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Disolucin
Introduccin.
Hemos dejado claramente establecido que la sociedad es hija de un contrato que crea un
complejo de obligaciones de carcter patrimonial, que se concibe como una unidad, como
una persona jurdica, aunque sus integrantes sean varios; es decir, aunque sus integrantes seandi
stintos y diversos, a ese complejo de relaciones jurdicas se les da un trato unitario, por cuanto
ello resulta necesario para la consecucin del fin que motiva su creacin. Ms, la unidad o mejor
dicho el tratamiento unitario puede cesar por diversas causas, las que se conocen con el nombre
de causales de disolucin de la sociedad mercantil. La disolucion , en principio, un acto de
voluntad por el cual se hace concluir la sociedad; vale decir, as como con la constitucin se
quiere dar vida o existencia a la sociedad, con la disolucin lo que se pretende es su extincin.
Expresa en algunas de sus partes la exposicin de motivos del Cdigo de Comercio: Ante
todo, se ha credo necesario subrayar los principios generales que ha seguido en esta material
Poder Ejecutivo. La disolucin de la sociedad no es sino un estado jurdico especial, en el que la
persona moral pierde su capacidad jurdica para el cumplimiento del fin para el cual fue creada,
y que slo subsiste para la resolucin de los vnculos establecidos por las sociedades con
terceros, con los socios y por stos entre s.
Todos los contratos pueden concluir, pero el de sociedad se caracteriza porque engendr
una persona jurdica, es decir un sujeto de derechos que a lo largo de su vida ha estado creandor
elaciones jurdicas. La disolucin de la sociedad requiere que se d un tratamiento adecuado
a las relaciones que la sociedad puso en existencia. Con ello da a entender que durante su
existencia se han creado una serie de relaciones y vnculos los cuales deben tutelados y cuya
eficacia debe ser garantizada
.La persona jurdica no muere en el instante en que interviene la causa extintiva, sino que si
se permite una imagen funeraria..., entra en
la agona. Tal como expresa Brunetti: Su vitalidad queda limitada, debilitada, especializada, en
el sentido de que, abandonando el objeto de vida, ahora persigue su objeto de muerte, piensa en
liquidarse, en arreglar sus propios asuntos y en
preparar su definitivo traspaso. El fin se modifica: el originario es sustituido por el fin de
liquidacin
La normativa mercantil consigna una serie de disposiciones, tal lo que estipula el artculo
330,el cual en forma enftica declara que la disolucin de la sociedad no acaba
automticamentecon la misma
5
, sino que es el punto de partida para su liquidacin; pero conserva su personalidad jurdica para
los efectos de dicha liquidacin
6
. Enumera
en forma enunciativay no taxativa
una serie de causales de disolucin de la sociedad, primando la voluntad de losinteresados, con
la sola excepcin del caso en que venza el trmino por el cual fue constituidala sociedad, puesto
que ello es as convenido por los socios y luego tambin se da a conocer aterceros.En funcin de
que el contrato de sociedad engendra un complejo de relaciones jurdicas frentea terceros, la
terminacin de dicho contrato societario slo produce efectos jurdicos frente aellos, cuando la
disolucin de la sociedad se da a conocer de un modo fehaciente, correcto yadecuado, de tal
manera que a nadie se lesione en sus derechos. Esto demuestra que laterminacin del contrato
de sociedad no es tan sencilla como la de cualquier contrato tpico ode cambio, los cuales en el
fondo agotan su existencia con las relaciones recprocas entre las partesY es que en efecto, la
sociedad en cuanto persona jurdica y por consiguiente sujeto dederechos y obligaciones,
establece una serie de relaciones con terceros que es
preciso proteger. La ley protege la buena fe y los derechos de los terceros y justamente por ello l
adisolucin de la sociedad implica una situacin que en vez de sencilla se puede
considerar compleja
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. b)
Causales de Disolucin
finalidad u objeto social perseguido, sino de garanta para los terceros que contratan con
lasociedad, en cuanto persona jurdica.Esta causal se vincula ntimamente con lo que se conoce
con el nombre de infracapitalizacinmaterial o patrimonio insuficiente para el cumplimiento de
la finalidad u objeto social
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. Esdable en todo caso sealar, que en el caso de las sociedades personalistas no tiene
tantaimportancia la prdida del capital social, porque en funcin de la responsabilidad
solidaria,subsidiaria e ilimitada de los socios, el patrimonio de cada uno de ellos est afecto
alcumplimiento de las obligaciones sociales, cuando el patrimonio colectivo resulte
insuficiente para atenderlas u honrarlas, y justamente por ello; es decir, para garantizar a los terc
eros, esque se tipifica como una causal de disolucin.En las sociedades capitalistas partiendo de
la premisa que su responsabilidad es limitada,ningn socio o accionista puede ser obligado a
responder de las obligaciones sociales con su propio patrimonio y sta sola circunstancia hace
que tal causal adquiera mayor importancia enlas sociedades de capital; empero debe quedar
claramente establecido que siempre esaplicable a todo tipo societario.
