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AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO Ao XXVI / N 1050

Viernes 4 de agosto de 2017

Corte Suprema de Justicia de la Repblica

V Pleno Jurisdiccional
Supremo en materia
Laboral y Previsional

JURISPRUDENCIA

SEPARATA ESPECIAL
7816 JURISPRUDENCIA Viernes 4 de agosto de 2017 / El Peruano

que cada pensin mxima mensual sea equivalente a 2


V PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO Unidades Impositivas Tributarias vigentes al momento en
que se realiza el pago efectivo de cada monto pensionario.
EN MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL
Ss.
En la ciudad de Lima, el da 19 de octubre de 2016, se
reunieron los Jueces Supremos Integrantes de las Salas WALDE JUREGUI
de Derecho Constitucional y Social Permanente, Primera
y Segunda Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de RODRGUEZ MENDOZA
la Repblica para la realizacin de la audiencia pblica
del V Pleno Jurisdiccional Supremo en materia Laboral y ARVALO VELA
Previsional. La sesin se llev a cabo en el Auditorio del
Edificio Carlos Zavala Loayza, sito en el Jirn Manuel LAMA MORE
Cuadros 182, de esta ciudad con los siguientes Jueces
Supremos: Vicente Rodolfo Walde Juregui, Jacinto CHUMPITAZ RIVERA
Julio Rodrguez Mendoza, Javier Arvalo Vela, Hctor
Lama More, Elina Hemilce Chumpitaz Rivera, Ricardo VINATEA MEDINA
Guillermo Vinatea Medina, Eduardo Raymundo Ricardo
Yrivarren Fallaque, Isabel Cristina Torres Vega, Elizabeth YRIVARREN FALLAQUE
Roxana Margaret Mac Rae Thays, Juan Chaves Zapater,
Silvia Consuelo Rueda Fernndez, Omar Toledo Toribio, TORRES VEGA
Carlos Giovanni Arias Lazarte, Mariem Vicky de la Rosa
Bedriana y Vctor Ral Malca Guaylupo. Asimismo, MAC RAE THAYS
con la participacin de los expertos en Derecho Laboral
y Previsional, seores Javier Neves Mujica, Luis Manuel CHAVES ZAPATER
Vinatea Recoba, Fernando Elas Mantero, Adolfo Ciudad
Reynaud, Elmer Arce Ortiz y Ramn Huapaya Tapia, en RUEDA FERNNDEZ
calidad de amicus curiae.
Los seores coordinadores del Pleno, Jueces TOLEDO TORIBIO
Supremos Dr. Jacinto Julio Rodrguez Mendoza y Dr.
Javier Arvalo Vela, luego de constatar la asistencia de los ARIAS LAZARTE
magistrados convocados, declararon instalada la sesin
del V Pleno Jurisdiccional Supremo en materias Laboral DE LA ROSA BEDRIANA
y Previsional; asimismo sealaron como mecanismo de
trabajo: 1) Presentacin de los temas sometidos al Pleno; MALCA GUAYLUPO
2) Formulacin del punto, o puntos, de debate; 3) Debate;
4) Votacin y 5) Acuerdo.
Luego de los debates, se tomaron los siguientes III. INDEMNIZACIN Y REMUNERACIONES
acuerdos; dejando constancia del voto en minora de DEVENGADAS EN LOS CASOS DE DESPIDO
los Seores Jueces Supremos Vicente Rodolfo Walde FRAUDULENTO Y DESPIDO INCAUSADO.
Juregui, Jacinto Julio Rodrguez Mendoza, Omar Toledo
Toribio y Carlos Giovanni Arias Lazarte respecto del El Pleno acord por mayora:
acuerdo de indemnizacin y remuneraciones devengadas
en los casos de despido fraudulento y despido incausado. En los casos de despido incausado y despido
fraudulento, el trabajador tiene derecho a demandar
I. NORMA APLICABLE RESPECTO DE LA NULIDAD la reposicin en el empleo, adems podr acumular
DE LAUDOS ARBITRALES ECONMICOS. simultneamente el pago de la indemnizacin de los daos
y perjuicios sufridos, las que incluyen el dao emergente,
El Pleno acord por unanimidad: lucro cesante y el dao moral.
La indemnizacin de daos y perjuicios sustituye
Las normas aplicables para determinar las causales de cualquier pretensin por remuneraciones devengadas.
nulidad, que se pueden invocar vlidamente en un proceso El juez valorar los medios probatorios para determinar
de impugnacin de laudo arbitral econmico en materia la existencia del dao, la relacin de causalidad
laboral son las siguientes: con el despido, el factor subjetivo de atribucin de
responsabilidad, y el clculo de la suma indemnizatoria,
Los artculos 63 a 66 del Texto nico Ordenado de la segn el petitorio y los hechos; asimismo, en caso se le
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el reconozca al trabajador un monto indemnizatorio por
Decreto Supremo N 010-2003-TR. daos y perjuicios, el juez de oficio ordenar pagar una
El artculo 56 del Texto nico Ordenado de la Ley de suma por daos punitivos, la misma cuyo monto mximo
Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto ser equivalente al monto que hubiera correspondido
Supremo N 010-2003-TR, en concordancia con el artculo al trabajador aportar al Sistema Privado de Pensiones,
65 de la misma norma y el artculo 57 de su Reglamento, Sistema Nacional de Pensiones o cualquier otro rgimen
regulado por el Decreto Supremo N 011-92-TR. previsional que corresponda.
Los literales b y d del inciso 1 del artculo 63 de la Ley
General de Arbitraje, Decreto Legislativo N 1071. Ss.

II. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 3 DE LA LEY ARVALO VELA


28449.
LAMA MORE
El Pleno acord por unanimidad:
CHUMPITAZ RIVERA
Se interpreta que el artculo 3 de la Ley 28449
al establecer que El monto mximo mensual de las VINATEA MEDINA
pensiones de cesanta, invalidez y sobrevivientes del
rgimen de pensiones regulado por el Decreto Ley 20530 YRIVARREN FALLAQUE
es de 2 Unidades Impositivas Tributaria, vigentes a la
fecha en que corresponde el pago de la pensin, ordena TORRES VEGA
El Peruano / Viernes 4 de agosto de 2017 JURISPRUDENCIA 7817
MAC RAE THAYS Efectivamente, el artculo 66 del TUOLRCT establece
que el Laudo Arbitral es impugnable por razones de nulidad
CHAVES ZAPATER y por establecer menores derechos a los reconocidos por
ley a favor de los trabajadores.
RUEDA FERNNDEZ
Artculo 66.- El laudo, cualquiera sea la modalidad del
DE LA ROSA BEDRIANA rgano arbitral, es inapelable y tiene carcter imperativo
para ambas partes. Es susceptible de impugnacin ante la
MALCA GUAYLUPO Sala Laboral de la Corte Superior, en los casos siguientes:
a) Por razn de nulidad. b) Por establecer menores
derechos a los contemplados por la ley en favor de los
EL VOTO EN MINORA DEL SEOR JUEZ SUPREMO trabajadores. La interposicin de la accin impugnatoria
TITULAR VICENTE RODOLFO WALDE JUREGUI, no impide ni posterga la ejecucin del laudo arbitral, salvo
SEOR JUEZ SUPREMO TITULAR JACINTO JULIO resolucin contraria de la autoridad judicial competente.
RODRGUEZ MENDOZA, SEOR JUEZ SUPREMO
PROVISIONAL OMAR TOLEDO TORIBIO Y SEOR Entre los artculos 63 y 65 de la propia norma se
JUEZ SUPREMO PROVISIONAL CARLOS GIOVANNI establecen requisitos referidos al sometimiento a arbitraje,
ARIAS LAZARTE ES EL SIGUIENTE: a la competencia del rgano arbitral y al contenido del
laudo. Por la trascendencia y tipificacin legal de dichos
En los procesos de reposicin por despido incausado requisitos su inobservancia debe ser sancionada con la
y fraudulento el trabajador tiene derecho al pago de nulidad del laudo arbitral respectivo.
las remuneraciones devengadas y/o al pago de una En tal sentido, las omisiones de los requisitos a los
indemnizacin por daos y perjuicios, pretensiones que que se refieren los artculos 63, 64 y 65 del TUOLRCT,
pueden acumularse a la demanda de reposicin constituyen las razones de nulidad a las que se refiere el
artculo 66 de la propia norma.
Ss. Siendo esta la norma especial, que se refiere a la
materia especfica de arbitraje laboral econmico, las
WALDE JUREGUI razones de nulidad que ella regula son aplicables a los
laudos laborales econmicos.
RODRGUEZ MENDOZA
1.2.2. El artculo 56 del Texto nico Ordenado de
TOLEDO TORIBIO la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo.

