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TOMOI
PARTE G E N E R A L
Segunda edicin actualizada
Conceptos Generales
Ley Penal. Extradicin
Circunstancias Modificatorias
de la Responsabilidad Penal
Las Penas y su Determinacin
Causales de Extincin
de la Responsabilidad Penal
Consecuencias Civiles del Delito
EDITORIAL
JURDICA
DE CHILE
DERECHO PENAL
PARTE GENERAL
TOMOI
Ninguna parte de esta publicacin, incluido el diseo de la cubierta, puede ser reprodu-
cida, almacenada o transmitida en manera alguna ni por ningn m e d i o , ya sea elctrico,
qumico, mecnico, ptico, de grabacin o de fotocopia, sin permiso previo del editor.
MARIO GARRIDO M O N T T
E D I T O R I A L JURDICA DE C H I L E
o
Ahumada 131, 4 piso, Santiago
DERECHO PENAL
PARTE GENERAL
TOMO I
CONCEPTOS GENERALES
LEY PENAL. E X T R A D I C I N
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
LAS PENAS Y SU DETERMINACIN
CAUSALES DE E X T I N C I N DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
CONSECUENCIAS CIVILES DEL DELITO
EDITORIAL
JURDICA
DE CHILE
www.editorialjuridica.cl
"Se puede ser absolutamente justo, pero
qu significa ser absolutamente bueno ?
La justicia tiene lmite: la bondad no.
Hay slo una justicia verdadera. El mundo
de la caridad es infinito... "
9
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
10
PARTE PRIMERA
CAPTULO I
1
Como informacin haremos referencia a las diversas nociones que los
autores nacionales tienen del derecho penal. En general, esas nociones concuer-
dan en lo esencial, aunque ltimamente se les incorporan elementos de ndole
teleolgica dirigidos a darle un sentido, una finalidad a lograr, como lo son la
proteccin de bienes jurdicos trascendentes y la mantencin de la convivencia
pacfica, objetivos que al mismo tiempo otorgan legitimidad a la existencia de
esta rama del derecho.
Novoa: "Conjunto de leyes o normas que describen los hechos punibles y
determinan las penas" (Curso de Derecho Penal chileno, 1.1, p. 9 ) .
Cury: "Conjunto de normas que regulan la potestad punitiva del Estado,
asociado a ciertos hechos legalmente determinados, una pena o una medida de
seguridad o correccin, con el objeto de garantizar el respeto de los valores
fundamentales sobre los que descansa la convivencia humana" (Derecho Penal,
Parte General, 1.1, p. 3 ) .
Etcheberry: "Es aquella parte del ordenamiento jurdico que comprende las
normas de acuerdo a las cuales el Estado prohibe o impone determinadas accio-
13
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Roxin-Arzt-Tiedemann, Introduccin al Derecho Penal y al Derecho Penal Proce-
sal, p. 20.
3
Esto queda demostrado en el art. 1 del C P , que define el delito como
"toda accin u omisin voluntaria penada por la ley".
4
V. Liszt deca: "Todos los bienes jurdicos son intereses vitales del individuo
o de la comunidad. El orden jurdico no crea el inters, lo crea la vida, pero la
proteccin del derecho eleva el inters vital a bien jurdico" (Tratado de Derecho
Penal, t. I, p. 6 ) . Binding, al contrario, pensaba que esos bienes eran creaciones
estrictamente jurdicas.
14
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
5
Sobre la nocin material o sustancial del delito puede consultarse, entre
otros, a Garca-Pablos, Antonio, Manual de criminologa, pp. 66 y ss.
6
Cfr. Bustos, Juan, Introduccin al Derecho Penal, pp. 218 y ss. Este autor
reconoce la funcin de prevencin general del derecho penal, pero comenta:
15
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
7
Garca-Pablos, Antonio, Derecho Penal, Parte General, p. 51.
8
Garca-Pablos, D.P, p. 52.
16
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
9
nal, presupuesto del d e r e c h o penal. Esta rama del d e r e c h o se
interesa entonces slo p o r cierta clase de comportamientos, sean
acciones u omisiones (lo que significa que d e b e n ser siempre actua
ciones del h o m b r e ) , que lesionan o p o n e n en peligro valores es
pecficos que la sociedad estima c o m o necesarios para desarrollarse
y mantener en su seno una convivencia pacfica. Evitar esas lesio
nes o peligros para mantener la tranquilidad social constituye la
finalidad y el objeto del d e r e c h o penal.
El conjunto de acciones y omisiones calificadas c o m o delicti
vas conforma la criminalidad, y los que las realizan o incurren en
ellas se d e n o m i n a n delincuentes o criminales, expresiones que os
tensiblemente son estigmatizantes.
Se afirma que el Estado, al aplicar el d e r e c h o penal, cumple
10
una labor reparadora del equilibrio del sistema s o c i a l que resulta
alterado p o r la comisin del delito, p e r o al hacerlo ha de mante
nerse siempre dentro del estricto mbito de la necesidad poltico-
social de i m p o n e r tanto la p r o h i b i c i n c o m o la pena pertinente;
al mismo tiempo, d e b e respetar los derechos inherentes a la persona
lidad de los implicados.
Las circunstancias y maneras de c m o se crea la criminalidad y
p o r qu ciertas conductas se califican de delictivas, es algo que
escapa al objetivo del d e r e c h o penal. Son materias propias de la
poltica criminaly de la criminologa, sin perjuicio de que los resulta
dos que estas reas del c o n o c i m i e n t o logren d e b e n ser considera
dos p o r el d e r e c h o penal en la formacin de la ley positiva, en su
interpretacin y en su aplicacin. En un d e r e c h o orientado a las
consecuencias - c o m o d e b e serlo el d e r e c h o penal-, tal m e t o d o l o g a
es imperativa. Los aportes d e la criminologa y d e la poltica crimi
nal facilitan tambin el acceso a la justicia, al suministrar medios y
alternativas que optimizan la posibilidad d e concretar los objetivos
perseguidos p o r el d e r e c h o punitivo, p o r vas diferentes a las que
ste ofrece (esos medios p o d r a n ser la renuncia de la accin
penal, el p e r d n de la vctima, trabajos comunitarios, etc.).
Durante el siglo X X , sobre t o d o despus d e la Segunda Gue
rra Mundial, el d e r e c h o penal ha sido o b j e t o d e profunda revi-
9
Sinz Cantero, Jos, Lecciones de Derecho Penal, t. I, p. 1.
1 0
Bacigalupo, Enrique, Manual de Derecho Penal, Parte General, p. 2.
17
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 1
Cappelletti, Mauro, "Acceso a la justicia", en Boletn Mexicano de Dere
cho Comparado, N 48, 1983, pp. 797 y ss.
18
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
1 2
Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cil., pp. 134 y ss.
1 3
El principio de inocencia, si bien en nuestro pas no ha tenido consagra
o
cin constitucional, tiene reconocimiento legal en los arts. 42 del C.P.P. y 4 del
Cdigo Procesal Penal.
19
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
20
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
1 5
Entre esos tratados, revisten particular inters para estos efectos los si-
guientes:
Declaracin Universal de Derechos Humanos (Resolucin 2 1 7 A-III, de
10-XII-1948, de la Asamblea General de Naciones Unidas).
Convencin Internacional de los Derechos del Nio de la Asamblea General de
Naciones Unidas de 1989, aprobada por el Congreso Nacional y promulgada por
Decreto Supremo N 830 de 1990 (Diario Oficial de 27 de septiembre de 1990).
Convencin sobre eliminacin de todas las formas de discriminacin contra
la mujer (18-XII-1979).
Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia de
menores (29-XI-1985). Reglas de Beijing.
21
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 6
Creus, Carlos, Derecho Penal, Parte General, p. 8. En esta materia existe
controversia en nuestro pas en cuanto a si las normas de los pactos internaciona
les que contravienen la Constitucin o la modifican, deberan o no preferir a las
de esta ltima. El punto no es pacfico y por ahora lo dejaremos enunciado.
1 7
Cury, D.P., 1.1, p. 26.
22
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
1 8
Suficiente es citar a V. Liszt, Mezger, Welzel, Maurach, Jescheck, entre los
avitores germanos conocidos en nuestro pas; entre los espaoles, Jimnez de
Asa, Gimbernat, Muoz, Cerezo Mir, Mir Puig, etc.
1 9
Feuerbach tambin recurri a tal denominacin; as, su Tratado de Derecho
Penalse inicia con la frase "El derecho criminal... es ciencia del derecho...", p. 48.
2 0
Garca-Pablos, Antonio, Derecho Penal, Introduccin, p. 6.
2 1
Bustos, Introduccin, p. 3.
2 2 a
Prlogo a la 9 edicin del Tratado de Derecho Penal de Feuerbach, p. 32.
2 3
Mezger, Tratado, t. I, p. 6.
2 4
Maurach-Zipf, op. cit., t. I, p. 5.
2 5
Antolisei, Francesco, Manual de Derecho Penal, Parte General, p. 8.
23
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 6
Sinz Cantero, lecciones, t. I, p. 6.
2 7
Cfr. Cousio Mac-Iver, Luis, Derecho Penal chileno, t. I, 7; Maurach-Zipf,
op. cit., 1.1, p. 5.
2 8
Creus, D.P., p. 5.
24
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
:l
Cfr. Garca-Pablos, D.P., Prlogo, parte final.
0
Bacigalupo, Manual, p. 27.
25
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
26
DERECHO PENAL, SU NOCIN Y LMITES
3 2
Cfr. Welzel, D.P.A., p. 11; Maurach, Reinhart, Tratado de Derecho Penal,
Parte General, t. I, p. 154; Jescheck, op. cit., t. I, p. 11. En contra, entre otros,
Garca-Pablos, D.P., p. 48; Bustos, Juan, Manual de Derecho Penal, p. 271.
3 1
Citado por Alessandro Barata en Criminologa crtica y crtica del Derecho
Penal, p. 241.
3 4
Taylor-Walton-Young, La nueva criminologa, Buenos Aires, 1977, p. 298.
27
CAPTULO II
2. GENERALIDADES
1
Mir Puig, Santiago, Derecho Penal, Parte General, pp. 60 y ss.
29
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Cobo-Vives, Derecho Penal, Parte General, t. I, p. 80.
30
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL "IUS PUNIENDI"
a) "Lexpraevia"
3
Maurach, op. cit., t. I, pp. 100-101.
31
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
b) "Lex scripta"
c) "Lex stricta"
4
Garca-Pablos, D.P., p. 249.
32
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL TUS PUNIENDI"
5
Cobo-Vives, op. cit., t. I, pp. 81-82.
33
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
Soto, Miguel, Una relacin problemtica. Algunas consideraciones en torno a la
relacin entre Derecho Penal y derechos fundamentales.
7
Cobo-Vives, op. cit., 1.1, p. 77.
7 b l s
Sobre el principio de legalidad en el alcance sealado, lase el acucioso
trabajo de Miguel Soto, Una relacin problemtica. Algunas consideraciones en torno de
la relacin entre Derecho Penal y derechos fundamentales.
34
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL "IUS PUNIENDI"
a) Medidas de seguridad
8
Garca-Pablos, D.P., p. 257.
9
Cerezo Mir, Jos, Curso de Derecho Penal espaol, p. 167.
35
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 0
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 85.
1 1
Mir Puig, D.P., pp. 71-72.
36
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL "IUS PUNIENDI"
1 2
Cousio, D.P., t.1, p. 89.
1 3
Mir Puig, D.P., pp. 71-72.
14
Infra captulo VI, prrafo III, c).
1 3
Luzn Pea, Diego Manuel, Curso de Derecho Penal, Parte General, p. 170.
1 6
Creus, D.P, pp. 59 y 60.
37
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
c) Tipos abiertos
1 7
Cfr. Jescheck, op. cit., t.1, p. 33.
1 8
Cfr. Maurach, op. cit., t.1, p. 113; Jescheck, op. cit., t.1, p. 214.
1 9
Luzn Pea, Curso, p. 170.
-" Maurach, op. cit., t. 1, p. 117; Mezger, Edmundo, Derecho Penal, Libro de
Estudio, 1.1, p. 65.
2 1
Novoa, Curso, t. I, p. 148; Cury, D.P., t. I, pp. 181 y ss.
2 2
Beristain, Antonio, Derecho Penal y criminologa, p. 81.
38
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL "IUS PUNIENDI"
d) Clusulas generales
2 3
Bustos, Manual, p. 76.
2 4
Garca-Pablos, D.P., p. 251.
39
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 5
Muoz Conde, Francisco, Introduccin al Derecho Penal, p. 59.
40
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL TUS PUNIENDI"
2 6
Sinz Cantero, Lecciones, 1.1, p. 37.
2 7
Luzn Pea, Curso, p. 82.
2 8
Mir Puig, D.P., p. 73.
2 9
Maurach-Zipf-Gssel, op. cit., t. I, p. 36.
41
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
42
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL 'TUS PUNIENDI"
43
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
32
c o m o fundamentales p o r la c o m u n i d a d . Este principio es una
n o c i n poltico-criminal que responde al nullum crimen sine inju
ria. La pena se presenta c o m o el instrumento que tiene el Estado
para amparar intereses jurdicos trascendentes, c o m o la vida, la
salud, la libertad, el patrimonio, etc.; es su lesin o puesta en
peligro lo q u e se trata de evitar. Q u e d a descartada la posibilidad
de sancionar comportamientos meramente inmorales, desagrada
bles o que para alguna creencia constituyan p e c a d o , a m e n o s que
coetneamente afecten a un bien j u r d i c o socialmente apreciado.
Sistemticamente se debera analizar en este prrafo la n o c i n
d e bien jurdico, p e r o razones pedaggicas hacen r e c o m e n d a b l e
tratarlo de m o d o independiente al terminar c o n el estudio d e los
33
lmites del ius puniendi.
44
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL TUS PUNIENDI"
o
Los referidos presupuestos, atendido el art. 6 de la C.P.R., n o
constituyen un m e r o c o n t e n i d o programtico, sino un imperativo
mandato d e la manera c o m o han de desempearse los rganos
del Estado.
De ellos se desprenden los siguientes principios limitativos del
ius puniendi: a) de humanidad; b ) de culpabilidad; c ) de propor-
cionalidad, y d ) de resocializacin.
a) Principio de humanidad
o
La declaracin del art. I d e la Constitucin, en el sentido d e que
los seres humanos nacen iguales en dignidad, hace imperativo
que su proteccin se dirija a "todos", de m o d o que favorezca tam-
34
bin a los delincuentes. D e suerte que la p r o t e c c i n constitucio-
nal n o est circunscrita al mbito d e los ciudadanos honrados y de
buenas costumbres.
Si el Estado r e c o n o c e la dignidad del individuo, n o p u e d e
i m p o n e r castigos crueles o que degraden; ha de evitar entonces
aplicar sanciones que importen suplicio o que sean estigmatizan-
tes, o desproporcionadas c o n relacin a la lesividad de la c o n d u c -
ta delictiva.
La pena, que en s es un mal impuesto a quien la sufre, d e b e
ser lo m e n o s degradante, p o r cuanto su objetivo es corregir, n o
destruir una personalidad. D e all la tendencia a humanizar las
sanciones suprimiendo o , p o r lo menos, restringiendo al extremo
la pena capital, abrogando castigos corporales c o m o las mutilacio-
nes o los azotes (Ley N 9.347, de 21 de j u l i o de 1949) y amplian-
d o las medidas alternativas d e las penas privativas o restrictivas de
la libertad (Ley N 18.216, d e 1983).
La tendencia en las legislaciones modernas es eliminar el em-
p l e o de las penas privativas de libertad en sus dos extremos, las de
corta duracin y las perpetuas. Las primeras tienen efectos contra-
producentes, toda vez que en lugar de facilitar la reinsercin del
sujeto en la sociedad, lo marginan, lo incorporan a un m u n d o
distinto: el de los recluidos, q u e lo marca sicolgica y socialmente.
45
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 5
Cesare Beccaria expresaba al referirse a los fines de la pena: "Las penas y
el mtodo de infligirlas deben ser escogidos de modo que, al conservarse la
proporcin, produzcan una impresin ms eficaz y ms duradera en el nimo de
los hombres y menos atormentadora en el cuerpo del reo" (De los delitos y de las
penas, p. 209).
46
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL TUS PUNIENDI"
b ) Principio de culpabilidad
3 6
Luzn Pea, Curso, p. 86.
3 7
Esto importa una toma de posicin, porque, como se indicar ms adelante,
aqu se considera a la culpabilidad como elemento del delito; para algunos secto-
res no lo es (entre ellos Gimbernat), estiman que se trata de un antecedente que
sirve slo para determinar la necesidad y entidad de la pena (vase al respecto De
Toledo y Ubieto-Huerta Torildo, Derecho Penal, Parte General, pp. 290 y ss.).
47
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
48
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL 'TUS PUNIENDI"
c) Principio de proporcionalidad
3 9
Cfr. Hassemer, Winfried, "Lineamientos de una teora personal del bien
o s
jurdico" (en Doctrina Penal, septiembre de 1989, ao 12, N 46-47, p. 275).
49
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
4 0
Polaino Navarrete, Miguel, Derecho Penal, Parte General, pp. 129-130.
4 1
Cfr. Rivacoba, Manuel de, El principio de culpabilidad (Actas, Jornadas Inter
nacionales de D.P.), p. 53.
4 2
Bustos, Manual, p. 106.
4 3
Garca-Pablos, D.P, p. 292.
50
PRINCIPIOS LIMITADORES DEL "IUS PUNIENDI"
d) Principio de resocializacin
51
CAPTULO III
3. C O N C E P T O S GENERALES
53
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1
Larrauri, Elena, La herencia de la criminologa critica, p. 25.
54
DOCTRINAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA GENERACIN DEL DELITO
55
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
56
DOCTRINAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA GENERACIN DEL DELITO
57
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Larrauri, Elena, op. cit., pp. 25 y ss., citando a Wilson.
3
Ibdem, p. 27.
4
Citado por Taylor-Walton-Young, op. cit., p. 156.
58
DOCTRINAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA GENERACIN DEL DELITO
5
Para tener una visin global de estas diversas tendencias criminolgicas,
lase a Elena Larrauri, La herencia de la criminologa crtica, y a Eugenio R. Zaffaro-
ni, En busca de las penas perdidas, a quienes parcialmente se ha seguido en este
captulo.
6
Ferrajoli, Luigi, Derecho y razn, p. 10.
59
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
7
Zaffaroni, En busca de las penas perdidas, pp. 100-101.
7 b i s
Bustos, citando a Pavarini en Manual, p. 42.
8
Hassemer, Winfried, Fundamentos del Derecho Penal, p. 35.
60
DOCTRINAS QUE TRATAN DE EXPLICAR LA GENERACIN DEL DELITO
9
Hassemer, Winfried, "La ciencia jurdico-penal en la Repblica Federal
Alemana", en Anuario de Derecho Penal, 1993, p. 54.
1 0
Bustos, Introduccin, pp. 225 y 226.
61
CAPTULO TV
EL BIEN JURDICO
4. SU N O C I N , F U N C I N E IMPORTANCIA
1
Welzel, D.P.A., p. 15.
2
Cfr. Hassemer, "La ciencia jurdico-penal en la Repblica Federal Alema
na", en Anuario del Derecho Penal, 1993, p. 55.
3
Cfr. Soto, Miguel, El bien jurdico protegido en los llamados delitos econmicos.
63
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
I. TENDENCIA TRASCENDENTALISTA
5
Entre sus principales representantes se puede mencionar a V. Liszt,
6 7 8
Welzel, Maurach-Zipf-Gssel y Jescheck. Segn esta corriente de
4
Cfr. Garca-Pablos, D.P., pp. 40-41.
5
V. Liszt, op. cit., t. II, p. 6.
6
Welzel, D.P.A., p. 9.
7
Maurach-Zipf-Gssel, op. cit., t. I, p. 333.
8
Jescheck, op. cit., t. I, p. 10.
64
EL BIEN JURDICO
9
Welzel, El nuevo sistema del Derecho Penal, p. 67.
1 0
Jescheck, op. cit, 1.1, p. 10.
65
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 1
Hassemer, "Lincamientos de una teora personal del bien jurdico", en
o s
Doctrina Penal, septiembre de 1989, ao 12, N 46-47, p. 275.
1 2
Mir Puig, D.P, p. 75.
66
EL BIEN JURDICO
1 3
Jescheck, op. cit., 1.1, p. 10.
1 4
Bustos, Manual, pp. 121 y ss.
1 5
Hassemer, La ciencia jurdico-penal en la Repblica Federal Alemana (Anuario
de Derecho Penal, ao 1993, p. 35).
67
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
68
CAPTULO V
5. LA PENA
1
En lo esencial, este concepto es entendido en forma anloga, con variantes
69
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
en cuanto a su objetivo, por autores como Eduardo Novoa (Curso, t. II, p. 306);
Gustavo Labatut (Derecho Penal, t. I, p. 234); Alfredo Etcheberry (D.P., t. I, p. 20);
Enrique Cury (D.P., t. I, p. 51).
2
El punto es discutido en sectores doctrinarios, que califican a la punibili-
dad como elemento del delito, pero mayoritariamente no se piensa as.
70
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
I. TENDENCIAS ABSOLUTAS
3
Roxin, Claus, Problemas bsicos del Derecho Penal, p. 12.
4
Carrara, Francesco, Programa de Derecho Penal, t. II, prrafo 615, p. 68 ("El
fin primario de la pena es el restablecimiento del orden externo en la socie
dad").
5
Beling, Ernst von, Esquema de Derecho Penal, p. 26.
6
Mezger, D.P, t. I, p. 354.
7
Welzel, D.P.A., p. 226.
71
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
8
Jakobs, Gnther, Derecho Penal, Parte General, p. 20.
72
1A REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
9
Cfr. Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cit., p. 25.
, 0
Bustos, Manual, p. 77.
11
Cury, D.P., t. I, p. 36.
73
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 2
Feuerbach sostena que el impulso que lleva al delito "puede ser cancela-
do a condicin de que cada uno sepa que a su hecho ha de seguir, ineludiblemente, un
mal que ser mayor que el disgusto emergente de la insatisfaccin de su impulso al hecho"
(op. cit., p. 60).
1 3
Jakobs, op. cit., p. 26.
1 4
Consltese a Bustos, Manual, pp. 79 y ss.
74
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
75
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
Dorado Montero, P., Bases para un nuevo Derecho Penal, pp. 62-63.
76
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
19
Jakobs, op. cit., p. 32.
2 0
Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cit., p. 27.
2 1
Cfr. Bustos, Manual, p. 86.
