Cidadania - integra-se a projetos da Secretaria
Estadual de Justia e da Cidadania, tendo como meta ajudar as pessoas em litgio a
entrarem em acordo. A maior freqncia de casos encaminhados para o servio de
mediao a discusso de casais.
A importncia das matrias elencadas est em noticiar que o Judicirio e a sociedade
civil esto se mobilizando para operar mudanas no status quo, que se tornou to
distante dos jurisdicionados e dos cidados, que so impulsionados a buscar outros
meios de acesso justia. Portanto, no cabe aqui tecer comentrios sobre a essncia
das matrias, no entanto, cabe destacar nestes textos como freqente o uso indevido
e indiscriminado dos termos conciliao, mediao e arbitragem, como se fossem
sinnimos.
Estas iniciativas compem a reforma do Judicirio, de natureza emergencial, sem
qualquer reflexo sobre as causas que desencadearam o status quo. Uma imagem
traduz esta reflexo: "recortar a foto para caber na moldura" . No cabe aqui qualquer
considerao sobre as sobras das fotos recortadas, tampouco questionar sobre os
efeitos deste recorte sobre o quadro, como por exemplo, a hiptese de que estas
sobras possam se tornar sementes multiplicadoras de uma litigiosidade incontida que
retornar ao Judicirio, realimentando o crescimento incessante de novas lides.
A reforma do Judicirio tem uma abordagem de conteno dos efeitos, pois, como o
prprio nome bem expressa, reforma pressupe a manuteno de uma estrutura
existente, com adaptaes s variaes a ela agregadas.
A mudana do Judicirio - e no apenas a reforma - j constitui uma abordagem mais
profunda, a partir das causas que deram origem ao status quo, impondo uma mudana
de mentalidade. muito mais abrangente, posto que necessita de muita coragem para
construir uma nova moldura na qual caiba a foto inteira.
Para cotejar as diferenas existentes entre reforma e mudana do Judicirio, cabe uma
reflexo sobre outra matria veiculada sob o ttulo de "Partir do Zero" , em que o
presidente do Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, e professor de Filosofia do
Direito Renato Nalini, traa os caminhos para pr fim a esta distncia insustentvel
entre a justia e o cidado.
Em sntese, o eminente magistrado aponta que "o Judicirio trabalha de forma
emprica, sufocado pelo acmulo de servio e perplexo diante das adversidades postas
qual empecilho ao cumprimento de sua misso constitucional. O segredo investir em
eficincia, em multiplicar a capacitao produtiva, em reciclar, em recrutar melhor.
Outros pases tm apostado na necessidade de uma formao integral e contnua para
seus juizes. O juiz no vocacionado uma fonte autnoma de injustias. O trabalho
judicial angustia e somente pessoas equilibradas e devidamente preparadas
conseguem se desvencilhar dele sem multiplicar os conflitos ou comprometer a prpria
higidez mental".
O pensamento de Proust, escolhido para anunciar esta reflexo, d o sentido da
mudana do Judicirio: "A verdadeira viagem de descobrimento no consiste em ver
novas paisagens, mas em ter novos olhos".
Para a compreenso desta sutil diferena entre reforma e mudana do Judicirio,
preciso, primeiramente, distinguir e conceituar conciliao, mediao e arbitragem.
A reforma e a mudana do Judicirio
tem fundamentao terica, discriminando os respectivos conceitos, atribuindo-lhe
concretude, sob pena de no alcanarem a desejada eficcia.

II - Diferena entre conciliao, mediao e arbitragem.

Embora originrios de um mesmo eixo - equivalentes jurisdicionais - esses institutos

possuem conceitos distintos, e no podem, em hiptese alguma, ser empregados
como sinnimos.
A conciliao um equivalente jurisdicional de alta tradio no direito brasileiro, que
pode ser definida como uma reorganizao lgica, no tocante aos direitos que cada
parte acredita ter, polarizando-os, eliminando os pontos incontroversos, para delimitar
o conflito, e, com tcnicas adequadas, em que o conciliador visa corrigir as percepes
recprocas, aproxima as partes em um espao concreto.
Neste equivalente jurisdicional o conciliador intervm com sugestes, alerta sobre as
possibilidades de perdas recprocas das partes, sempre conduzidas pelo jargo
popular sistematizado pela expresso "melhor um mau acordo que uma boa demanda".
Em suma, submetidas conciliao, as partes admitem perder menos num acordo, que
num suposto sentenciamento desfavorvel, fundamentado na relao ganhador-
perdedor.
Na conciliao h a negao do conflito, pois, o objetivo a que se propem as partes a
celebrao do acordo como uma forma de liberao daquele constrangimento oriundo
da litigiosidade, e, para tanto, assumem compromisso mtuo, resultando em um
consenso, orientado pelo princpio da autonomia da vontade dos litigantes. O que
caracteriza este equivalente jurisdicional a celebrao de acordo.