ARIAS LAZARTE El artculo 65 del TUOLRCT, que regula las razones


de nulidad del laudo arbitral laboral, referidas a su
contenido, nos remite al artculo 56 de la propia norma en
los siguientes trminos:
V PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN
Artculo 65.- El laudo no podr establecer una solucin
MATERIA LABORAL Y PREVISIONAL distinta a las propuestas finales de las partes ni combinar
planteamientos de una y otra. El laudo recoger en su
I. NORMA APLICABLE RESPECTO DE LA NULIDAD integridad la propuesta final de una de las partes. Sin
DE LAUDOS ARBITRALES ECONMICOS. embargo, por su naturaleza de fallo de equidad, podr
atenuar posiciones extremas. Para la decisin debern
1.1. Planteamiento tenerse presente las conclusiones del dictamen a que
se refiere el artculo 56. (Resaltado nuestros).
Existe incertidumbre respecto a cules son las
causales de nulidad que pueden ser aplicadas respecto A su vez, el artculo 56 del TUOLRCT establece:
de los laudos arbitrales econmicos en materia laboral,
en tanto existen tres normas que se refieren a dichas Artculo 56.- En el curso del procedimiento, a
causales de manera algo desordenada. peticin de una de las partes o de oficio, el Ministerio
Por un lado, tenemos el Texto nico Ordenado de la de Trabajo y Promocin del Empleo, a travs de una
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (TUOLRCT), oficina especializada, practicar la valorizacin de las
aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003-TR y su peticiones de los trabajadores y examinar la situacin
Reglamento contenido en el Decreto Supremo N 011-92- econmico - financiera de las empresas y su capacidad
TR. Por otro lado est la Ley General de Arbitraje emitida para atender dichas peticiones, teniendo en cuenta los
mediante Decreto Legislativo N 1071. niveles existentes en empresas similares, en la misma
La aplicabilidad de cada una de estas tres normas y, actividad econmica o en la misma regin. Asimismo
por ende, de las diversas causales que ellas regulan, es estudiar, en general, los hechos y circunstancias
la materia que este Pleno Jurisdiccional debe resolver, implcitos en la negociacin. La Oficina especializada
pues como ha quedado dicho esta confluencia de podr contar con el asesoramiento del Ministerio
normas legales, genera problemas de eleccin de la de Economa y Finanzas, la Comisin Nacional
norma aplicable tanto por la materia, por el rango y por la Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) y de
especialidad, lo que lleva a plantear algunas preguntas. otras instituciones cuando la naturaleza o importancia
del caso lo requiera. El dictamen correspondiente,
1.2. Cules son las normas aplicables para debidamente fundamentado y emitido sobre la base de
determinar las causales de nulidad de un laudo arbitral la documentacin que obligatoriamente presentarn las
econmico en materia laboral? empresas y de las investigaciones que se practiquen
ser puesto en conocimiento de las partes para que
1.2.1. Los artculos 63 a 66 del Texto nico puedan formular su observacin.
Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de
Trabajo En tal sentido, si el laudo se emite sin que exista el
dictamen correspondiente, en el supuesto que manda la
La norma especial que regula las causales de nulidad norma, entonces dicho laudo incurre en una causal de
de laudo arbitral econmico en materia laboral es el Texto nulidad, ya que, como hemos explicado, el artculo 65
nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de establece las razones de nulidad referidas al contenido de
Trabajo (TUOLRCT). laudo.
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Esta causal de nulidad es ratificada por el artculo a. Que el convenio arbitral es inexistente, nulo,
57 del Reglamento de la Ley Relaciones Colectivas, anulable, invlido o ineficaz.
regulado por el Decreto Supremo N 011-92-TR, que b. Que una de las partes no ha sido debidamente
establece: notificada del nombramiento de un rbitro o de las
actuaciones arbitrales, o no ha podido por cualquier otra
Artculo 57.- El laudo del rbitro o del Tribunal Arbitral razn, hacer valer sus derechos.
en su caso, debern recoger en su integridad la propuesta c. Que la composicin del tribunal arbitral o las
final de una de las partes, no pudiendo establecer una actuaciones arbitrales no se han ajustado al acuerdo entre
solucin distinta de las propuestas por las partes ni las partes o al reglamento arbitral aplicable, salvo que
combinar los planteamientos de una y otra. Empero, dicho acuerdo o disposicin estuvieran en conflicto con una
cuando por razones de equidad se hubiere estimado disposicin de este Decreto Legislativo de la que las partes
necesario atenuar algn aspecto de la propuesta elegida, no pudieran apartarse, o en defecto de dicho acuerdo o
por considerarlo extremo, en concordancia con el reglamento, que no se han ajustado a lo establecido en
Artculo 65 de la Ley, el rbitro o el Tribunal deber este Decreto Legislativo.
precisar en el laudo en que consiste la modificacin d. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias no
o modificaciones y las razones que se ha tenido para sometidas a su decisin.
adoptarla. e. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre
materias que, de acuerdo a ley, son manifiestamente
Para emitir laudo se tendr presentes las no susceptibles de arbitraje, tratndose de un arbitraje
conclusiones del dictamen a que se refiere el artculo nacional.
56 de la Ley, tal como lo ordena el artculo 65 de la f. Que segn las leyes de la Repblica, el objeto de la
misma. El laudo ordenar el pago de las costas y controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es
honorarios que corresponda al rbitro o a los miembros del contrario al orden pblico internacional, tratndose de un
Tribunal Arbitral en su caso, en los trminos fijados en el arbitraje internacional.
compromiso arbitral. (Resaltado nuestros). g. Que la controversia ha sido decidida fuera del plazo
No es el Reglamento el que establece la causal de pactado por las partes, previsto en el reglamento arbitral
nulidad, sino la Ley en su artculo 65, va remisin a su aplicable o establecido por el tribunal arbitral.
artculo 56, pero el Reglamento ratifica las exigencias
que establecen ambos artculos, de manera genrica y 2. Las causales previstas en los incisos a, b, c y d del
especfica, respectivamente. Por ende no hay ciertamente numeral 1 de este artculo slo sern procedentes si fueron
ningn problema de jerarqua normativa porque el objeto de reclamo expreso en su momento ante el tribunal
Reglamento no crea causales de nulidad y es coherente arbitral por la parte afectada y fueron desestimadas.
con la Ley. 3. Tratndose de las causales previstas en los incisos
d. y e. del numeral 1 de este artculo, la anulacin afectar
1.2.3. Artculo 63 de la Ley General Arbitraje solamente a las materias no sometidas a arbitraje o no
susceptibles de arbitraje, siempre que puedan separarse
La Ley General de Arbitraje, Decreto Legislativo N de las dems; en caso contrario, la anulacin ser total.
1071, regula en su artculo 63 supuestos especficos Asimismo, la causal prevista en el inciso e podr ser
de nulidad del laudo arbitral. Esta es la norma general apreciada de oficio por la Corte Superior que conoce del
respecto de los laudos arbitrales econmicos en materia recurso de anulacin.
laboral, y por tanto su aplicacin solamente es supletoria, 4. La causal prevista en el inciso g. del numeral 1 de
all donde la norma especial guarde silencio. este artculo slo ser procedente si la parte afectada lo
La Ley General de Arbitraje, Decreto Legislativo N hubiera manifestado por escrito de manera inequvoca al
1071, tambin es aplicable para regular las causales de tribunal arbitral y su comportamiento en las actuaciones
nulidad de un laudo arbitral econmico en materia laboral, arbitrales posteriores no sea incompatible con este