2 2
Cfr. Muoz Conde-Garca Aran, Derecho Penal, Parte General, p. 46; Labatut,
op. cit., t. I, p. 36; Novoa, Curso, t. II, p. 315; Etcheberry, D.P., t. I, p. 23.
77
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 3
Cfr. Cury, D.P., 1.1, p. 42.
2 4
Maurach-Zipf-Gssel, op. ext., t. II, p. 43.
2 5
Carrara, op. cit, t. II, prrafos 615 y 619.
78
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
2 6
Schnemann, Bernd, El sistema moderno del Derecho Penal, p. 139 (artculo
de Hans Achenbach, "Imputacin individual, responsabilidad, culpabilidad").
2 7
Cfr. Schnemann, op. cit., p. 141 (artculo de Hans Achenbach, "Imputa-
cin individual, responsabilidad, culpabilidad").
2 8
Roxin, Problemas, pp. 20 y 22.
2 9
Cury, D.P., 1.1, p. 50.
3 0
Cfr. Etcheberry, D.P., 1.1, pp. 23-24.
79
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 1
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit, p. 47.
* La corriente funcionalista considera como funcin a aquellas prestaciones
que mantienen un sistema (Jakobs, Sociedad, norma y pena).
80
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
3 2
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 299.
3 3
Cerezo Mir, Curso, p. 34.
3 4
Maurach-Zipf, op. cit, t.1, p. 27.
3 5
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 85.
3 6
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 49.
81
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 7
Eduardo Novoa parece inclinarse por la posibilidad de las medidas de
seguridad predelictuales (Curso, t. II, p. 299).
3 8
Cfr. Novoa, Curso, t. II, pp. 299-300.
3 9
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 51.
4 0
Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cit., p. 29.
4 1
Jakobs, op. cit, pp. 40-41.
82
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
4 2
Amelung, Knut, "Contribucin a la crtica del sistema jurdico-penal de
orientacin poltico-criminal de Roxin" (publicado en El sistema moderno del Dere
cho Penal. Cuestiones fundamentales, de Bernd Schnemann).
4 3
Cfr. Polaino N., Miguel, Tendencias del futuro de las penas privativas de liber
tad. Estudios penitenciarios, 1988, p. 315.
83
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
4 4
Cfr. Bustos, Manual, p. 97.
4 5
Es de inters a este respecto lo sostenido por el profesor Carlos Pea en
nuestro pas, en el sentido de que el sistema de administracin de justicia nacio-
nal est diseado exclusivamente en trminos jurisdiccionales, tanto en su pers-
pectiva orgnica c o m o procedimental, sin un reconocimiento a los medios
alternativos de solucin extrajurisdiccionales. Sin perjuicio de ello, en lo referen-
te a la jurisdiccin penal, expresa que "ms que introducir formas alternativas, se
requiere modificar el proceso para, sobre la base de esa modificacin, dar lugar
a esas formas alternativas" (Corporacin de Promocin Universitaria. Serie de
Documentos N 1, "Sobre la necesidad de las formas alternativas de resolucin
de conflictos").
4 6
Bustos, Manual, p. 98.
84
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
4 7
Cfr. Cury, D.P., 1.1, p. 75.
4 8
Cfr. Zaffaroni, Eugenio Ral, Manual de Derecho Penal, pp. 76 y ss.
4 9
dem.
85
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
86
LA REACCIN DEL ESTADO FRENTE AL DELITO
5 0
Cury, D.P., t. I, p. 77.
5 1
Cury, D.P., t. I, p. 79.
5 2
Novoa, Curso, 1.1, p. 35.
53
Jakobs, op. cit., p. 73.
87
CAPTULO VI
1
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 92.
89
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
a) La ley
2
Cfr. Etcheberry, D.P., t. I, p. 50; Cury, D.P., t. I, p. 145.
3
Cfr. Etcheberry, D.P, t. I, p. 51; Cury, D.P, t. I, p. 147.
90
LEY PENAL Y SUS FUENTES
c) Decretos leyes
4
Cury, D.P., t. I, pp. 140-141.
5
Etcheberry, D.P., t. I, p. 55.
91
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
Luzn Pea, Diego, Curso de Derecho Penal, t. I, p. 147.
92
LEY PENAL Y SUS FUENTES
7
Se puede profundizar este tema en la obra de Cury, D.P., t. I, pp. 155 y ss.,
y, especialmente, en su libro La ley penal en blanco, Bogot, 1988, que se ocupa
acuciosamente y con amplitud sobre esta materia.
8
Jescheck, op. cit, t. I, p. 208. En general, lo anotado es aceptado por la
doctrina nacional, aunque con las naturales variantes. Pero podemos recordar lo
afirmado por Novoa, que expresa que la ley "se dicta para regir en el futuro, va a
perdurar en medio de situaciones diferentes de aquellas que regan cuando ella
naci, a virtud de la constante transformacin y renovacin social", y agrega
-citando a Maggiore- que el acto de interpretacin de la ley es unir "el derecho
a la vida" (Curso, t. I, P- 134).
Etcheberry afirma que "el juez necesita indispensablemente, en todos los casos
sin excepcin, interpretar la ley", "la verdad es que siempre, en todo caso, es
necesario interpretar la ley", aunque la norma sea clara (D.P., t. I, p. 6 5 ) . En igual
sentido, con mucha amplitud, Cury, D.P., 1.1, pp. 162 y ss.
93
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
9
Creus, D.P., p. 78.
10
Jakobs, op. cit., p. 103.
11
Cury, D.P., t.1, p. 164.
1 2
Cfr. Bustos, Manual, p. 166.
1 3
Supra, captulo II.
1 4
Bustos, Manual, p. 166; Cury, D.P, t. I, p. 167, aunque poniendo nfasis en
lo normativo.
94
LEY PENAL Y SUS FUENTES
15
Supra captulo II, prrafo N 2, II, b).
1 6
Luzn Pea, Curso, p. 165.
95
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
96
LEY PENAL Y SUS FUENTES
2 0
Consltese a Etcheberry, Alfredo, El Derecho Penal en la jurisprudencia, t. I,
p. 27.
2 1
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 67; Cury, D.P, t. I, p. 171.
2 2
Etcheberry, D.P, 1.1, p. 67; Cousio, op. cit., 1.1, p. 105.
97
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
V. INTERPRETACIN JUDICIAL
98
LEY PENAL Y SUS FUENTES
23
plementarios y conforman un grupo de instrumentos normati-
vos muy tiles para el jurista. La doctrina considera que los instru-
mentos de interpretacin en referencia, en la actualidad, estn
superados, p o r q u e el decisivo hoy en da l o constituye "la finali-
24
dad del precepto jurdico-penal en el m o m e n t o de su aplicacin".
2 3
Con acierto Cury sostiene que "los distintos momentos del proceso her-
menutico, as como los diferentes recursos de que el intrprete puede valerse
con respecto a cada uno de ellos, no deben tratarse como 'elementos' o 'instru-
mentos' aislados y relativamente autosuficientes situados en una relacin de sub-
sidiariedad. Jams ser posible aprehender el sentido profundo de una norma
desde una sola perspectiva y con prescindencia de los restantes enfoques" (D.P.,
1.1, p. 174).
2 4
Maurach-Zipf, op. cit, t. I, p. 148.
99
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 5
As lo sostienen Etcheberry (D.P, t. I, p. 69), y Cury (D.P., t. I, p. 172).
Ambos tratadistas sealan, adems, que es poco probable que Andrs Bello,
redactor del Cdigo Civil, haya querido referirse a la Real Academia Espaola,
por la cual no senta simpata, en aspectos gramaticales.
2 6
Creus, D.P, p. 81.
2 7
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 116.
100
LEY PENAL Y SUS FUENTES
o
El C d i g o Civil en. el art. 19 inc. 2 prescribe q u e para interpretar
una "expresin obscura de la ley" se p u e d e recurrir a su intencin
o espritu, claramente manifestados en ella, o a la historia fidedig
na de su establecimiento.
C o m o se indic anteriormente, lo normal ser que n o obstan
te el claro tenor literal de la ley, su "sentido", la ratio legis, normal
mente n o se desprender de ese tenor, h a c i e n d o imperativa la
necesidad d e acudir al telos, al objetivo que persigue, que precisar
cul es aquella "voluntad soberana" que contiene. El procedimiento
teleolgico c o r o n a el proceso interpretativo, p o r q u e p o n e de re
29
lieve los fines y puntos de vista valorativos.
En esencia, la norma jurdica es precisamente esa voluntad, y
n o las simples expresiones o el alcance semntico de stas. La
labor de interpretacin n o es un m e r o p r o c e s o lgico-jurdico; se
2 8
Cfr. Cury, D.P., 1.1, p. 173.
^Jescheck, op. cit, 1.1, p. 210.
101
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
c) Interpretacin histrica
3 0
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 139; Etcheberry, D.P., t. I, p. 70.
3 1
Como en principio parece plantearlo Cury, D.P., t. I, p. 173.
3 2
Cfr. Luzn Pea, Curso, p. 166; Novoa, Curso, t. I, p. 139; Etcheberry, D.P.,
1.1, p. 70.
3 3
Cury afirma que deben ser "comprobables" (D.P., t. I, p. 174).
3 4
Creus, D.P., p. 85.
102
LEY PENAL Y SUS FUENTES
d) Procedimiento analgico
3 5
Maurach-Zipf, op. cit, t.1, p. 151.
3 5 b i s
Luzn Pea, Curso, p. 167.
3 6
Welzel, D.P.A., p. 39.
3 7
Supra captulo II, N 2, II, b).
38
Jescheck, op. cit, 1.1, p. 184.
103
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 9
Cfr. Jescheck, op. cit., t. I, p. 33; Welzel, D.P.A., p. 38; Bustos, Manual,
p. 167; Novoa, Curso, t. I, p. 146; Etcheberry, D.P., t. I, p. 75; Cury, D.P, t. I,
p. 175; Cousio, op. cit., 1.1, p. 90.
4 0
Cfr. Cury, D.P, 1.1, p. 175; Etcheberry, D.P, 1.1, pp. 72-73.
104
LEY PENAL Y SUS FUENTES
4 1
Luzn Pea, Curso, p. 166.
4 2
Cfr. Cury, D.P., t. I, p. 176.
4 3
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 116.
105
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
4 4
Consltese el libro de Garrido, Nociones fundamentales de la teora del delito,
pp. 348 y ss.
4 5
Bustos, Manual, p. 168.
106
CAPTULO VII
1
Fernndez Carrasquilla, D.P., t. I, p. 117.
1 b i s
Cfr. Etcheberry, D.P., t. I, p. 95; Cury, D.P, t. I, p. 208; Novoa, Curso, t. I,
p. 191.
107
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL.. TOMO I
2
El fundamento de este principio es la seguridad jurdica, el
ciudadano d e b e tener conciencia, al tiempo de incurrir en la con-
ducta prohibida, de que contraviene el ordenamiento j u r d i c o y
d e b e estar en c o n d i c i o n e s de c o n o c e r las consecuencias que ello
le acarrear; para que as suceda la ley que se le aplicar tiene que
haber sido promulgada c o n anterioridad a la comisin del h e c h o .
Si la ley es posterior, nunca p u d o tener esa conciencia y ese c o n o -
cimiento y t a m p o c o la posibilidad de adquirirlo. Nadie estara
seguro sobre si su actuar es o n o constitutivo de delito y, de serlo,
cules seran sus consecuencias penales. Esta inseguridad es la que
se evita e x i g i e n d o que la ley aplicable sea la que est vigente en el
3
m o m e n t o en que se realiz la conducta delictiva.
La irretroactividad de la ley es un principio que en el d e r e c h o
4 o
nacional est consagrado c o n carcter general en el art. 9 inc. I
del C . C ; el C d i g o Penal lo ratifica en el art. 18: "Ningn delito se
castigar c o n otra pena que la que le seale una ley promulgada
o
c o n anterioridad a su perpetracin" (inc. I ) . N o obstante, el
legislador quiso ser ms estricto en este punto en materia penal,
o
reglando esa garanta en la Constitucin Poltica, art. 19 N 3 inc.
penltimo, en trminos casi anlogos a los empleados p o r el Cdi-
g o Penal. C o n ello la irretroactividad de la ley penal se alza c o m o
mandato tanto para el j u e z c o m o para los legisladores, a quienes
se les p r o h i b e dictar leyes penales c o n efectos retroactivos.
La premisa q u e dispone que t o d o delito d e b e ser j u z g a d o p o r
la ley vigente al tiempo de su ejecucin rige nicamente para las
normas sustantivas, n o as respecto de las leyes procesales. Las
normas de procedimiento penal se rigen p o r los principios pro-
pios de toda norma procesal, entre ellos el de tempus regit actum: la
ley que se aplica a cada acto procesal es aquella que est vigente
5
en ese m o m e n t o . El C d i g o Procesal Penal mantiene ese princi-
pio en el art. 11, p e r o faculta al tribunal a aplicar la ley procesal
2
Cfr. Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 131; Novoa, Curso, t. I, p. 191;
Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cit., p. 34; Mir Puig, D.P., p. 69; Jescheck, op. cit.,
p. 184.
3
Maurach, op. cit., t.1, p. 140.
4
Etcheberry, D.P., t. I, p. 95; Cury, D.P, t. I, p. 208; Cousio, op. cit., t. I,
pp. 116 y ss.
5
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 134.
108
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
II. LA R E T R O A C T I V I D A D Y SU N A T U R A L E Z A E X C E P C I O N A L
o
La Constitucin en el art. 19 N 3 inc. penltimo consagra la
irretroactividad de la ley penal en los siguientes trminos: "Nin-
gn delito se castigar c o n otra pena que la que seale una ley
promulgada c o n anterioridad a su perpetracin, a menos que una
o o
nueva ley favorezca al afectado". A su vez, el art. 18 incs. 2 y 3 del
CP. dispone: "Si despus d e c o m e t i d o el delito y antes de q u e se
pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra ley que exima
tal h e c h o d e toda pena o le aplique una menos rigorosa, deber
arreglarse a ella su juzgamiento.
"Si la ley que exima el h e c h o d e toda pena o le aplique una
m e n o s rigurosa se promulgare despus de ejecutoriada la sentencia,
sea que se haya c u m p l i d o o n o la c o n d e n a impuesta, el tribunal
que hubiere p r o n u n c i a d o dicha sentencia, en primera o nica
instancia, deber modificarla d e oficio o a peticin d e parte. En
ningn caso la aplicacin de este artculo modificar las conse-
cuencias d e la sentencia primitiva en lo que diga relacin c o n las
indemnizaciones pagadas o cumplidas o las inhabilidades".
Ambas disposiciones se explican p o r s mismas; en ellas se
establece una e x c e p c i n a la irretroactividad de la ley penal, cuan-
d o favorece al afectado. El art. 18 del C P . se encarga de sealar en
qu circunstancias el texto cumple c o n la c o n d i c i n de ser ms
favorable: c u a n d o exima al h e c h o d e pena o le aplique una m e n o s
rigorosa. El beneficio se extiende a los c o n d e n a d o s p o r sentencia
firme c o n f o r m e a la primitiva ley; sacrifica el efecto de cosa juzga-
da d i s p o n i e n d o que el tribunal de primera instancia que dict la
sentencia p r o c e d a a modificarla para ajustara a la nueva ley. La
modificacin la p u e d e disponer el tribunal a solicitud de parte
109
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
La Constitucin, en el art. 19 N 3 , nada dijo sobre lo que deba
entenderse p o r ley que favorece al inculpado, p e r o el art. 18 del
o
C P . en su inc. 2 explcita la idea sealando que es aquella que
exime al hecho de toda pena o le aplica una menos rigorosa.
La primera hiptesis n o ofrece dificultades: si la ley posterior
exime de toda sancin al h e c h o , ste deja d e ser delictivo. Es la
segunda d e las alternativas sealadas la que m e r e c e explicaciones.
La n o c i n de pena menos rigorosa n o suscita dudas si la sancin que
establece la nueva ley es de igual naturaleza que la que i m p o n a la
ley anterior, p e r o m e n o r en su m o n t o o duracin; mas ello p u e d e
n o ser as o, de serlo, p u e d e la nueva pena ir acompaada de
circunstancias que lleven a vacilar calificarla c o m o ms favorable.
A saber, la ley posterior p u e d e i m p o n e r una pena de naturaleza
distinta a la que prescriba la anterior; as, la d e presidio p u e d e ser
reemplazada p o r una de confinamiento; o la ley posterior p u e d e
aumentar la pena, p e r o rebajar el plazo de prescripcin, o vicever-
sa, o crear nuevas atenuantes que la primitiva n o consideraba, o
agregarle agravantes que en la anterior n o existan, u otras alter-
nativas semejantes.
L o autorizado es aplicar la ley ms favorable, sea la anterior o
la nueva, indistintamente, p e r o en su globalidad. Esta es la prime-
ra premisa que d e b e tenerse en cuenta; n o est permitido que el
tribunal cree una ley, distinta a la anterior y a la nueva, o sea que
110
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
6
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 194; Etcheberry, D.P., t. I, p. 98; Cury, D.P., t. I,
p. 210; Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 136; Cerezo Mir, Curso, p. 188;
Maurach-Zipf, op. cit., t.1, p. 202.
7
Maurach-Zipf, op. cit., 1.1, p. 202.
8
Cfr. Bacigalupo, Manual, p. 58; Bustos, Manual, p. 177; Novoa, Curso, t. I,
p. 194; Etcheberry, D.P, t. I, p. 97; Cury, D.P, t. I, p. 210; Maurach-Zipf, op. cit.,
t. I, p. 201; Jescheck, Tratado, t. I, p. 187; Cerezo Mir, Curso, p. 187; Sinz Cante-
ro, Lecciones, t. II, p. 150.
9
Novoa, Curso, t. I, p. 194; Etcheberry, D.P., t. I, p. 94; Cury, D.P, t. I, p. 210.
1 0
Maurach-Zipf, op. cit., 1.1, p. 201.
1 1
Cfr. Novoa, Curso, t. I, pp. 195-196; Etcheberry, D.P, t. I, p. 97; Cury, D.P,
1.1, p. 211.
111
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 2
Etcheberry, D.P., t. I, p. 99; Cury, D.P., t. I, p. 212.
112
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
V. LEY INTERMEDIA
1 3
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 199; Etcheberry, D.P., t. I, p. 100, con algunas
limitaciones; Cousio, op. cit, t. I, p. 126; Cury, D.P., t. I, p. 213; Bustos, Manual,
p. 178; Maurach, op. cit, 1.1, p. 144;Jescheck, op. cit, 1.1, p. 188.
113
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
114
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
1 7
Cfr. Cury, D.P., t. I, p. 216.
1 8
Ibdem, p. 215.
115
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
El art. 18 inc. I se refiere a la "ley p r o m u l g a d a c o n anterioridad
a su perpetracin" (a la del delito) para indicar cul es la vigen
o
te, y en su inc. 2 , h a c i e n d o referencia a la ley posterior, expresa:
"Si despus d e cometido el delito... se promulgare otra ley...". D e
suerte que c o r r e s p o n d e distinguir entre dos clases d e leyes (la
vigente y la ley posterior), lo q u e d e p e n d e del m o m e n t o en q u e se
perpetr el delito. La doctrina ofrece dos criterios para determi
nar c u n d o se perpetr el delito: considerar tal el momento en que se
realiz la accin delictiva o aquel en q u e se produce el resultado. En
esta materia se hacen en la doctrina afirmaciones p o c o convin
centes.
Para optar p o r alguno de los dos criterios recin enunciados
es necesario adoptar p o s i c i n sobre la naturaleza o n t o l g i c a del
delito. En esta obra se parte del e n t e n d i d o q u e se trata de un
c o m p o r t a m i e n t o h u m a n o , del actuar de una o ms personas, sin
perjuicio d e q u e para efectos sistemticos se d o n o preeminen
cia a u n o o ms de los elementos valorativos d e esa c o n d u c t a
(tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), o d e las c o n c e p c i o n e s
q u e se puedan tener sobre la naturaleza jurdica del delito cul
p o s o o del delito de omisin. Al adoptar esa posicin p r o c e d e
aceptar a su vez que el c o m p o r t a m i e n t o delictivo, c o m o toda
c o n d u c t a humana, es un proceso que se desarrolla en el tiempo, p o r
elemental q u e sea en su estructura. Siempre importa un devenir
temporal y p u e d e - s e g n sea ms simple o ms c o m p l e j o su
desarrollo- alcanzar distintas etapas de c o n c r e c i n : tentativa, frus
tracin y c o n s u m a c i n . En otros trminos, tiene un t i e m p o d e
iniciacin y otro de c o n s u m a c i n , aunque c o n f o r m a un t o d o
unitario. D e forma que c u a n d o se hace referencia a la ley vigente
al tiempo de la perpetracin del delito, se entiende q u e es aque
lla q u e rige en el m o m e n t o en que se inici la e j e c u c i n de la
a c c i n ilcita p o r el autor; es decir, el tiempo anterior c o r r e s p o n
d e al p e r o d o q u e p r e c e d e a todo el perodo que dura su realiza
c i n , el c o n t a d o hacia atrs desde el inicio d e la a c c i n (el
anterior a la realizacin de un acto q u e p u e d a calificarse c o m o
d e tentativa), y n o as el que p r e c e d e a la ltima actividad perso-
116
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
19
nal del autor, c o m o lo afirma parte d e la d o c t r i n a , o al d e su
20
consumacin.
Ley posterior, p o r lo tanto, es aquella que se promulga una vez
que se d i o c o m i e n z o a la ejecucin del h e c h o . D e manera que n o
ofrece mayor relevancia la modalidad de que el resultado en algu
nos delitos se produzca tardamente (un sujeto es herido mortal-
mente p o r un tercero, p e r o su fallecimiento a consecuencia de la
herida se p r o d u c e varias semanas despus), o c u a n d o la consuma
cin requiere d e una serie de actos sucesivamente realizados en
un tiempo ms o m e n o s p r o l o n g a d o ; tal es el caso del delito
continuado o del delito habitual, p o r q u e la ley vigente al tiempo de
su perpetracin es aquella que rega c u a n d o se dio inicio a la
ejecucin.
Ley vigente, c o m o ya se dijo, es aquella promulgada c o n ante
rioridad a la iniciacin de la comisin del delito, p o r q u e desde
ese m o m e n t o existe tentativa punible; los textos legales promulga
dos despus de ese m o m e n t o son los posteriores. Sectores de la
doctrina estiman que la ley posterior a que se refiere el art. 18 es
la promulgada c o n posterioridad al ltimo acto d e ejecucin del
autor, tesis que n o se comparte en atencin a lo razonado prece
21
dentemente.
