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| Gino Castillo Yasuda |

El Derecho a Probar en la Tutela Ejecutiva

Gino Castillo Yasuda*

Como ciudadanos, tenemos una serie de garantas y derechos en el marco de un proceso judicial. El Derecho
a la Prueba es uno de estos derechos que contamos, el cual su proteccin es vital para el ejercicio del derecho
a la defensa. El autor nos transmite en este artculo su preocupacin por limitar el Derecho a Probar en la Tutela
Ejecutiva. Para su cometido, desarrolla un anlisis doctrinario, adems de revisar las bases constitucionales que
permiten limitar el Derecho a Probar en la Tutela Ejecutiva, de tal forma de que este sea ms efectivo y, por tanto,
ms acorde a lo postulado por la Constitucin y la Tutela Jurisdiccional Efectiva.

1. Introduccin limitndolos no slo cuantitativamente sino, adems,


cualitativamente; lo que genera la necesidad jurdica
Dentro del contexto del Estado Democrtico de Derecho, de justificar y/o brindar razones que determinen la
el Derecho a Probar constituye una manifestacin legalidad de dicha limitacin legislativa.
del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva, el cual

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posibilita a los particulares la elaboracin y ejercicio de Este artculo tiene como finalidad una breve reflexin
su derecho de defensa dentro del proceso para lograr la sobre la importancia de la Tutela Ejecutiva como colofn
solucin de sus conflictos jurdicos y, por ende, servir del proceso judicial, en trminos de efectividad del
para lograr el gozo pleno de sus derechos. mismo; y, adems, brindar slo algunas razones para
sostener la viabilidad de las restricciones al Derecho de
En efecto, en todo proceso, el Derecho a Probar supone Probar en la Tutela Ejecutiva en nuestro pas, sustentado
ofrecer medios probatorios, que ellos se admitan, se en su naturaleza constitucional, en la calidad del ttulo
acten y, finalmente, sean valorados por el tomador de que le sirve de sustento y en las caractersticas formal y

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decisiones a fin emita un fallo de fondo debidamente expeditiva del proceso que le da forma. Por tanto, este
motivado y fundado en derecho que solucione un artculo es slo una aproximacin a la problemtica,
determinado conflicto de intereses de los particulares, lo que constituye una invitacin para profundizar
una incertidumbre jurdica, efecte un control de sobre el tema de la Tutela Ejecutiva en nuestro pas, a
la constitucionalidad de las normas o reprima las fin de obtener de ella una herramienta que permita su 147
conductas antisociales. aplicacin legal y sobretodo prctica.

Dado el carcter constitucional del Derecho a Probar, 2. La Tutela Jurisdiccional Efectiva


al ser parte de las garantas mnimas del Derecho a
la Tutela Jurisdiccional Efectiva y el Debido Proceso, 2.1. Nociones Previas
su ejercicio tiene vocacin plena e irrestricta; lo que
permite a los particulares, en el marco de un proceso, El Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva es un
ejercer la defensa de sus derechos y/o intereses. Es derecho de naturaleza constitucional cuyo ejercicio
decir, el ejercicio del Derecho a Probar constituye una supone la actividad de los rganos jurisdiccionales del
garanta a fin de evitar fallos jurisdiccionales arbitrarios Estado a travs de un modelo de proteccin de derechos
y/o contrarios a ley; lo que permitira alcanzar los denominado heterocompositivo. En esta forma de
fines propios de todo proceso judicial y lograr la paz y proteccin de derechos, un tercero imparcial (el Juez)
bienestar social. detenta el poder de brindar una solucin al conflicto de
intereses con relevancia jurdica en el que existen dos
No obstante ello, lejos de corroborar su vocacin de partes involucradas y con intereses opuestos.
ejercicio pleno e irrestricto, la Tutela Ejecutiva, como
derecho fundamental contenido en el Derecho a la A diferencia de la autotutela que permite la defensa
Tutela Jurisdiccional Efectiva, contiene en nuestro en propia mano de los derechos (autodefensa) y de
pas normas procesales que restringen la posibilidad la autocomposicin donde la solucin es atribuida
de ofrecer medios probatorios de cualquier ndole, a una de las partes involucradas en l, el modelo