de manera supletoria. reclamo.
As lo establece el artculo 1 inciso 1 del Decreto 5. En el arbitraje internacional, la causal prevista en
Legislativo N 1071 el inciso a. del numeral 1 de este artculo se apreciar de
acuerdo con las normas jurdicas elegidas por las partes
El presente Decreto Legislativo se aplicar a los para regir el convenio arbitral, por las normas jurdicas
arbitrajes cuyo lugar se halle dentro del territorio peruano, aplicables al fondo de la controversia, o por el derecho
sea el arbitraje de carcter nacional o internacional, peruano, lo que resulte ms favorable a la validez y
sin perjuicio de lo establecido en tratados o acuerdos eficacia del convenio arbitral.
internacionales de los que el Per sea parte, o en leyes 6. En el arbitraje internacional, la causal prevista en el
que contengan disposiciones especiales sobre inciso f. podr ser apreciada de oficio por la Corte Superior
arbitraje, en cuyo caso las normas de este Decreto que conoce del recurso de anulacin.
Legislativo sern de aplicacin supletoria. (Resaltado 7. No procede la anulacin del laudo si la causal que
nuestro). se invoca ha podido ser subsanada mediante rectificacin,
interpretacin, integracin o exclusin del laudo y la parte
Sin embargo, no basta el silencio de la norma especial, interesada no cumpli con solicitarlos.
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, para aplicar esta 8. Cuando ninguna de las partes en el arbitraje sea
clusula de supletoriedad. Es necesario, adems que el de nacionalidad peruana o tenga su domicilio, residencia
supuesto de nulidad regulado en la norma general, Ley habitual o lugar de actividades principales en territorio
General de Arbitraje, sea compatible con la materia laboral peruano, se podr acordar expresamente la renuncia al
econmica que es decidida en el laudo. recurso de anulacin o la limitacin de dicho recurso a una
Este Pleno Jurisdiccional, determinar cules de las o ms causales establecidas en este artculo. Si las partes
causales de nulidad de laudo arbitral reguladas por el han hecho renuncia al recurso de anulacin y el laudo se
artculo 63 de la Ley General de Arbitraje, son aplicables pretende ejecutar en territorio peruano, ser de aplicacin
al laudo arbitral laboral econmico, a fin de unificar criterios lo previsto en el ttulo VIII.
al respecto.
El artculo 63 del Decreto Legislativo N 1071, Ley Los supuestos que no se encuentran subsumidos en
General de Arbitraje, establece: las causales de nulidad que regula la Ley Especial, y,
que son compatibles de manera genrica con los laudos
Artculo 63.- Causales de anulacin. arbitrales econmicos en materia laboral, son lo que
regulan los literales b y d del inciso 1 del artculo 63
1. El laudo slo podr ser anulado cuando la parte que de la Ley General de Arbitraje, con las especificaciones
solicita la anulacin alegue y pruebe: establecidas en los incisos siguientes del mismo artculo.
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En tal sentido, las causales de nulidad aplicables son: pensin por ser mxima nunca puede ser elevada en su
monto, ms all del que se calcul al momento de ser
b. Que una de las partes no ha sido debidamente otorgada. El error de esta concepcin radica en confundir
notificada del nombramiento de un rbitro o de las monto mximo con monto definitivo, pues ciertamente
actuaciones arbitrales, o no ha podido por cualquier otra un monto pensionario puede ser el mximo permitido por
razn, hacer valer sus derechos. ley, pero la propia norma puede programar un sistema de
d. Que el tribunal arbitral ha resuelto sobre materias no clculo que recoge un referente de clculo que aumente
sometidas a su decisin. el monto de la pensin, como sucede con el artculo 3 de
la Ley 28449.
1.3. Acuerdo Plenario
2.3. La interpretacin del artculo 3 de la Ley 28449
Las normas aplicables para determinar las causales de
nulidad, que se pueden invocar vlidamente en un proceso En la frase vigentes a la fecha en que corresponde
de impugnacin de laudo arbitral econmico en materia el pago de la pensin, la palabra pago se refiere al
laboral son las siguientes: cumplimiento mensual de la obligacin ante el pensionista,
Los artculos 63 a 66 del Texto nico Ordenado de la de manera que la UIT vigente al momento de dicho
Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el cumplimiento, es la UIT vigente a dicha fecha, y por ende
Decreto Supremo N 010-2003-TR. el monto mximo de la pensin recoge las variantes de la
El artculo 56 del Texto nico Ordenado de la Ley de Unidad Impositiva Tributaria.
Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto La pensin es la prestacin mensual que percibe
Supremo N 010-2003-TR, en concordancia con el artculo su beneficiario. El obligado debe cumplir con su pago
65 de la misma norma y el artculo 57 de su Reglamento, peridicamente, de manera que literalmente no existe
regulado por el Decreto Supremo N 011-92-TR. manera de interpretar que el mandato legislativo se refiere
Los literales b y d del inciso 1 del artculo 63 de la Ley al momento en el cual se reconoce el derecho a percibir
General de Arbitraje, Decreto Legislativo N 1071. una pensin, en tanto que dicho acto declarativo no es
propiamente el pago.
II. INTERPRETACIN DEL ARTCULO 3 DE LA LEY Si bien es cierto denominamos comnmente
28449. otorgamiento de pensin, al primer acto por el cual se
determina que el pensionista cumple con los requisitos
2.1. Planteamiento legales, no hay en l propiamente un acto de entrega,
sino como ha quedado dicho, un acto declarativo de
El artculo 3 de la Ley 28449 establece: El monto reconocimiento del derecho. Los actos de cumplimiento
mximo mensual de las pensiones de cesanta, invalidez de la obligacin peridica de dar un monto pensionario,
y sobrevivientes del rgimen de pensiones regulado ocurren posteriormente, cada vez que el pensionista
por el Decreto Ley 20530 es de 2 Unidades Impositivas recibe efectivamente su pensin en dinero.
Tributaria, vigentes a la fecha en que corresponde el pago En ese orden de ideas, el Tribunal Constitucional en la
de la pensin. sentencia emitida en el Expediente N 4933-2012-PC/TC,
Las dos interpretaciones que recaen sobre esta norma de 3 de octubre de 2013, en uno de los votos en mayora
son las siguientes: que formaron resolucin, estableci que el goce de la
pensin de cesanta, en cada oportunidad de pago, debe
1.- En la frase vigentes a la fecha en que corresponde estar acorde a lo equivalente a dos Unidades Impositivas
el pago de la pensin, pago se refiere al otorgamiento Tributarias vigentes a la fecha.
de la pensin, de manera que la UIT vigente al momento
de dicho otorgamiento es la UIT histrica y es la que debe 2.4. Acuerdo Plenario
aplicarse de manera permanente por todo el tiempo que se
deban pagar las prestaciones mensuales mximas. Se interpreta que el artculo 3 de la Ley 28449
2.- En la frase vigentes a la fecha en que corresponde al establecer que El monto mximo mensual de las
el pago de la pensin, pago se refiere al cumplimiento pensiones de cesanta, invalidez y sobrevivientes
mensual de la obligacin ante el pensionista, de manera del rgimen de pensiones regulado por el Decreto
que la UIT vigente al momento de dicho cumplimiento, es Ley 20530 es de 2 Unidades Impositivas Tributaria,
la UIT vigente a dicha fecha, y por ende el monto mximo vigentes a la fecha en que corresponde el pago de la
de la pensin recoge las variantes de la Unidad Impositiva pensin, ordena que cada pensin mxima mensual
Tributaria. sea equivalente a 2 Unidades Impositivas Tributarias
La interpretacin que se elija, entre estas dos, respecto vigentes al momento en que se realiza el pago efectivo
del artculo 3 de la Ley 28449 debe tomar en cuenta de cada monto pensionario.
entonces el concepto de pensin mxima y la finalidad
que ella cumple en el sistema previsional. Ss.