Algunas formas de realizacin y de participacin p u e d e n plan
tear dudas. Es el caso de la instigacin, que es un c o m p o r t a m i e n t o
accesorio al del autor realizador, hiptesis en que corresponder
considerar el tiempo en que se inici la actividad delictiva p o r este
ltimo para determinar la ley vigente en aquel m o m e n t o , y n o as a
la actividad del inductor (instigador); lo mismo sucede en la situa
cin del cmplice: los actos ejecutados p o r ste son anteriores a la
comisin del delito, n o indican cul es la ley vigente ni la ley
posterior, para cuya determinacin es imperativo considerar la
22
"perpetracin" del delito p o r el autor.
1 9
Como lo sostienen Etcheberry (D.P., t. II, p. 56) y Cury (D.P., 1.1, p. 217).
2 0
As lo afirma Novoa (Curso, 1.1, p. 2 0 0 ) .
2 1
Dicha tesis es sostenida por Etcheberry (D.P., t. II, p. 200) y por Cury (D.P.,
1.1, p. 217), con interesante argumentacin, que no compartimos.
2 2
Disentimos de la tesis de Bacigalupo en cuanto considera para esos efectos
el momento en que el cmplice realiz su primer aporte (Manual, p. 57).
117
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
118
LA LEY PENAL EN EL TIEMPO
119
CAPTULO VIII
1
Cousio, op. cit., t. I, p. 134.
2
Analiza este tema con amplitud, entre otros, Jimnez de Asa (Tratado de
Derecho Penal, 1.1, pp. 1306 y ss.).
121
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3
Jescheck, op. cit, t. I, p. 248.
122
LOS AGENTES DEL DELITO Y LA LEY PENAL
4
Cousio, op. cit., 1.1, p. 140.
5
Jescheck, op. cit., t. I, p. 251.
123
DERECHO PENAL. PARTE GENE RA.. TOMO 1
a) Inmunidad parlamentaria
o
El art. 324 del C.O.T. establece en su inc. I que los j u e c e s estn
sujetos a responsabilidad penal p o r toda prevaricacin o grave infrac-
6
Jescheck, op. cit., 1.1, p. 249.
124
LOS AGENTES DEL DELITO Y 1-A LEY PENAL
cin de cualquiera de los deberes que las leyes les imponen; y el inc. 2
agrega: "Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte
Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el
procedimiento ni en cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin
de la justicia".
o
Por otra parte, la Constitucin en su art. 76, en el inc. I , en
forma muy semejante a la del C d i g o O r g n i c o de Tribunales,
seala que los j u e c e s son personalmente responsables p o r los deli-
tos que all enumera "y, en general, de toda prevaricacin en que
o
incurran en el desempeo de sus funciones"; agrega en su inc. 2 que
"tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los
casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad ".
En el C d i g o Orgnico de Tribunales se estableci en favor de
los miembros del Supremo Tribunal una verdadera inviolabilidad
p o r los delitos funcionales all indicados, a la cual n o hara refe-
rencia la Constitucin. Por miembros de la Corte Suprema se
entienden tanto los Ministros que la integran c o m o su Fiscal.
7 o
En doctrina se critica ampliamente el inc. 2 del art. 324 del
C.O.T., que consagra la inmunidad que, segn la Corte Suprema,
tendra c o m o fundamento terico un principio de infalibilidad de
sus integrantes, n o c i n que sera tan necesaria c o m o el axioma
8
j u r d i c o d e la cosa juzgada; desde una perspectiva prctica se ha
considerado que t a m p o c o existira un tribunal competente para
juzgar un delito de esa naturaleza.
7
Consltese a Etcheberry (D.P., t. I, p. 105) y Cury (D.P., t. I, p. 220), que
critican esta inmunidad.
8
Novoa, Curso, 1.1, p. 210.
125
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
c . l . El Presidente de la Repblica
9
Novoa, Curso, t. I, p. 206; Etcheberry, D.P., t. I, p. 106; Cury, D.P., t. I,
p. 221.
126
LOS AGENTES DEL DELITO Y LA LEY PENAL
127
DERECHO PENAL PARTE GENER\L. TOMO I
1 1
Cfr. Comino, op. cit., t.1, p. 161; Novoa, Curso, t.1, p. 211; Etcheberry, D.P.,
1.1, pp. 106-107; Cury, D.P., 1.1, p. 221.
128
CAPTULO IX
1
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 142.
129
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
nacional penal"; en realidad son normas de d e r e c h o interno - y
n o de d e r e c h o internacional- cuyo objetivo es precisar la aplica
cin de la ley penal nacional en el territorio y las situaciones
excepcionales que la hacen aplicable extraterritorialmente.
El principio territorial es el general; dentro del territorio de
cada Estado rige la ley nacional de ese Estado, entendiendo la voz
territorio en un sentido j u r d i c o y n o geogrfico. Este principio
tiene c o m o fundamento la soberana, que importa una d o b l e limi
tacin. Por un lado, los delitos cometidos en el territorio del Esta
d o estn sujetos al ejercicio de su ius puniendi, de manera que
quedan bajo la c o m p e t e n c i a de sus tribunales, que aplican su ley
penal. Por otra parte, este Estado n o p u e d e c o n o c e r - a su v e z - de
los delitos cometidos fuera de su territorio y su ley penal t a m p o c o
puede aplicarse a tales situaciones.
Los dems principios constituyen e x c e p c i o n e s al de territoria
lidad, vale decir, el Estado p u e d e renunciar a juzgar delitos c o m e
tidos en su territorio, p e r o p u e d e tambin disponer que juzgar
delitos cometidos fuera de l.
Aquellos otros principios son los siguientes:
a) El real o de defensa, segn el cual se aplica la ley nacional
a los delitos cometidos en el extranjero que afectan a bienes jur
dicos ubicados en el territorio del pas;
b) El d e "nacionalidad", que permite la aplicacin de la ley
del Estado a sus nacionales aunque delincan fuera del pas, y
c) El "universal", c o n f o r m e al cual la ley de cada Estado es
aplicable al sujeto que se encuentre en su territorio, sin importar
el lugar d o n d e delinqui ni su nacionalidad.
2
Cfr. Cury, D.P., t. I, p. 186; Bacigalupo, Manual, p. 47.
130
EL TERRITORIO Y LA LEY PENAL
2 b i s
quieran. Al quedar los autores sujetos a la jurisdiccin del
Estado en que c o m e t i e r o n los delitos, la legislacin d e este Estado
es la aplicable. Este principio, que deriva de la soberana que se
extiende a todos los lugares d o n d e el Estado ejerce su funcin
3 o
ejecutiva y legislativa, est consagrado en el art. 5 del CP., cuya
4 o
fuente es, a su vez, el art. 14 del C . C . El art. 5 expresa: "La ley
penal chilena es obligatoria para todos los habitantes de la Rep-
blica, inclusos los extranjeros. Los delitos cometidos dentro del
mar territorial o adyacente quedan sometidos a las prescripciones
de este C d i g o " (el Penal). La disposicin, al sealar que la ley
penal es obligatoria para todos los habitantes, implcitamente alu-
de a los delitos que se c o m e t e n dentro del territorio, c o m o se
desprende d e lo expresado al referirse al mar territorial y adya-
5 o
c e n t e y del tenor del art. 6 , en cuanto dispone que los delitos
cometidos "fuera del territorio d e la Repblica p o r chilenos o p o r
extranjeros, n o sern castigados en Chile sino en los casos deter-
minados p o r la ley".
Para precisar el alcance del principio de territorialidad, d e b e
hacerse un comentario sobre qu se entiende p o r "territorio" y
cul es el "lugar de comisin" del delito.
a) Territorio nacional
a. 1. Territorio natural
131
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
El art. 5 dice que "los delitos cometidos dentro del mar territorial
o adyacente quedan sometidos" al C d i g o Penal nacional; de mane
ra que la soberana nacional r e c o n o c e jurisdiccin penal sobre el
mar "territorial o adyacente". Estos ltimos trminos requieren de
explicacin, p o r q u e tienen alcances jurdicos precisos. El art. 593
del C.C. distingue entre el mar c o m p r e n d i d o en una distancia d e
d o c e millas marinas desde las respectivas lneas de base, que d e n o
mina "territorial", y el existente en la extensin de veinticuatro
millas marinas medidas en la misma forma; este ltimo se designa
"zona contigua", y sobre l Chile se reserva "el d e r e c h o d e polica
para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la observan
cia de las leyes fiscales". El art. 596 se refiere, adems, al mar
adyacente hasta las doscientas millas contadas desde las lneas ba
ses, que d e n o m i n a "zona e c o n m i c a exclusiva" para efectos de
conservar los recursos naturales de las aguas, el l e c h o y el subsue
o
lo. El art. 5 del C d i g o Penal h o m o l o g a los trminos "territorial"
y "adyacente", p e r o la doctrina mayoritariamente concluye que se
6
Cfr. Novoa, Curso, t. I, pp. 160-162; Etcheberry, D.P., t. I, p. 81; Cury. D.P.,
t. I, p. 191.
132
El. TERRITORIO Y LA LEY PENAL
7
Novoa, Curso, t. I, p. 157; Etcheberry, D.P., t. I, p. 80; Cury, D.P., t. I, p. 190.
8
El Cdigo Civil acogi esa tesis en el art. 596, que fue modificado el ao
1986, por la L e y N 18.565.
9
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 156, nota 4; Etcheberry, D.P., t. I, p. 80; Cury, D.P.,
1.1, p. 190.
133
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
a. 2. Territorio ficticio
o o
El art. 6 N 4 del C.O.T. (en relacin c o n los arts. 428 del CJ.M.
y 300 del C d i g o Bustamante) se refiere a los crmenes y simples
delitos cometidos a b o r d o de una "nave" y los deja sujetos a la ley
chilena c u a n d o se trata de "un buque chileno en alta mar" o de
"un buque de guerra surto en aguas de otra potencia". Los delitos
cometidos a b o r d o de cualquiera nave "chilena", sea mercante o
de guerra, en alta mar, estn bajo la tuicin de la ley nacional. Las
naves de guerra, c u a n d o estn en aguas de otro pas, quedan
sujetas a la ley nacional, de m o d o que siempre son territorio na-
cional; n o as las mercantes, que quedan sometidas a la legislacin
de ese otro pas. El C d i g o O r g n i c o de Tribunales mantiene una
d e n o m i n a c i n que la doctrina ha remplazado p o r la de nave "pri-
10
vada" y "pblica".
El C d i g o Aeronutico hace aplicables a las aeronaves los mis-
o
mos principios antes sealados (art. 5 ) ; la aeronave pblica chile-
na siempre es territorio nacional, la civil chilena slo c u a n d o est
en espacio areo nacional, internacional o en el de alta mar. Estos
principios han tenido que ser c o m p l e m e n t a d o s p o r la naturaleza
134
EL TERRITORIO Y LA LEY PENAL
o o o o
El art. 3 en sus incs. I y 2 N I del C d i g o de Justicia Militar
dispone: "Los Tribunales Militares de la Repblica tienen jurisdiccin
sobre los chilenos y extranjeros, para juzgar todos los asuntos de la
jurisdiccin militar que sobrevengan en el territorio nacional.
"Igualmente tienen jurisdiccin para c o n o c e r de los mismos
asuntos que sobrevengan fuera del territorio nacional, en los casos
siguientes:
o
" I Cuando acontezcan dentro de un territorio ocupado militar-
mente p o r las armas chilenas".
De m o d o que en territorios o c u p a d o s militarmente p o r fuer-
zas armadas nacionales, los delitos de jurisdiccin militar que c o m e -
tan chilenos o extranjeros, quedan sometidos a la jurisdiccin de los
tribunales militares chilenos, y ha de entenderse que d e b e n apli-
12
car la ley nacional. Esta disposicin fue modificada el ao 1980
p o r el D.L. N 3.425, que limit el alcance de la primitiva norma,
que c o m p r e n d a tanto los delitos militares c o m o los c o m u n e s , sin
o o o o
distincin. En la actualidad los incs. I y 2 N I del art. 3 trans-
critos se refieren exclusivamente a los delitos d e jurisdiccin mili-
tar, n o as a los c o m u n e s . La extensin de la disposicin a estos
ltimos sealada en obras c o m o las de Novoa, Etcheberry, Cousi-
o y Cury n o opera hoy da.
1 1
Cfr. Cury, D.P., t. I, p. 191.
1 2
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 160; Etcheberry, D.P., t. I, p. 81; Cousio, D.P.,
1.1, pp. 174-175; Cury, D.P, 1.1, p. 192.
135
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 3
Bustos, Manual, p. 186.
1 4
Novoa, Curso, t. I, p. 162; Cury, D.P., t. I, p. 192.
136
EL TERRITORIO Y LA LEY PENAL
137
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
7
Quintano Ripolls, Compendio, t. I, p. 241.
8
Cury, D.P., 1.1, p. 195.
9
Novoa, Curso, t. I, p. 168.
0
Etcheberry, D.P., t. I, p. 83.
138
EL TERRITORIO Y LA LEY PENAL
o o o s o o o
3 y 5 del art. 6 del C.O.T., los N 2 y 3 del art. 3 del C.J.M. y el
art. 106 del CP., que hacen aplicable la ley chilena a los delitos
que se c o m e t e n en el extranjero, c u a n d o afecten intereses nacio-
21
nales. Los intereses o bienes jurdicos que se protegen en este
caso son los del Estado, n o los individuales, pues c u a n d o de stos
se trata quedan c o m p r e n d i d o s en el principio de nacionalidad o
22
personalidad.
Es cierto que varias de estas disposiciones p u e d e n plantear
dudas en cuanto a la aplicacin estricta del principio; algunas se
refieren slo a los autores chilenos, en tanto que la "defensa de
intereses" n o dice relacin c o n la persona del realizador, que p o -
dra ser chileno o extranjero, sino c o n los bienes jurdicos afecta-
o o
dos, que tienen que ser nacionales. Es el caso del N 3 del art. 6
del C.O.T., que somete a la jurisdiccin de los tribunales chilenos
y a su legislacin los delitos que atenan a la soberana o a la
seguridad exterior del Estado, cometidos p o r "chilenos" naturales
o naturalizados. N o obstante, hay acuerdo que en todos estos ca-
23
sos prima el bien j u r d i c o p r o t e g i d o . N o es una n o r m a que c o n -
sidera la nacionalidad, sino la defensa de los intereses nacionales.
Entre las numerosas figuras que se encuentran sometidas al
24
principio real se pueden citar la falsificacin del sello del Estado,
de m o n e d a nacional, de documentos de crdito pblico; los delitos
cometidos p o r agentes diplomticos o consulares de Chile en el
exterior en ejercicio de sus funciones; los cometidos p o r militares
en sus funciones o en comisin de servicio contra la soberana del
Estado o contra su seguridad, tanto interior c o m o exterior, etc.
V. PRINCIPIO UNIVERSAL
2 1
Cousio, op. cit., t. II, p. 179.
2 2
Bacigalupo, Manual, p. 51.
2 3
Cfr. Etcheberry, D.P., 1.1, p. 82; Cury, D.P., 1.1, p. 195.
2 4
En la actualidad no existe el sello de Chile.
139
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
25
territorio. Este principio cuenta c o n la adhesin de la doctrina y
de los acuerdos internacionales; dadas las particularidades de la
nueva delincuencia en el m u n d o (el terrorismo, el narcotrfico, los
fraudes financieros, etc.), est dirigido a evitar la impunidad de
acciones delictivas que afectan a la comunidad a nivel planetario.
El C d i g o O r g n i c o d e Tribunales aplica este principio en el
o
art. 6 N 7 , en cuanto dispone que los delitos de "piratera"
quedan sometidos a la jurisdiccin de los tribunales chilenos y a
sus leyes, sin que tenga importancia para tal efecto el lugar d o n d e
se cometieron. A su vez, el C d i g o Bustamante, en el art. 308,
somete a las leyes penales del pas captor a quienes hayan partici-
p a d o en los delitos d e piratera, trata de negros y c o m e r c i o de
esclavos, trata de blancas, la destruccin o deterioro de cables
marinos c o m e t i d o s en alta mar, en el aire libre o en territorios n o
organizados an c o m o Estados.
Etcheberry seala que algunos de estos h e c h o s , c o m o la trata
de esclavos, n o son delitos especficos en Chile, pero que c o n d u c -
tas c o m o las indicadas podran sancionarse si conforman otra figu-
26
ra penal, sea contra la libertad o contra las personas.
o o
El N 8 del art. 6 del C d i g o O r g n i c o de Tribunales dispone
q u e quedan sujetos a la jurisdiccin n a c i o n a l l o s delitos c o m e t i d o s
fuera del pas que determinen los tratados internacionales, lo que
constituye aplicacin de este principio, n o es infrecuente que di-
chos tratados lo adopten respecto de delitos especficos.
2 3
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 159.
2 6
Etcheberry, D.P., t. I, p. 84.
2 7
Cousio, op. cit, 1.1, pp. 196-198.
140
EL TERRITORIO Y LA LEY PENAL
2 8
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 172.
2 9
Novoa, Curso, t. I, p. 171.
141
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
142
CAPTULO X
LA EXTRADICIN
11. GENERALIDADES
Existe entre las naciones, desde hace siglos, el sistema que permi-
te que una entregue un sujeto que se encuentra en su territorio
para que sea j u z g a d o p o r otra que lo solicita, en razn de las
relaciones que se mantienen entre los diversos pases. Normal-
mente, el que realiza la entrega espera que el que la pide haga a
su vez lo p r o p i o en el caso inverso, p r o c e d i m i e n t o que adquiri
nfasis durante las monarquas europeas, p o r los c o m p r o m i s o s
familiares y polticos que entre ellas existan. En la actualidad se
ha pretendido institucionalizar este sistema c o n reglas supranacio-
nales, p e r o lo que se ha logrado hasta el m o m e n t o es aumentar el
n m e r o d e los convenios internacionales, generalmente entre dos
pases, y slo excepcionalmente p o r un g r u p o mayor, c o m o suce-
de c o n el C d i g o Bustamante.
La "extradicin" es la d e n o m i n a c i n que recibe esta institu-
cin, que es ms que un "procedimiento" o un sistema, p o r q u e
c o m p r e n d e diversas consideraciones de orden material que per-
1
miten calificarla c o m o "institucin". O p e r a en el quehacer inter-
nacional aun sin la existencia de tratados o reglas especficas,
c o n f o r m e a usos y principios que se han mantenido en el tiempo.
1
Cfr. Etcheberry, D.P., t. I, p. 88; Cury, D.P., t. I, p. 199; Cousio, op. cit., t. I,
p. 201.
143
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 176.
3
Bustos, Manual, p. 192.
144
LA EXTRADICIN
4
C r e u s , D.P., p. 120.
5
Novoa, Curso, 1.1, p. 177; Etcheberry, D.P., 1.1, p. 89; Cury, D.P., 1.1, p. 199.
145
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
Novoa, Curso, t. I, p. 178; Etcheberry, El Derecho penal en la jurisprudencia,
pp. 49 y 53.
146
LA EXTRADICIN
7
El art. 635 del C.P.R fue modificado en el ao 1989 por la Ley N 18.857 y en
el ao 1991 por la Ley N 19.047; con las modificaciones desaparecen los reparos y
comentarios que la disposicin le sugiere a Novoa (Curso, t. I, p. 181), toda vez que
al variar su redaccin se elimin la voz "crimen" que all se empleaba.
8
Cury (D.P., t. I, p. 201) manifiesta su reserva en cuanto a considerar el
referido criterio en Chile como "principio de derecho internacional", toda vez
que deja sujeta a la ley del pas requirente la determinacin de la pena, en lugar
de hacerlo conforme a la ley nacional.
9 a
Novoa, Curso, t. I, p. 179 (Revista de Derecho, t. 54, sec. 4 , p. 197).
147
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 0
Cury, D.P., t.1, p. 201.
1 1
Etcheberry, D.P., 1.1, p. 90.
1 2
Bustos, Manual, p. 194.
148
r
LA EXTRADICIN
1 3
Cury, D.P., 1.1, p. 202; Etcheberry, D.P., 1.1, p. 91.
is fe Fernndez Carrasquilla, D.P., 1.1, p. 148.
1 4
Sinz Cantero, Lecciones, t. II, p. 188.
149
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 5
Cfr. Novoa, Curso, t. I, p. 186; Etcheberry, D.P., t. I, p. 90; Cury, D.P., t. I,
p. 203.
1 6
Bacigalupo, Manual, p. 54.
1 7
Sinz Cantero, lecciones, t. II, p. 186.
1 8
Cfr. Etcheberry, D.P, t. I, p. 92; Cury, D.P, t. I, p. 204. En contra, Novoa,
Curso, t. I, p. 186, y Cousio, op. cit., t. I, p. 255.
150
LA EXTRADICIN
1 9
Critica el sistema Cury (D.P., t. I, p. 204), por cuanto estima que la doble
incriminacin debe existir para ambos pases desde que se efecta el requeri
miento y hasta que se efecte la entrega, lo que en la especie no se respetara.
151
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
152
LA EXTRADICIN
2 1
Vase Etcheberry, D.P., 1.1, p. 85.
2 2
Bustos, Manual, p. 188.
2 3
Bacigalupo, Manual, pp. 206 y ss.
153
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
154
CAPTULO X I
1
Polaino, D.P., p. 59.
2
Citado por Bacigalupo, Manual, p. 7.
155
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3
Gallas, Wilhelm, La teora del delito en su momento actual, p. 10.
4
Bacigalupo, Manual, p. 7.
5
Bustos, Manual, p. 217.
6
Gallas, op. cit., p. 10.
7
Cfr. Cury, D.P., t. I, p. 61.
156
EL DERECHO PENAL Y SU RELACIN CON OTRAS DISCIPLINAS
8
Zaffaroni, Manual, p. 25.
157
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
9
Zaffaroni, Manual, p. 76.
158
EL DERECHO PENAL Y SU RELACIN CON OTRAS DISCIPLINAS
1 0
Supra captulo V, N 5, VI.
159
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
160
EL DERECHO PENAL Y SU RELACIN CON OTRAS DISCIPLINAS
1 1
Ferrajoli, op. cit., p. 105.
1 2
Roxin-Arzt-Tiedemann, op. cit., p. 134.
1 3
Cousio, op. cit., t. I, pp. 112-113; Etcheberry, D.P., t. I, p. 71; Cury, D.P.,
1.1, pp. 70-71.