* Abogado por la Pontificia Universidad Catlica del Per. Abogado Asociado del Estudio Delfino, Isola, Bruce Abogados S.C.
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heterocompositivo ofrece como garanta intrnseca de el Derecho Procesal como opcin y se configura en
solucin que el conflicto se resuelva a travs del juez, base a las siguientes directrices: tendr que ser un
lo que supone la existencia de factores determinantes tercero imparcial (juez) quien resuelva el conflicto y,
para lograr su legitimidad: la imparcialidad frente a los teniendo en cuenta que tal funcin representa una
intereses de las partes y la independencia frente a otros cuestin de singular relevancia para el desarrollo
poderes para ejercer su funcin. pacfico de una sociedad justa, se admite que el Estado
se arrogue el poder de resolver conflictos, a travs de
un procedimiento que culminar con una decisin
(...) no es posible obtener una definitiva (autoridad de cosa juzgada) y de carecer
tutela cognitiva, cautelar o imperativo (ius imperium).2

ejecutiva sino a travs del ejercicio Por tanto, el mecanismo heterocompositivo para la
(acaso irrestricto) del Derecho a la proteccin de los derechos, a travs de las garantas de
un debido proceso, nos permite como sociedad alcanzar
Tutela Jurisdiccional Efectiva. la solucin de los conflictos de intereses con relevancia
jurdica que cada da tenemos los particulares. Sin
En relacin al modelo heterocompositivo y en el embargo, dicho mecanismo heterocompositivo se vale
contexto de un Estado Democrtico de Derecho, el del proceso como herramienta para sus propios fines.
doctor Luis Ghilherme Marinoni, resalta la prohibicin
de la autotutela como forma de proteccin de derechos 2.2. El proceso como instrumento para la solucin de
y, asimismo, destaca la legitimidad del Estado a travs conflictos y presupuesto del Derecho a la Tutela
de sus rganos jurisdiccionales para ejercer la tutela Jurisdiccional Efectiva
heterocompositiva para la solucin de conflictos con
relevancia jurdica, sealando sobre el Derecho a la Mencionamos que en un Estado Democrtico de Derecho,
Tutela Jurisdiccional Efectiva, lo siguiente: la forma de solucin de conflictos de intereses est
determinada a travs de la decisin del juez, en su condicin
Su importancia, dentro de la estructura del Estado de tercero imparcial e independiente. Sin embargo,
Democrtico de Derecho, es de fcil asimilacin. Es debemos sealar que la solucin de la controversia jurdica
sabido que el estado, como producto de la prohibicin tiene como presupuesto el marco de un debido proceso a
de la autotutela, asumi el monopolio de la jurisdiccin. travs de los rganos jurisdiccionales del Estado.
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Como contrapartida de esta prohibicin, confiri a


los particulares el derecho de accin, hasta hace poco En efecto, es a travs de los rganos jurisdiccionales del
comprendido como derecho a una solucin de fondo. Estado donde se desarrolla el proceso judicial, el cual
contiene las garantas mnimas para que la decisin
La concepcin del derecho de accin como un derecho definitiva contenga un fallo til y efectivo. Es decir, el
a una sentencia de fondo no poda tener una vida muy Estado permitir que los particulares al momento de
larga, toda vez que el Juzgamiento de fondo solamente solucionar sus conflictos de intereses con relevancia
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tiene importancia como debera ser obvio- si el derecho jurdica, accedan a los rganos jurisdiccionales; tengan
material involucrado en el litigio fuera realizado, adems derecho al juez natural, a un abogado defensor, se les
de reconocido por el Estado-Juez. En este sentido, el permita probar la defensa de sus derechos y defenderse
derecho a la sentencia debe ser visto como un derecho durante el ter procesal; y, adems, las partes, como
al proveimiento y a los medios ejecutivos capaces de dar resultado de un debido proceso, obtengan un fallo
148 efectividad al derecho sustancial, lo que significa una debidamente motivado y fundado en derecho pero
derecho a la efectividad en sentido estricto.1 sobre todo til y/o efectivo. Todas las garantas mnimas,
dentro del proceso, antes indicadas, constituyen el
Asimismo, sobre las formas de tutela de derechos contenido del Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva.
(autotutela y heterocomposicin), el doctor Juan
Monroy Palacios advierte de la importancia del proceso Ello nos promueve a entender los propios fines del
en la sociedad actual, constituyendo el instrumento proceso: La solucin de conflictos, a fin de lograr la
para la proteccin de los derechos de los particulares. Al paz y bienestar social. Tan cierto es ello que Franceso
efecto, seala lo siguiente: Carnelutti seala lo siguiente:

Si el Derecho Material totalizara el concepto de derecho, La voz del proceso sirve, pues, para aplicar un mtodo
es decir, si estuviramos frente a una concepcin para la formacin o para la aplicacin del derecho
monista a ultranza, la convivencia humana se tornara que tiende a garantizar la bondad del resultado, es
intolerable, debido a que la nica forma que esta franja decir, una tal regulacin del conflicto de intereses que
del Derecho tiene prevista para solucionar los conflictos consiga realmente la paz y, por tanto, sea justa y cierta:
de intereses, ante una crisis de cooperacin, es la la justicia debe ser su cualidad exterior o formal; si el
autotutela, conocida desde el punto de vista procesal derecho no es cierto, los interesados no saben, y si no es
como accin directa. Frente a tal situacin, aparece justo, no sienten lo que es necesario para obedecer.3

