REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

DEFENSA PBLICA
DEFENSORIAS PBLICAS PENAL DEL AREA
METROPLITANA DE CARACAS

Caracas, 12 de Abril de 2014

203, 153 y 14

OFICIO N DPPAMC-57 -2014- 105

Ciudadana:

JUEZ QUINTO (5) DE PRIMERA INSTANCIA

EN FUNCIN DE CONTROL DEL CIRCUITO JUDICIAL PENAL
DEL REA METROPOLITANA DE CARACAS
Su Despacho.-

Quien suscribe, SARA ESCALONA MNDEZ, Defensora Pblica Penal

Quincuagsima Sptima (57) del rea Metropolitana de Caracas, procediendo
con el carcter de Defensora del ciudadano: HCTOR JAVIER SNCHEZ,
plenamente identificado en las actas procesales que cursan insertas en el
expediente contentivo de la causa que se sigue distinguido bajo el N 5C-
17451-14, nomenclatura de ese Tribunal, actuando de conformidad con lo
preceptuado en el articulo 440 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, y de
conformidad con la Jurisprudencia emanada de la Sala Constitucional del
Tribunal Supremo de Justicia en sentencia N 2560, de fecha 05-08-05, Exp.
03-1309, con ponencia del Magistrado Dr. Jess Eduardo Cabrera Romero,
ocurro a los fines de interponer RECURSO DE APELACIN, contra la decisin
dictada por ese rgano Jurisdiccional en fecha 10 de Abril de 2014, mediante
la cual decret la Medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad; prevista
en los artculos 236 numeral 1, 2 y 3; 237 numeral 2 y 3 , pargrafo
primero y 238 numeral 2 todos del Cdigo Orgnico Procesal Penal en los
trminos siguientes:
 De los Hechos

En fecha 4 de Abril de 2014, ocurrieron los hechos a las 11:30 pm en el

Barrio Zamora, sector matanza, el Valle, se recibieron las actuaciones que
conforman la presente causa por ante el Juzgado Quinto (5) de Primera
Instancia en Funcin de Control del Circuito Judicial Penal del rea
Metropolitana de Caracas, celebrndose la Audiencia de Presentacin al
aprehendido, en la cual el Fiscal Auxiliar de Flagrancia del Ministerio Pblico,
solicito la aplicacin del Procedimiento Ordinario, precalific la conducta del
aprehendido en el delito de HOMICIDIO CALIFICADO CON ALEVOSA y
POR MOTIVOS FTILES e INNOBLES en grado de coautoria, previsto y
sancionado en el artculo 406 ordinal 1 y 2 del Cdigo Penal, solicit se
acuerde la Medida de Privacin Judicial Preventiva de Libertad prevista en el
artculo 236, 237 y 238 en todos sus numerales del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, procedi a rendir declaracin mi asistido y esta Defensa alega la nulidad
de la aprehensin fundamentndose en los artculos 174 y 175 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, por la flagrante violacin de lo establecido en el
articulo 44 ordinal 1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, en caso que fundamente no ha lugar tal peticin que se ventile por
la va del procedimiento Ordinario, faltan diligencias que practicar aun cuando
los hechos son de vieja data, difiriendo de la solicitud de privacin de libertad
por cuanto no haban fundados elementos de conviccin para determinar que
el imputado fuera autor participe de los hechos narrados por el Ministerio
Pblico, no configurndose los tres supuestos del artculo 236 eisdem, en
consecuencia se solicito la libertad plena y sin restriccin, alegando las
contradicciones existentes en el Acta Policial y el acta de entrevista tomadas,
en las cuales no sealaban a mi representado desde el principio de la
investigacin sino es ltimamente donde lo relacionan a capricho, cuyo dicho
de estas personas no concuerda en ninguna de sus partes con el acta policial
que suscriben los funcionarios policiales, al igual que el modo de aprehensin
es totalmente violatorio de los Derechos de mi representado. Sin embargo la
Defensa Pblica igualmente solicito en caso que el Juzgador no compartiera
este punto de vista de la Defensa y en aras de garantizar las resultas del
proceso un Medida Cautelar menos gravosa de las establecidas en el artculo
242 del Cdigo Orgnico Procesal Penal especficamente en el numeral 3. El
Tribunal dict los siguientes pronunciamientos: Orden que la presente
investigacin siguiera por la va del procedimiento ordinario; acogi la
precalificacin jurdica dada a los hechos por la Fiscal del Ministerio Pblico en
contra de mi defendido; decret la Medida de Privacin Judicial Preventiva de
Libertad; prevista en los artculos 236 numeral 1, 2 y 3; 237 numeral 2 y 3
y Pargrafo Primero y 238, 2 todos del Cdigo Adjetivo Penal.