161
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
162
CAPTULO XII
CIENCIAS PENALES
14. N O C I O N E S GENERALES
163
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
I. DOGMTICA JURDICO-PENAL
1
Gimbernat, "Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal?", en Estudios de
Derecho Penal, p. 126.
2
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 179.
164
CIENCIAS PENALES
II. CRIMINOLOGA
3
Muoz Conde-Garca Aran, D.P., p. 179.
165
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
166
CIENCIAS PENALES
4
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 183.
5
Roxin, Claus, Acerca del desarrollo reciente de la poltica criminal (Cuadernos de
Poltica Criminal, 1992), p. 705.
6
V. Liszt, op. cit, t. II, p. 19.
167
CAPTULO XIII
RESEA HISTRICA
169
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL TOMO I
I. E L ILUMINISMO (HUMANITARISMO)
3
Mommsen, Theodor, Derecho Penal romano, Bogot, 1976, pp. 3 y 4.
170
r
RESEA HISTRICA
4
Novoa, Curso, t. I, p. 77.
5
Bustos, Manual, p. 224.
171
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
Etcheberry, CP, t. I, p. 34.
7
Novoa, Curso, t. I, p. 82.
172
RESEA HISTRICA
8
Cfr. Etcheberry, D.P., 1.1, p. 36; Cury, D.P., 1.1, p. 134.
173
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
9
Bustos, Manual, p. 227.
174
RESEA HISTRICA
175
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
11
Novoa hace referencia al derecho penal aborigen, en particular el del
pueblo araucano (Curso, 1.1, pp. 100 y ss.).
1 2
Revsese al efecto la interesante bibliografa que seala Eduardo Novoa
(Curso, t. I, p. 103, nota 2). Sobre el ordenamiento jurdico espaol para las colo-
nias americanas, en general, vase ajimnez de Asa, Tratado, t. I, pp. 745 y ss., y
sobre el derecho penal araucano en especial, pp. 731 y ss.
176
RESEA HISTRICA
177
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
13
a m e r i c a n o . En la primera mitad del siglo X X h u b o varios in-
tentos d e reemplazarlo; al efecto se redactaron algunos proyec-
tos, totales o parciales, p e r o n i n g u n o d e ellos p r o s p e r . Por va
d e e j e m p l o r e c o r d a m o s los proyectos d e Eduardo Erazo-Rafael
Fontecilla y d e P e d r o Ortiz-Ludwig v o n B o h l e n , ambos d e l a o
1929; el d e P e d r o Silva-Gustavo Labatut, d e 1938, y el d e la C o -
misin formada el a o 1946, integrada p o r Ministros d e la Corte
Suprema y profesores d e D e r e c h o Penal, entre ellos Eduardo
Novoa, Luis C o u s i o y Miguel Schweitzer. N o deja d e ser curioso
q u e en la primera mitad del siglo veinte se realizaron varias tenta-
tivas d e hacer serias modificaciones al C d i g o Penal, y aun d e
reemplazarlo; en su segunda mitad - a pesar del intenso desarrollo
q u e se alcanz en el rea de esta ciencia y de las reformas penales
q u e adoptaron las naciones d e habla hispana-, nuestro pas n o
evidenci u n inters categrico en seguir esa tendencia. Slo al
iniciarse el tercer milenio, el Ministerio de Justicia decidi enfren-
tar esta tarea. El 12 de j u n i o d e 2003, p o r Decreto Supremo N 443,
se c r e una Comisin Asesora del Ministerio d e Justicia, d e n o m i -
nada "Comisin d e Estudio para la elaboracin d e un anteproyec-
to d e C d i g o Penal" o "Foro Penal", c o n el objetivo d e elaborar
un nuevo texto. Es de esperar que logre cumplir su c o m e t i d o .
Junto al C d i g o Penal existe una numerosa cantidad d e leyes
que se o c u p a n d e reglar delitos especficos, c o m o el C d i g o d e
Justicia Militar, la Ley d e Seguridad del Estado, la que determina
las conductas terroristas y fija su penalidad, sobre trfico ilcito d e
estupefacientes y sustancias sicotrpicas, etc.
1 3
Rivacoba, Manuel de, El Cdigo Penal de la Repblica de Chile. Actas, Estudio
Preliminar, p. X X X J V .
178
PARTE SEGUNDA*
a a
* Nota: Antes de iniciar la lectura de la 2 y 3 parte de este libro, se recomienda
leer el tomo II, porque en l se analiza la teora del delito, que es un tema que
sistemticamente debe preceder a los que se exponen a continuacin.
CAPTULO XIV
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS
DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
16. GENERALIDADES
181
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
182
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENA!.
183
CAPTULO X V
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
DE LA RESPONSABILIDAD
17. GENERALIDADES
I. ENUNCIADO GENERAL
o
El art. 11 N I expresa que atenan la responsabilidad las eximen
tes descritas en el art. 10 "cuando n o concurren todos los requisi
tos necesarios para eximir de responsabilidad en sus respectivos
casos".
El alcance d e esta disposicin ha sido explicado al analizar la
2
teora del delito. C o m o se hizo notar en esa oportunidad, son
situaciones especiales que escapan al tratamiento g e n r i c o de las
atenuantes que el C d i g o Penal precisa en los arts. 62 y siguientes.
1
Etcheberry, D.P., t. II, p. 13.
2
Consltese a Garrido, Nociones, pp. 118 y ss.
185
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
El art. 11 N I emplea la palabra "requisitos"; es necesario expli-
car su alcance normativo, que es diferente al que generalmente se
le ha atribuido. La referida expresin n o ha sido usada en sentido
numrico, d e cantidad de elementos, pues de ser as, la aplicacin
del precepto se limitara exclusivamente a las eximentes que cons-
tan de varios requisitos, p o r lo m e n o s de ms de u n o . En verdad la
palabra "requisitos" est empleada en el sentido de gradualidad; al
o
hacerlo as se extiende el alcance del N I del art. 11 a las exi-
mentes conformadas p o r un solo requisito que p u e d e alcanzar
3 o
mayor o m e n o r intensidad. D e consiguiente, el art. 11 N I c o m -
prende a todas las eximentes del art. 10, salvo las explcitamente
o s o o
excluidas, c o m o sucede c o n las de los N 3 y 8 , y las indivisibles
o
o imposibles de graduar, c o m o la del N 2 , que exime de respon-
sabilidad al m e n o r de diecisis aos (se tiene o n o se tiene esa
e d a d ) . Una eximente para calificarse c o m o incompleta requiere
necesariamente de la concurrencia del requisito que le es funda-
4 o
mental. As, en la legtima defensa, la agresin (art. 10 N 4 ) ; en el
estado de necesidad, la realidad o peligro del mal que se trata de evitar
o
(art. 10 N 7 ) . Si n o se cumple esa c o n d i c i n n o p u e d e tenerse
jurdicamente c o m o existente una eximente incompleta, aunque
concurran las otras c o n d i c i o n e s que la conforman.
En alternativas en que la eximente tiene un solo elemento o
o
requisito, c o m o ocurre c o n las descritas en el N 9 del art. 10
(fuerza irresistible o m i e d o insuperable), se requiere para califi-
carla c o m o incompleta q u e el sujeto activo haya tenido alguno d e
los estados anmicos indicados, p e r o stos n o alcanzaran la inten-
sidad requerida p o r la referida disposicin.
Todas las eximentes incompletas estn sujetas a la normativa es-
pecial de los arts. 71, 72 y 73. El art. 71 se refiere a la eximente del
o o
N 8 del art. 10 (caso fortuito); el art. 72, a la del N 3 del art. 10 (el
mayor de diecisis y menor de dieciocho aos que o b r c o n discerni-
miento), y el art. 73, a las restantes del art. 10, c o n exclusin de la del
o
N 2 , que declara exento de responsabilidad al menor de diecisis
aos, porque n o admite graduacin. Los arts. 65 a 70 n o les son
aplicables porque estn sujetas a las disposiciones antes citadas.
3
Cfr. Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 425.
4
Crdoba-Rodrguez, Comentarios al Cdigo Penal, t. I, p. 410.
186
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
5
Cfr. Bustos, Manual, p. 561.
6
As lo hacen Novoa (Curso, t. II, pp. 18 y ss.), Etcheberry (D.P., t. II, p. 13) y
Cury (D.P., t. II, p. 104).
7
Disentimos, por lo tanto, de la opinin de Cury en cuanto sostiene -critican-
do a Pacheco- que la disminucin de pena motivada por las eximentes incom-
pletas no se fundamenta en un menor injusto, sino en una disminucin de la
culpabilidad por falta de motivacin normal (D.P., t. II, pp. 104-105). Creemos
- c o m o mayoritariamente lo acepta la doctrina- que la antijuridicidad es gradua-
ble, que una conducta puede ser ms o menos antijurdica segn la intensidad
del ataque al bien jurdico protegido, lo que tambin repercute en la determina-
cin de la pena.
8
Cfr. Cury, D.P., t. II, p.108.
9
Garrido, Nociones, pp. 118 y ss. y al comentar cada causal de justificacin.
187
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 0
Cury, D.P., t. II, p. 109.
11
Cfr. Crdoba-Rodrguez, op. cit., t. I, p. 474; Cury, D.P., t. II, p. 110. En
contra, Cuello Caln, D.P, t. I, p. 530; Quintano Ripolls, Antonio, Compendio de
Derecho Penal, t. I, pp. 313 y ss.
1 2
Cury, D.P, t. II, p. 111.
188
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
a) Provocacin o amenaza
1 3
Novoa, Curso, t. II, p. 34.
1 4
Cury, D.P., t. II, p. 111.
1 5
Etcheberry, D.P., t. II, p. 16.
1 6
Tienen opinin diversa, Etcheberry (D.P, t. II, p. 16), Cuello Caln (Dere-
cho Penal, t. I, p. 531), Crdoba-Rodrguez (op. cit., t. I, p. 4 7 4 ) .
189
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 7
Etcheberry, D.P., t. II, p. 17.
1 8
Cury, D.P., t. II, p. 114.
190
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
c) Estmulos poderosos
1 9
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 17.
2 0
As Cury, D.P., t. II, pp. 115-116; Crdoba-Rodrguez, op. cit., t. I, p. 487.
2 1
Cury, D.P., t. II, p. 115.
191
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 2
Cfr. Labatut, op. cit, t. I, p. 206; Novoa, Curso, t. II, pp. 32-33; Cury, D.P.,
t. II, p. 117.
2 3
Entre ellos Etcheberry, D.P., t. II, p. 18.
2 4
Cfr. Quintano Ripolls, op. cit, 1.1, p. 318.
2 5
Ibdem, p. 317.
2 6
Novoa, Curso, t. II, p. 30.
2 7
Ibdem, p. 31.
192
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
d) Celo de la justicia
2 8
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 32; Cury, D.P., t. II, p. 117.
2 9
Sesin N 122, de 26 de marzo de 1873, de la Comisin Redactara.
3 0
Novoa, Curso, t. II, p. 47.
3 1
Cury, D.P., t. II, p. 119.
193
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 2
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 47; Etcheberry, D.P., t. II, p. 18; Cury, D.P, t. II,
p. 119.
3 3
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 47; Cury, D.P., t. II, p. 120.
3 4
As Etcheberry, D.P, t. II, p. 19.
194
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
3 5
Fuensalida, Alejandro, Concordancia y comentarios del Cdigo Penal chileno,
1.1, p. 89. Si bien este autor cita al efecto la Sesin de 14 de mayo de 1870, que
corresponde a la N 7, parece en realidad haberse referido a la N 8, de 17 de
mayo de 1870, pues en sta se deja constancia, al analizar las causales del art. 11
del Proyecto, que a peticin del seor Reyes se incorporaran al mismo algunas
circunstancias no consideradas por el Cdigo espaol, pero s por el austraco, y
se aprobaron de inmediato algunas del art. 39 de este ltimo texto, o sea procu-
rar con celo reparar el mal causado, y la de no obrar en el proceso otra prueba
que la confesin del reo, pero all no consta que se haya dicho algo sobre la
conducta anterior.
3 6
Cury, .P., t. II, pp. 120-121.
3
' La critican seriamente Fuensalida (op. cit., t. I, pp. 89 y ss.) y Novoa (Curso,
t. II, pp. 38-39), porque no influye en los elementos que determinan la responsa-
bilidad.
3 8
Entre ellos Etcheberry, D.P., t. II, p. 20, y Cury, D.P., t. II, p. 121.
195
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 9
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 20; Cury, D.P., t. II, p. 123.
4 0
Hay autores como Novoa que estiman que la valoracin de la conducta
comprende toda la vida del sujeto (Curso, t. II, p. 37).
4 1
Etcheberry, D.P, t. II, p. 20.
4 2
Cury, D.P., t. II, p. 122.
196
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
a) Reparacin celosa
4 3
Cury, D.P., t. II, p. 124.
4 4
Sesin N 8, de 17 de mayo de 1870.
197
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
198
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
o
El N 9 del art. 11 describe c o m o atenuante de la responsabilidad
penal "si se ha c o l a b o r a d o sustancialmente al esclarecimiento de los
hechos".
Esta atenuante constituye una innovacin en el sistema penal
del pas. Fue introducida p o r la Ley N 19.806, d e 31 de mayo d e
2002, que sustituy la circunstancia que desde la p o c a de dicta-
cin del C d i g o rega, y cuyo texto era el siguiente: "si del p r o c e s o
n o resulta contra el reo otro antecedente que su espontnea con-
fesin", p r e c e p t o que tuvo su fuente en el art. 39 del C d i g o
199
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
200
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
4 6
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 45; Etcheberry, D.P., t. II, p. 22.
4 7
Cury, D.P., t. II, p. 12.
201
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
4 8
Labatut, op. cit., t. I, p. 208.
4 9
Etcheberry, D.P., t. II, p. 22; Cury, D.P., t. II, p. 128.
5 0
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 45; Etcheberry, D.P, t. II, p. 22; Cury, D.P, t. II,
p. 127.
5 1
Labatut, op. cit., t. I, p. 208.
202
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES DE LA RESPONSABILIDAD
203
CAPTULO X V I
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
DE LA RESPONSABILIDAD
18. GENERALIDADES
1
Suficiente es leer los comentarios de Novoa (Curso, t. II, pp. 48-49), Etche-
berry (D.P., t. II, p. 25) y Cury (D.P., t. II, pp. 130 y 131), que es el ms explcito
sobre el punto.
2
Cury, D.P., t. II, p. 131.
3
Pacheco, Joaqun Francisco, El Cdigo Penal concordado y comentado, t. I,
pp. 248 y ss.; Etcheberry, D.P., t. II, p. 25.
205
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
206
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
o s o o o
Las personales estn descritas en los N 5 , 7 , 8 , 14, 15 y 16 del
o
art. T 2 ; algunos autores incluyen en este g r u p o a la del N I
(alevosa), p e r o ese criterio n o se comparte p o r las razones que se
4
indicarn al analizarla.
o s o o
Se pretende subdividir este grupo en dos: el de los N 2 , 5
o
parte primera y 6 , que se basaran en aspectos anmicos y en
o s o o
tendencias del sujeto activo, y el de los N 7 , 8 , 14, 15 y 16 y art.
o
72 inc. 2 , que se caracterizan p o r las c o n d i c i o n e s personales del
5
sujeto.
La aludida clasificacin n o aporta - a nuestro j u i c i o - mayores
beneficios para el anlisis de las circunstancias en estudio.
a) Premeditacin conocida
o
El art. 12 en su N 5 establece c o m o circunstancia agravante "en
los delitos contra las personas, obrar c o n premeditacin c o n o c i -
da". Esta circunstancia es tratada conjuntamente en el n m e r o
4
Sostienen la tesis no compartida Bustos, Grisola y Politoff, Derecho Penal
chileno, p. 157; Cury, D.P, t. II, p. 153.
5
Cury, D.P, t. II, p. 133.
207
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
As lo afirman Crdoba y Rodrguez, op. cit., t. I, pp. 590 y ss.; Cury, D.P.,
t. II, p. 160.
208
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
7
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 62; Cury, D.P., t. II, p. 161.
8
Son necesarios tales mviles para Bustos, Grisola y Politoff, op. cit., p. 178.
9
Carrara, op. cit., t. III, p.117.
1 0
Etcheberry, D.P., t. III, p. 41.
1 1
Lpez Barja, Jacobo, con Miguel A. Cobos y Luis Rodrguez, Manual de
Derecho Penal (Parte Especial), Madrid, ao 1990, p. 90.
209
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
1 2
Crdoba-Rodrguez, op. cit, t. I, p. 608.
1 S
Labatut, op. cit., t. I, p. 192; Novoa, Curso, t. II, p. 64.
1 4
Etcheberry, D.P., t. II, p. 25; Cury, D.P., t. II, p. 161.
1 5
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 164.
210
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
16
rente a la instigacin. La existencia d e u n lapso entre la induc
cin y la ejecucin del delito es -segn se afirma- un elemento d e
la premeditacin, p e r o en realidad esa circunstancia normalmen
te es consustancial a este tipo d e actividad. Por lo dems, la "agra
vante" d e premeditacin n o se vincula c o n la induccin -actividad
que termina cuando se convence a otro para que cometa un delito-
sino c o n la ejecucin misma de ese delito de parte del inducido.
D e b e descartarse en general la posibilidad d e premeditacin
de los partcipes, la institucin resulta francamente incompatible
c o n aqullos, en particular c o n los instigadores y cmplices. La
premeditacin dice relacin c o n la ejecucin del delito, n o c o n la
colaboracin - q u e es lo que hace el c m p l i c e - ni c o n la formacin
de la resolucin delictiva en el agente - q u e es lo que hace el induc
tor-. Si este ltimo interviene en la ejecucin del h e c h o , deja de ser
instigador, porque su conducta se transforma en autora.
o
"Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable" (N 8 del
art. 12).
Es otra agravante que c o r r e s p o n d e calificar c o m o subjetiva o
personal, e n atencin a q u e dice c o n la persona del agente y
requiere de una especial posicin subjetiva de su parte.
En el plano objetivo, el sujeto activo d e b e tener el "carcter de
pblico", c o n c e p t o que n o est definido p o r la ley penal. Del art.
260 podra deducirse una regla sobre el punto, p e r o es evidente
que la disposicin se limita a precisar el c o n c e p t o d e "funciona
o
rio" o "empleado" pblico, en tanto que el N 8 del art. 12 alude
al carcter "pblico", n o c i n ms amplia y genrica. En esta p o c a
se hace necesario otorgarle u n alcance ms d e acuerdo c o n el
tiempo p o r q u e la actividad del Estado - y p o r ende d e sus persone-
ros y d e p e n d i e n t e s - tiende a reducirse en p r o del incremento d e
la actividad particular, la que est a b o r d a n d o funciones de innega
ble trascendencia e importancia pblica (un presidente d e parti
d o poltico, u n dirigente d e una asociacin d e empresarios o d e
211
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 7
Limitan el concepto de pblico exclusivamente a los funcionarios pbli
cos, Etcheberry (D.P., t. II, p. 26) y Cury (D.P., t. II, p. 136).
1 8
Cury, D.P, t. II, p. 137.
1 9
Autores como Cury piensan que tambin repercute en la antijuridicidad
esta circunstancia, adems de la culpabilidad, porque estos comportamientos
afectaran a la "lealtad funcionara", criterio que no se comparte, porque la
agravante no dice con los funcionarios pblicos exclusivamente.
2 0
Cfr. Cury, D.P, t. II, p. 137.
212
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
c) Reincidencia
2 1
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 45; Etcheberry, D.P., t. II, p. 22; Cury, D.P, t. II,
p. 127.
2 2
Labatut, op. cit., 1.1, p. 220.
2 3
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 432.
2 4
Fuensalida, op. cit., 1.1, p. 112.
2 5
Critican a la institucin de la reincidencia como circunstancia de agrava-
cin de la pena, entre otros, autores como Novoa (Curso, t. II, pp. 86-87), Labatut
(op. cit, 1.1, p. 222) y Cury (D.P, t. II, p. 140).
213
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 6
Cfr. Labatut, op. cit., t. I, p. 222; Novoa, Curso, t. II, p. 87; Cury, D.P., t. II,
p. 138.
214
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
d . l . Reincidencia impropia
2 7
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 27; Cury, D.P., t. II, p. 142. Labatut sostiene
que es aplicable la agravante para el nuevo delito cometido, salvo que la pena
quebrantada haya prescrito, toda vez que as lo dice el texto de la disposicin
(op. cit, 1.1, p. 2 2 6 ) .
2 8
Cfr. Labatut, op. cit, t. I, p. 26; Etcheberry, D.P, t. II, p. 27; Cury, D.P, t. II,
p. 143. Opina en contra Novoa, para quien el art. 90 no califica como nuevo
215
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
216
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
3 1
Cury, D.P., t. II, p. 145.
3 2
Cury sostiene una posicin contraria a la sealada, pero la razn en que se
o
fundamenta aparece contradicha por lo dispuesto por el art. 26 inc. 2 de la Ley
N 16.216 (D.P., t. II, p. 144). Su afirmacin resulta vlida si la refiriera a la
reincidencia impropia, pero no es el caso, por cuanto la hace cuando comenta la
reincidencia propia.
217
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
218
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
3 3
La jurisprudencia un tiempo entendi que se trataba de delitos iguales, o
sea repeticin de lesiones, o hurtos o de cualquier otro tipo penal (vanse al
efecto las sentencias citadas por Etcheberry en El Derecho Penal ante la jurispruden-
cia, t. II, pp. 240 y ss., y el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas,
Cdigo Penal, Santiago, 1996, pp. 41 y ss.
219
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
3 4
Critican el referido sistema autores como Labatut (op. cit., t. I, p. 227),
Novoa (Curso, t. II, p. 97) y Cury (D.P, t. II, p. 146).
3 5
Segn Etcheberry, el art. 509 del C.P.P. determinara el criterio a seguir
para establecer si los delitos son o no de la misma especie (D.P., t. II, p. 28).
3 6
Cury, D.P., t. II, p. 147.
3 7
Labatut, op. cit., 1.1, p. 225.
220
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
e) Abuso de confianza
o
"Cometer el delito c o n abuso de confianza" (art. 12 N 7 ) .
Se ha t o m a d o en cuenta la confianza, c u a n d o se abusa de ella,
c o m o razn suficiente para agravar la responsabilidad. Esta cir-
3 8
Etcheberry, D.P., t. II, p. 28.
3 9 D
La Comisin Redactora se refiere a la "mala fama" del reo (Sesin N 9) y
Francisco Pacheco en sus comentarios alude expresamente a la "perversidad" del
autor por el hbito que adquiere (op. cit, t. I, p. 239), comentarista que fue
generalmente considerado por los miembros de aquella Comisin.