1 MARINONI, Luiz Guilherme. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva. En: Biblioteca de Derecho Procesal Nro. 05. Captulo 7: El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva
desde la perspectiva de la teora de los derechos fundamentales. Lima: Palestra, 2007, pp. 201-236.
2 MONROY PALACIOS, Juan. Material de Enseanza Programa de Segunda Especialidad en Derecho Procesal Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva y Debido Proceso. Lima.
Pontificia Universidad Catlica del Per, Facultad de Derecho, 2012, p. 49. Consulta: 29 de Junio del 2012.
3 CARNELUTTI, Francesco. De Los Fines del Proceso. En: Instituciones del Proceso Civil. Tomo I. Buenos Aires. Ediciones Jurdicas Europa-America, 1956, pp. 21-24.
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Asimismo, Giovanni Priori seala lo propio: 42. Mediante ambos derechos se persigue garantizar
que cuando una persona pretenda la defensa de
A travs del proceso se busca que el Derecho sus derechos, la solucin de un conflicto jurdico o
objetivo sea aplicado al caso concreto para con la declaracin de una incertidumbre jurdica sea
ello dar una proteccin efectiva a las situaciones atendida por un rgano jurisdiccional mediante
jurdicas de los particulares, logrando con ello tutelar un proceso dotado de un conjunto de garantas
sus intereses y satisfacer con ello sus necesidades. mnimas. Asimismo, estos derechos poseen
A travs de ello se busca obtener la paz social en un contenido complejo (pues se encuentran
justicia, pues, se logra una solucin al conflicto de conformados por un conglomerado de mecanismos
manera pacfica erigindose el proceso precisamente que no son fcilmente identificables) que se limita
sobre la base de un presupuesto: la eliminacin de la a los derechos fundamentales reconocidos en el
facultad de los particulares de hacer justicia por su artculo 139, el segundo prrafo del artculo 103 u
propia mano. (..) A partir de todo lo anterior queda otras disposiciones de la Constitucin, sino tambin
expuesto con absoluta contundencia que el proceso a aquellos derechos que resulten esenciales para
es un instrumento fundamental para conseguir la que el proceso pueda cumplir o con su finalidad y
tutela efectiva de las situaciones jurdicas de los que se deriven del principio-derecho de dignidad de
particulares, para que lo establecido por el derecho la persona humana.6
objetivo tenga una real vigencia y para con todo ello
lograr una paz social en justicia.4 Ahora bien, desde un punto de vista subjetivo, el Derecho
a la Tutela Jurisdiccional Efectiva es uno inherente a
Es el proceso el instrumento que posibilita la solucin los particulares dada su condicin de ser humano. Tal
de conflictos jurdicos en nuestra sociedad actual. De condicin innata constituye el valor supremo de la
tal forma que, el Derecho a la Tutela Jurisdiccional sociedad y del Estado7, por lo que todos estamos en
Efectiva se sirve del proceso como medio para condiciones de exigir su estricto cumplimiento ante
asegurar a los particulares un debido proceso en todas las entidades del Estado.
defensa de sus derechos, a fin de evitar decisiones
judiciales arbitrarias. En ese sentido, el lado objetivo del Derecho a la Tutela
Jurisdiccional Efectiva significa que todas las garantas
2.3. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva mnimas dentro del proceso, como lo son el derecho de

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como Derecho Fundamental acceso a la jurisdiccin, el derecho a un proceso con las
mnimas garantas, el derecho a una resolucin fundada
El Derecho a la Tutela Jurisdiccional Efectiva es un en derecho que ponga fin al proceso, el derecho a la
derecho de carcter constitucional reconocido en el efectividad de las resoluciones8, resultan exigibles por
numeral 3) del art. 139 de la Constitucin Poltica del todos los particulares frente a los rganos jurisdiccionales
Per que, a la letra, dice: del Estado y entidades pblicas y privadas, lo que
genera una subordinacin de los poderes del Estado
Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin a lo resuelto por el rgano jurisdiccional. El carcter