(5)
Si usaren de la firma o del patrimonio social para negocios por cuenta propia;ii)
Por la prdida de las condiciones de capacidad o calidades necesarias segn losestatutos o leyes
especiales.
Si la sociedad a pesar de tener utilidades que lo permitan, acuerda repartir undividendo igual,
cuando menos, al inters legal del dinero;(2)
No exclusin del socio culpable, en los casos previstos en el artculo 312, a pesar de ser
requerida la sociedad para ello; y,(5)
Por la simple manifestacin de voluntad del socio, si la sociedad se haconstituido por tiempo
indefinido o fuere de capital variable.Finalmente en el artculo 317 regular el derecho de
separacin de los socios en las sociedades por acciones as:(a)
En el caso de la fraccin I del artculo 315 (no distribucin de utilidades a pesar de existir);(b)
Liquidacina)
Generalidades
Es importante sealar que an cuando la asamblea de socios o accionistas haya acordado
ladisolucin de la sociedad, contina existiendo su personalidad jurdica
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, lgicamente
nicamente a los efectos de la liquidacin
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. Nuestra norma mercantil seala, que disuelta lasociedad se pondr en liquidacin. An cuando
entendemos su alcance, debemos sealar quelo que definitivamente se liquida es el haber social
y en tal sentido se cobra todo lo que se ledebe a la sociedad, pero igualmente se extingue el
pasivo, pagando u honrando las deudas. Sevenden los bienes de la sociedad y todo se reduce a
un comn denominador que es el dinerocon el propsito de entregar a los socios o accionistas la
parte que como tal les corresponde enconcepto de cuota de liquidacin, de acuerdo a la
aportacin exhibida.La liquidacin comprende todas las operaciones indispensables o necesarias
para dar por terminadas o concluidas las vinculaciones jurdicas nacidas durante su operacin
ofuncionamiento
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. La sociedad trata de reducir su activo a dinero (liquidacin del activo),satisfaciendo con el
mismo a sus acreedores (liquidacin del pasivo) para poder distribuir elremanente entre los
socios o accionistas, en observancia de lo establecido en la ley, escriturade constitucin y
estatutos de la sociedad.En suma, ello entraa, la extincin de los vnculos jurdicos existentes
entre la sociedad
encuanto sujeto de derechos y obligaciones - y los terceros, lo que supone el cumplimiento
detodas sus obligaciones y el cobro de los crditos de que es titular, de una parte, y de otra,
laextincin de los vnculos o relaciones existentes entre la sociedad y los socios y de stos
entres, lo que tal como queda dicho, conlleva la enajenacin del activo para convertirlo en
efectivoy proceder luego a distribuir a cada uno de ellos la parte que les corresponde, segn
suaportacin real y efectiva y no sobre la base de la aportacin prometida.Fcil e intuitivamente
se advierten dos etapas en el proceso de liquidacin: una constituida por todas las operaciones
necesarias para transformar el activo en dinero y con ello satisfacer las deudas y hacer efectivos
los crditos, que es la liquidacin propiamente dicha; y la otra,que es justamente la distribucin
de ese activo neto entre los socios o accionistas en la forma previamente establecida. En
esencia el proceso de liquidacin comprende dos momentos: a) laliquidacin del pasivo, o lo
que es lo mismo, el pago a los acreedores; y, b) la distribucin delactivo entre los socios
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. La liquidacin, en s misma es, un proceso contrario al de la constitucin de la sociedad
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, encuanto queda sometida a un rgimen especial distinto del que ha venido teniendo hasta que
seopera una causal de disolucin. En principio, la liquidacin es concebida como una
institucin jurdica destinada a favorecer los intereses de los socios
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, habida cuenta que los socios tienenla plena facultad de retirarse de la sociedad, recobrando con
ello la inversin inicial, ms por supuesto, todos los beneficios o rendimientos que se hayan
producido y que legalmente lescorresponden.Sobre el particular expresa Sotgia, Sergio
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: As com
o para la constitucin del ente, lavoluntad de los socios es la que domina soberana, as tambin
el mismo poder dispositivo
existe en el caso de liquidacin. Evidentemente es preciso reconocer que esa libertad tiene un
lmite que es justamente, la proteccin de los derechos de los acreedores y del inters pblicoo
colectivo en general, protegindolos de eventuales maniobras fraudulentas por parte de
lossocios o accionistas. Con la advertencia anterior, podemos afirmar que nuestro Cdigo
deComercio cons
agra esa libertad, cuando en el artculo 334 expresa: La liquidacin se
practicar con arreglo a las normas fijadas en la escritura constitutiva y, en su defecto, deconfor
midad con los acuerdos de los socios tomados por las mayoras necesarias paramodif
icar los estatutos y por las disposiciones de esta seccin.