4 0
Novoa, Curso, t. II, p. 103.
4 1
Cury, D.P, t. II, p. 148.
221
DERECHO PENAL.. PARTE GENERAL. TOMO I
4 2
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 134. En sentido ms amplio, Etcheberry, D.P., t. II,
p. 26.
4:1
Cury, D.P, t. II, p. 134.
4 4
Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 26. Cury piensa que en los hurtos agravados
puede concurrir la agravante, porque en ellos la ley atendera al hecho de que el
autor est cerca de las especies objeto del apoderamiento, y no al abuso de
confianza; pero ese criterio no puede compartirse, atendido que, de ser as, la
calificacin de esos hurtos habra afectado no slo a los dependientes, transpor
tistas y dems que en la disposicin se enumeran, sino a toda persona que se
encontrara en situaciones semejantes de proximidad.
222
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
o
"Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa" (art. 12 N 2 ) .
45
Desde los tiempos de P a c h e c o se ha estimado que la voz
"recompensa" c o m p r e n d e tanto los beneficios de ndole e c o n m i
ca c o m o los meramente honorficos y sentimentales. Carrara lleg
46
a referirlos a cualquier cosa apetecible. En nuestro pas, autores
47 4 8 49
c o m o Fuensalida, Del R o y Labatut adhieren a ese criterio.
"Precio" es la entrega de dinero en pago y "promesa" el ofreci
miento, a futuro, de la cancelacin de un precio o de la entrega
o
de una recompensa. De m o d o que en el N 2 se c o m p r e n d e la
entrega d e sumas d e dinero c o m o d e otros beneficios de cual
50
quier naturaleza, sean o n o pecuniarios, p e r o que ofrezcan inte
rs para el realizador del delito. En la expresin "recompensa" se
c o m p r e n d e t o d o tipo d e ddivas o prestaciones d e cualquier natu
51
raleza, siempre que n o sean pecuniarias.
4 5
Pacheco, op. cit., 1.1, p. 249.
4 6
Carrara, op. cit., t. III, p. 246.
4 7
Fuensalida, op. cit, 1.1, p. 97.
4 8
Del Ro, Raimundo, Elementos de Derecho Penal, t. II, p. 220.
4 9
Labatut, op. cit, 1.1, p. 213.
5 0
Piensa en forma diversa Cury, para quien lo esencial en esta agravante es
el "disvalor incrementado que implica la conducta de quien delinque por moti
vos lucrativos" (D.P, t. II, p. 156). N o se puede compartir tal opinin en atencin
a que en nuestro sistema esa limitacin rige slo para los efectos del homicidio,
o
por mandato del art. 391 N I circunstancia segunda. La redaccin de ese pre
cepto as lo manifiesta, al aludir a "promesa remuneratoria", en tanto que la
o
redaccin del art. 12 N 2 es distinta; aqu se emplean dos expresiones que
marcan la diferencia: "precio" y "recompensa", esta ltima demuestra la voluntad
del legislador de comprender beneficios de orden no pecuniario al relacionarla
con la voz "precio".
5 1
Cfr. Labatut, op. cit, t. I, p. 213; Etcheberry, D.P, t. II, p. 29. Cury es de
opinin distinta, estima que la nocin "recompensa" se debe referir a una de
ndole pecuniaria atendido el mvil lucrativo que impulsara al hechor (D.P,
t. II, p. 156).
223
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
5 2
Para Novoa (Curso, t. II, p. 55) y tambin para Cury al parecer (D.P., t. II,
pp. 158 y 159), la agravante tiene un carcter claramente subjetivo.
5 3
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 431.
5 4
As lo estiman Fuensalida (op. cit., t. I, p. 9 7 ) , Novoa (Curso, t. II, p. 55) y
Cury (D.P., t. II, p. 158).
224
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
b) Medios catastrficos
5 5
Cfr. Labatut, op. nt., 1.1, p. 213; Etcheberry, D.P., t. II, p. 29.
5 6
Fuensalida, op. ext., t. I, p. 97.
5 7
Del Rio, Elementos, p. 216.
5 8
Labatut, op. ext., t. I, p. 213.
5 9
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 28.
225
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6 0
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 56; Etcheberry, D.P, t. II, p. 29; Cury, D.P, t. II,
p. 166.
151
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 56.
6 2
Esta es la opinin de Cury (D.P, t. II, p. 166).
226
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
m a a la n o c i n q u e se e x p r e s anteriormente, c o m o sustancia
q u e p r o v o c a la muerte o serios daos al ser ingerida en p o c a
63
cantidad.
Tal c o m o est descrita esta agravante, tiene naturaleza objeti-
64
va, de m o d o que se comunica c o n f o r m e al art. 64 a aquellos
intervinientes en el h e c h o que tienen c o n o c i m i e n t o d e que el
autor ha e m p l e a d o alguno d e los medios catastrficos a que alude
o 65
el N 3 del art. 1 2 .
6 3
El concepto de veneno es comentado con mayor amplitud en el libro del
autor El homicidio y sus figuras penales, al tratar del homicidio calificado, pues el
o
art. 391 N I circunstancia tercera enumera como calificante del homicidio el
cometerlo "por medio de veneno".
6 4
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 31. La misma apreciacin tiene Garrido de la
calificante del art. 391 N 1" circunstancia tercera, en el sentido de que es de
naturaleza objetiva y que, de consiguiente, se comunica a los terceros que inter-
vienen en la comisin del delito de homicidio cuando tienen conocimiento de
su empleo (El homicidioy sus figuras penales, pp. 170-171).
6 3
En contra, Cury para quien la agravante es subjetiva y no se comunica
(D.P., t. II, p. 158). Por error involuntario seala en la cita 313 a Garrido compar-
tiendo tal criterio.
6 6
Novoa, Curso, t. II, p. 67.
B 7
Pacheco, op. cit, t. I, p. 216.
227
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6 8
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 30; Cury, D.P., t. II, p. 169.
1,9
Cury estima que en ambas alternativas debe haber engao, pero los dife-
rencia en sus matices (D.R, t. II, p. 170). En esta obra se afirma que no siempre
puede identificarse la astucia con el engao, aunque se debe reconocer que la
distincin es sutil.
7 0
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 66; Cury, D.P, t. II, p. 170.
7 1
Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 30; Cury, D.P, t. II, pp. 170-171.
7 2
Pacheco, op. cit., 1.1, p. 226.
228
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
7 3
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 67; Etcheberry, D.P., t. II, p. 30; Cury, D.P., t. II,
p. 171.
7 4
Etcheberry, D.P., t. II, p. 30.
7 5
Cury, D.P., t. II, p. 165.
7 6
Cfr. Labatut, op. cit., t. I, p. 216; Novoa, Curso, t. II, p. 68; Etcheberry, D.P.,
t. II, p. 30; Cury, D.P., t. II, p. 165.
229
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
e) Aadir ignominia
7 7
Del Ro, Elementos, p. 218. En el mismo sentido la jurisprudencia (Verdugo,
Mario, Cdigo Penal, concordancias, antecedentes histricos, doctrina, jurisprudencia,
1.1. p. 151, N 3).
7 8
Cury concluye que no se comunica esta agravante a los dems participantes
del delito por el elemento subjetivo que presupone en su autor (D.P., t. II, p. 170).
7 9
Fuensalida, op. cit., t. I, p. 104.
8 0
Cfr. Labatut, op. cit, t. I, p. 217; Novoa, Curso, t. II, p. 71; Etcheberry, D.P,
t. II, p. 31; Cury, D.P, t. II, p. 172.
8 1
Novoa, Curso, t. II, pp. 70-71.
8 2
Cury, D.P, t. II, p. 171.
230
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
f) Calamidad o desgracia
8 3
Pacheco, op. cit., p. 232; Fuensalida, op. cit., t. I, p. 105; Novoa, Curso, t. II,
p. 71;Cury,fi.,R, t. II, p. 171.
8 4
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 70; Labatut, op. cit., t. I, p. 217; Cury, D.P., t. II,
p. 172.
8 5
Fuensalida, op. cit., 1.1, p. 105; Cury, D.P., t. II, p. 172.
231
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
8 6
Novoa, Curso, t. II, p. 73; Etcheberry, D.P., t. II, p. 31; Cury, D.P., t. II,
p. 173.
8 7
Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 31.
8 8
Autores como Cury entienden que comprende las calamidades privadas
(D.P., t. II, p. 173), porque creen que las enumeradas por el precepto aceptan tal
hiptesis.
8 9
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 71; Etcheberry, D.P, t. II, p. 31.
9 0
Cury, D.P, t. II, p. 174.
232
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
9 1
Etcheberry, D.P., t. II, p. 33; Cury, D.P., t. II, p. 176.
9 2
Novoa, Curso, t. II, p. 71; Labatut, op. cit., t. I, p. 72; Etcheberry, D.P, t. II,
p. 32.
9 3
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 72; Cury, D.P, t. II, p. 175.
9 4
Etcheberry, D.P., t. II, p. 33.
9 5
Opinan en contrario Etcheberry, D.P, t. II, p. 33; Novoa, Curso, t. II, p. 72;
Cury, D.P, t. II, p. 174.
233
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
96
La hiptesis de gente armada n o requiere de acuerdo p r e v i o ,
que es p r o p i o de la coautora; es suficiente que objetivamente se
preste "auxilio", el que d e b e ser abarcado p o r el d o l o del realiza-
dor. En t o d o caso el auxilio ha de ser prestado para la ejecucin
97
del d e l i t o , c o m o lo exige la disposicin legal.
La n o c i n de arma se precisa en el art. 132.
Se debe tratar del e m p l e o de armas verdaderas, reales, n o apa-
rentes, pues, c o m o apunta Cury, si se usa una de utilera o una
o
espada de latn, n o operara esta circunstancia, sino la del N 5
98
(astucia). N o exige el N 11 que el arma sea usada; la agravante se
99
satisface p o r el h e c h o de que se haya prestado el auxilio c o n ella.
El auxilio que consiste en asegurar la impunidad se cumple
c u a n d o terceros prestan ayuda al delincuente c o n ese objetivo y
ste sabe que la recibe, aunque en el h e c h o n o logre esa finalidad.
El mayor injusto incide en ejecutar el delito sabiendo el agente
que su impunidad est asegurada, y que objetivamente se d una
situacin en tal sentido.
Subjetivamente, c o m o se ha sealado en cada caso, es suficien-
te el c o n o c i m i e n t o del auxilio, p e r o n o se requiere un elemento
anmico especial, c o m o el de prevalerse precisamente de tal cir-
cunstancia, p o r q u e esa c o n d i c i n es inherente a la alevosa, p e r o
100
n o al a u x i l i o .
Ambas hiptesis - a u x i l i o c o n armas o para a s e g u r a m i e n t o -
son objetivas, p o r q u e dicen relacin c o n la antijuridicidad del
acto, c o n su mayor desvalor al c o l o c a r a la vctima en una eviden-
te posicin desventajosa frente a la posibilidad d e repeler el
atentado. Dados ese carcter y su vinculacin c o n la forma d e
ejecucin, se trata de una circunstancia material que se c o m u n i -
ca a los dems intervinientes que tienen c o n o c i m i e n t o d e la
situacin.
9 6
En sentido contrario al expuesto, o sea de la exigencia de un acuerdo
previo, Etcheberry (D.P., t. II, p. 3 2 ) . En la misma forma han entendido esta
agravante algunas sentencias (vanse las mencionadas por Mario Verdugo, op. cit.,
t. I, p. 153).
9 7
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 175.
9 8
Cury, D.P., t. II, p. 176.
9 9
Novoa, Curso, t. II, p. 73.
1 0 0
Autores como Cury estiman que en el caso del auxilio de gente armada
debe haber en el sujeto nimo de prevalerse de ese auxilio (D.P., t. II, p. 176).
234
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
h) De noche o en despoblado
h.l. Nocturnidad
h.2. Despoblado
1 0 1
Novoa, Curso, t. II, p. 73.
1 0 2
Labatut, op. cit., t. I, p. 217; Etcheberry, D.P., t. II, p. 33; Cury, D.P., t. II,
p. 177.
1 0 3
Cury, D.P, t. II, p. 177.
1 0 4
Labatut, op. cit., 1.1, p. 217; Etcheberry, D.P, t. II, p. 33.
1 0 5
Se hace referencia a autores como Labatut (op. cit., t. I, p. 217) y Cury
(D.P, t. II, p. 179).
1 0 6
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 73; Cury, D.P, t. II, p. 179.
235
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
236
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
111
persona que detenta ciertas facultades de m a n d o o p o d e r , p e r o
c o n c o r d a m o s c o n Novoa en cuanto a que se refiere slo a quienes
tienen una autoridad pblica, n o de ndole privada, p o r q u e en tal
112
alternativa operara la agravante del N 1 8 . N o parece funda-
mental q u e la autoridad est d e s e m p e a n d o sus funciones cuan-
113
d o se realiza el d e l i t o .
La segunda alternativa del N 13 consiste en ejecutar el delito
en el lugar d o n d e la autoridad est ejerciendo sus funciones; n o
slo se refiere al lugar en el cual esa autoridad desarrolla normal-
mente las mismas, sino tambin a aquel d o n d e material y aun
114
circunstancialmente las est p r e s t a n d o . Es necesario adems que
la comisin del h e c h o se lleve a cabo c u a n d o esa autoridad est
precisamente sirviendo su cargo, pues el precepto exige q u e se
halle ejerciendo sus funciones. El delito en cuestin, en t o d o caso,
d e b e en alguna forma constituir un m e n o s p r e c i o a la autoridad
115
de que se trate, considerando la situacin c o n c r e t a .
La agravante en sus dos hiptesis es una circunstancia material,
objetiva, dice relacin c o n la ejecucin del h e c h o ; p e r o subjetiva-
mente debe estar abarcada p o r el d o l o del agente, p o r q u e requiere
que tenga c o n o c i m i e n t o de las circunstancias en que acta. Aten-
dida la naturaleza de la agravante, se comunica a los dems partci-
pes del delito.
Tratndose en la especie de dos hiptesis distintas que alterna-
tivamente c o n f o r m a n la circunstancia del N 13, es suficiente que
una de ellas concurra; en t o d o caso, si c o n c u r r e n ambas, siempre
se tratar d e una sola agravante, y n o de dos.
1 1 1
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 33; Cury, D.P., t. II, p. 179.
1 1 2
Novoa, Curso, t. II, p. 76.
1 1 3
Cury, D.P, t. II, p. 179.
1 1 4
Cfr. Novoa, Curso, p. 76; Etcheberry, D.P, t. II, p. 34; Cury, D.P, t. II,
p. 180.
1 1 5
Cfr. Del Ro, Elementos, p. 221; Labatut, op. cit., t. I, p. 218; Etcheberry,
D.P, t. II, p. 34; Cury, D.P, t. II, p. 180.
237
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 1 6
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 34; Cury, D.P., t. II, p. 181.
1 1 7
Cury, D.P, t. II, p. 180. Labatut parece extender el concepto a los lugares
a que se ha hecho referencia (op. cit., t. I, p. 218).
1 1 8
Quintano Ripolls, op. cit., t. I, p. 363.
238
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
1 1 9
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 181.
1 2 0
Como bien seala Novoa (Curso, t. II, p. 7 8 ) , la interpretacin de la voz
autoridad se fundamenta en lo afirmado en tal sentido de modo expreso por la
o
Comisin Redactora, en su Sesin N 168, de I de octubre de 1873, lo que
armoniza con la redaccin y alcance tanto del N 13 como del N 18 del art. 12.
Opinan en forma diversa Etcheberry (D.P., t. II, p. 34) y Cury (D.P, t. II, p. 182),
que entienden que ambos nmeros comprenden a las autoridades pblicas o
privadas, y la diferencia incidira en que en el N 13 la ofensa no se dirige a la
persona de la autoridad, en tanto que en el N 18 s debe estarlo.
239
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 2 1
Labatut, op. cit., 1.1, p. 217; Novoa, Curso, t. II, p. 77.
1 2 2
Novoa, Curso, t. II, p. 77; Etcheberry, D.P., t. II, p. 34.
1 2 3
Cury, D.P., t. II, p. 183.
1 2 4
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 78; Cury, D.P., t. II, p. 182; Etcheberry, D.P, t. II,
p. 35. Labatut da otra nocin de morada, identificndola con el domicilio (op. cit.,
t. I, p. 219).
1 2 5
Quintano Ripolls, op. cit., 1.1, p. 362.
240
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
1 2 6
Cury, D.P., t. II, p. 183.
1 2 7
Quintano Ripolls, op. cit, t.1, p. 362.
1 2 8
Cfr. Del Ro, Elementos, p. 227; Labatut, op. cit, t. I, p. 219; Novoa, Curso,
t. II, p. 80 (con amplia fundamentacin). En contra, Etcheberry (D.P., t. II, p. 35).
241
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 2 9
Controvierte este argumento Cury, D.P., t. II, p. 184.
1 3 0
En tal sentido lo hacen Etcheberry (D.P., t. II, p. 35) y Cury (D.P, t. II,
p. 183).
1 3 1
Pacheco, op. cit., t. I, pp. 244-245.
1 3 2
Cfr. en general, Novoa, Curso, t. II, p. 79; Cury, D.P, t. II, p. 184.
242
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
m ) Portando armas
243
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
art. 72 inc. 2 expresa: "En los casos en que aparezcan responsa-
bles en un mismo delito individuos mayores de d i e c i o c h o aos y
menores de esa edad, se aplicar a los mayores la pena que les
habra c o r r e s p o n d i d o sin esta circunstancia, aumentada en un
grado, si stos se hubieren prevalido de los menores en la perpe-
tracin del delito, p u d i e n d o esta circunstancia ser apreciada en
conciencia p o r el juez".
La circunstancia antes indicada n o es de la misma naturaleza
que las regladas en el art. 12, ya que tiene consecuencias especia-
les: c u a n d o opera obliga a aumentar en un grado la pena que c o -
rrespondera aplicar al mayor de edad que intervino en el delito y
n o entra en j u e g o c o n las dems circunstancias que podran con-
currir.
La agravante requiere de las siguientes condiciones:
1) Q u e en un mismo delito intervengan c o m o autores o coau-
tores personas mayores y menores de d i e c i o c h o aos de edad. Se
descarta, de consiguiente, la posibilidad de que esta circunstancia
pueda perjudicar a los encubridores y a los cmplices. El funda-
m e n t o de lo sealado se desprende del p r o p i o art. 72, que exige
que se hayan prevalido de los menores en la perpetracin del delito; ni
los cmplices ni los encubridores ejecutan el delito, slo lo hacen
133
los autores y c o a u t o r e s .
2) El autor mayor d e b e servirse del m e n o r para la perpetra-
cin del delito, p o r q u e el art. 72 exige que se haya prevalido, o sea
aprovechado de l. Si el sujeto n o se aprovecha del menor, aun-
que tenga c o n o c i m i e n t o d e su edad y tome parte en la ejecucin
del h e c h o , n o opera la circunstancia agravante.
3) El autor d e b e saber que se trata de un m e n o r de d i e c i o c h o
aos de edad y precisamente p o r eso usarlo. El m e n o r usado, si es
mayor de diecisis aos y m e n o r de d i e c i o c h o y se declara que
o b r c o n discernimiento, goza de una atenuacin de su responsa-
bilidad; se le sanciona rebajando en un grado el m n i m o de la
pena que c o r r e s p o n d e al delito, lo que es imperativo para el j u e z .
1 3 3
En sentido contrario a lo aqu sostenido, Etcheberry (D.P., t. II, p. 35) y
Cury (D.P., t. II, p. 150), quienes piensan que esta agravante tambin afecta a los
cmplices, inductores y encubridores, aunque no consignan los fundamentos de
esa afirmacin.
244
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
b) Alevosa
1 3 4
Labatut, op. cit, t. I, p. 211; Novoa, Curso, i. II, p. 54; Cury, D.P., t. II,
p. 154.
245
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 3 5
Cfr. Labatut, op. cit., t. I, p. 211; Novoa, Curso, t. II, p. 50; Etcheberry, D.P.,
t. II, p. 36; Cury, D.P., t. II, p. 152.
1 3 6
Labatut, op. cit, t. I, p. 211; Cury, D.P, t. II, p. 152.
1 3 7
Lpez Barja-Cobos-Rodrguez, op. cit, p. 70.
1 3 8
Cfr. Labatut, op. cit, t. I, p. 211; Cury, D.P, t. II, p. 153.
246
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE LA RESPONSABILIDAD
1 3 9
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 152.
1 4 0
Quintano Ripolls, op. cit., t. I, p. 330; Bajo Fernndez, Manual de Derecho
Penal. Parte Especial, Delitos contra las personas, p. 62; Crdoba-Rodrguez, op. cit.,
t. I, p. 544. Le reconocen su fase subjetiva autores como Cuello Caln (op. cit.,
1.1, p. 5 4 4 ) . En Chile Etcheberry, como exige el animus alevoso, la califica como
circunstancia mixta, al igual que se hace en este libro (D.P., t. II, p. 3 6 ) .
247
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
c) Ensaamiento
1 4 1
Cfr. Quintano Ripolls, op. cit, t. I, p. 340; Novoa, Curso, t. II, p. 58;
Labatut, op. cit, 1.1, p. 214; Verdugo, op. cit, 1.1, p. 139.
1 4 2
Autores c o m o Etcheberry piensan que esta circunstancia requiere frial-
dad de nimo (D.P., t. II, p. 39).
248
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES DE I A RESPONSABILIDAD
1 4 >
Pacheco, op. cit., 1.1, p. 224.
1 4 4
Novoa, Curso, t. II, p. 58.
1 4 5
En tal sentido, Labatut, op. cit., 1.1, pp. 213-214; Novoa, Curso, t. II, p. 58;
Etcheberry, D.P., t. II, p. 36.
1 4 6
Consltese sobre estas diferencias la obra del autor El delito de homicidio y
sus figuras penales, pp. 177 y ss.
1 4 7
Quintano Ripolls, op. cit., 1.1, p. 340; Novoa, Curso, L II, p. 58; Etcheberry,
D.P., t. III, p. 48; Bustos, Grisola y Politoff, op. cit., p. 172; Cury, D.P, t. II, p. 168.
249
r
250
CAPTULO XVII
19. EL PARENTESCO
1
Novoa, Curso, t. II, p. 112.
251
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Pacheco (op. cit., 1.1, p. 215) sostiene, refirindose a la vinculacin familiar:
"Esos ntimos parentescos no agravan siempre los delitos. A veces, por el contra-
rio, los disminuyen".