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jurisdiccional: constitucional del Derecho a la Tutela Jurisdiccional
() Efectiva implica que sus limitaciones deben obedecer
3. La observancia del debido proceso y la tutela a un criterio de ponderacin entre los principios
jurisdiccional. constitucionales opuestos, en el que la preferencia en
Ninguna persona puede ser desviada de la la aplicacin de uno de ellos debe obedecer a criterios
jurisdiccin predeterminada por ley, ni sometida razonables y racionales, a fin de evitar sentencias que 149
a procedimiento distinto de los previamente desnaturalicen su contenido y, por ende, resulten
establecidos, ni juzgada por rganos jurisdiccionales arbitrarias y/o ilegales.
de excepcin ni por comisiones especiales creadas
al efecto, cualquiera sea su denominacin. 3. La Tutela Ejecutiva como Derecho Fundamental
().
3.1. La tutela de los derechos
Asimismo, nuestro Tribunal Constitucional ha elaborado
diversa jurisprudencia constitucional sobre el contenido Atendiendo a la proteccin que se pretende del
y el alcance del Derecho a la Tutela Jurisdiccional derecho material y al inters de los particulares9,
Efectiva5. existen tres tipos de tutela: 1) La Tutela Cognitiva que
tiene como finalidad resolver un conflicto de intereses,
Al efecto, nos permitimos citar la STC 00023-2005- incertidumbre jurdica, control de la legalidad de las
AI, Fojas 42 que en relacin al Derecho a la Tutela normas o sancionar y/o evitar conductas antisociales;
Jurisdiccional Efectiva y al Debido Proceso seala lo 2) La Tutela Cautelar cuya funcin es asegurar la futura
siguiente: decisin judicial (sentencia); y 3) La Tutela Ejecutiva que

4 PRIORI POSADA, Giovanni. La efectiva tutela jurisdiccional de las situaciones jurdicas materiales: Hacia una necesaria reivindicacin de los fines del proceso. En: Ius et Veritas,
Nro. 26. Pgs. 274-275.
5 En referencia podemos anotar las siguientes: STC 01499-2011-PA/TC; STC 00750-2011-PA/TC; STC 06045-2009-PA/TC; STC 00607-2009-PA/TC. Todas en www.tc.gob.pe
6 LANDA ARROYO, Csar. V Derechos Procesales. En: Los Derechos Fundamentales en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima: Palestra, 2010, pp. 269-270.
7 Art. 1 de la Constitucin Poltica del Per: La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del estado.
8 dem, pp. 289-291.
9 Sobre el inters para obrar, el profesor Juan Luis Avendao seala: El inters para obrar es una institucin procesal surgida con la finalidad de analizar la utilidad que el proceso
puede promover a la necesidad de tutela invocada por las partes. AVENDAO VALDEZ, Juan Luis. El Inters para obrar. En: Themis, Nro. 58. Pgs. 63-69.
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busca hacer efectivo, en el plano cotidiano, un derecho tambin asegurarse que llegado el momento en que la
o una situacin jurdica de ventaja reconocido por ley o sentencia deba producir efectos, los produzca. Por ello,
por el Juez, con la finalidad de satisfacerlo en su plenitud. los ciudadanos tienen el derecho a obtener del rgano
jurisdiccional, un pronunciamiento que evite el tiempo
Sobre la Tutela Jurisdiccional de los Derechos, la que tome el proceso en llegar a una sentencia con
doctora Eugenia Ariano Deho seala lo siguiente: calidad de cosa juzgada, perjudicarse su eficacia. Si no
se tuviera esa posibilidad, el derecho a la efectividad de
Todo sistema procesal debe necesariamente consagrar la tutela jurisdiccional sera puramente ilusorio.11
tres tipos de procesos: el proceso de cognicin o
de conocimiento que lleva al Juez a conocer una Asimismo, en relacin a la importancia de la efectividad
determinada controversia entre sujetos y a resolverla, de las decisiones judiciales, el doctor Francisco Bernal
estableciendo cul sea la situacin jurdica entre Chamorro seala lo siguiente:
las partes litigantes, en pocas palabras a establecer
quin entre los contendientes tiene la razn y quin, Esta tutela, desde el punto de vista garantista del TC, se
no mediante una resolucin de fondo, normalmente compone de cuatro derechos bsicos, que luego se van
una sentencia, imperativa e inmutable, a la cual se le desmenguando en otros muchos componentes. Esos
atribuye la denominada eficacia de cosa juzgada; el cuatro derechos bsicos son los siguientes:
proceso de ejecucin cuyo objeto es que el titular de
un derecho, cuya existencia es ya cierta por haberlo as El derecho de libre acceso a la jurisdiccin y
declarado el rgano jurisdiccional en un previo proceso al proceso en las instancias reconocidas (que
de conocimiento o porque la ley lo considera cierto, constituye la primera parte de la obra)
obtenga, trmite la actividad del juez, su concreta
satisfaccin y el proceso cautelar cuya finalidad El derecho de defensa o la prohibicin constitucional
inmediata es asegurar la eficacia prctica de otro de indefensin (que constituye la segunda parte)
proceso (de cognicin o de ejecucin) que en definitiva
se actuar el derecho, constituyendo esta forma de El derecho a obtener una decisin fundada en
tutela jurisdiccional un instrumento del instrumento derecho que ponga fin al proceso (que constituye la
por usar la conocida expresin de Calamandrei.10 tercera parte)
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Estos tipos de tutela de los derechos constituyen una El derecho constitucional a la efectividad de la
obligacin de proteccin del Estado Democrtico de tutela judicial (que constituye la cuarta parte)12
Derecho y en ellos se sustenta el Derecho a la Tutela (el nfasis es nuestro).
Jurisdiccional Efectiva; es decir, no es posible obtener
una tutela cognitiva, cautelar o ejecutiva sino a travs Notamos que la Tutela Ejecutiva contribuye a los fines
del ejercicio (acaso irrestricto) del Derecho a la Tutela del proceso en su contenido esencial: La efectividad. No
Jurisdiccional Efectiva. es posible entender ella sin dicha cualidad intrnseca;
por lo que Adrin Simons Pino seala lo propio: Tan
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3.2. Derecho a la efectividad de la Tutela Ejecutiva relevante se ha constituido el derecho a la ejecucin que,
dentro de un Estado de Derecho, no es posible hablar de
La efectividad de la Tutela Ejecutiva est vinculada, derecho a la tutela jurisdiccional efectiva si es que no se
directamente, al logro de los fines del proceso, en cumplen a cabalidad las sentencias y otras resoluciones
el sentido que ella busca satisfacer, en el plazo ms judiciales (por ejemplo, las medidas cautelares).13
150 inmediato y real, el derecho de los particulares
reconocido por el Juez o la ley; por lo que dicha Para mayor abundamiento sobre el carcter
efectividad tiene un reconocimiento constitucional constitucional de la Tutela Ejecutiva, nos permitimos
que obliga a todas las entidades pblicas y privadas citar la STC 04172-2011-PA/TC, Fojas 3, que seala lo
dentro del territorio nacional. siguiente:

En ese sentido, el doctor Giovanni Priori seala: 3. Que el Tribunal Constitucional ha comprendido que
el derecho a la ejecucin de resoluciones constituye
Uno de los derechos que integran el derecho a la tutela parte inseparable de la exigencia de efectividad de
jurisdiccional efectiva es, precisamente, el derecho a la tutela judicial. En efecto, en la sentencia 0015-
la efectividad. El derecho a la efectividad asegura que 2001-AI/TC, 0016-2001-AI/TC y 004-2002-AI/TC, este
los efectos de la sentencia se producirn en el mbito Colegiado ha dejado establecido que [e]l derecho a
de la realidad. De este modo, es necesario no solo la ejecucin de resoluciones judiciales no es sino una
hacer que la sentencia una vez que ha adquirido la concrecin especfica de la exigencia de efectividad
calidad de cosa juzgada produzca todos aquellos que garantiza el derecho a la tutela jurisdiccional, y
efectos establecidos en ella misma para la tutela de la que no se agota all, ya que, por su propio carcter,
situacin jurdica que ha sido llevada al proceso, sino tiene una vis expansiva que se refleja en otros derechos

10 ARIANO DEHO, Eugenia. Sobre la Tutela Ejecutiva. En: Problemas del Proceso Civil. Lima. Juristas Editores E.I.R.L., 2003, pp. 327-328.
11 PRIORI POSADA, Giovanni. La oposicin a las medida cautelares. En: Advocatus, Nro. 24, p. 416. Este artculo atribuye la caracterstica de derecho constitucional a la Tutela
Cautelar. Asimismo, consideramos que dicha caracterstica, tambin, es atribuible a las Tutelas de Cognicin y Ejecutiva, en virtud del Derecho a la Tutela Jurisdiccional
Efectiva.
12 CHAMORRO BERNAL, Francisco. La Tutela Judicial Efectiva. Boch; Barcelona-Espaa, pp. 12-13.
13 SIMONS PINO, Adrin. El Derecho a la Ejecucin plena de las decisiones judiciales y los medios compulsarios procesales. En: Themis, Nro. 58, pp. 63-69.
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constitucionales de orden procesal (...). El derecho a sus afirmaciones; tambin supone el derecho (v) a
la efectividad de las resoluciones judiciales garantiza poder contra argumentar frente a cualquier pedido
que lo decidido en una sentencia se cumpla, y que la de la contra parte; as como (vi) a que la resolucin
parte que obtuvo un pronunciamiento de tutela, a que resuelva la controversia se pronuncie sobre las
travs de la sentencia favorable, sea repuesta en su alegaciones y pruebas aportadas y (vii) a que, en caso
derecho y compensada, si hubiere lugar a ello, por el que no est conforme con ella, cuestionar la decisin.
dao sufrido [fundamento 11]. En esta misma lnea
de razonamiento, se ha precisado en otra sentencia
que la tutela jurisdiccional que no es efectiva no
Es posible que ante un proceso
es tutela, reiterando la ntima vinculacin entre en el que el juez brinde una tutela
tutela y ejecucin al establecer que el derecho al
cumplimiento efectivo y, en sus propios trminos, ejecutiva, la parte demandante,
de aquello que ha sido decidido en el proceso, pese a contar con un ttulo
forma parte inescindible del derecho a la tutela
jurisdiccional a que se refiere el artculo 139.3 de la judicial (sentencia) o extrajudicial
Constitucin (STC 4119-2005-AA/TC, fundamento 64).14 (ttulo valor, por ejemplo), tenga
No cabe duda que la Tutela Ejecutiva, como norma que soportar la actuacin de
fundamental, tiene un factor relevante para el
cumplimiento de los fines del proceso en su sentido ms
medios probatorios de diversa
inmediato: Satisfacer los derechos y/o intereses de los ndole que posibiliten la demora
particulares. Su componente constitucional la convierte
en un instrumento gravitante para la obtencin de la