2.2. El supuesto reajuste pensionario WALDE JUREGUI

Existe un error jurdico cuando se afirma que, segn el RODRGUEZ MENDOZA


artculo 3 de la Ley 28449, el monto de pago de la pensin
de jubilacin se fija de forma inalterable al momento del ARVALO VELA
reconocimiento de la pensin. Segn esta posicin, a
partir de la fecha del otorgamiento de la pensin, las LAMA MORE
modificaciones de la Unidad Impositiva Tributaria no rigen,
y por ende, no se puede determinar una reactualizacin CHUMPITAZ RIVERA
de la pensin.
Desde ese punto de vista, toda peticin que haga VINATEA MEDINA
el pensionista referido al clculo de su pensin debe
entenderse como un reajuste pensionario, y por ende YRIVARREN FALLAQUE
resulta infundado, pues el artculo 4 de la propia Ley
28449 establece que, por un lado, se encuentra prohibida TORRES VEGA
la nivelacin de pensiones, y por otro lado, restringida la
eventual posibilidad de reajuste. MAC RAE THAYS
Dicha lectura de la norma se basa en una errnea
concepcin de la pensin mxima, segn la cual una CHAVES ZAPATER
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RUEDA FERNNDEZ para comprender la situacin en la que quedan las partes


de la extinta relacin laboral.
TOLEDO TORIBIO No hay diferencia en los casos del despido incausado
y del despido fraudulento en tanto ambos tipo de despido
ARIAS LAZARTE no tienen origen legal sino que son construcciones
jurisprudenciales del Tribunal Constitucional. Es cierto
DE LA ROSA BEDRIANA que en ellos se advierte la afectacin directa a derechos
constitucionales, sin embargo de ello no se deriva la
MALCA GUAYLUPO existencia de una ficcin jurdica que determine el
desarrollo de labor efectiva en el periodo que transcurre
entre el despido y la reposicin del trabajador.
III. INDEMNIZACIN Y REMUNERACIONES Las ficciones jurdicas o las presunciones absolutas
DEVENGADAS EN LOS CASOS DE DESPIDO solo pueden ser predeterminadas por Ley. En el
FRAUDULENTO Y DESPIDO INCAUSADO. ordenamiento jurdico nacional no existe ninguna norma
legal que establezca que luego de un despido incausado
3.1. Planteamiento o de un despido fraudulento la relacin laboral persiste
en su existencia, o que el trabajador tiene derecho al
En el I Pleno Jurisdiccional en Materia Laboral, pago de remuneraciones, derecho que se genera dentro
celebrado en mayo del ao 2012, las Salas Constitucionales de una relacin laboral producto de una labor efectiva.
y Sociales de la Corte Suprema acordaron que, en la Distinto es el caso, por ejemplo, del despido nulo en
va laboral, se poda demandar la reposicin tanto por el que corresponde el pago de remuneraciones por
despido fraudulento como por despido incausado, por mandato legal del artculo 40 del Decreto Supremo
ser una va igualmente satisfactoria que el proceso de 003-97-TR.
amparo. Sin perjuicio de la va procesal, en la que el Poder
Efectivamente, en sus fundamentos el referido Pleno Judicial conozca un conflicto vinculado a un despido
estableci: incausado o a un despido fraudulento, es evidente
que el deber de reponer las cosas al estado anterior
Como se puede apreciar, con la nueva estructura a la afectacin del derecho constitucional, se limita a la
procesal diseada por la Ley 29497, existen suficientes reposicin del trabajador en su puesto de trabajo, la cual
fundamentos para concluir que el proceso abreviado se produce desde el mandato judicial en adelante.
laboral se erige como la va igualmente satisfactoria La proteccin judicial de un derecho constitucional
para la solucin de conflictos en los que se discuta la no implica, inclusive en el mbito laboral, la construccin
existencia de despido incausado o fraudulento y se de ficciones jurdicas, no solo porque tal construccin
pretenda exclusivamente como pretensin principal nica corresponde a la Ley, sino porque la reparacin judicial
la reposicin al centro de trabajo. est diseada para evitar que se contine afectando
el derecho en adelante. Para la agresin ya sufrida la
Posteriormente, la Jurisprudencia Nacional ha respuesta jurdica pertinente es la indemnizacin.
desarrollado posiciones diversas para determinar si el Efectivamente, el empleador que agrede un derecho
trabajador tiene derecho al pago de indemnizacin y laboral de rango constitucional merece una sancin
al pago de remuneraciones devengadas en los casos impuesta por el sistema jurdico, y esta consiste en la
de despido fraudulento y despido incausado, y sobre la indemnizacin de todos los daos y perjuicios que el
acumulacin de las correspondientes pretensiones. trabajador ha sufrido; en este caso, como consecuencia
Asimismo, en caso que la pretensin de indemnizacin de un despido incausado o de un despido fraudulento.
fuese fundada, se plantean variables respecto de los La ausencia de pago de remuneraciones es un
criterios para calcular la indemnizacin de daos y hecho evidente y por tanto un dao cierto, que podra
perjuicios en casos de despidos fraudulentos e incausados ser calificado como lucro cesante, de manera que el
y nulos. monto de dichas remuneraciones pueda servir como
En tal sentido, este Pleno Jurisdiccional responde a un indicador de clculo del monto de la indemnizacin,
cuatro preguntas: adems de otros conceptos y montos que el trabajador
invoque como daos sufridos como consecuencia del
Tiene el trabajador, que ha sufrido un despido despido.
incausado o fraudulento, derecho al pago de
remuneraciones devengadas por el periodo no laborado? 3.3. Sobre el derecho al pago de indemnizacin
Tiene el trabajador derecho al pago de una de daos y perjuicios por despido fraudulento o por
indemnizacin por los daos derivados de un despido despido incausado.
incausado o fraudulento?
El trabajador tiene derecho al pago de la
En los casos en los que corresponda el pago de indemnizacin de daos y perjuicios por despido
una indemnizacin vinculada a un despido incausado o fraudulento o por despido incausado. Ser siempre el
fraudulento Cules deben ser los criterios que el juez debe juez quien determine en sentencia cules son los daos
tomar en cuenta para fijar el monto de la indemnizacin? y perjuicios probados y a cunto asciende el monto de
la indemnizacin.
Se puede acumular a la pretensin de reposicin por En tal virtud, cabe reiterar que no existe limitacin
despido incausado o despido fraudulento una pretensin alguna para que el trabajador sea indemnizado por los
conexa de pago? daos y perjuicios que le haya causado un despido
fraudulento o un despido incausado, no solo en cuanto
3.2. Sobre el derecho al pago de remuneraciones a la violacin de sus derechos constitucionales, sino,
devengadas por periodo no laborado luego de un en general, a todo tipo de dao: dao emergente, lucro
despido fraudulento o de un despido incausado. cesante y dao moral, que se encuentren debidamente
acreditados.
El despido constituye una resolucin unilateral del
contrato de trabajo. En tal sentido el empleador con su 3.4. Sobre los criterios que el juez debe tomar en
accin de despido extingue el vnculo laboral, y por ende el cuenta para fijar el monto de la indemnizacin.
trabajador se encuentra jurdicamente impedido de realizar
labores efectivas, de poner a disposicin del empleador su El juez debe considerar que en estos casos no existe
fuerza de trabajo. El despido entonces, no es solamente una indemnizacin tasada legalmente como en el caso
un acto de hecho, sino que tiene trascendencia jurdica del despido arbitrario, y sern los medios probatorios
El Peruano / Viernes 4 de agosto de 2017 JURISPRUDENCIA 7821
los que determinen la existencia del dao, la relacin de que se le reconozca al demandante en forma previa un
causalidad con el despido, el factor subjetivo de atribucin monto indemnizatorio por dao emergente, lucro cesante
de responsabilidad, y el clculo de la suma indemnizatoria, o dao moral.
segn pretensin de la demanda.
Se reconoce que el trabajador es libre de utilizar la 3.5. Sobre la acumulacin de pretensiones en
falta de pago de remuneraciones entre el despido y la los casos de despido fraudulento o por despido
reposicin como uno de los criterios para sustentar su incausado.
pretensin de indemnizacin.
Asimismo, resulta pertinente que el Juez analice El Primer Pleno Laboral de la Corte Suprema determin
adems de los criterios clsicos de los daos, es decir, que la pretensin de reposicin por despido fraudulento
lucro cesante, dao emergente y dao moral; el tema o por despido incausado, en los procesos tramitados con
relativo a los daos punitivos. la Nueva Ley Procesal del Trabajo, se deba tramitar en
Como se conoce el propsito general de las el proceso abreviado laboral cuando la pretensin se
acciones indemnizatorias es reparar el perjuicio planteara como nica de acuerdo con el artculo 2 inciso 2
causado al demandante, pero a diferencia de ello, de la Ley, de manera que dej abierta la posibilidad de la
los daos punitivos tienen como propsito castigar a acumulacin de pretensiones.
quien produce un dao y disuadir tanto al causante del En el caso de acumulacin de pretensiones, que es
perjuicio como a otros posibles infractores de repetir la perfectamente posible, debe transitarse el camino de la
misma accin daina1. va ordinaria laboral. En tal sentido, como desarrollo de
Por lo que puede entenderse a los daos punitivos los principios de economa y concentracin procesales,
como la suma de dinero que el Juez ordenar pagar, no es manifiesto que toda pretensin conexa de pago de
con la finalidad compensatoria, sino como una sancin con indemnizacin por daos y perjuicios referida al despido
fines ejemplarizantes. fraudulento o al despido incausado se puede acumular a la
En otras palabras, los daos punitivos son una forma pretensin de reposicin por la comisin de uno de dichos
de pena privada, donde el beneficiario de esas sumas despidos.
de dinero es la vctima del dao causado. As, dicha Como hemos expuesto en este Pleno, el trabajador
suma de dinero reconocida por el juez, por encima de tiene derecho al pago de indemnizacin por los daos y
aquella que corresponde a la reparacin del perjuicio, perjuicios que le hubiere causado el despido incausado
se otorga en los casos en que el acto causante del o el despido fraudulento, de manera que es procedente
perjuicio ha estado rodeado de circunstancias que lo la acumulacin de pago de indemnizacin a la pretensin
hacen particularmente ultrajante, vejatorio o penoso de reposicin, siempre que exista conexidad entre ellas
para la vctima2. por referirse al mismo conflicto provocado por un despido
En ese orden de ideas, no se aplicar los daos fraudulento o un despido incausado, y por ser ambas
punitivos a todos los supuestos de despidos regulados jurdicamente posibles, sin perjuicio de lo que el juez
en la ley o establecidos por la jurisprudencia, sino resuelva sobre el fondo de la materia.
solamente al despido fraudulento y al despido incausado
debido a su naturaleza principalmente vejatoria contra el 3.6. Acuerdo Plenario en Mayora
trabajador.
Como puede verse, los daos punitivos son siempre En los casos de despido incausado y despido
accesorios, es decir no tienen vida por s mismos, fraudulento, el trabajador tiene derecho a demandar
requiriendo la presencia de un dao esencial o principal, la reposicin en el empleo, adems podr acumular
y solo ameritara otorgar el dao punitivo en circunstancias simultneamente el pago de la indemnizacin de los daos
propias de cada caso particular3. y perjuicios sufridos, las que incluyen el dao emergente,
Es importante tener presente que nuestro ordenamiento lucro cesante y el dao moral.
no regula en forma expresa los daos punitivos, sin La indemnizacin de daos y perjuicios sustituye
embargo, la aplicacin de esta institucin jurdica se puede cualquier pretensin por remuneraciones devengadas.
realizar por una aplicacin extensiva de los daos morales El juez valorar los medios probatorios para
y tal como hemos sealado en forma accesoria al dao determinar la existencia del dao, la relacin de
principal causado y reclamado. causalidad con el despido, el factor subjetivo de
En este caso, con la finalidad que el monto que se atribucin de responsabilidad, y el clculo de la
ordene pagar por daos punitivos no sea exagerado, suma indemnizatoria, segn el petitorio y los hechos;
ni diminuto, se debe establecer un patrn objetivo para asimismo, en caso se le reconozca al trabajador un
calcular el mismo. As, se ha tomado en consideracin monto indemnizatorio por daos y perjuicios, el juez de
como monto mximo por daos punitivos una suma oficio ordenar pagar una suma por daos punitivos, la
equivalente al monto dejado de aportar por el trabajador, misma cuyo monto mximo ser equivalente al monto
sea al Sistema Privado de Pensiones, Sistema Nacional que hubiera correspondido al trabajador aportar al
de Pensiones o cualquier otro sistema previsional al que Sistema Privado de Pensiones, Sistema Nacional de
est obligado pertenecer por mandato de ley.
Bajo ninguna circunstancia debe entenderse que
el criterio objetivo utilizado como patrn para el clculo
de los daos punitivos: el monto dejado de aportar
por el trabajador a su sistema previsional, implique un
reconocimiento al trabajador de derechos de carcter
remunerativo, los mismos que no le corresponden para el
caso del despido fraudulento y el despido incausado, tal
como se ha sealado en los puntos precedentes. 1
Flrez Fernndez, Jos Gregorio, El dao y la responsabilidad en el derecho
Se establece un monto mximo, debido a la naturaleza norteamericano, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2001, pp.
sancionadora de los daos punitivos, cuyo objetivo no solo 146-182.
es sancionar al causante del dao, sino tambin disuadir 2
Garca Matamoros, Laura Victoria y Herrera Lozano, Mara Carolina. El
a terceros de cometer los mismos actos contra sus concepto de los daos punitivos o punitive damages. Estudios Socio-
trabajadores. Sustentndose la figura del dao punitivo Jurdicos, [S.l.], v. 5, n. 1, p. 211-229, ene. 2010. Disponible en: http://
en el caso peruano, por la misma naturaleza vejatoria del revistas.urosario.edu.co/index.php/sociojuridicos/article/view/88.
despido fraudulento y del despido incausado contra el 3
Chang Hernndez, Guillermo Andrs. Las funciones de la responsabilidad
trabajador. civil: delimitacin de la funcin de responsabilidad civil extracontractual
Dado su carcter sancionador y monto predeterminado, en el cdigo civil peruano. Disponible en: http://www.uss.edu.pe/uss/
los daos punitivos no necesitan ser demandados, pero al revistasvirtuales/ssias/ssias5/pdf/5.%20LA%20FUNCION%20DE%20
tener un carcter accesorio y no principal, si es necesario LA%20RESPONSABILIDAD%20CIVIL.docx.
7822 JURISPRUDENCIA Viernes 4 de agosto de 2017 / El Peruano