J a Mediao tem linguagem prpria, que representa o avesso da linguagem da

conciliao e da arbitragem, impondo-se estabelecer uma exata discriminao para
alcanar a compreenso do conceito destas importantes alternativas de acesso
justia.
Desde logo, impe-se refletir sobre o adequado uso do termo alternativo, que vem a ser
uma opo entre duas ou mais escolhas, afastando, assim, um modismo atual de se
qualificar alternativo o conhecimento advindo de prticas que no correspondem ao
rigor do mtodo cientfico, como ocorre no campo da Medicina, com tantas terapias
propostas para tratamentos de doenas fsicas e distrbios psquicos.
Nas cincias jurdicas, h mais de uma dcada, houve um movimento nascido no Rio
Grande do Sul, junto magistratura, intitulado Direito Alternativo, que propunha uma
prtica distante do rigor tcnico processual, sob fundamento de celeridade e eficcia na
prestao jurisdicional. Em verdade, tal movimento foi um modismo que no vingou,
porm, deixou um preconceito ao termo alternativo.
Portanto, a Mediao constitui um dos meios de escolha disponveis ao cidado para
que acesse a justia, ao lado de outros meios da mesma escala valorativa, tais como a
jurisdio estatal, a conciliao e a arbitragem. Porm, so conceitos que no se
confundem, pois, dispem de lgicas prprias.
A Mediao, examinada sob a tica da teoria da comunicao, um mtodo
fundamentado, terica e tecnicamente, por meio do qual uma terceira pessoa, neutra e
especialmente treinada, ensina os mediandos a despertarem seus recursos pessoais
para que consigam transformar o conflito. Essa transformao constitui oportunidade
de construo de outras alternativas para o enfrentamento ou a preveno de conflitos.
O mediador no decide pelos mediandos, j que a essncia dessa dinmica permitir
que as partes envolvidas em conflito ou impasse fortaleam-se, resgatando a
responsabilidade por suas prprias escolhas.
Na Mediao, o acordo no obrigatrio como medida do sucesso ao acesso justia,
podendo ser uma atividade preventiva, portanto, anterior ao conflito. Ademais, os
mediandos podem perceber que, com a recuperao da capacidade de se
responsabilizar pelas prprias escolhas, dem outro significado relao,
transformando o conflito ou impasse em que se encontram envolvidos.
Resta, assim, conceituar a arbitragem, na qual o elemento de soluo do conflito
externo s partes, que, no exerccio da autonomia da vontade, elegem uma terceira
pessoa, neutra e imparcial - o rbitro - autorizando-o a tomar uma deciso que obrigar
os envolvidos no conflito. Em sntese, as partes submetem-se, por vontade prpria,
vontade de um terceiro, que exercer a funo de juiz.
Para acentuar a distino entre os meios de acesso justia, preciso observar que o
elemento fundamental est na responsabilidade das partes envolvidas. A forma natural
de regular os conflitos de interesse pelo reconhecimento da responsabilidade de cada
um, que assume as conseqncias de seus atos ou omisses. S recorrem ao
Judicirio os que foram incapazes de regular diretamente suas diferenas, ou, mais
raramente, por se tratar de questo de alta indagao jurdica a depender de
interpretao do Judicirio. Portanto, na arbitragem a responsabilidade das partes
repassada ao rbitro, enquanto na Mediao esta devolvida aos prprios mediandos.