desproporcionada en su ejecucin?
paz y bienestar social de nuestra sociedad actual y,
por ende, importa que su aplicacin en las decisiones Es de resaltar que el dispositivo constitucional
judiciales contenga criterios de ponderacin razonables establece que nadie puede ser privado de su Derecho
y racionales al momento de limitar el contendido de en ningn estado del proceso; lo que, a primera vista,
otros derechos de similar valor constitucional, como lo incluye, tambin, la posibilidad de ejercer un Derecho
es el Derecho a Probar. a Probar de forma plena, en los procesos cuyo objeto
es brindar una Tutela Ejecutiva a los particulares. Sobre

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4. El Derecho a Probar como Derecho Fundamental el contenido del Derecho a Probar y sus limitaciones, la
doctora Eugenia Ariano Deho seala lo siguiente:
No cabe duda que el Derecho a Probar es un derecho
de carcter constitucional vinculado al Derecho de 4.- Ahora bien, el derecho a la prueba, cual derecho
Defensa, en el sentido que ambos son complementarios de defenderse probando, vale decir, cual derecho de
al conformar una de las garantas del Derecho a la Tutela poder aportar todo el material probatorio necesario
Jurisdiccional Efectiva. Su reconocimiento constitucional para producir en el juez ese estado de conviccin que

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se encuentra previsto en el numeral 14) del art. 139 de la le permitir resolver presupone, por cierto, el derecho
Constitucin Poltica del Per que, a la letra, dice: de alegar, de all que el primer aspecto del derecho a la
prueba es el de alegar y aportar los medios probatorios
Artculo 139.- Son principios y derechos de la funcin referidos a dichas alegaciones. Toda limitacin a esta
jurisdiccional: posibilidad de aportacin de los hechos y del material
() probatorio, ya sea que provenga de la propia ley o de 151
14. El principio de no ser privado del derecho de la disposicin del rgano jurisdiccional, dentro de los
defensa en ningn estado del proceso. alcances que veremos ms adelante, debe analizarse
con sumo cuidado, pues, podemos estar frente a una
El derecho a probar dentro del proceso sugiere la violacin de una garanta mnima que el proceso
composicin de diversos actos procesales, entre ellos, debe configurar para ser tipificado como un debido
el ofrecer medios probatorios, su admisin, permitir el proceso y una limitacin a la posibilidad de obtener la
contradictorio o defensa propiamente dicho a cada una tutela jurisdiccional de nuestros derechos e intereses
de las partes, la actuacin de los medios probatorios ().
ofrecidos; y, finalmente, que sean valorados por el
juez a fin de que emita una sentencia con una debida 4 bis.- Si le damos el derecho a la prueba la categora de
motivacin y fundada en derecho. garanta constitucional del proceso podremos decir,
junto con Taruffo, que ningn lmite probatorio es
En relacin al contenido al Derecho de Defensa, el justificado, salvo que existan especiales y relevantes
profesor Giovanni Priori seala lo siguiente: razones que impongan una derogacin excepcional
al general derechos de las partes de servirse en juicio
Es el derecho que tiene toda persona a (i) ser informada todas las pruebas relevantes.
de modo oportuno y suficiente de la existencia de un
proceso en el que se discute acerca de sus intereses Nos preguntamos si es posible ejercer el Derecho a
y que pudiera afectar a su esfera jurdica, (ii) a Probar de forma plena en los procesos cuya finalidad
intervenir en esos proceso para (iii) alegar y (iv) probar es brindar una Tutela Ejecutiva sin desnaturalizar su