Pensiones o cualquier otro rgimen previsional que legislador consigna a travs de la referida norma, esto en
corresponda. aplicacin del Principio de Legalidad.
4. Por otro lado, el artculo 34 del Texto nico
Ss. Ordenado del Decreto Legislativo N 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
ARVALO VELA el Decreto Supremo N 003-97-TR, define el despido
arbitrario, sealando su consecuencia, en los siguientes
LAMA MORE trminos: si el despido es arbitrario por no haberse
expresado causa o no poderse demostrar est en juicio,
CHUMPITAZ RIVERA el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin
establecida en el artculo 38 del mismo cuerpo normativo,
VINATEA MEDINA como nica reparacin por el dao sufrido. Podr
demandar simultneamente el pago de cualquier otro
YRIVARREN FALLAQUE derecho o beneficio social pendiente.
5. Finalmente el despido indirecto se configura cuando
TORRES VEGA frente a un acto de hostilidad el trabajador opta por la
terminacin de la relacin laboral o se da por despedido,
MAC RAE THAYS lo cual se halla regulado por el artculo 35, inciso b) del
TUO. En este caso el trabajador tiene derecho al pago
CHAVES ZAPATER de la indemnizacin a que se refiere el artculo 38 del
TUO, independientemente de la multa y de los beneficios
RUEDA FERNNDEZ sociales que puedan corresponderle.
6. Sin embargo, el Tribunal Constitucional en la
DE LA ROSA BEDRIANA sentencia emitida en el Expediente N 1124-2001-AA/TC
(Caso FETRATEL c/ Telefnica) ha sealado que:
MALCA GUAYLUPO
Ahora bien, el segundo prrafo del artculo 34 del
Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728,
FUNDAMENTOS DEL VOTO EN MINORA DEL Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto
SEOR JUEZ SUPREMO TITULAR VICENTE RODOLFO Supremo N 003-97-TR, establece que frente a un despido
WALDE JUREGUI, SEOR JUEZ SUPREMO TITULAR arbitrario corresponde una indemnizacin como nica
JACINTO JULIO RODRGUEZ MENDOZA Y DEL SEOR reparacin. No prev la posibilidad de reincorporacin.
JUEZ SUPREMO PROVISIONAL OMAR TOLEDO El denominado despido ad nutum impone slo una
TORIBIO tutela indemnizatoria. Dicha disposicin es incompatible
con la Constitucin, a juicio de este Tribunal, por las
El voto del Seor Juez Supremo Titular Vicente Rodolfo siguientes razones: El artculo 34, segundo prrafo,
Walde Juregui y del Seor Juez Supremo Provisional es incompatible con el derecho al trabajo porque vaca
Omar Toledo Toribio es el siguiente: de contenido este derecho constitucional. En efecto, si,
como qued dicho, uno de los aspectos del contenido
1. La Constitucin Poltica del Per de 1993 en su esencial del derecho al trabajo es la proscripcin del
artculo 27 prev que La ley otorga al trabajador adecuada despido salvo por causa justa, el artculo 34, segundo
proteccin contra el despido arbitrario. En funcin al prrafo, al habilitar el despido incausado o arbitrario al
mandato constitucional el Decreto Legislativo N 728, empleador, vaca totalmente el contenido de este derecho
ha establecido tres tipos de despido ilegal diseando un constitucional. La forma de aplicacin de esta disposicin
sistema de proteccin del trabajador de tal forma que en por la empresa demandada evidencia los extremos de
algunos supuestos procede la tutela resarcitoria como es absoluta disparidad de la relacin empleador/trabajador
el caso del despido arbitrario y el despido indirecto, en en la determinacin de la culminacin de la relacin
los que slo cabe el pago de una indemnizacin tasada laboral. Ese desequilibrio absoluto resulta contrario al
(artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo N 728, principio tuitivo de nuestra Constitucin del trabajo que se
aprobado por el Decreto Supremo N 003-97-TR)4 en tanto infiere de las propias normas constitucionales tuitivas del
que solo cuando se configura el despido nulo procede la trabajador (irrenunciabilidad de derechos, pro operario y
reposicin o reinstalacin del trabajador. los contenidos en el artculo 23 de la Constitucin) y, por
2. El artculo 29 del Texto nico Ordenado del lo dems, como consecuencia inexorable del principio de
Decreto Legislativo N 728, Ley de Productividad Estado social y democrtico de derecho que se desprende
y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto de los artculos 43 (Repblica social) y 3 de la
Supremo N 003-97-TR, en adelante TUO, establece Constitucin, respectivamente. El constante recurso de
que es nulo el despido que tenga por motivo: a) La la demandada a este dispositivo legal es la evidencia de
afiliacin a un sindicato o la participacin en actividades cmo este principio tuitivo desaparece con la disparidad
sindicales; b) Ser candidato a representante de los empleador/trabajador respecto a la determinacin de la
trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad; conclusin de la relacin laboral. La forma de proteccin
c) Presentar una queja o participar en un proceso contra no puede ser sino retrotraer el estado de cosas al momento
el empleador ante las autoridades competentes, salvo de cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, por
que configure la falta grave contemplada en el inciso f) eso la restitucin es una consecuencia consustancial a un
del Artculo 25 (despido por reaccin o por represalia); acto nulo. La indemnizacin ser una forma de restitucin
d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin,
opinin, idioma, discapacidad o de cualquiera otra
ndole; e) El embarazo, si el despido se produce en
cualquier momento del perodo de gestacin o dentro
de los 90 (noventa) das posteriores al parto (fuero
de maternidad). A las causales antes citadas debe
agregarse la dispuesta por la Ley N 26626, referida al
despido por ser portador del VIH-Sida.
3. Como es de advertirse, la norma establece 4
La indemnizacin por despido arbitrario es equivalente a una remuneracin y
taxativamente las causales por las cuales se puede media ordinaria mensual por cada ao completo de servicios con un mximo
calificar a un acto de despido como nulo, las que se de doce (12) remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por dozavos
caracterizan por ser numerus clausus. En consecuencia, y treintavos, segn corresponda. Su abono procede superado el periodo de
no se puede agregar una causal adicional a las que el prueba.
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complementaria o sustitutoria si as lo determinara 11. La discusin que se suscita en la jurisprudencia
libremente el trabajador, pero no la reparacin de un acto laboral consiste en que si el trabajador afectado por un
ab initio invlido por inconstitucional. despido incausado o fraudulento tiene derecho al pago
de las remuneraciones devengadas, en los trminos de lo
7. De esta forma, a partir de la indicada sentencia, previsto para el despido nulo en el artculo 40 del TUO del
que, dicho sea de paso, marc un antes y un despus Decreto Legislativo N 728, o nicamente tendra derecho
en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en a una indemnizacin por daos y perjuicios.
temas de carcter laboral, existe la posibilidad de la
tutela resarcitoria (reposicin) si el trabajador acude a NATURALEZA DEL DESPIDO INCAUSADO Y EL
la va constitucional del amparo invocando el despido DESPIDO FRAUDULENTO.
incausado.
8. Posteriormente, y en virtud de que a partir de la El despido incausado y el despido fraudulento no son
expedicin de la sentencia recada en el expediente N sino manifestaciones de un despido lesivo de derechos
01124-2001-AA/TC se observ una tendencia creciente constitucionales que trae como consecuencia la nulidad
a la amparizacin de las acciones impugnatorias del del acto y por lo tanto los efectos de la declaratoria de un
despido arbitrario y en el marco de lo regulado por despido incausado o fraudulento deben ser exactamente
la derogada Ley N 23506, Ley de Habeas Corpus y iguales al despido nulo.
Amparo, -que estableca el amparo alternativo-, el Tribunal Por otro lado, en los procesos de impugnacin de
Constitucional emiti la sentencia de fecha 13 das de despido incausado y fraudulento, es preciso contrastar
marzo del 2003 en el expediente N 00976-2001-AA/ la situacin laboral que detentaba el trabajador antes
TC, Caso Eusebio Llanos Huasco, prev que los efectos y despus del distracto, a efectos de determinar los
restitutorios (readmisin en el empleo) derivados de alcances y extensin de la declaracin judicial a travs del
despidos arbitrarios o con infraccin de determinados cual se invalida el acto lesivo: a) antes de ser cesado el
derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin trabajador tena derecho a percibir todos los beneficios
o los tratados relativos a derechos humanos, se generan econmicos legales y convencionales aplicables en
en los tres casos siguientes: a) Despido nulo, b) Despido su centro de trabajo, incluso los pensionarios que no
incausado y, c) Despido fraudulento. obstante ser futuros se acumulan durante el tiempo
9. En efecto, a partir de esta sentencia se produce de servicios; b) al cesar pierde absolutamente todo lo
una nueva clasificacin del despido a efectos de su anterior.
evaluacin en sede constitucional. De esta forma, Sin embargo, al restituirse el derecho conculcado y
conforme a esta sentencia se produce el denominado reincorporarse al trabajador a su empleo se restablece
despido nulo cuando se despide al trabajador por automticamente la relacin laboral entre las partes
su mera condicin de afiliado a un sindicato o por su como si este nunca hubiese sido interrumpido, pues el
participacin en actividades sindicales, se despide al acto lesivo sobre el cual ha recado pronunciamiento es el
trabajador por su mera condicin de representante o acto mismo del despido; en consecuencia, jurdicamente
candidato de los trabajadores (o por haber actuado en el tiempo transcurrido fuera del empleo debe ser idntico
esa condicin), se despide al trabajador por razones al transcurrido antes del cese, por ello corresponde al
de discriminacin derivados de su sexo, raza, religin, empleador asumir las consecuencias de su conducta
opcin poltica, etc.; se despide a la trabajadora por lesiva dado que de no sancionarse este hecho implicara
su estado de embarazo (siempre que se produzca en una autorizacin tcita para que los empleadores
cualquier momento del periodo de gestacin o dentro de destituyan indebidamente a sus trabajadores quienes
los 90 das posteriores al parto), se despide al trabajador no slo se veran perjudicados por la prdida inmediata
por razones de ser portador de Sida (Cfr. Ley N. 26626 de sus remuneraciones y beneficios sociales, sino, que
) y se despide al trabajador por razones de discapacidad tambin se afectara su futura pensin de jubilacin, lo
(Cfr. Ley 27050). que constituira un ejercicio abusivo del derecho proscrito
Por otro lado, se produce el Despido incausado por el artculo 103 de la Constitucin Poltica del Per
cuando se despide al trabajador, ya sea de manera y que nace para enfrentar los excesos del derecho
verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle subjetivo6.
causa alguna derivada de la conducta o la labor que la
justifique y por ltimo, se configura el denominado Despido RAZONES POR LAS QUE CONSIDERAMOS
fraudulento, cuando se despide al trabajador con nimo QUE EL TRABAJADOR REPUESTO POR DESPIDO
perverso y auspiciado por el engao, por ende, de manera INCAUSADO Y FRAUDULENTO TIENE DERECHO AL
contraria a la verdad y la rectitud de las relaciones laborales; PAGO DE LAS REMUNERACIONES DEVENGADAS
aun cuando se cumple con la imputacin de una causal
y los cnones procedimentales, como sucede cuando se Consideramos que el trabajador repuesto como
imputa al trabajador hechos notoriamente inexistentes, consecuencia de haberse estimado una demanda de
falsos o imaginarios o, asimismo, se le atribuye una falta
no prevista legalmente, vulnerando el principio de tipicidad.
(Fundamento 15)5.