FUNDAMENTACIN DEL RECURSO

La defensa apela al estar en desacuerdo con la adopcin de la

medida extrema como es la Medida Privativa Judicial Preventiva de Libertad,
contra el ciudadano : HCTOR JAVIER SNCHEZ , contenida en los artculos
236, 237 y 238 , decisin recurrida, al considerar no se encuentran satisfechos
los presupuestos fcticos y procesales para dictar tal medida de aseguramiento
personal y hace las siguientes consideraciones: Establece el artculo 236 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal los requisitos necesarios y concurrentes para
la procedencia de la medida de privacin preventiva de la libertad , a saber: 1.-
Un hecho punible que merezca pena privativa de libertad y cuya accin penal
no se encuentre evidentemente prescrita; 2.- FUNDADOS ELEMENTOS DE
CONVICCION para estimar que el imputado ha sido autor o partcipe en la
comisin de un hecho punible; 3.- Una presuncin razonable , por la
apreciacin de la circunstancias del caso particular, de peligro de fuga o de
obstaculizacin en la bsqueda de la verdad , respecto de un acto concreto
de la investigacin.

En este caso la defensa estima no existen los elementos taxativos que

exige el citado artculo 236, en concordancia al 237 , toda vez que se requiere
la acreditacin de un hecho punible, vale decir, la patentizacin de que las
circunstancias de la aprehensin obedecen a la actual y evidente comisin de
una conducta delictiva, con todos los caracteres que conforman los elementos
positivos, tpicos , antijurdicos, culpables y reprochables penalmente por ser
objeto de una sancin o consecuencia jurdica y ello requiere que debe tener
una relacin de perfecta adecuacin con el tipo penal invocado por el Ministerio
Pblico as sea en forma preliminar o provisional , ya que debe atenerse a la
presunta conducta desplegada por el imputado, para decidir as la medida
aplicable si fuere el caso, por lo cual la labor de subsuncin de los hechos en el
derecho resulta determinante, a los fines tanto del procedimiento a seguir como
en la imposicin de medidas restrictivas o limitativas de la libertad personal.

Dispone en tal sentido, el artculo 233 del Cdigo Orgnico Procesal

Penal: TODAS LAS DISPOSICIONES QUE RESTRINJAN LA LIBERTAD DEL
IMPUTADO, LIMITEN SUS FACULTADES Y LAS QUE DEFINEN LA
FLAGRANCIA, SERAN INTERPRETADAS RESTRICTIVAMENTE Esta por
ende, prohibida cualquier interpretacin amplia, extensiva, o en todo caso,
analgica, perjudicial al perseguido, es decir, pretender subsumir
inconstitucionalmente unos hechos a los extremos legalmente establecidos
para decretar la privacin de la libertad, porque una medida como la impuesta
sera daar tan sagrado derecho EL DE LA LIBERTAD. Ello ira totalmente en
contra del Estado de Derecho, por violacin del principio de presuncin de
inocencia.
Por otra parte, del contexto integral de las actuaciones surge
inequvocamente que el procedimiento policial se encuentra afectado de vicios
que ameritan la sancin de nulidad absoluta , al violentarse flagrantemente la
garanta constitucional de la libertad personal consagrada en el artculo 44,
numeral 1 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, cuyos
presupuestos fcticos y jurdicos lo constituyen nicamente la aprehensin en
situacin de estricta flagrancia y la orden judicial, producto de una previa
investigacin en la cual se hayan preservado las garantas inherentes al debido
proceso as como del elenco de facultades que asisten a los justiciables desde
los actos iniciales del proceso investigativo. Lo contrario sera admitir prcticas
policiales insanas y convalidar situaciones con apariencia de flagrancia.