14 STC 04172-2011-PA/TC, expedido por el Tribunal Constitucional del Per. En www.tc.gob.pe.


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contenido satisfactorio, como ya vimos, tambin, Ahora bien, conforme mencionamos anteriormente, la
de rango constitucional. Es posible que ante un Tutela Ejecutiva posibilita a los particulares acceder a
proceso en el que el juez brinde una tutela ejecutiva, la satisfaccin plena de sus intereses, lo que significa la
la parte demandante, pese a contar con un ttulo prohibicin constitucional de no retardar los efectos de
judicial (sentencia) o extrajudicial (ttulo valor, por las decisiones judiciales que posibiliten la efectividad
ejemplo), tenga que soportar la actuacin de medios de la Tutela Ejecutiva (por ejemplo, decisiones judiciales
probatorios de diversa ndole que posibiliten la demora contendidas en sentencias, rdenes de pago, autos
desproporcionada en su ejecucin? Adelantamos de convocatoria a remate u otros), las que son de
nuestra respuesta en sentido negativo, lo que obligatorio cumplimiento a todas las entidades pblicas
expondremos a continuacin. y privadas del Estado Democrtico de Derecho.

5. El Derecho a Probar regulado en el Proceso nico No obstante ello, en la norma procesal antes indicada,
de Ejecucin previsto en el Cdigo Procesal Civil se aprecia que la eficacia de la Tutela Ejecutiva como
referido a la Tutela Ejecutiva mecanismo idneo para satisfacer intereses supone la
limitacin y/o restriccin al Derecho a Probar ya que
Nuestro ordenamiento jurdico, referido a la Tutela slo es posible ofrecer, actuar y valorar tres medios
Ejecutiva y en relacin al Derecho a Probar contiene las probatorios como lo son la declaracin de parte, los
reglas siguientes: documentos y la pericia.

Artculo 690-D del C.P.C..- Dentro de cinco das de En efecto, nos encontramos ante dos derechos
noticado el mandato de ejecutivo, el ejecutado constitucionales en conflicto: El Derecho a la Tutela
puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones Ejecutiva como garanta del Derecho a la Tutela
procesales o defensas previas. Jurisdiccional Efectiva y el Derecho a Probar. Ante ello,
En el mismo escrito se presentarn los medios resulta razonable brindar razones jurdicas que justifiquen
probatorios pertinentes; de lo contrario, el pedido la tcnica legislativa efectuada por el legislador en la norma
ser declarado inadmisible. Slo son admisibles la procesal antes indicada a fin de justificar la limitacin
declaracin de parte, los documentos y la pericia. al Derecho a Probar en beneficio de la prevalencia del
La contradiccin slo podr fundarse segn la Derecho a la Tutela Ejecutiva. Esta ponderacin en cuanto
Naturaleza del ttulo en: a normas en conflicto de igual rango constitucional es de
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1. Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida obligatoria necesidad a fin de dotar de unidad y plenitud a
en el ttulo; nuestro ordenamiento jurdico actual.
2. Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando
siendo ste un ttulo valor emitido en forma 6. Reflexiones y Razones que limitan el Derecho a
incompleta, hubiere sido completado en forma Probar regulada en el Proceso nico de Ejecucin
contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en del Cdigo Procesal Civil
este caso observarse la ley de la materia;
3. La extincin de la obligacin exigida; En el contexto de un Estado Democrtico de Derecho
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Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo ante el conflicto de los derechos constitucionales antes
de naturaleza judicial, slo podr formularse mencionados, estamos obligados a dar razones que
contradiccin, dentro del tercer da, si se alega justifiquen la limitacin del Derecho Probar en las reglas
el cumplimiento de lo ordenado o la extincin referidas en la Tutela Ejecutiva. Tales consideraciones a
de la obligacin, que se acredite con prueba favor de su limitacin son las siguientes:
152 instrumental.
La contradiccin que se sustente en otras causales 6.1. El Derecho a la Tutela Ejecutiva, al ser parte
ser rechazada liminarmente por el Juez, siendo del contenido esencial del Derecho a la Tutela
esta decisin apelable sin efecto suspensivo. (El Jurisdiccional Efectiva, constituye un derecho
nfasis es nuestro). constitucional cuya caracterstica esencial es la
eficacia de la decisin judicial para satisfacer los
Las reglas sobre la Tutela Ejecutiva, se rigen por las intereses de los particulares.
reglas contenidas en el artculo antes mencionado;
siendo sus caractersticas las siguientes: la formalidad 6.2. Existe la obligacin constitucional de no retardar
(en cuanto al ttulo) y el trmite sumario (en cuanto las ejecuciones judiciales; esto es, existe la
a la duracin y trmite del proceso). La legitimidad obligacin de no retardar la eficacia de la Tutela
de los particulares para acceder a la Tutela Ejecutiva Ejecutiva.
a cargo del Estado est determinada en virtud de
ttulos ejecutivos que confiere la ley, los que, a su 6.3 La Tutela Ejecutiva tiene sustento en virtud
vez, son de ndole judicial (sentencias) y de ndole de un Titulo Ejecutivo cuyo grado de certeza
extra judicial (ttulos valores y otros). Estos ttulos (ttulo judicial o extra judicial) es reconocido y
contienen derechos con grado de certeza legal que predeterminado por Ley.
dota de reconocimiento jurdico al derecho contenido
en ellos, de tal forma que no es posible solicitar la 6.4. El ejercicio absoluto (no limitado) del Derecho
Tutela Ejecutiva al Estado sin ttulo alguno. Esto es, no a Probar irrestricto en los procesos nicos de
hay ejecucin sin ttulo. ejecucin que brinda slo Tutela Ejecutiva,
| Gino Castillo Yasuda |