Con base a lo anterior, vlidamente se puede afirmar que la liquidacin de las
sociedadesmercantiles se practicar en primer trmino con observancia de lo expresamente
consagradoen la escritura de constitucin
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, y en segundo lugar, por lo que sobre el particular disponganlos propios socios, sin perder de
vista la aplicacin de las normas de carcter imperativocontenidas en la propia norma mercantil,
las que indudablemente prevalecen sobre loconsignado en la escritura de constitucin o acuerdo
de los socios
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. Conceptualmente, lasnicas actividades que puede desarrollar una sociedad que entre en la
fase de liquidacin,consiste en satisfacer con su patrimonio, de la manera ms rpida y menos
onerosa posible, atodos sus acreedores y en determinar el haber lquido repartible entre los
socios
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, siguiendolos parmetros apuntados.Con referencia a la personalidad jurdica de la sociedad en
liquidacin, es preciso puntualizar que an habindose adoptado el acuerdo de disolucin
contina manteniendo dicha personalidad, si bien debe entenderse limitada
tal como ya lo hemos expresado - al
cumplimiento de obligaciones pendientes, al cobro y pago de lo que sea debido o se deba, y ala
enajenacin del activo social, como paso previo al reparto del haber social entre los socios.
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El acuerdo de disolucin entraa la cesanta o desaparicin de los administradores y
latransformacin de una actividad ordinaria en una actividad de liquidacin, que queda a
cargo precisamente de los liquidadores, quienes se convierten en representantes de la sociedad, t
al
los claros trminos del artculo 331 del Cdigo de Comercio que estipula: La liquidacin
estar a cargo de uno o ms liquidadores, quienes sern administradores y representanteslegales
de la sociedad, y respondern por los actos que ejecuten excedindose de los lmites
de su cargo.