ACERCA DEL PAGO DE REMUNERACIONES


DEVENGADAS EN LAS ACCIONES IMPUGNATORIAS
DE DESPIDO INCAUSADO Y DESPIDO FRAUDULENTO.

10. El pago de las remuneraciones devengadas


constituye consecuencia necesaria de una demanda 5
Estos conceptos han sido desarrollados por el Juez Superior Ponente
de nulidad de despido declarada fundada, como lo en el artculo titulado: El despido fraudulento en la jurisprudencia y
establece el artculo 40 del Decreto Supremo No. 003- publicado En la Revista RAE Jurisprudencia, tomo 19, enero 2010, pgs.
97-TR, Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad 401 a 410.
y Competitividad Laboral, siendo que el otorgamiento de 6
En relacin a la remuneracin como contraprestacin a la existencia del
dichos sueldos cados no resulta sino de la aplicacin del contrato de trabajo la profesora Mnica Pizarro seala conviniendo en que
principio jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo la prestacin principal a cargo del trabajador es la puesta a disposicin de
principal, tanto ms si como lo establece el artculo 87, in su fuerza de trabajo, damos por resuelto el problema de la naturaleza de los
fine, del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente pagos efectuados a su favor en los casos en los cuales no existe prestacin
al proceso laboral, cuando la accesoriedad est de servicios por culpa del empleador, los que pasaremos a considerar
expresamente prevista por la ley, se consideran remunerativos. En La Remuneracin en el Per. Anlisis Jurdico Laboral.
tcitamente integradas a la demanda. Lima, 2006, Estudio Gonzles & Asociados, pg. 47.
7824 JURISPRUDENCIA Viernes 4 de agosto de 2017 / El Peruano