En relacin al requisito del ordinal 2 del artculo 236 del Cdigo

Orgnico Procesal Penal, dicha norma alude a una nocin de pluralidad del
indicio o elemento, lo cual no est acreditado en este caso, puesto que solo
cursa la diligencia de la comisin policial en cuanto a la detencin preventiva
del ciudadano : HCTOR JAVIER SNCHEZ , pero no hay prueba por lo cual
se adolece del requisito fundamental que sea FUNDADO , vale decir, que se
valga por si mismo y guarde relacin con los dems elementos cursantes en
actas, de manera que se convenza racionalmente al juez de lo sucedido.

Y al efectuar el necesario contraste y comparacin de los elementos de

autos, se observa que nicamente cursa un Acta policial as como, acta de
entrevista de una ciudadana no siendo ni testigo presencial sino referencial, no
cursa la prueba fundamental de la existencia del cadver que el efectivamente
haya cometido dicho hecho sealado, as como testigos o experticia , para
imputarle HOMICIDIO CALIFICADO CON ALEVOSA POR MOTIVOS
FTILES e INNOBLES como pretendi el Ministerio Pblico, al precalificar los
hechos bajo las previsiones de los artculos 406 numerales 1 y 2 del
Cdigo Penal.

Debe acotarse que el hecho calificado como HOMICIDIO CALIFICADO,

requiere como elemento determinante de orden objetivo, la conducta externa
materializada por la accin y conducta descritas en el tipo.

Tambin las aseveraciones que emanan el dicho del investigado deben

como contradictorias y confusas deben ser estimado como informacin til
para la bsqueda de la verdad orientadora de la investigacin, y puede
coadyuvar a develar las circunstancias de los hechos, mal pueden ser
tomadas como un elemento de conviccin para la comisin de algn ilcito
penal imputable a la hoy detenido, puesto que este no cometi accin en
contra la vctima.
Igualmente es de hacer notar la importancia de estas actas va dirigida a
la finalidad de orientar al Ministerio Pblico, nico conductor y director de la
investigacin penal, para arribar la labor de pesquisa y corroboracin de la
veracidad de tales elementos de conviccin. Se precisa entonces una mayor y
mejor actividad probatoria.

En este sentido, connotados autores opinan: Todas estas actividades

policiales de investigacin, no tienen, evidentemente, un carcter procesal,
cualesquiera que sea el momento en que se practiquen, sino ms bien,
administrativo o extraprocesal ; y por consiguiente, no tienen, tampoco la
consideracin de actos de prueba y ello aunque se realicen bajo la
dependencia de las autoridades judiciales o del Ministerio Fiscal Tales
diligencias reinvestigacin, no tienen el carcter de diligencias judiciales o
procesales, se trata ms bien de actuaciones de carcter pre-procesal y
extrajudicial, practicadas por un rgano que carece de naturaleza jurisdiccional
y a las que no cabe atribuir eficacia probatoria ; M. Miranda, La Mnima
Actividad Probatoria ene. Proceso Penal, J.M; Bosch, Editor, pags. 93.95).