3
Vanse Verdugo, op. cit, t. I, p. 162; Novoa, Curso, t. II, p. 110.
4
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 184.
5
Cury, D.P., t. II, p. 186.
6
Etcheberry estima que queda comprendida la filiacin adoptiva en aten-
cin a los trminos categricos de la ley para eliminar al mximo el rastro de la
filiacin anterior del adoptado; el sealado y otros argumentos lo llevan a con-
cluir que en el art. 13 se considera a la vinculacin familiar sobre la biolgica
(D.P, i. II, p. 3 9 ) . En el mismo sentido, Cury, D.P, t. II, p. 186.
252
CIRCUNSTANCIA MODIFICATORIA MIXTA
7
Cury, D.P., t. II, p. 185.
8
Labatut, op. cit., t. I, p. 228.
9
Novoa, Curso, t. II, p. 110.
1 0
Labatut, op. cit., 1.1, p. 229.
1 1
Etcheberry, D.P., t. II, p. 38, que excluye a los delitos contra el honor y
contra la libertad de la influencia del parentesco.
1 2
Es el camino que han seguido autores como Del Ro (Elementos, p. 229),
Novoa (Curso, t. II, p. 5 3 ) , Etcheberry (D.P, t. II, p. 38) y Cury (D.P, t. II, p. 186)
y que abri el siglo pasado Pacheco (op. cit., t. I, pp. 214-215).
253
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 3
Cury, D.P., t. II, p. 187.
1 4
dem.
1 5
Etcheberry, D.P., t. II, p. 38.
254
PARTE TERCERA
CAPTULO XVIII
I. NOCIONES GENERALES
1
Londoo Jimnez, Hernando, La prevencin especial en la teora de la pena.
Estudios penales. Homenaje al profesor Luis Carlos Prez, Bogot, 1984, p. 255.
257
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Quintano Ripolls, op. cit., 1.1, p. 413.
3
Luzn Pea, Diego Manuel, "La relacin del merecimiento de pena y de la
necesidad de pena con la estructura del delito". Fundamentos de un sistema europeo
del Derecho Penal, Barcelona, 1995, p. 116.
4
El Proyecto Alternativo de Cdigo Penal alemn pone particular nfasis en
el elemento necesidad de la pena, y estima que aqulla no debe imponerse si no
se presenta como necesaria. Autores como Michel Foucault llegan ms lejos:
propone que se interrumpa el cumplimiento de la pena cuando deja de ser
necesaria a los fines de la prevencin especial; la expiacin debe cesar en presen-
cia de la enmienda completa del sentenciado (Londoo Jimnez, op. cit., p. 2 9 2 ) .
3
Luzn Pea, La relacin, p. 119.
6
Bettiol, Giuseppe, Derecho Penal, p. 635.
7
Cury, D.P., t. II, p. 322.
258
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
8
Antolisei, op. cit., p. 499.
9
Novoa, Curso, t. II, p. 300.
1 0
Dorado Montero, op. cit., p. 60.
259
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
11
Beristain, op. cit., p. 29.
1 2
Jimnez de Asa, Tratado, t. II, p. 29.
1 3
Pensadores como Louk Hulsman siguen controvirtiendo el derecho pe-
nal: "Si se mira en profundidad, se ve que es la idea misma, la nocin ontolgica
de crimen, lo que ha cado en crisis. En efecto, si una enorme cantidad de
acontecimientos tericamente merecedores de que se aplique a su respecto la ley
penal, no son experimentados o evaluados como tales por las presuntas vctimas o
por los agentes del sistema..., ello quiere decir que los hechos llamados por la ley
crmenes (o delitos) no son vividos como hechos de una naturaleza aparte, separa-
bles de otros acontecimientos". A continuacin expresa, refirindose al sistema
penal: "Todos los principios o valores sobre los cuales reposa este sistema (la
igualdad de los ciudadanos, la seguridad, el derecho a la justicia, etc.) se encuen-
tran radicalmente falseados si slo se aplican a un nmero nfimo de situaciones,
o sea los casos registrados". Termina afirmando: "Lejos de parecer una utopa, la
perspectiva abolicionista se presenta como una necesidad lgica y una actitud
realista, como una exigencia de la equidad" (Hulsman, Louck y Bernat de Celes,
Jacqueline, Sistema penal y seguridad ciudadana: hacia una alternativa, pp. 53-54).
1 4
Luzn Pea, La relacin, p. 126.
260
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
261
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
a) Segn su gravedad
1 5
Etcheberry, D.P., t. II, p. 100.
' Cury, D.P, t. II, p. 323.
262
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
1 7
Etcheberry, D.P., t. II, p. 102.
263
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
b) Segn su naturaleza
b . l . Penas corporales
o
La Constitucin en el art. 19 N I p r o h i b e t o d o a p r e m i o ilegti
m o en contra d e la persona y determina que el legislador para
c o n m i n a r c o n p e n a d e muerte un delito, lo p u e d e hacer -nica
m e n t e - c o n una ley d e q u o r u m calificado. En el C d i g o Penal
se suprimi d e la escala d e penas la d e muerte, a pesar d e q u e
en la Constitucin y en el C d i g o d e Justicia Militar an se
c o n s i d e r a n . D e consiguiente, hay esperanza d e naturaleza cons
titucional dirigida a marginar las penas c o r p o r a l e s d e nuestra
legislacin.
Se entiende p o r pena corporal aquella que se aplica sobre el
c u e r p o fsico de una persona, y p u e d e referirse a su vida, a su
19
integridad corporal o a su salud. En el pas an se mantiene la
1 8
Cury, D.P., t. II, pp. 328-329.
1 9
Cfr. Labatut, op. cit., t. I, p. 239; Etcheberry, .P., t. II, p. 105; Cury, D.P,
t. II, p. 325.
264
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
20
pena de muerte; la de azotes fue suprimida p o r la Ley N 9.347,
de 21 d e j u l i o de 1949, a pesar d e que m u c h o antes haba entrado
en desuso. Esto sucedi slo un ao despus que lo hiciera Ingla-
21
terra c o n el Criminal Justice Act de 30 d e j u l i o de 1948. Las
penas corporales han i d o desapareciendo d e las legislaciones de
todos los pases civilizados; la de muerte, que en casi toda Europa
ha sido marginada, sigue vigente en el ordenamiento j u r d i c o pe-
nal de muchas naciones. En Chile, pese a las reiteradas tentativas
que peridicamente han h e c h o para eliminar la pena capital, s-
tas n o han tenido xito; n o se ha logrado formar conciencia social
de la atrocidad que importa su mantencin. Si la pena de azotes,
que legalmente importaba flagelar al sentenciado, subsista en nues-
tro sistema y fue suprimida, sin que nadie haya pensado en resta-
blecerla, es difcil entender c m o sigue vigente esta inhumana y
primitiva sancin, que consiste nada m e n o s q u e en matar a otro.
Otra pena aberrante era la de celda solitaria, que slo se elimi-
n el a o 1991, c o n la Ley N 19.047, que modific el art. 21 en
ese sentido.
2 0
Autores como Novoa no comprenden a la pena capital entre las corpora-
les, sino como "pena de vida" (Curso, t. II, p. 319).
2 1
Cuello Caln, op. cit., 1.1, p. 769.
2 2
Ibdem, p. 768.
265
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 3
Polaino N., Miguel, "Tendencias del futuro de las penas privativas de
libertad" (Estudios penitenciarios, p. 316).
266
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
267
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
268
CONSECUENCIAS JURDICAS DEL DELITO
2 6
Etcheberry, D.P., t. II, p. 105.
269
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 7
Cury, al comentar esta disposicin, hace notar su contraposicin con la
presuncin de inocencia que beneficia a todo procesado, en tanto su responsabi-
lidad no se declare en una sentencia firme (D.P., t. II, p. 331).
2 8
Novoa, Curso, t. II, p. 324.
2 9
La Ley N 19.047, de 1991, suprimi la de celda solitaria, que exista
primitivamente; no obstante, se ha mantenido esa pena en el caso excepcional a
que alude el art. 91 inc. 2".
3 0
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 324; Etcheberry, D.P., t. II, p. 104; Cury, D. P, t. II,
p. 329.
270
CONSECUENCIASJURDICAS DEL DELITO
271
CAPTULO X I X
21. N O C I O N E S GENERALES
1
Del Ro, Elementos, pp. 255-256.
273
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Etcheberry, D.P., t. II, p. 108; Cury, D.P., t. II, p. 333.
3
Cury, en relacin con la pena de muerte, expresa: "Los seres humanos,
cuyo conocimiento de los hechos -y, sobre todo, de los que se desarrollan en la
psiquis del hombre (los cuales cobran aqu una importancia muchas veces decisi-
v a ) - es siempre limitado e imperfecto, no pueden sentirse moralmente autoriza-
dos para adoptar la decisin de eliminar a un congnere exponindose a incurrir en
un error que no admite correccin" (D.P, t. II, p. 341). El referido autor hace una
interesante sntesis de los criterios existentes sobre la pena de muerte.
4
Antecedentes histricos y la evolucin del derecho en relacin a la pena de
muerte, se pueden encontrar en el Tratado del Derecho Penal, de Jimnez de Asa,
t. I, pp. 231 y ss.; en los interesantes trabajos de Barbero Santos, Berdugo de la
Torre, Beristain Ipia, Cobo del Rosal, Garca Valds y Gimbernat Ordeig reuni-
dos en el libro La pena de muerte, seis respuestas, 1978. En nuestro pas vanse a
Novoa, Curso, t. II, pp. 329 y ss., y Cury, D.P, t. II, pp. 233 y ss.
5
Etcheberry, D.P, t. II, p. 107.
274
I A PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
6
Barbero Santos, La pena de muerte en el derecho histrico y actual, p. 20, cita 1.
7
Ibdem, t. 41.
275
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
8
sera una contradiccin n o reconocerla en la autoridad". D e con-
trario, filsofos c o m o Kant la admitieron sin reserva; juristas c o m o
Filangieri hicieron otro tanto.
C u a n d o emerge de m o d o categrico la corriente abolicionista
es en el siglo X X . Suficiente es citar la doctrina en tal sentido d e
autores c o m o Barbero Santos, Beristain, C o b o del Rosal, Gimber-
nat, en Espaa. En Chile la doctrina n o ha sido unnime sobre
este punto: Del Ro sostena que "la pena de muerte implica una
verdadera impotencia social de defensa p o r otros medios ms con-
9
formes c o n la civilizacin"; Labatut piensa que esta materia hay
que resolverla "de acuerdo c o n la realidad social de cada pas en
10
particular y c o n prescindencia d e las argumentaciones tericas";
Novoa la explica c o m o una sancin necesaria de mantener en las
legislaciones, aludiendo al castigo p o r el exterminio masivo y a las
crueldades de t o d o gnero observadas en la Segunda Guerra Mun-
dial, y se pregunta: "qu otra pena que la de muerte podra
11
satisfacer el anhelo de justicia de la sociedad humana?"
12 13
Etcheberry y C u r y son explcitos en rechazar la pena d e
muerte; este ltimo autor expresa que "la pena de muerte n o
corresponde ya a las convicciones culturales actualmente vigen-
tes". C o n c o r d a m o s plenamente c o n estos dos tratadistas: la pena
capital es un atentado a la inviolabilidad de la vida, la que est
consagrada c o m o d e r e c h o fundamental en todas las constitucio-
nes; el Estado carece de facultad para ignorarlo.
8
Carrara, op. cit, t. II, prrafo 661, pp. 102-103.
9
Del Ro, Elementos, p. 252.
1 0
Labatut, op. cit., 1.1, p. 242.
1 1
Novoa, Curso, t. II, pp. 335 y ss.
1 2
Etcheberry, D.P., t. II, p. 107.
1 3
Cury, D.P, t. II, p. 341.
276
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
1 4
Citado por Zaffaroni, Tratado, t. V, p. 98.
1 5
Bettiol, op. cit., p. 674.
1 6
Cury, D.P., t. II, p. 339.
1 7
dem, nota 15.
277
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
278
LA PENA. SU NATURALEZA Y EFECTOS
279
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
280
I A PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
281
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
282
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
283
r
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
284
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
o
tanto haca el art. 91 inc. 2 respecto del que durante el tiempo d e
la c o n d e n a volva a delinquir (hasta p o r seis aos).
El C d i g o Penal fue modificado en cuanto a las penas acceso-
rias (art. 21 inc. final) p o r la Ley N 19.047 el 14 d e febrero d e
1991, suprimiendo en la disposicin citada la p e n a d e celda solita-
ria y precisando que la d e i n c o m u n i c a c i n c o n personas extraas
al establecimiento penal quedaba sujeta al Reglamento Carcelario;
coetneamente, la misma ley modific el art. 25 eliminando su
inc. final, que se refera a la duracin d e ambas penas. N o obstan-
o
te, el art. 91 inc. 2 n o fue modificado en aquella oportunidad y se
mantuvo en l la pena d e celda solitaria, c o n duracin mxima d e
un ao, y en su ltima frase faculta al tribunal para i m p o n e r tanto
la de celda solitaria c o m o la de incomunicacin "hasta p o r el m x i m o
del tiempo q u e permite el artculo 25". En otros trminos, se
segua manteniendo la pena d e celda solitaria a pesar d e q u e se
pretendi suprimir c o m o sancin y, de otro lado, se alude a una
duracin d e la pena que se determinaba en el primitivo texto del
art. 25, p e r o q u e se encuentra suprimido. Esta situacin n o vari
o
hasta el a o 2001, c u a n d o la Ley N 19.734 modific el inciso 2
del art. 91, incurriendo en otras anomalas q u e se comentarn
ms adelante (vase "Quebrantamiento d e c o n d e n a , letra b ) ) .
til es sealar que el Cdigo de Procedimiento Penal en los arts.
298 y siguientes regla la incomunicacin del detenido o preso, pero tal
incomunicacin es una medida que agrava la detencin o la prisin
preventiva durante la sustanciacin de un proceso criminal, y persi-
20
gue fines procesales, pero carece del carcter d e pena. Otro tanto
sucede en el C d i g o Procesal Penal, el juez, a peticin del Ministerio
Pblico, puede suspender o restringir hasta p o r diez das las comu-
nicaciones del detenido o preso (art. 151). Tambin puede prohibir-
le comunicarse c o n alguna persona determinada (art. 155 f ) ) .
2 0
Etcheberry, D.P., t. II, p. 113.
285
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
mente deben aplicar los tribunales y que la ley prescribe para cada
una de ellas.
1) Existen penas accesorias generales para t o d o crimen o sim-
ple delito, que estn sealadas en el art. 31: "Toda pena que se
i m p o n g a p o r un crimen o un simple delito, lleva consigo la prdi-
da de los efectos que de l provengan y de los instrumentos con que se
ejecut, a m e n o s que pertenezcan a un tercero n o responsable del
crimen o simple delito".
2) Adems, el C d i g o Penal establece, para cada tipo d e san-
cin, penas accesorias especiales; a saber:
Art. 27: "Las penas de presidio, reclusin... perpetuos, llevan consi-
g o la de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios
pblicos y derechos polticos p o r el tiempo de la vida de los pena-
dos y la de sujecin a la vigilancia de la autoridad p o r el mximum
que establece este C d i g o " .
Art. 28: "Las penas de presidio, reclusin... mayores, llevan consi-
g o la de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios
pblicos y derechos polticos y la de inhabilitacin absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena".
Art. 29: "Las penas de presidio, reclusin... menores en sus grados
mximos, llevan consigo la de inhabilitacin absoluta perpetua
para derechos polticos y la de inhabilitacin absoluta para cargos
y oficios pblicos durante el tiempo de la condena".
Art. 30: "Las penas de presidio, reclusin... menores en sus grados
medio y mnimos..., prisin, llevan consigo la de suspensin de cargo
u oficio pblico durante el tiempo de la condena".
286
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
a) La relegacin
b) El confinamiento
c) El extraamiento
2 1
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 374.
2 2
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 114; Cury, D.P., t. II, p. 376.
287
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
d) El destierro
288
I^A PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
289
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
290
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
2 6
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 362; Cury, D.P., t. II, p. 350.
291
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2 7
Cury, D.P., t. II, p. 377.
292
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
j ) El rgimen carcelario
293
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
N 7 letra d ) dice: "Nadie p u e d e ser arrestado o detenido, sujeto
a prisin preventiva o preso, sino en su casa o en lugares pblicos
destinados a este objeto". Esta disposicin d e b e relacionarse c o n el
art. 80 del CP., que expresa q u e la pena d e b e ser ejecutada en la
forma prescrita p o r la ley, c o m o tambin p o r los "reglamentos
especiales para el g o b i e r n o de los establecimientos en que d e b e n
cumplirse las penas"; adems, d e b e tenerse en consideracin el
art. 86, que prescribe: "Los c o n d e n a d o s a penas privativas de liber-
tad cumplirn sus condenas en la clase de establecimientos carcelarios
que corresponda en conformidad al Reglamento respectivo". D e
manera que las condenas a sanciones privativas de libertad se
c u m p l e n en los establecimientos pblicos carcelarios.
El sujeto que cumple una pena privativa de libertad (de encie-
rro) ha de hacerlo en un establecimiento especialmente destina-
d o al efecto y someterse al rgimen que consignan los reglamentos
respectivos, en particular el Reglamento de Establecimientos Peni-
tenciarios, que d e r o g el primitivo Reglamento Carcelario que
rega desde el ao 1928.
El primitivo sistema que rega en nuestro pas era el progresivo,
q u e se haba inspirado en las ideas de Alexander M o c o n o c h i e ,
capitn de la marina britnica, que el ao 1840 l o estableci para
los reclusos a su cargo en la isla Norfolk. Reemplaz un dursimo
2 8
rgimen vigente en aquella p o c a p o r u n o ms b e n i g n o , que
recurra a premios y recompensas para aquellos que alcanzaran
29
mejor conducta y ms dedicacin al trabajo. C o m o d i o buen
resultado, se aplic tambin en Irlanda p o r el Director de Prisio-
nes W. Crofton (1850-1860), de d o n d e provino su designacin
0
c o m o sistema irlands?
En el pasado la pena de encierro n o se c o n o c a , salvo en el
d e r e c h o r o m a n o , d o n d e de manera indirecta apareca en sancio-
2 8
Con anterioridad existan sistemas como el filadlfico, aplicado en Filadel-
fia el ao 1817, que consista en el aislamiento celular diurno y nocturno del
sentenciado, interrumpido slo por las visitas de funcionarios de la prisin. Tam-
bin se conoca el sistema denominado Auburn, por haberse aplicado en la
prisin de ese nombre desde el ao 1816, en que se someta a aislamiento
nocturno al condenado; en el da quedaba sometido a rgimen de trabajo, pero
en silencio (Cuello Caln, op. cit., 1.1, pp. 780-781).
2 9
Novoa, Curso, t. II, p. 346.
3 0
Quintano Ripolls, op. cit., 1.1, p. 457.
294
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
295
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
296
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
k) La libertad condicional
297
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 2
Se comenta, en relacin a los que piensan que la libertad condicional es
un medio de burlar la pena, que es exactamente todo lo contrario, porque
consiste en una forma especial de su cumplimiento (Novoa, Curso, t. II, p. 354;
Etcheberry, D.P., t. II, p. 163; Cury, D.P., t. II, pp. 354-355).
298
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
3 3
Esta forma de cumplir la pena constituye un derecho para los condenados
o
que renen los requisitos que el D.L. N 321 exige, como lo seala su art. 2 , en
tanto que la Ley N 18.144, que modific el decreto ley, hace referencias a un
beneficio, modificando as la naturaleza de la institucin, que no habra sido
concebida como una gracia, sino como un derecho del sentenciado (Cury, D.P.,
t. II, p. 355; Etcheberry, D.P., t. II, p. 163).
3 4
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 356.
299
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
300
LA PENA. SU NATURALEZA Y EFECTOS
301
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
302
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
Se ha e n t e n d i d o , p o r q u e el C d i g o n o precis el c o n c e p t o , q u e
se trata de profesiones para cuyo ejercicio se requiere d e un
3 8
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 117; Cury, D.P., t. II, p. 379.
3 9
Cury, D.P, t. II, p. 380.
w
Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 118; Cury, D.P, t. II, p. 380.
303
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
304
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
305
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
306
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
307
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
V. PENAS PECUNIARIAS
a) La multa
4 1
Novoa, Curso, t. II, p. 378; Cury, D.P., t. II, p. 384.
4 2
Cuello Caln, op. cit., t. II, p. 814; Quintano Ripolls, op. cit., t. I, p. 477;
Labatut, op. cit, 1.1, p. 247.
4 3
Novoa, Curso, t. II, p. 383.
308
IA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
b) El comiso
4 4
Las cuantas de la pena de multa anotadas fueron modificadas en la forma
que se ha indicado por las Leyes N 19.450 y N 19.501, publicadas en el Diario
Oficial el 3 de marzo de 1996 y 15 de mayo de 1997, respectivamente; de consi
guiente, ha de tenerse presente que los delitos cometidos con anterioridad a su
promulgacin, deberan regirse por la ley vigente al tiempo de su comisin, pues
o
conforme al art. 19 N 3 de la C.P.R. y art. 18 del CP., la nueva ley opera
exclusivamente para los hechos que se cometan con posterioridad, a menos de
resultar ms favorable, respecto de los perpetrados con anterioridad.
309
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO [
c) La caucin
4 5
Cfr. Cuello Caln, op. cit., t.1, p. 819; Novoa, Curso, t. II, p. 387; Etcheberry,
D.P., t. II, p. 123; Cury, D.P., t. II, p. 385.
310
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
d) La confiscacin
4 6
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 125; Cury, D.P., t. II, p. 386.
4 7
Cury, D.P, t. II, p. 386.
311
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
312
LA PENA, SU NATURALEZA Y EFECTOS
4 8
Autores como Cury estiman que el art. 49 debe entenderse en el sentido
"restringido de que tiene por objeto constreir el pago cuando ste no puede
obtenerse ejecutivamente, lo cual, si bien parece justificado en los casos de ocul-
tamiento de bienes, no lo es en aquellos, mucho ms frecuentes, en que el
condenado simplemente carece de recursos" (D.P., t. II, p. 390).
4 9
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 391.
313
CAPTULO X X
LA DETERMINACIN DE LA PENA
Y SUS MODALIDADES
22. N O C I O N E S GENERALES
315
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1
Maurach-Zipf-Gssel, op. cit., t. II, p. 697.
2
Jescheck, op. cit., t. II, p. 1189.
316
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
9
Maurach-Zipf-Gssel, op. cit., t. II, p. 693.