significara dejarla sin eficacia jurdica; es decir, teora de los derechos fundamentales. Lima. Editorial
resultara intil la herramienta (proceso) de los Palestra.
particulares para satisfacer sus intereses y derechos.
MONROY PALACIOS, Juan. Un Panorama de la Justicia
6.5. Un test de proporcionalidad a favor de la Tutela Civil. Una mirada general desde el proceso. En Revista
Ejecutiva frente al Derecho a Probar no supone Themis Nro. 43.
dejar sin contendido al Derecho a Probar. Todo
lo contrario, lo limita segn las razones antes CARNELUTTI, Francesco. 1956. Instituciones del Proceso
expuestas a fin de asegurar a los particulares la Civil. Tomo I. Buenos Aires. Ediciones Jurdicas Europa-
satisfaccin de sus intereses. America.

6.6. La propia decisin judicial constituye una razn PRIORI POSADA, Giovanni. La efectiva tutela
para limitar de forma legtima el derecho a Probar jurisdiccional de las situaciones jurdicas materiales:
en los procesos nicos de ejecucin, ya que ella Hacia una necesaria reivindicacin de los fines del
debe ser una debidamente motivada y fundada proceso. En Revista Ius et Veritas Nro. 26.
en derecho para que por s misma constituya una
garanta de legalidad hacia los particulares. RIORI POSADA, Giovanni. La oposicin a las medida
P
cautelares. En Revista Advocatus Nro. 24.
Este artculo brinda slo una aproximacin a la
problemtica del Derecho a Probar en los procesos L ANDA ARROYO, Csar. 2010. Los Derechos Fundamentales
nico de ejecucin cuya pretensin est constituida en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Lima.
por una Tutela Ejecutiva, lo cual permite valorizar Palestra.
los conceptos y fundamentos de la Tutela Ejecutiva.
En efecto, solo es posible que el proceso cumpla sus CALAMANDREI, Piero. Instituciones de Derecho Procesal
fines en su integridad si los rganos jurisdiccionales Civil; Tomo I. Ediciones Jurdicas EuropaAmrica;
resultan capaces de brindar a la sociedad una Tutela Buenos Aires.
Ejecutiva que posibilite a los particulares la solucin
de sus conflictos de intereses, asegurndoles la AVENDAO VALDEZ, Juan Luis. El Inters para obrar.
satisfaccin de ellos, de forma plena, brindando En Revista Themis Nro. 58. Asociacin Civil Themis; Lima,

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bienestar y paz social 2010.

7. Bibliografa ARIANO DEHO, Eugenia. 2003. Sobre la Tutela Ejecutiva.


En: Problemas del Proceso Civil. Lima. Juristas Editores E.I.R.L..
MARINONI, Luiz Guilherme. 2007. Biblioteca de
Derecho Procesal Nro. 05. Captulo 7: El Derecho a la CHAMORRO BERNAL, Francisco. 1994. La Tutela Judicial
Tutela Jurisdiccional Efectiva desde la perspectiva de la Efectiva. Boch; Barcelona - Espaa.

Asociacin Civil
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