III - Traduo de linguagem binria em linguagem ternria

A forma binria, que hoje domina, o resultado de uma longa evoluo sobre a qual
forjaram-se grandes categorias da razo, no ocidente: o dualismo, a dialtica, a
causalidade e o clculo binrio.
O sculo XX foi o sculo do homem binrio, que transformou o mundo graas eficcia
inscrita nas redes das tecno-cincias, que se servem da forma algortima, quintessncia
da binaridade (informtica, inteligncia artificial para criar processos artificiais de
grande amplitude).
Na cultura francesa, por exemplo, comum atriburem-se, em forme de elogio, a
qualificao de cartesiano , para dizer que so nutridos por pensamentos como de
Descartes, raciocnio matemtico, ou das cincias exatas: ou certo, ou errado; ou
sim, ou no. Enfim, um raciocnio que apresenta uma nica alternativa para uma
afirmativa, portanto, restringe a criatividade humana.
O princpio binrio expresso pelo terceiro excludo. o princpio da alternativa lgica,
complementar ao princpio da contradio, do ponto de vista ontolgico . Este
pensamento torna-se cada vez mais presente em funo da eficincia da informtica,
um exemplo de linguagem binria por excelncia.
O sistema jurdico tambm de linguagem binria, pois, a atividade de julgar apresenta
uma nica alternativa, culpado ou inocente, procedente ou improcedente, excluindo a
terceira soluo, que contempla o terceiro excludo, caracterizando a relao binria.
O homem ternrio como forma filosfica, lgica e lingstica. A comunicao humana,
em sua forma mais sutil, realiza-se em trs pessoas: eu, tu, ele. Todo verbo conjugado
nestas trs pessoas, e na sua forma plural - ns, vs, eles.
O pensamento ternrio prprio do mundo oriental, por influncia da cultura, da
religio, dos usos e costumes. Admite a criatividade humana, que infinita, portanto,
abre-se a possibilidade de muitas alternativas, para uma determinada situao, de
acordo com os recursos pessoais dos protagonistas. A superioridade do pensamento
ternrio evidente, pois, muito mais afeito natureza humana. Portanto, seu exerccio
humaniza o homem.
O interesse desta distino, relativamente mediao, restrito aplicao prtica do
pensamento ternrio sua tcnica, correspondendo filosofia do conhecimento, com
aporte da Psicologia, da Psicanlise, da Sociologia etc. Enfim, trata-se da possibilidade
de uma leitura do "sentido da complexidade que permite compreender que a atitude dos
mediandos pode resultar de desconhecimento de certos componentes" , e a mediao,
como espao de comunicao pode proporcionar a transformao do conflito.
O pensamento ternrio, ao incluir o terceiro, abre o tempo-espao que contempla a
discusso, fundamentando-a no reconhecimento do valor do outro, que se encontrava
encoberto pela ausncia do dilogo.
A mudana de raciocnio necessria para a Mediao, qual seja, o pensamento ternrio,
exige muita prtica e conhecimento, sob risco de no alcanar a comunicao.
A Mediao impulsionada pela incluso de um terceiro numa relao polarizada,
permitindo uma mudana de dinmica para fazer nascer uma soluo que nunca esteve
presente enquanto a linguagem era binria. Em sntese, ao permitir a entrada do
mediador, os mediandos j esto procedendo a uma abertura, viabilizando a criao de
uma outra soluo antes impossvel.
A funo do mediador catalisadora e independente. A arte da Mediao est em
despolarizar comunicao da linguagem binria existente entre os litigantes, instalando
uma linguagem ternria, deslocando, assim, as resistncias dos protagonistas.

IV - Mediao Familiar: instrumento para a reforma do Judicirio sob a tica da

mudana de mentalidade.