317
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
4
Etcheberry, D.P., t. II, p. 128.
318
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
319
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 399.
320
LA DETERMINACIN DE iA PENA Y SUS MODALIDADES
Hay cinco reglas bsicas que deben tenerse en cuenta para regular
la sancin que corresponde aplicar a los intervinientes en un deli-
to: a) la pena sealada por la ley al delito; b) el grado de ejecu-
cin del mismo; c) la forma de participacin que se tuvo en ese
hecho; d) las circunstancias modificatorias de responsabilidad con-
currentes, y e) la extensin del mal que caus el hecho tpico.
6
Cury, :R, t. II, p. 400.
321
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
Los niveles de ejecucin del delito para los efectos de su sancin son
tres: tentativa, frustracin y consumacin; a cada uno de esos grados
de ejecucin le corresponde una pena diversa. Al delito consumado,
atendido lo preceptuado en el art. 50, le corresponde la pena que la
ley prescribe al respectivo tipo: al crimen o simple delito frustrado, la
inferior en un grado a la pena antes indicada (art. 51); a la tentativa,
o
la inferior en dos grados (art. 52 inc. I ) . Estas sanciones son las que
le corresponden al autor, n o a los dems responsables.
Al crimen o simple delito frustrado y al intentado les corres-
p o n d e n esas sanciones, salvo que la ley haya determinado una
diferente, alternativa en cuyo evento se estar a lo preceptuado
p o r esa ley (art. 5 5 ) . Un ejemplo lo constituye el art. 450, que
i m p o n e al delito intentado y frustrado de r o b o c o n violencia e
intimidacin en las personas la pena que corresponde al delito
consumado; algo semejante se establece en el art. 111 respecto de
algunos delitos en grado de frustrado en contra de la seguridad
exterior y soberana del Estado.
322
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
323
DERECHO PENAL PARTE GENERAL TOMO I
7 U
La referencia que se hace en el inc. 2 del art. 52 a los encubridores
comprendidos en el N" 9" del art- 17, era vlida antes de que se modificara esta
ltima disposicin por la Ley N" 19.077, que suprimi las dos cirmmtanas que
primitivamente tena; en la actualidad, como bien se indica en nota de la publi-
cacin oficial del Cdigo Penal, debe entenderse inaplicable y los encubridores
riel N" 3" del art. 17 se rigen, en cuanto a su sancin, por las reglas generales ya
comentadas.
324
LA DETERMINACIN PE LA PENA V SUS MODALIDADES
El art. 69, por ltimo, dispone que "dentro de los lmites de cada
grado el tribunal determinar la cuanta de la pena en atencin... a
la mayor o menor extensin del mal producido por el delito". De manera
que en la regulacin de la pena, dentro del grado ya predetermina-
do, el tribunal debe valorar, adems del nmero y entidad de las
circunstancias modificatorias de la responsabilidad, la gravedad del
mal causado por el delito. La ley no establece reglas para hacerlo, y
lo deja entregado al criterio del jue?, que primeramente apreciar
la entidad de la lesin o peligro corrido por el bien jurdico prote-
gido y a continuacin los otros efectos perjudiciales que se deriven
directamente del delito, sin perjuicio de que no hayan sido conside-
9
rados por el legislador al describir el tipo penal,
f) La multa y m regulacin
325
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
326
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
1 1
Cury, D.P., t. II, p. 402. Este autor hace especial alusin al art. 73 para
sostener su criterio; pero en esta obra se estima que de ese texto no puede
desprenderse un principio general; se trata de una disposicin excepcional refe-
rible exclusivamente a las eximentes denominadas incompletas.
327
DESECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
[ i
Cfr Etcheberry, .P., t. II, p. 134; Cury, .P., t. II, p. 402. En contra,
Novoa, Curso, t II, pp. 91-92 y 114.
13
Cfr. Etcheberry, t. II, p. 194; Cury, b-.f, t. II, p, 403,
14
dem.
328
IADETERMINACIN DE LA PENAVSUS MODALIDADES
puede ser agravante segn el art, 13, pero que est incorporado al
tipo penal de parricidio en el art, 390, Como las mencionados,
existen otros casos, muy semejantes,
3) Puede acontecer que la agravante sea tan inherente al deli-
to, que este ltimo no pueda realizarse sin que la circunstancia se
d. Esta modalidad se diferencia de la hiptesis anterior, porque
en ella no se describe la agravante como elemento del tipo penal,
sino que, por la naturaleza del delito o por los accidentes fcticos
que sobrevinieron en su ejecucin material, la agravante pasa a
ser abarcada.
Pueden plantearse dos alternativas distintas, Una se presenta
cuando la inherencia a que alude la disposicin es consecuencia
del tipo penal, como sucede con el infanticidio (art, 394); aqu la
B
agravante del N 1 del art. 12 es imposible de escindir, pues se
obra sobre seguro, porque la vctima es una criatura de no ms de
cuarenta y ocho horas de vida, y esto es algo inevitable e indepen-
diente de la voluntad del sujeto, Lo mismo ocurre con el delito de
violacin descrito en el art, 361 N 1: abusar de la diferencia de
sexos, cuando la vctima es una mujer es natural y no puede cons-
15
tituir la agravante del art, 12 N 6 ,
La segunda alternativa se presenta cuando el tipo penal no
presupone la agravante, pero s las circunstancias del hecho o sus
modalidades de ejecucin, Tal situacin se plantea cuando en el
delito de homicidio la vctima es el dueo de una empresa rival
que, por desgracia, es un anciano enfermizo, dbil, donde la ale-
vosa deber siempre concurrir,
Hay que separar en esta ltima alternativa aquellas agravantes
que se refieren a una condicin particular del agente, como son
M
las del art, 12 N 1 4 , 1 5 y 16, Haber sido condenado con anteriori-
dad por un delito de igual naturaleza o cometer el nuevo delito
en tanto cumple el agente una condena, no pueden quedar in-
cluidas entre las que pertenecen a la ejecucin del delito, por
cuanto la ley ha manifestado implcitamente su voluntad en el
sentido de que surtan efecto en todo hecho tpico en que el agen-
16
te cumpla la condicin que agrava su responsabilidad.
5
' Cury, P,f, t, II, p, 403,
I a
Ibdem, p, 404,
329
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
330
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
331
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
17
Cfr. Etcheberry, t. ti, pp. 139 y ss,; Cury, .P., t. II, p. 407; Labatut,
op. til, t, I, p. 30S.
18
Cfr. Labatut, op. tiL, t I, p, g64; Etcheberry, D.P., t, Lt, pp, 138439; Curv,
D,, t. tt, p, 407.
332
LA DETERMINACIN DE LA PENA V SUS MODALIDADES
19
Cfr, Del Ra, Elementos, p. 28?; Pica Urrutia, Rene, Reglas para la aplicacin
de ta pena, p. 48; Vera, Robustlano, Cdigo Penal de ta Repblica de Chile, comenta-
do, p. 133; Fuensalida, op, cit., t, I, p. 306,
2 0
S la pena est sealada en aos, se reduce su duracin a das, consideran-
de el ao con 36B das, aunque haya aos bisiestos, porque se trata de un clculo
terico (cfr. Etcheberry, D.P., t, II, p. 142; Cury. D.P, t, II, p. 406),
333
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
f) Reglas especiales
2 1
Cury, D.R, t. II, p. 407.
334
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
2 2
En el Cdigo Penal espaol de 1848 se trataban tambin estos delitos en
la Parte General, pero en la reforma del ao 1932 fueron trasladados a la Parte
Especial (arts. 468 a 4 7 1 ) .
2 3
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 166; Cury, D.P., t. II, p. 409.
335
DERECHO PENAL, PARTE GENERAL. TOMO I
336
LA PETEHMINAC1QN PE LA PENA Y SUS MODALIDADES
mi
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
26
disposicin p o r innecesaria, p e r o ha servido para precisar el sen-
tido del art. 12 en cuanto alcanza exclusivamente a las hiptesis
en que el realizador del nuevo delito ha "cumplido una c o n d e n a "
p o r otro u otros cometidos c o n anterioridad, de m o d o que el
h e c h o de que exista una sentencia condenatoria firme en contra
del sujeto n o lo c o l o c a en las situaciones del art. 12, p o r q u e ade-
ms d e b e haber c u m p l i d o la pena que en ella se le impuso.
El art. 91 hace referencia a una situacin distinta: la del delin-
cuente que ejecuta un nuevo crimen o simple delito mientras se
encuentra c u m p l i e n d o una c o n d e n a o despus de haberla que-
brantado.
Las soluciones que el C d i g o Penal ofrece han m e r e c i d o repa-
27
r o s , primero p o r su posible impracticabilidad y, segundo, p o r n o
ofrecer soluciones a las diversas alternativas que se p u e d e n pre-
sentar.
La primera regla del art. 91 es de aplicacin general, tratndo-
se d e un crimen o simple delito ejecutado p o r una persona que
habiendo sido c o n d e n a d a c o n anterioridad p o r sentencia ejecuto-
riada p o r otro delito n o ha c u m p l i d o la pena. En este caso d e b e
cumplir la sancin que se le i m p o n g a p o r el nuevo delito y la
primitiva en el o r d e n que el tribunal determine en la sentencia. El
C d i g o , de consiguiente, adopta en este caso el principio de acu-
mular materialmente las penas, c o m o lo establece el art. 74 (art. 91
o
inc. I ) .
El referido artculo 91, en los incisos siguientes, se preocupa
de plantear algunas situaciones especiales y sus soluciones:
1) Si p o r el nuevo delito d e b e imponerse la pena de presidio o
reclusin perpetuos y el sentenciado se hallare c u m p l i e n d o algu-
na d e esas penas, el tribunal podr imponerle la d e presidio per-
petuo calificado.
2) La segunda situacin que se trata en el art. 91 se especifica
en su inciso segundo que, desgraciadamente, es una de las demos-
traciones ms categricas de la displicencia del legislador penal,
c o n la agravante que ha reiterado en ese c o m p o r t a m i e n t o a travs
de los aos. El referido inciso textualmente expresa: "Cuando en
2 6
En tal sentido, Fuensalida, op. cit., t. I, p. 363; Etcheberry, D.P., t. II, p. 168;
Cury, D.P., t. II, p. 411.
2 7
Etcheberry, D.P., t. II, p. 167; Cury, D.P, t. II, p. 410.
338
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
339
DERECHO l'ENAL: PARTE GENERAL. TOMO i
340
LA DETERMINACIN DE LA PENA Y SUS MODALIDADES
28
Etcheberry, .P, t, 11, pp, 161=382.
341
CAPTULO X X I
23. C O N C E P T O S BSICOS
1
Landrove Daz, Gerardo, Las consecuencias jurdicas del delito, p. 167.
343
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL, TQMQ (
Bustos, Manual, p, SO,
s
Landrove, op, cit,, p, 169,
4
Etcheberry, D,P t, II. p, 169,
344
I AS MEDIDAS DE SEGURIDAD
345
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3
Bustos, Manual, pp. 51-52. Cury, si bien mantiene una posicin dualista, al
parecer lo hace slo por razones de ndole pragmtica, pues reconoce que un
sistema monista "es bsicamente correcto" (D.P., t. II, p. 416), pero como resulta-
ra irrealizable, se resigna al sistema de la doble va.
6
Landrove, op. cit, p. 168.
346
LAS MEDIDAS DE SEGURIDAD
7
A este sistema adhiere Cury en Chile (D.P., t. II, p. 418).
8
Bustos, Manual, p. 53.
347
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL- TOMO I
Hb,s
Hassemer, "La ciencia jurdieo-penal en la Repblica Federal Alemana"
(Anuario de Derecho Penal, 1993, p, 77),
'' Cfr, Cury, DP t. II, p. 417; Bustos, Manual, p , 52, El sealado es el sistema
que aplica el Cdigo Penal alemn, siguiendo el sistema vicarial ("Esencia y
fundamentaron de las sanciones jurdico-penales". Estudios jurdicos sobre, la refor-
ma penal, Miguel Polaino N Crdoba, 1987),
348
JAS: MUUDAS DE SEGURIDAD
l u
Maurach-Zipf-Gssel, op. cit., t. II, p. 865.
349
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 1
Se resumen estas medidas y su procedencia en el t. II, Nociones fundamenta-
les de la teora del delito, en el prrafo N 75.1, c), pp. 219 y ss.
350
t AS MEDIDAS DE SEGURIDAD
o
diversas medidas, que se clasificaban en personales (art. 3 : c o m o
internacin en casas de trabajo o internacin curativa, entre otras)
o
y patrimoniales (art. 6 : c a u c i n ) , y q u e deban ser aplicadas p o r los
12
jueces del c r i m e n . Esa normativa tiene en la actualidad slo un
valor histrico.
1 2
El comentario y anlisis de la Ley de Estados Antisociales puede encon
trarse en Novoa, Curso, t. II, pp. 422 y ss.; Etcheberry, D.P., t. II, pp. 171 y ss.;
Cury, D.P., t. II, p. 419.
351
CAPTULO X X I I
I. ANTECEDENTES GENERALES
353
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1
Supra prrafo 21, III, k).
354
MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PENA
o
El art. 3 de la ley explica la naturaleza de este sistema: "La remi-
sin condicional d e la pena consiste en la suspensin de su cumpli-
miento y en la discreta observacin y asistencia del c o n d e n a d o p o r la
autoridad administrativa durante cierto tiempo ".
La remisin d e la pena, de consiguiente, n o importa una ma-
nera d e cumplir la sancin, c o n la salvedad de que una vez que ha
transcurrido el trmino legal de observacin y que se han satisfe-
c h o las dems c o n d i c i o n e s impuestas p o r el legislador, la misma se
pasa a tener p o r cumplida. La remisin suspende ese cumplimiento
en tanto el c o n d e n a d o se sujeta a las obligaciones que se le fijan
2
durante el tiempo de observacin a que queda s o m e t i d o . El obje-
tivo d e la remisin es precisamente que n o se cumpla la sancin
privativa o restrictiva de libertad, reemplazndola p o r medidas
tutelares del c o m p o r t a m i e n t o del sujeto durante el p e r o d o de
observacin. L o sensible es que si n o cumple c o n las obligaciones
a que queda sometido, p u e d e revocarse el beneficio, y en tal even-
to le c o r r e s p o n d e cumplir la c o n d e n a , sin que el p e r o d o de o b -
servacin se considere para ese efecto. Sera prudente que la ley
e n alguna f o r m a tomara e n c u e n t a ese p e r o d o y disminuyera
- p o r lo m e n o s en parte- la duracin de la sancin, puesto que
durante ese tiempo sufri restricciones que afectan a la libertad
que es inherente a toda persona.
o
El artculo 4 seala las condiciones:
"a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que i m p o n g a
2bls
la sentencia condenatoria no excede de tres aos". L o que interesa
2
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 366; Cury, D.P., t. II, p. 363.
2 b i s
La Ley N 19.047, publicada el 14 de febrero de 1991, modific transito-
o
riamente la letra a) del art. 4 de la Ley N 18.216 para los casos especficos que
en ella se sealan, esto es, tratndose de procesados que lo estaban siendo en esa
fecha y de los condenados que estaban cumpliendo sus penas. Para esos efectos
la letra a) tiene el siguiente texto: "Si la pena privativa o restrictiva de libertad
que imponga la sentencia se encuentre incumplida por un plazo que no exceda
355
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, Sari
go, 1996, p. 262; Revista de Derecho Procesal de la Facultad de Derecho di
Universidad de Chile, N" 8, septiembre 1974, p. 50.
4
Cury, D.P., t. II, p. 363.
5
Vase el Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo
nal, Santiago, 1996, p. 262.
356
MEDIDAS ALTERNATIVAS A I A PENA
357
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
7
Infra prrafo VI.
358
MEDIDAS ALTERNATIVAS A I A PENA
a) Condiciones de procedencia
359
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
8
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, Santia-
go, 1995, p. 262.
9
Ibdem, 1996, p. 266.
360
MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PENA
361
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
362
MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PENA
reses. El o f e n d i d o conservar, c o n t o d o , su d e r e c h o al c o b r o de
los daos en conformidad a las normas generales, imputndose a
la indemnizacin que p r o c e d a lo que el procesado haya pagado
de acuerdo c o n la norma anterior.
Asimismo, durante el p e r o d o d e libertad vigilada, el j u e z p o -
dr ordenar que el beneficiado sea sometido a los exmenes m-
dicos, psicolgicos o de otra naturaleza que aparezcan necesarios".
Los efectos de este beneficio, segn el art. 28 d e la ley, consis-
ten en tener p o r cumplida la pena impuesta. Sobre su posible
10
revocacin se tratar en prrafo aparte.
V. RECLUSIN NOCTURNA
1
Infra prrafo VI.
363
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o 10 b l s
El art. 8 se p r e o c u p a de consignarlas:
"a) Si la pena privativa o restrictiva de libertad que i m p o n g a
la sentencia condenatoria no excede de tres aos;
b) Si el reo n o ha sido c o n d e n a d o anteriormente p o r crimen
o simple delito o lo ha sido a una pena privativa o restrictiva de
libertad que n o exceda de dos aos o a ms de una, siempre que
en total n o excedan d e d i c h o lmite, y
c) Si los antecedentes personales del c o n d e n a d o , su conducta
anterior y posterior al h e c h o punible y la naturaleza, modalidades y
mviles determinantes del delito permiten presumir que la medida
de reclusin nocturna lo disuadir de cometer nuevos delitos".
A las antes sealadas d e b e sumarse la obligacin que i m p o n e el
art. 12: "Los condenados a reclusin nocturna debern satisfacer la
indemnizacin civil, costas y multas impuestas p o r la sentencia, de
o
acuerdo c o n lo establecido en la letra d) del artculo 5 "; a saber, en
el caso de impedimento justificado del c o n d e n a d o , el tribunal pue-
de prescindir de esa exigencia, y las indemnizaciones, multas y cos-
tas debern reclamarse conforme a las reglas generales.
364
MEDIDAS ALTERNATIVAS A I A PENA
11
Decreto Ley N 2.200, de 1978, o d e circunstancias extraordinarias
que impidieren el cumplimiento de la reclusin nocturna o la
transformaren en extremadamente grave, el tribunal, de oficio, a
peticin de parte o de Gendarmera de Chile, p o d r suspender su
cumplimiento". De manera que p o r circunstancias extraordinarias
c o m o las mencionadas, el tribunal p u e d e suspender el cumpli-
miento de la reclusin nocturna "por el tiempo que dure la causa
o
que la motiva" (inc. 2 del art. 1 0 ) .
En t o d o caso, si el tribunal estima que n o p r o c e d e suspender
el cumplimiento de la resolucin respectiva, p u e d e decretar el
arresto domiciliario n o c t u r n o o la prohibicin de salir de la c o m u -
na en la cual reside el c o n d e n a d o o del mbito territorial que le
fije. Medidas semejantes p u e d e adoptar el tribunal c o n condena-
dos mayores de setenta aos.
1 1
La mencin del art. 95 del D.L. N 2.200, de conformidad al texto refundi-
do del Cdigo del Trabajo, debe entenderse referida al art. 195 de ese texto.
365
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 2
Cury, D.P., t. II, p. 367.
366
MEDIDAS ALTERNATIVAS A LA PENA
1 3
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, San
tiago, 1996, p. 292.
367
CAPTULO XXIII
25. CAUSALES DE E X T I N C I N
DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
1
Mir Puig, D.P., p. 694.
2
Soler, Sebastin, Derecho Penal argentino, t. II, p. 507.
369
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 102.
4
Cury, D.P., t. II, p. 426.
370
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
5
Mir Puig, D.P., p. 694, que estima que lo sealado es parcialmente efectivo,
porque tiene una concepcin distinta sobre la naturaleza de estas causales.
6
Crdoba-Rodrguez, op. cit., t. II, p. 616.
7
Mir Puig, D.P., p. 694.
8
Etcheberry, D.P, t. II, p. 195.
9
Mir Puig, D.P, p. 694.
371
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 0
Cury, D.P., t. II, p. 428.
1 1
Etcheberry, D.P., t. II, p. 195.
1 2
Novoa, Curso, t. II, p. 435.
13 Vargas, Juan Enrique, La extincin de la responsabilidad penal, p. 10.
372
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
El art. 93, en sus siete apartados, enumera cules son las circuns-
tancias que p r o v o c a n la extincin de la responsabilidad penal:
o
" I Por la muerte del responsable, siempre en cuanto a las penas
personales, y respecto de las pecuniarias slo c u a n d o a su falleci-
miento n o se hubiere dictado sentencia ejecutoriada.
o
2 Por el cumplimiento de la c o n d e n a .
o
3 Por amnista, la cual extingue p o r c o m p l e t o la pena y todos
sus efectos.
o
4 Por indulto.
La gracia del indulto slo remite o conmuta la pena; p e r o n o
quita al favorecido el carcter de c o n d e n a d o para los efectos de la
reincidencia o nuevo delinquimiento y dems que determinan las
leyes.
373
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
o
El N I del art. 93 se refiere a esta causal, que en propiedad n o es
tal, p o r q u e lo que sucede es que el fallecimiento hace impractica-
ble, y sobre t o d o intil, la posibilidad de i m p o n e r pena, aunque
14
en tiempos recientes ello se haya o l v i d a d o . Se ha criticado la
inclusin de la muerte c o m o causal de extincin de la responsabi-
15
lidad, y en verdad existen razones para ello, p o r q u e ese evento
afecta a m u c h o ms que a la responsabilidad; en realidad lo que
desaparece es la capacidad para responder penalmente, cuyo su-
16
puesto es la vida. Esta manera de p o n e r trmino a la responsabi-
lidad es corolario del carcter personalsimo de la pena.
Hasta el mes de mayo de 2002 en el C d i g o se aluda a "la
muerte del procesado", expresiones que la Ley N 19.806 reempla-
z p o r la palabra "responsable". Los trminos primitivamente em-
pleados podan hacer pensar que nicamente es posible liberar
de responsabilidad a personas que estn sometidas a j u i c i o penal.
Sin embargo, esta causal de extincin c o m p r e n d e , adems de aquel
1 4
Tngase en cuenta lo que recuerda Novoa, con respecto a Hermn Goering,
que con motivo de la segunda conflagracin mundial, fue condenado a muerte
por ahorcamiento como criminal de guerra, pero como se suicid antes de la
ejecucin de la sentencia, se colg su cadver (Curso, t. II, p. 4 3 8 ) .
1 5
Cfr. Muoz Conde-Garca Aran, op. cit., p. 362; Fontecilla, La pena, p. 374;
Cury, D.P., t. II, p. 429.