En este orden de ideas, al no reunir el carcter de fundado los

elementos de conviccin en que se apoy el juzgador de instancia para
considerar que mi asistido sea autor o partcipe de la comisin de un hecho
punible, se hace improcedente el Decreto de Medida de Privacin Judicial
Preventiva de libertad.
Ante la falta de acreditacin del hecho punible y de los fundados
elementos de conviccin y no obstante haberse impuesto MEDIDA PRIVATIVA
JUDICIAL PREVENTIVA DE LIBERTAD, de conformidad con lo previsto en los
artculos 236 numeral 1 , 2 y 3, 237 numeral 2 y 3 pargrafo primero y
238 numeral 2 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, no es menos cierto que
el fin del procedimiento ordinario es para la correcta investigacin de los
hechos con todos los elementos que influyan en la correcta determinacin de
los mismos, y sujetar indefinidamente a una persona a una medida de coercin
personal por leve que sea, causa un gravamen permanente y desnaturalizara
la finalidad en la aplicacin de las mismas, puesto que el Ministerio Pblico
aseguradas las evidencias y practicados todos los actos de investigacin,
conserva la facultad de eventualmente- con vista a un acto conclusivo
definitivo, solicitar ante el Juez de Control, la imposicin de medidas privativas
de libertad, para asegurar las resultas de un eventual juicio penal. Considera
esta defensa que no existen en las actas procesales los constitutivos medios
probatorios de la presunta comisin de un delito ni de la culpabilidad de sus
presuntos autores o partcipes.
No se ha mantenido en vigencia el PRINCIPIO DE PRESUNCION DE
INOCENCIA, establecido en el artculo 8 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Con relacin a lo antes expuesto, el autor ORLANDO ALFONSO RODRIGUEZ,
en su libro la Presuncin de Inocencia expresa:

La institucin del debido proceso, que se erige en columna insustituible del

Estado social de derecho, responde a la necesidad imperativa de establecer un
conjunto de garantas jurdicas cuyo objetivo principal consiste en proteger a la
persona de la arbitrariedad y en brindarle medios idneos y oportunidades
suficiente de defensa a objeto de alcanzar la aplicacin justa de las leyes.
Supuesto indispensable de ello, es la presuncin de inocencia de todo individuo
mientras no se cumpla el requisito de desvirtuarle, demostrndole su
culpabilidad con apoyo en pruebas fehacientes debidamente controvertidas,
dentro de un esquema que asegure la plenitud de las garantas procesales
sobre la imparcialidad del juzgador y la ntegra observancia de las reglas
predeterminadas en la ley para la indagacin y el esclarecimiento de los
hechos, la prctica, discusin, valoracin de las pruebas y la definicin de
responsabilidades y sanciones...

Con la Medida decretada en contra el ciudadano: HCTOR JAVIER

SNCHEZ, carente de los fundados elementos de conviccin para decretarla,
se han violentado derechos y garantas constitucionales y procesales
RESTRINGIENDOSELE injustificadamente del DERECHO A LA LIBERTAD,
cuando en principio lo procedente y ajustado a derecho era decretar la libertad
o por lo menos una de las Medidas cautelares previstas en el articulo 242 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, por no estar llenos los extremos legales
exigidos en el artculos 236, 237 y 238 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
como lo solicitara la defensa por las argumentaciones expuestas en la
audiencia oral.

Petitorio

Sobre la base de los argumentos esgrimidos y sustentados conforme a

derecho por esta Defensa, solicita muy respetuosamente a la Sala de la Corte
de Apelaciones que haya de conocer del presente Recurso interpuesto, lo
admita, lo declare con lugar y en consecuencia revoque la Medida de Privacin
Judicial Preventiva de Libertad, que pesa sobre l aprehendido ciudadano:
HCTOR JAVIER SNCHEZ .

Atentamente,

Abg. SARA ESCALONA MNDEZ.

Defensora Pblica Penal Quincuagsima Sptima (57)
Del rea Metropolitana de Caracas.

Acceso gratuito a la justicia para el Poder Popular

SE/.
Exp. N 5-C-17451-14
CAUSA DPP: N-57-966-14.

Direccin Procesal: Defensora Pblica Penal del rea Metropolitana de Caracas,

Palacio de Justicia, Piso 2, Oficina 207. Telfonos: 508-1222