As questes de Direito de Famlia, seguramente, so as mais freqentes nas lides

forenses e, pela natureza do litgio, so as que mais tm possibilidade de retornar ao
Judicirio. Muito se tem feito para promover conciliaes nestes processos, quando, o
indicado a mediao. Porm, a falta de discriminao entre ambos os institutos afasta
os sujeitos do conflito de uma eficaz e efetiva prestao jurisdicional.
Nesta hiptese, h um objetivo claro de desafogo do Judicirio por meio da celebrao
de acordos que parecem pr fim ao litgio. No entanto, no h controle do retorno destes
litgios ao Judicirio, mas, cabe aos advogados a constatao de que as conciliaes,
em matria de Direito de Famlia, serve para acomodar a sujeira debaixo do tapete. E,
um dia, ela comea a aparecer!
A reforma do Judicirio visando garantir uma prestao jurisdicional significativa para os
conflitos de Direito de Famlia necessita de uma formao mais ampla dos operadores
do Direito, tornando-os aptos a promoverem a interpretao da linguagem ternria da
simbologia jurdica oferecida ao cidado. Trata-se de uma ampliao do conhecimento
dos operadores do Direito para que possam identificar a exata aplicao da linguagem
binria do Direito, sempre que necessrio julgar na conformidade do ordenamento
jurdico, com a compreenso do efetivo alcance da sentena.
A Mediao Familiar encontra-se recepcionada pelos princpios norteadores do Novo
Cdigo Civil Brasileiro: a eticidade, que visa recuperao do equilbrio entre os valores
ticos e a tcnica jurdica, pois a nova codificao contm normas mais genricas e
clusulas gerais, modelos jurdicos hermenuticos que permitem aos operadores do
direito uma interpretao mais equnime; a socialidade, que supera o carter
individualista contido no Cdigo Civil de 1916; o novo diploma faz predominar o social
sobre o individual, atendendo as necessidades das grandes cidades, dos cintures de
pobreza e da excluso social; e a operabilidade, traduzida numa linguagem clara para a
realizao do Direito em sua concretude.
Estes princpios insculpidos no novo Cdigo Civil representam os instrumentos
disponveis para transformar a forma de enfrentar os litgios de famlia, e a Mediao
apresenta-se como a construo de uma mentalidade fundamentada na filosofia da
comunicao para aperfeioamento da prestao jurisdicional, que conduzir
interpretao e aplicao das normas de Direito de Famlia com apoio em estudos
interdisciplinares.
A Mediao Familiar uma prtica social, consubstanciada em trs fundamentos:
respeito LEI; respeito ao OUTRO; respeito a SI PRPRIO. Trata-se de um estudo de
natureza interdisciplinar, cuja prtica no trato dos conflitos familiares constri uma
mentalidade capaz de mudar o Judicirio, liberando-o para a sua efetiva funo.
As idias progressistas da juza francesa Danile Ganancia revelam, com clareza, qual
a mentalidade aqui preconizada: "a natureza dos conflitos de famlia, "antes de serem
jurdicos, so essencialmente afetivos, psicolgicos, relacionais, envolvendo
sofrimento. Assim, os juizes questionam-se sobre o efetivo papel que desempenham
nesses conflitos, conscientizando-se dos limites do Judicirio. Da a insatisfao e o
ressentimento dos jurisdicionados, que acreditam na magia do julgamento, como
remdio a todos os seus sofrimentos: seu reflexo primeiro, em caso de conflito, de
agarrar-se ao juiz, "deus ex-machina", "superpai", que vai lhes ditar suas solues; sem
compreender que nenhuma deciso da justia poder solucionar de forma duradoura
seu conflito nem substitu-los em suas responsabilidades parentais".

V.- CONCLUSO

As matrias publicadas em peridicos paulistas anunciam que, em curto prazo, instalar-

se-o as primeiras tentativas de colocar em prtica uma nova mentalidade para
interpretar as normas de Direito de Famlia. Valendo-se da mediao como esprito
investigativo da compreenso do sofrimento humano nos conflitos de famlia, em mdio
e longo prazo revelam um extraordinrio alcance de valor educacional, j que a
conscincia construtiva do conflito ser disseminada para as geraes futuras das
famlias formadas pelas crianas bem assistidas de hoje, na ruptura do casal conjugal
de seus pais.
A mediao apresenta-se como um conhecimento criativo, capaz de promover a
humanizao do Direito de Famlia, porm, os aplicadores deste Direito precisam ter
preparo cientfico de natureza interdisciplinar para conhecer a tutela que o Direito
oferece s pessoas envolvidas em conflito familiar, reconhecendo a complexidade da
tarefa e a responsabilidade humana que assumem perante os jurisdicionados, a
sociedade e a cincia jurdica.
Em sntese, preciso ter a coragem de construir uma moldura adequada para a foto,
adaptando o Direito efetiva demanda do humano que chega ao 3. milnio, em grau de
evoluo que no admite mais ver sua foto recortada para caber numa moldura. Para
tanto, preciso reconhecer em que momento se aplica a linguagem binria e a
linguagem ternria, evitando, assim o contedo de conciliao com invlucro de
mediao.
* Mestre em Direito pela USP, Advogada especializada em Direito de Famlia,
Mediadora Familiar, Diretora Nacional da Comisso de Mediao do IBDFAM - Instituto
Brasileiro de Direito de Famlia, Professora de Mediao Familiar da Faculdade de
Direito do IMES - Instituto Municipal de Ensino Superior, membro da "International
Society of Family Law" e da "Fdration Internationale des Femmes des Carrires
Juridiques".