despido incausado o fraudulento tiene derecho al pago pago de una indemnizacin por daos y perjuicios,
de las remuneraciones devengadas y/o al pago de una pretensiones que pueden acumularse a la demanda de
indemnizacin por daos y perjuicios pudiendo acumular, reposicin.
en su caso, las citadas pretensiones a la demanda de
reposicin7. Ss.
Declarar que el trabajador slo tiene derecho a la
indemnizacin por daos y perjuicios con ocasin de WALDE JUREGUI
un despido incausado o fraudulento hara inviable la
posibilidad de que el trabajador pueda acumular su tiempo RODRGUEZ MENDOZA
de servicios, sus beneficios sociales y la posibilidad
de que el empleador, al ser condenado al pago de las TOLEDO TORIBIO
remuneraciones dejadas de percibir, tenga que efectuar las
aportaciones de carcter previsional, aspectos que seran
jurdicamente inviables solicitarlos va indemnizacin por FUNDAMENTOS DEL VOTO EN MINORA DEL
daos y perjuicios. SEOR JUEZ SUPREMO PROVISIONAL CARLOS
Por otro lado, se cuestiona que el pago de las GIOVANNI ARIAS LAZARTE
remuneraciones devengadas en el despido incausado
y fraudulento no tendra respaldo legal, a diferencia El voto del Seor Juez Supremo Provisional Carlos
del caso de las remuneraciones devengadas por Giovanni Arias Lazarte es el siguiente:
despido nulo. En relacin a ello debemos indicar que
precisamente el Pleno Jurisdiccional se caracteriza por 1. El problema a dilucidar se orienta a determinar
establecer acuerdos que superan vacos legislativos si el trabajador, que ha sufrido un despido incausado
y que permiten solucionar aspectos controversiales a o fraudulento, tiene o no- derecho al pago de
nivel de la jurisprudencia. Tal es el caso del acuerdo remuneraciones devengadas por el periodo no laborado.
del II Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral O si en tales supuestos slo tendra derecho al pago de
que estableci que, precisamente, las acciones de una indemnizacin por los daos derivados del despido
reposicin por despido incausado o fraudulento estn incausado o fraudulento, segn sea el caso.
sujetas al plazo de caducidad de 30 das (Tema N3), 2. Sobre el particular corresponde precisar que si bien
acuerdo que llen un vaco legislativo pues el artculo 36 no hay norma expresa que autorice o disponga dicho
del TUO del Decreto Legislativo 728 no hace referencia pago de remuneraciones devengadas, sin embargo, de
en modo alguno al despido incausado y fraudulento, conformidad con lo establecido en el artculo VIII del
mutatis mutandi, el mismo razonamiento y justificacin Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, los jueces no pueden
tendra equiparar los efectos del despido incausado y dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia
fraudulento a los efectos del despido nulo. de la Ley, y concordante con los principios del Derecho
Finalmente, la justicia supranacional se ha referido del Trabajo corresponde precisar que el precepto del
al pago de los salarios cados y otros beneficios artculo 40 de la Ley de Productividad y Competitividad
sociales en el caso de los magistrados del Tribunal Laboral (LPCL), puede ser interpretado extensivamente
Constitucional. En efecto, la Corte Interamericana de a estos efectos, debido a que nos encontramos frente
Derechos Humanos en el caso Aguirre Roca, Rey Terry al mismo supuesto, es decir, la reposicin, por lo que
y Revoredo Marsano versus Per, en la sentencia de podemos aseverar que s le corresponde al trabajador
fecha treinta y uno de enero del dos mil uno, en cuyo el pago por las remuneraciones dejadas de percibir,
considerando ciento veintiuno ha sealado que: esta monto que comprende todos los beneficios econmicos,
Corte ha manifestado, en relacin al dao material en el legales y convencionales, as como los pensionarios
supuesto de vctimas sobrevivientes, que el clculo de la que se hubiesen generado en el mencionado periodo de
indemnizacin debe tener en cuenta, entre otros factores, inactividad.
el tiempo que stas permanecieron sin trabajar (68), La 3. Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la STC
Corte considera que dicho criterio es aplicable en N 976-2001 AA/TC, Llanos Huasco, ha precisado lo
el presente caso (69), y para tal efecto dispone que siguiente:
el Estado debe pagar los montos correspondientes
a los salarios cados y dems derechos laborales a) Los efectos restitutorios (readmisin en el empleo)
que correspondan a los magistrados destituidos, derivados de despidos arbitrarios o con infraccin de
de acuerdo con su legislacin. Asimismo, el Estado determinados derechos fundamentales reconocidos en la
deber compensar a los funcionarios por todo otro Constitucin o los tratados relativos a derechos humanos,
dao que stos acrediten debidamente y que sean se generan en los tres casos siguientes: Despido nulo,
consecuencia de las violaciones declaradas en la despido incausado y despido fraudulento.
presente sentencia. El Estado deber proceder a fijar, b) La proteccin adecuada contra el despido arbitrario
siguiendo los trmites nacionales pertinentes, los previsto en el artculo 27 de la Constitucin ofrece
montos indemnizatorios respectivos, a fin de que las dualmente una opcin reparadora (readmisin en el
vctimas los reciban en el plazo ms breve posible (sic). empleo) o indemnizatoria (resarcimiento por el dao
El subrayado es nuestro. causado), segn sea el caso.
Por las consideraciones que anteceden mi voto
es porque en los procesos de reposicin por despido
incausado y fraudulento el trabajador tiene derecho al
pago de las remuneraciones devengadas, sin perjuicio
de que pueda solicitar el pago de una indemnizacin
por daos y perjuicios por los conceptos no cubiertos
por las remuneraciones devengadas. Alternativamente,
de considerarlo, el trabajador puede demandar
exclusivamente por indemnizacin por daos y perjuicios.
Ambas pretensiones pueden solicitarse acumulativamente
en la demanda de reposicin. 7
En el Pleno Jurisdiccional Nacional Laboral del 2008 se adopt
Por estas consideraciones, nuestro VOTO ES por Mayora la postura nmero tres que enuncia lo siguiente: Las
PORQUE SE ACUERDE LO SIGUIENTE: remuneraciones dejadas de percibir con ocasin del despido de un trabajador
repuesto mediante un proceso de amparo, pueden ser reclamadas en uno de
En los procesos de reposicin por despido pago de beneficios sociales y/o en un proceso de indemnizacin por daos y
incausado y fraudulento el trabajador tiene derecho perjuicios. Estas pretensiones pueden demandarse en forma acumulativa o
al pago de las remuneraciones devengadas y/o al en procesos independientes.
El Peruano / Viernes 4 de agosto de 2017 JURISPRUDENCIA 7825
c) Cual sea la opcin que adopte un trabajador con despido y el depsito de la compensacin por tiempo
el fin de obtener una proteccin adecuada contra el de servicios. Es decir, el modelo adoptado por nuestro
despido arbitrario, sta parte de una consideracin ordenamiento jurdico frente al despido lesivo de derechos
previa e ineludible. El despido arbitrario, por ser fundamentales no contempla slo una reincorporacin
precisamente arbitrario, es repulsivo al ordenamiento del trabajador en su puesto de labores, sino que por el
jurdico. contrario, otorga una proteccin especial (o integral) ya
d) Por ello, cuando el artculo 27 de la Constitucin que otorga una restitucin en el sentido ms amplio del
establece que, contra el despido arbitrario, la ley trmino.
dispensar una proteccin adecuada, tal disposicin 8. De desestimarse la peticin de remuneraciones
no puede entenderse en el sentido de que con ella se devengadas en los casos de despido fraudulentos e
est constitucionalizando el derecho del empleador incausados bajo el argumento de que su abono se
de despedir arbitrariamente. Al amparo de un acto encuentra reservado slo para cuando el trabajador
arbitrario, como el despido inmotivado, no puede impugne el despido mediante la accin de Nulidad
reclamarse el reconocimiento de derecho constitucional de Despido prevista por el artculo 29 de la LPCL,
alguno. conllevara a que frente a hechos iguales (actos lesivos
e) La extincin unilateral de la relacin laboral, de derechos constitucionales) se estara otorgando
fundada nica y exclusivamente en la voluntad del consecuencias jurdicas distintas. Dicha decisin
empleador, est afectada de nulidad y por consiguiente importara la inobservancia de lo previsto por el artculo
el despido carecer de efecto legal- cuando se produce III del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Civil en virtud
con violacin de los derechos fundamentales de la del cual el Juez est en la obligacin de tener presente
persona, reconocidos por la Constitucin o los tratados que la finalidad abstracta del proceso es lograr la paz
relativos a la promocin, defensa y proteccin de los social en justicia, asimismo, contravendra el principio
derechos humanos. de igualdad consagrada en el artculo 2.2 de la Norma
f) La prdida de toda eficacia legal de cierto tipo fundamental que es la norma que mejor protege el
de despidos (incausados, fraudulentos y nulos), deriva derecho del trabajador en el caso planteado: a igual
de la conexin directa e inmediata entre el acto de razn, igual derecho.
extincin de la relacin laboral y la contravencin de 9. No debe soslayarse que mediante la reposicin
la Constitucin o los tratados en materia de derechos del trabajador a su puesto de trabajo, en los casos de
humanos. As, se encontrar afectada de plena nulidad despidos incausados o fraudulentos, se restablece
toda aquella voluntad de empleador que restrinja, automticamente el vnculo laboral como si ste nunca
limite, disminuya, impida o conculque el goce de los se hubiere interrumpido, pues el acto lesivo sobre
referidos derechos a uno o ms de sus dependientes. el cual ha cado pronunciamiento es el acto mismo
g) En este singular caso, la naturaleza misma del del despido, no se crea derecho nuevo alguno en
acto inconstitucional es la que determina la ineficacia favor del trabajador; en consecuencia, jurdicamente
legal del despido, en razn de que el principio de el tiempo transcurrido durante el despido debe ser
primaca constitucional, contenido en el artculo 51 de idntico al transcurrido antes de l, toda vez que lo
nuestra Norma Fundamental, no admite que puedan contrario significara vaciar de contenido a la eficacia
reputarse como legtimas y eficaces aquellas conductas restitutoria, motivo por el cual la proteccin al derecho
y actuaciones que importan la vulneracin de los constitucional antes sealado debe efectuarse en
derechos que dicho conjunto normativo consagra. toda su extensin, comprendindose dentro de l al
h) Frente a tales actos la obligacin de la jurisdiccin abono de las remuneraciones devengadas, ya que la
debe ser disponer a favor del agraviado la tutela ms parte empleadora, en mrito a acto propio declarado
amplia, efectiva y rpida posible, restituyndole en judicialmente inconstitucional, no puede verse
el goce integral y en el ejercicio pleno de su derecho favorecida con el no pago de ellas, toda vez que ello
amenazado o vulnerado; lo que se conseguir conllevara a que siga manteniendo esa actitud, que,
mediante la cesacin del acto lesivo y la privacin de adems, tiene un efecto negativo frente a todos los
efecto legal alguno que por arbitrariedad el empleador otros empleadores del pas.
quisiese consumar. 10. Por ello corresponde al empleador asumir
las consecuencias de su conducta lesiva dado
4. En tal sentido, el artculo 40 de la LPCL, dispone que de no sancionarse este hecho implicara una
que al declararse fundada la demanda de nulidad de autorizacin tcita para que los empleadores despidan
despido: el juez ordenar el pago de las remuneraciones indebidamente a sus trabajadores quienes no slo
dejadas de percibir desde la fecha en que se produjo, se veran perjudicados por la prdida inmediata de
con deduccin de los perodos de inactividad procesal sus remuneraciones y beneficios sociales, sino que
no imputables a las partes. Asimismo, ordenar los tambin se afectara su futura pensin de jubilacin, u
depsitos correspondientes a la compensacin por otros derechos colaterales derivados de la percepcin
tiempo de servicios y, de ser el caso, con sus intereses de la remuneracin 8, lo que constituira un ejercicio
(...). abusivo del derecho proscrito por el Ttulo Preliminar
5. Ello ocurre as, porque dicho despido se sustenta del Cdigo Civil y que nace para enfrentar los excesos
en los supuestos establecidos en el artculo 29 de del derecho subjetivo.
la LPCL, en tanto son despidos pluriofensivos, que 11. Resulta relevante sealar que en caso de
afectan el derecho al trabajo y a otros derechos que acreditarse un despido fraudulento o incausado la falta
han adquirido relevancia en el marco del desarrollo de labor efectiva no obedeci a una decisin injustificada
histrico y social de nuestro pas. De la misma del trabajador, sino a la decisin inconstitucional del
naturaleza participan los despidos lesivos: incausados empleador de pretender romper el vnculo laboral.
y fraudulentos.
6. En efecto, el razonamiento del Tribunal Constitucional
en la STC N 976-2001 AA/TC, Llanos Huasco, conduce
a considerar que los despidos lesivos, en tanto no son
admitidos, tampoco debe tolerarse los efectos que
ocasionen; tal como lo ha sancionado el artculo 40 de
la LPCL.
7. En el despido nulo la LPCL aplica una triple sancin
en caso se declare fundada la demanda de nulidad de
despido, esto es, dispone la reposicin del trabajador a
sus labores habituales, el pago de las remuneraciones
dejadas de percibir durante todo el tiempo que dur el 8
CAS. N. 1724-2004-LIMA.
7826 JURISPRUDENCIA Viernes 4 de agosto de 2017 / El Peruano