1 6
Crdoba-Rodrguez-Toro-Casab, Comentarios, t. II, p. 618.
374
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
b) El cumplimiento de la condena
o
Esta causal la establece el art. 93 en su N 2 , y sectores de la
doctrina la consideran superflua, puesto que, en propiedad, n o es
una forma de extinguir la responsabilidad derivada de un delito,
sino que precisamente es la culminacin de tal responsabilidad.
Este m o d o de extinguir la responsabilidad es la simple consagra-
cin del principio de cosa juzgada: n o se p u e d e volver a procesar y
19
a c o n d e n a r al sujeto p o r el mismo d e l i t o .
1 7
Etcheberry, D.P., t. II, p. 196; Cury, D.P., t. II, p. 429.
1 8
Labatut, op. cit, t. I, p. 283; Novoa, Curso, t. II, p. 439; Cury, D.P., t. II,
p. 430.
1 9
Cfr. Muoz Conde-Garca Aran, op. cit, p. 362. Cury afirma que es una
derivacin obvia del principio nulla poena, porque imponer otra sancin al que
375
DERECHO PENAL PARTE GENERAL. TOMO I
c) La amnista
o
Es una forma, j u n t o c o n el indulto (art. 93 N 4 ) , d e p e r d n para
o
el responsable de un delito, establecida en el art. 93 N 3 . Segn
esta disposicin, se extinguen la pena y todos sus efectos siempre
e indudablemente que se haya p r o n u n c i a d o sentencia definitiva.
Sin embargo, la amnista n o tiene limitacin en el tiempo para
dictarse: p u e d e otorgarse antes de que se inicie el p r o c e s o crimi-
nal, durante su tramitacin y aun despus de la sentencia o d e
24
cumplida la c o n d e n a .
2 0
Quintano Ripolls, op. cit., t. I, p. 503.
2 1
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 439; Etcheberry, D.P., t. II, p. 197; Cury, D.P,
t. II, p. 430.
2 2
Supra prrafo 24, III-c) y IV-b).
2 3
Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 197; Cury, D.P, t. II, p. 431.
2 4
Cfr. Labatut, op. cit., t. I, p. 288; Novoa, Curso, t. II, p. 441; Etcheberry, D.P,
t. II, p. 198; Cury, D.P, t. II, p. 434.
376
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
2 5
Lo afirman autores como Novoa (Curso, t. II, p. 4 4 1 ) , Etcheberry, (D.P.,
t. II, p. 4 8 ) , Cury (D.P., t. II, p. 434) y Vargas (op. cit., p. 32).
2 6
Labatut, op. cit., t. I, pg. 289; Etcheberry, D.P, t. II, p. 198; Novoa, Curso,
t. II, p. 441.
2 7
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 444; Etcheberry, D.P, t. II, p. 198; Cury, D.P.,
t. II, p. 435.
377
r
2 8
Novoa, Curso, t. II, p. 444.
2 9
Labatut, op. ext., 1.1, p. 288; Cury, D.P., t. II, p. 435; Vargas, op. al., p. 31.
s o
Cury, D.P., t. II, p. 433.
3 1
Cfr. Labatut, op. c., t. I, p. 288; Novoa, Curso, t. II, p. 442; Etcheberry, D.P,
t. II, p. 198; Cury, D.P, t. II, p. 435.
3 2
Novoa, Curso, t. II, p. 440.
3 3
Etcheberry, D.P, t. II, p. 198; Cury, D.P, t. II, p. 434. La jurisprudencia se
ha pronunciado en igual sentido (Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas, Cdigo Penal, Santiago, 1996, p. 79).
378
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
d) El indulto
3 4
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 200.
K
Etcheberry, D.P., t. II, p. 199.
379
DERECHO PENA!.. PARTE GENERAL. TOMO I
d. 1. Indulto particular
380
EXTINCIN DE I A RESPONSABILIDAD PENAL
381
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
3 9
Novoa, Curso, t. II, p. 447.
4 0
Las sentencias de los tribunales la han entendido en igual forma (Reper-
torio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, Santiago, 1996,
p. 8 0 ) .
4 1
Cury, D.P., t. II, pp. 437-438.
4 2
Cury, D.P., t. II, p. 439; Vargas, op. cit., pp. 66-67.
4 3
Vargas, op. cit., p. 66.
382
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
4 4
En sentido contrario, Cury, que distingue entre extincin de la responsa
bilidad penal y extincin de la accin penal; esto ltimo sucede - a su parecer-
cuando el perdn se da antes de la dictacin de la sentencia condenatoria; si se
da con posterioridad se extinguira la responsabilidad. Cury se fundamenta en el
texto de los arts. 19 y 93 (D.R, t. II, p. 4 3 9 ) .
383
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL TOMO I
384
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
4 5
c e s o . La tendencia actual es ampliar el espectro de esta catego-
ra de delitos; segn el art. 19 del C.P.R tienen este carcter nica-
mente la violacin y el rapto, que dan origen a la accin pblica,
p e r o para hacerla efectiva d e b e mediar, a lo m e n o s , denuncia de
las personas que en la referida disposicin se enumeran. En estos
tipos penales el p e r d n de la vctima opera c o n el efecto de p o n e r
trmino a la responsabilidad penal, p e r o slo p u e d e otorgarlo el
ofendido, en tanto n o haya expresado su determinacin de iniciar
accin judicial. D e m o d o que el p e r d n en estos delitos est sujeto
a limitaciones q u e n o existen en los delitos d e accin privada,
d o n d e el p e r d n opera c o n amplitud y p u e d e manifestarse en
cualquiera oportunidad, c o n consecuencias jurdicas liberadoras.
Autores c o m o Labatut estiman que el matrimonio posterior
de la ofendida c o n el ofensor en el delito de violacin (art. 369
46
del C P . ) constituye una manera de perdonar.
47
El p e r d n n o d e b e ser c o n d i c i o n a d o para que tenga conse-
cuencia penal extintiva, y p u e d e ser parcial o total, segn se otor-
gue en favor de alguno o de todos los responsables. El p e r d n
d e b e ser expreso, p e r o tambin p u e d e ser presunto; hay numero-
sas circunstancias en que se supone el p e r d n , c o m o sucede cuan-
d o el afectado n o se querella criminalmente en el caso de los
delitos de accin privada, o c u a n d o se desiste de la querella incoa-
da, o en los delitos de accin mixta se abstiene de denunciarlos a
la autoridad. Tambin presuponen el p e r d n los actos positivos de
o
reconciliacin o a b a n d o n o a que alude el art. 428 inc. 2 del C P .
en el delito d e injuria y calumnia. L o mismo sucede si en los
delitos de accin privada el o f e n d i d o ejercita nicamente la ac-
cin civil, alternativa en la cual se entiende extinguida la penal
(art. 12 del C.P.P.).
El p e r d n presuntivo requiere ser aceptado p o r el responsable
48
del h e c h o (art. 33 del C.P.P.) para extinguir la responsabilidad;
4 5
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 440. En Los delitos contra el honor, Garrido Montt ya
haba enunciado algunas caractersticas de estos delitos (p. 190).
4 6
Labatut, op. cit, t. I, p. 292. Disienten de la referida opinin Etcheberry
(D.P., t. II, p. 200) y Cury (D.P, t. II, p. 4 4 0 ) , que consideran ese matrimonio
como una circunstancia especial de extincin.
4 7
Muoz Conde-Garca Aran, op. cit, p. 365.
4 8
Cfr. Vargas, op. cit, p. 99.
385
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL.. TOMO I
386
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
f) La prescripcin
o s o o
El art. 93 del C P . en los N 6 y 7 expresa q u e la prescripcin es
o
un m o d o d e extinguir la responsabilidad penal. En el N 6 sea-
la, sin e m b a r g o , q u e aquello q u e prescribe es la a c c i n penal y
o
en el N 7 q u e prescribe la pena. En verdad, a l o q u e p o n e
trmino es a la responsabilidad penal q u e se deriva del delito, lo
que a su vez p r o v o c a q u e ste n o p u e d a ser pesquisado o q u e n o
p u e d a cumplirse la p e n a e n su caso, y p o r ello sucede q u e los
plazos fijados al efecto son idnticos en ambas alternativas (arts.
94 y 9 7 ) . En definitiva, c o m o c o r o l a r i o d e la extincin d e la
responsabilidad y segn se haya o n o dictado sentencia c o n d e n a -
387
DERECHO PENAL.. PARTE GENERAL. TOMO I
5 0
Quintano, Ripolls, op. cit., t. II, p. 504.
5 1
Jescheck, op. cit., t. II, p. 1299.
5 2
Cury, D.P., t. II, p. 445.
5 3
Cfr. Fontecilla, op. cit., p. 375; Vargas, op. cit., p. 111.
5 4
Supra prrafo 25, II.
55
Jescheck, op. cit., t. II, p. 1239.
388
EXTINCIN DE I A RESPONSABILIDAD PENAL
f. 2. Clases de prescripcin
5 6
Cury, D.P., t. II, p. 444.
s
' Cfr. Vargas, op. cit., p. 110.
5 8
En sentido distinto, Cury, para quien son dos formas de extincin diferen
tes, una del delito y la otra de la pena (D.P., t. II, pp. 442 y 4 4 4 ) .
389
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
5 9
El inciso en cuestin fue sustituido por el actual por la Ley N 18.857, de 6
de diciembre de 1989.
390
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
6 0
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 203; Cury, D.P., t. II, p. 446.
6 1
Vargas, op. cit, p. 47.
6 2
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 453; Etcheberry, D.P. t. II, p. 203; Cury, D.P,
t. II, p. 448.
391
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
6 : 1
Novoa, Curso, t. II, p. 453; Cury, D.P., t. II, p. 446; Vargas, op. ni., p. 148.
392
EXTINCIN DE I A RESPONSABILIDAD PENAL.
6 4
Cfr. Etcheberry, D.P., t. II, p. 204; Cury, D.P., t. II, p. 449.
6 5
Novoa, Curso, t. II, p. 598; Vargas, op. cit., p. 188.
393
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6
" Novoa y tambin Cury plantean sus reservas sobre esta situacin ( N o v o
Curso, t. II, p. 454; Cury, D.P.,l. II, p. 4 4 7 ) .
394
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
7
" Cfr. Etcheberry, D.P, t. II, p. 204; Cury, D.P, t. II, pp. 447-448. Vargas
concuerda respecto del procesamiento, pero disiente en cuanto a la deduccin
de querella (op. cit., p. 158).
t8
Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, San-
tiago, 1996, p. 81.
395
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
6 9
Lajurisprudencia evidencia una posicin vacilante de parte de los tribuna-
les sobre este punto. Ha considerado el extravo de un expediente por ms de
tres aos como paralizacin; pero no as el sobreseimiento temporal que no
haba sido aprobado por la Corte de Apelaciones, a pesar de que transcurrieron
ms de tres aos en ese estado. Otro tanto sucedi con la inactividad por ms de
cuatro aos en un proceso que se encontraba en estado de sentencia (Reperto-
rio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas, Cdigo Penal, Santiago, 1996, p. 81).
7 0
Novoa, Curso, t. II, p. 456; Etcheberrv, El Derecho Penal en la jurisprudencia,
t. III, pp. 354 y ss.; Cury, D.P, t. II, p. 446. Lajurisprudencia se ha uniformado en
este sentido en los ltimos aos (Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia
Chilenas, Cdigo Penal, Santiago, 1996, p. 83).
396
EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
o
El art. 100 en su inc. I dispone: "Cuando el responsable se ausen-
tare del territorio de la Repblica slo podr prescribir la accin
penal o la pena contando por uno cada dos das de ausencia, para el
c m p u t o de los aos". Esta disposicin es clara en su tenor, p e r o
d e b e repararse en que alude al c m p u t o de los aos, de m o d o que
n o se aplica a la prescripcin de las faltas, p o r q u e el plazo es
inferior a un ao (seis meses).
En atencin a las circunstancias extraordinarias que afectaron
al pas durante el p e r o d o de anormalidad institucional, se agreg
o
p o r la Ley N 19.047, de 14 de febrero de 1991, el siguiente inc. 2 :
"Para los efectos de aplicar la prescripcin de la accin penal o de
la pena, no se entendern ausentes del territorio nacional los que
hubieren estado sujetos a prohibicin o impedimento de ingreso al pas p o r
decisin de la autoridad poltica o administrativa, p o r el tiempo
que les hubiere afectado tal prohibicin o impedimento".
397
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
7 1
Cfr. Novoa, Curso, t. II, p. 402; Etcheberry, .P., t. II, p. 205; Cury, D.P.,
t. II, p. 450.
398
EXTINCIN DE IA RESPONSABILIDAD PENAL,
o
El art. 105 inc. I expresa: "Las inhabilidades legales provenientes
de crimen o simple delito slo durarn el tiempo requerido para prescri-
bir la pena, c o m p u t a d o de la manera que se dispone en los artcu-
los 98, 99 y 100. Esta regla no es aplicable a las inhabilidades para el
ejercicio de los derechos polticos". D e m o d o que las penas que im-
portan inhabilidades terminan j u n t o c o n la prescripcin de la
pena principal, p e r o tal regla n o es aplicable a la prdida de los
derechos polticos, cuya rehabilitacin d e b e someterse a los pre-
ceptos constitucionales (art. 17 inc. final y art. 49 N 4 de la C.P.R.).
o
El art. 105 en su inc. 2 dispone: "La prescripcin de la responsa-
bilidad civil proveniente de delito, se rige p o r el C d i g o Civil"; de
consiguiente, n o le son aplicables las normas que se han indicado
precedentemente.
399
CAPTULO x x r v
RESPONSABILIDAD CIVIL
I. CONCEPTOS GENERALES
1
Fernndez Carrasquilla, D.P. Fundamental, t. II, p. 445.
401
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
2
Labatut, D.P., 1.1, p. 278.
3
Muoz Conde-Garca Aran, D.P, p. 526.
4
As Bustos, Manual, p. 641.
4 b i s
Novoa, Curso, t. II, p. 484.
402
RESPONSABILIDAD CIVIL
5
Vase el Repertorio, p. 54.
fi
Cfr. Labatut, D.P., t. I, p. 279; Novoa, Curso, t. II, pp. 477-478; Etcheberry,
D.P., t. II, p. 190; Cury, D.P, t. II, p. 454.
403
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
Hay que distinguir, para tratar esta materia, entre los preceptos
que tiene el primitivo C d i g o de Procedimiento Penal y el nuevo
C d i g o Procesal Penal.
7
Verdugo, Cdigo Penal. Concordancias, t. I, p. 24.
404
RESPONSABILIDAD CIVIL
8
Novoa, Curso, t. II, p. 478.
9
Etcheberry, D.P., t. II, p. 189; Cury, DE, t. II, p. 455.
405
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
406
RESPONSABILIDAD CTVIL
407
DERECHO PENAL. PARTE GENERA!.. TOMO I
a
El primer grupo de terceros se seala en el inc. 2 del art.
2316 del C.C.: "El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmpli-
ce en l, slo es obligado hasta concurrencia d e lo que valga el
provecho". Los que sin haber intervenido en el h e c h o tpico lo-
gran un beneficio c o n su comisin, son responsables civilmente
en relacin a ese h e c h o , p e r o n o p o r todos los perjuicios causados
( c o m o sucede c o n los autores y c m p l i c e s ) , sino hasta la "concu-
rrencia d e lo que valga el provecho", o sea hasta el m o n t o del
beneficio que tuvieron.
El segundo grupo de terceros responsables - l o s que estn al
cuidado de las personas que ejecutaron el d e l i t o - responden p o r
o
mandato del art. 2320 del C.C., que en su inc. I dispone: "Toda
persona es responsable n o slo de sus propias acciones, sino del
h e c h o de aquellos que estuvieren a su cuidado", y luego enumera
p o r va ejemplar al padre y a la madre en relacin a los hijos
menores, al tutor o curador respecto del pupilo. En el inciso final
del mismo art. 2320 se precisa el alcance d e esta responsabilidad:
"Pero cesar la obligacin de esas personas si c o n la autoridad y el
cuidado que su respectiva calidad les confiere y prescribe, n o hu-
bieren p o d i d o impedir el h e c h o " . Los arts. 2321 y 2322 del C.C. se
refieren a la responsabilidad de los padres p o r los delitos cometi-
dos p o r sus hijos menores y a la de los amos p o r los que cometan
sus criados, aplicando igual principio.
Sobre la responsabilidad civil que les c o r r e s p o n d e a los encu-
bridores n o hay acuerdo. Se sostiene p o r autores c o m o Novoa que
aun c u a n d o el art. 24 del C P . los hace responsables de los males
que deriven de la comisin del delito en la misma forma que los
autores y cmplices, el art. 2316 del C.C. limita esa responsabili-
dad nicamente a estos dos ltimos. D e consiguiente, concluye
que el encubridor responder de acuerdo al principio general,
vale decir siempre que haya logrado p r o v e c h o del delito y slo
hasta el equivalente de ese p r o v e c h o ; la norma del C d i g o Civil
tendra carcter especial y su aplicacin sera preferente. Adems,
considera que el encubridor n o ha causado d a o c o n el delito, en
atencin a que su intervencin es posterior a su ejecucin, cuan-
10
d o el perjuicio ya se p r o d u j o , doctrina que estimamos c o n f o r m e
408
RESPONSABILIDAD CrVIL
1 1
Etcheberry, D.P., t. II, p. 191.
1 2
Cury, D.P., t. II, p. 456.
409
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 3
Cury plantea reserva en relacin a las costas y gastos del juicio, porque
considera que dichas obligaciones no provienen del delito cometido, no tienen
en l su origen, de modo que no deberan vincularse con la responsabilidad civil
del hecho tpico (D.P., t. II, p. 456).
410
RESPONSABILIDAD CrVIL
1 4
Cfr. Cury, D.P., t. II, p. 455; Novoa, Curso, t. II, p. 482.
411
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
1 5
As lo hacen autores como Novoa, Curso, t. II, p. 481; Etcheberry, D.P., t. II,
p. 191; Cury, .P., t. II, p. 457; Bustos, Manual, p. 646.
412
RESPONSABILIDAD CrvlL
413
BIBLIOGRAFA
415
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
416
BIBLIOGRAFA
417
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
418
BIBLIOGRAFA
419
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO 1
420
BIBLIOGRAFA
421
NDICE
Explicacin preliminar 9
PARTE PRIMERA
CAPTULO I
D E R E C H O PENAL, SU N O C I N Y LMITES
CAPTULO I I
P R I N C I P I O S L I M I T A D O R E S D E L "IUS P U N I E N D I "
(LMITES DEL D E R E C H O PENAL SUBJETIVO)
2. Generalidades 29
I. Lmites de la facultad de castigar en un Estado de derecho (El
principio de legalidad) 30
a) Lex praevia 31
b) Lexscripta 32
c) Lex stricta 32
II. Excepciones al principio de legalidad 35
a) Medidas de seguridad 35
423
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
CAPTULO I I I
3. Conceptos generales 53
I. Sociologa de las "funciones" 54
II. Tesis rectificadoras de las doctrinas sociolgicas funcionalistas ... 55
III. El interaccionismo simblico. El labetting appvoach. Minimalismo y
abolicionismo 57
CAPTULO I V
EL BIEN JURDICO
CAPTULO V
5. La pena 69
I. Tendencias absolutas 71
Crticas que suscita esta doctrina 72
II. Teoras relativas prevencionistas 73
a) La pena como prevencin general 74
b) La pena como prevencin especial 75
424
NDICE
CAPTULO V I
CAPTULO V I I
L A LEYPENAL E N E L T I E M P O
425
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
CAPTULO VIII
LOS AGENTES DEL D E L I T O
Y LA LEY PENAL
CAPTULO IX
EL T E R R I T O R I O Y LA LEY PENAL
10. Valor de la ley penal extranjera. Las sentencias dictadas por tribunales
de otros Estados 140
426
NDICE
CAPTULO X
LA EXTRADICIN
CAPTULO X I
EL DERECHO PENAL Y SU RELACIN
C O N O T R A S DISCIPLINAS
13. Relaciones del derecho penal con otras ramas del derecho 156
I. Relaciones con el derecho constitucional 157
II. Relaciones con el derecho administrativo 158
III. Relaciones con el derecho procesal 159
a) Nulla poena sine iudicio 160
b) El principio in dubio pro reo 161
CAPTULO X I I
CIENCIAS PENALES
427
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
CAPTULO X I I I
RESEA HISTRICA
PARTE SEGUNDA
CAPTULO X I V
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS
DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
CAPTULO X V
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES
DE LA RESPONSABILIDAD
428
NDICE
CAPTULO X V I
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES
DE LA RESPONSABILIDAD
CAPTULO X V I I
CIRCUNSTANCIA MODIFICATORIA
MIXTA
429
DERECHO PENAL. PARTE GENERAL. TOMO I
PARTE TERCERA
CAPTULO X V I I I
CAPTULO X I X
L A PENA, S U N A T U R A L E Z A Y EFECTOS
430
NDICE
CAPTULO X X
431
DERECHO PENAL. PARTE GENERA!.. TOMO I
CAPTULO X X I
LAS M E D I D A S D E S E G U R I D A D
CAPTULO X X I I
CAPTULO X X I I I
432
NDICE
CAPTULO X X I V
RESPONSABILIDAD CIVIL
Bibliografa 415
433
Este primer tomo de la obra Derecho Penal y el segundo, que
se encuentra publicado con el ttulo especfico de Nociones
fundamentales de la teora del delito, comprenden toda la Parte
General de esta rama del Derecho.
Ambos han sido concebidos como eficaz complemento de
la docencia, sin perjuicio de la utilidad que sin duda prestar
a abogados y jueces en cuanto ofrece una visin global de los
temas, facilitando, a la vez, su profundizacin a travs de las
numerosas obras citadas en cada caso y las comprendidas en
la copiosa bibliografa.
Este primer tomo se ha dividido en tres partes.
En la primera se desarrolla el concepto de derecho penal,
la generacin del delito, el bien jurdico, la teora de la pena
y la ley penal. En la segunda se exponen las circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal; y en la tercera, las
consecuencias jurdicas del delito, las sanciones y medidas
de seguridad, las medidas alternativas a la pena, las causales
de extincin de la responsabilidad penal y las consecuencias
civiles del delito.
La lectura de esta obra permite en todos sus aspectos
adquirir una comprensin global de las diferentes modalidades
y alternativas que ofrecen las materias, tanto en sus aspectos
dogmticos como prcticos.
Esta segunda edicin ha sido actualizada con las ltimas
modificaciones legales.
EDITORIAL
JURDICA
DE C H I L E
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