De lo anterior se concluye que, los liquidadores son en el fondo los administradores, slo queen
la etapa de la liquidacin y que al efecto tienen facultades administrativas yrepresentativas, si
bien limitadas al proceso de liquidacin, en los trminos que hemosexpresado al abordar el tema
de la disolucin.Con relacin a su nombramiento, puede ocurrir que en la escritura de
constitucin se hayanombrado a una persona (en este caso vencido que sea el plazo, adoptado el
acuerdo dedisolucin o judicialmente se comprueba la causal de disolucin, el nombramiento de
losliquidadores se hace efectivo inmediatamente), o simplemente establezca el
procedimiento para proceder a su designacin o nombramiento. Puede ocurrir, tambin, que la e
scritura nodisponga nada sobre el particular. De ocurrir esto ltimo, el nombramiento de los
liquidadoresse har por acuerdo de los socios, lo que deber producirse en la misma reunin en
que laasamblea adopte el acuerdo de disolucin de la sociedad.La excepcin sera cuando la
disolucin sea la resultante del vencimiento del trmino o envirtud de sentencia judicial, caso en
el cual el nombramiento se har en el momento oportunoy prudencial estipulado legalmente
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. En todo caso la norma precepta que si elnombramiento de los liquidadores no se hace dentro
de los treinta das siguientes a laconclusin del plazo, o de que quede firme la sentencia,
cualquier socio podr ocurrir ante laautoridad judicial correspondiente solicitndole proceda al
nombramiento de los mismos.Dada la trascendencia que representa la disolucin de la sociedad
y consiguiente liquidacindel haber social, el ordenamiento mercantil impone la obligacin de
inscribir en el
Registro pblico de Comercio correspondiente, el nombramiento de los liquidadores
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, a menos
estimamos nosotros
que dicho nombramiento constare en la propia escritura de constitucinde la sociedad.Es
importante destacar tambin, que de conformidad con la norma mercantil, en tanto
losliquidadores no hayan entrado en funciones, los administradores continuarn en el
desempeode su encargo, en el expreso entendido que de mediar dolo o negligencia al no
proceder a la
inscripcin de dicho nombramiento, tanto los administradores como los liquidadoresnombrados
incurren en responsabilidad.Habindose efectuado el nombramiento de los liquidadores, inscrito
su nombramiento y luegoque han tomado posesin del cargo, surge para los administradores la
obligacin insoslayablede entregar mediante inventario, todos los bienes, libros y documentos
de la sociedad, puestoque - tal como queda dicho
los administradores cesan automticamente en el desempeo desu encargo. El artculo 335 del
Cdigo de Comercio norma sta obligacin de los
administradores cuando precepta: Nombrados los liquidadores, los administradores les
entregarn mediante inventario, todos los bienes, libros y
documentos de la sociedad.
En cuanto a su actuacin, al igual que ocurre con los administradores en el caso de que
fuerenvarios los liquidadores, debern obrar conjuntamente; vale decir, aplicando el principio de
lasmayoras y no en forma individual o aislada, en cuanto es un autntico principio de
derecho privado el de las decisiones mayoritarias
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y en materia de liquidacin debe tenerse presenteque los liquidadores se convierten en
representantes y administradores de la sociedad, a losefectos de la liquidacin.ii)
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s.
En el artculo 336 del Cdigo de Comercio se hace la enumeracin de las facultades que
levienen atribuidas a los liquidadores
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as:
1)
Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempode la disolucin.-
Es entendible que muchas de las operaciones realizadas por la sociedad no sean de ejecucin
inmediata, sino que son a plazo o que por sunaturaleza se extienden en el tiempo, razn por la
qu encontramos lgica y procedente la disposicin.
(2)
(4)
Depositar en el Registro Pblico de Comercio el balance final, una vezaprobado, y obtener del
propio Registro de la cancelacin de la inscripcin dela escritura social.-
Se trata de una importante obligacin de los
liquidadores, pues debe tenerse presente que las cosas en derecho se deshacen como sehacen.
Con ello queremos significar que as como se publicit e inscribi laconstitucin de la sociedad
en el Registro Pblico de Comercio respectivo,como requisito para alcanzar la personalidad
jurdica, igualmente debeobtenerse la cancelacin de dicho registro, pues constituye una
formaindubitada de acreditar que la sociedad en cuanto persona jurdica hadefinitivamente
llegado a su final y que consiguientemente su personalidad jurdica ha sido cancelada.
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De conformidad con lo preceptuado en el segundo prrafo del artculo 343 del Cdigo de
Comercio: A los liquidadores les sern aplicables las normas referentes a losadministradores,
con las limitaciones inherentes a su carcter. Obviamente debe tenerse
presente que su funcin est orientada a la liquidacin del haber social, lo que
entraa que lasociedad llega a su final, a diferencia de la funcin propia de los administradores
que suponela empresa en marcha o en plena actividad. De cualquier manera en ambos casos
estamosfrente a importantes y trascendentes obligaciones en funcin de la sociedad y ello
explica, laremisin que hace el Cdigo de Comercio en la disposicin precitada, remisin que
por nuestra parte tambin la hacemos al captulo relativo a los rganos sociales.Con relacin a la
terminacin de la funcin de los liquidadores, resulta obvio que la primersima razn para que
ello ocurra es justamente: por haber concluido o realizado la labor de liquidacin, en cuanto ello
constituye su labor primigenia y fundamental. Empero, tambin pudiese ocurrir que la asamblea
general le haya decidido deducir responsabilidad o revoca los