12. Respecto a la naturaleza que tendran las satisfactoria no supone verificar, simplemente, si
remuneraciones devengadas, DE FERRARI9, descarta existen otras vas judiciales mediante las cuales
un provecho indebido en su percepcin por parte del tambin se tutelen derechos constitucionales, sino
trabajador, pues ello obedece a una decisin arbitraria que debe analizarse si tales vas ordinarias seran
del empleador. As, seala: cuando el trabajador recibe igual o ms efectivas, idneas o tiles que el
el salario sin prestar el servicio, no puede decirse que proceso de amparo para lograr la proteccin
percibe un provecho indebido. En realidad, en tales casos requerida.
el empleador indemniza la inactividad a que condena al 21. Consecuentemente, cuando la Corte Suprema
trabajador cuyos servicios contrat, porque sabe que acuerda que la jurisdiccin ordinaria especializada
el obrero vive de su trabajo y que el salario es su nico en materia laboral - es una va igualmente satisfactoria
ingreso. que el amparo, es consciente que est reconociendo
13. La reposicin por nulidad no constituye una y comprometindose a brindar una tutela igual o ms
nueva relacin laboral, en el marco de un nuevo efectiva, idnea o til que el amparo en materia de
contrato, sino se mantiene vigente la misma relacin pretensiones derivadas de la reposicin laboral por
laboral que el despido no puede extinguir, por lo despidos incausados o fraudulentos.
que todo el tiempo que duro el despido debe ser
adecuadamente protegido. 22. Lo sealado en el fundamento que antecede nos
14. En caso el demandante no haya solicitado el obliga a entender que la va especializada laboral no slo
pago de remuneraciones devengadas en un proceso puede limitarse a brindar tutela resarcitoria respecto de
de despido incausado o fraudulento, en atencin a los derechos y/o beneficios laborales afectados por el
lo sealado en el artculo 87 del Cdigo Procesal despido incausado o fraudulento, sino que tambin debe
Civil que establece que en caso la accesoriedad est brindar tutela restitutoria de tales derechos, cuando ello
expresamente prevista por la ley, se considerarn corresponda.
tcitamente integradas a la demanda. Por consiguiente, 23. Tratndose de las remuneraciones dejadas
corresponder al Juez laboral tener presente lo sealado de percibir, y dems beneficios que se derivan de
en el acto de calificacin de demanda y/o al saneamiento su percepcin, por razn de despido incausado o
y fijacin de los puntos controvertidos que sern objeto fraudulento, es evidente que una tutela jurisdiccional
de la decisin. que se reclama ser- igualmente satisfactoria que
15. De lo sealado anteriormente, el despido nulo es el amparo no podra dejar de atenderla (conocer,
equiparado al despido incausado, como al fraudulento tramitar y resolver ese tipo de pretensiones). No
en su gravedad, efectos y consecuencias, todos ellos es la jurisdiccin la que deba restringir el derecho
participan de la misma naturaleza se trata de despidos del trabajador a pretender el reconocimiento de un
pluriofensivos, que afectan a un conjunto de derechos derecho, pues ni siquiera la ley podra disponer, en
fundamentales, no solo de naturaleza laboral, que el marco del Estado Constitucional actual, que de los
requieren proteccin no solo resarcitoria, sino tambin actos fraudulentos o incausados, el empleador pudiera
restitutoria, y que tal restitucin deber realizarse obtener alguna ventaja, como sera el no pago de las
en el goce integral y en el ejercicio pleno del derecho remuneraciones dejadas de percibir.
amenazado o vulnerado. 24. En tal sentido, la pretensin resarcitoria no
16. Ms an, si la consecuencia para todas esas puede sustituir como regla- a la pretensin restitutoria
modalidades de despido lesivo (nulo, incausado y de derechos, aun cuando en algn supuesto pudieran
fraudulento) es la prdida de toda eficacia legal, en coincidir. Ambas tienen y atienden a tutelas distintas.
razn que se derivan de la conexin directa e inmediata
entre el acto de extincin de la relacin laboral y la 25. Por lo expuesto y atendiendo a la naturaleza del
contravencin de la Constitucin o los tratados en acuerdo si bien no sera necesario precisar la existencia
materia de derechos humanos, por tanto su nulidad es o no - de un cambio de criterio, no obstante, de ser
manifiesta dado que no podra admitirse que produzca necesario, sustento el voto en lo previsto por el artculo
algn efecto vlido para el orden jurdico aquella voluntad 22 de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
del empleador que restrinja, limite, disminuya, impida o
conculque el goce de los referidos derechos a uno o ms Por estas consideraciones, mi VOTO ES PORQUE SE
de sus dependientes. ACUERDE LO SIGUIENTE:
17. Lo sealado precedentemente constituye
el marco de proteccin que a travs del proceso de En los procesos de reposicin por despido
amparo se brinda a los trabajadores frente al despido incausado o fraudulento el trabajador tiene derecho
incausado o fraudulento. Proteccin que tuvo su al pago de las remuneraciones devengadas y/o al
origen en sede Constitucional, y no en la va ordinaria pago de una indemnizacin por daos y perjuicios,
sobre la base de la consideracin de que el bien pretensiones que pueden acumularse a la demanda de
protegido a travs de la nulidad de despido, despido reposicin.
incausado y fraudulento, no es la estabilidad laboral
del trabajador, sino el goce y ejercicio de sus derechos Ss.
constitucionales. (STC N 976-2002-AA/TC).
18. Sin embargo, en el I Pleno Jurisdiccional en ARIAS LAZARTE
Materia Laboral, celebrado en mayo del ao 2012, las
Salas Constitucionales y Sociales de la Corte Suprema
acordaron, que, en la va laboral, se poda demandar la
reposicin tanto por despido fraudulento como por despido
incausado, por ser una va igualmente satisfactoria que el
proceso de amparo.
19. Lo relevante es ahora sealar qu se entiende
por va igualmente satisfactoria, a fin de poder asumir
una posicin sobre el problema planteado. Para
tal fin, es oportuno acudir al precedente vinculante
establecido en la STC N 2383-2013 AA/TC, en la 9
DE FERRARI, Francisco, Lecciones de Derecho del Trabajo, T. II,
que el Tribunal Constitucional establece criterios para Montevideo: Facultad de Derecho, 1962, p.210.
determinar cuando existe una va ordinaria igualmente 10
Visto: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2015/02383-2013-AA.pdf.
satisfactoria10.
20. En efecto, en dicha sentencia se sostiene
que la existencia de una va ordinaria igualmente 1550981-1