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El Empresario Individual
de Responsabilidad Limitada
Por
MANUEL DE LA CMARA ALVAREZ
Doctor en Derecko. Notario de Madrid.
DEDICATORIA.
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La sociedad de cowveniencia
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21 Trait Elementaire de Droit Commercial -{)} edicin- revisada por RENE ROBLOT,
Pars 1970.
22 Cfr. JUGLAKIPPOLITO, Cours de Droit commercial, volumen 39, 1969.
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La sociedad reducida a un solo socio.
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31 Para mas detalles sobre . estos. particulares Cfr. Estudios 1, 2. pgs. 239 y sig. .
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gui:rse. Todo .lo dems es literatura -ms o menos buena, pero lite-
ratura-. Frente la ambigua frase que alude a los eventuales abu-
sos que podra cometer el nico titular prevalindose de la laguna
legislativa, y la vaga alusin a la posibilidad de que los Tribunales
a instancia de parte, "o de oficio" ( ?) , puedan dictar los "acuerdos
y sanciones correspondientes" (con lo cual la eventual responsabilidad
del nico socio queda definitivamente envuelta en una oscura nebu-
losa) destaca, sin embrago, la referenc\a a situaciones que pueden
plantearse en el seno de las sociedades familiares, y a la posibilidad
de restablecer el equi!!brio "transitoria e execpcionalmente alterado"
La Sentencia de 3 de octubre de 195 que se cita en apoyo de la
.,o disolucin de las sociedades unipersonales no es muy clara, in-
cluso sobre este particular en concreto. Se trataba de un local arren-
dado a una S.A. y se demand la resolllcin del arriendo, por cambio
de la personalidad del arrendatario, al encontrarse concentradas to-
das las acciones de la sociedad arrendataria en una sola mano. El
Tribunal Supremo no accede a la resolucin. Pero de los considerados
del fallo lo nico que resulta con claridad s que el cambio o transfe-
rencia de acciones no produce la extinsin de la personalidad jurdica
social (cuestin, que, en si misma, no tiene relacin directa con la
subsistencia o desaparicin de la sociedad reducida a un solo socio).
Del considerando So. parece desprenderse, por otra parte, que el juz-
gador de instancia no di por probado que la concentracin hubiera
tenido lugar, por lo que "huelga tratar como quedan disueltas las
S.A." (considerando 6o.).
La Sentencia de 19 de noviembre de 1955 contempl un caso
complicado. Una sociedad de responsabilidad limitada perteneciente
a un solo socio arrend, en esa situacin, un local de negocio. Disuel-
ta la sociedad la empresa continu funcionando a nombre del nico
socio en calidad de comerciante individual. El arrendador conocedor
de todo ello continu cobrando el alquiler Y. girando los recibos a
nombre de "Compaa Z" que, c.omo antefirma, utilizaba el socio en
lugar de hacerlo a cargo de ~compaa Z de
Canar:ias Limitada" que
era la denominacin de la sociedad cuando exista como tal. Un buen
da el arrendador pretende la resolucin del arrendamiento fundn-
dose en que al haberse disuelto la -sociedad ha existido traspaso ( de
la sociedad persona jurdica al socio). El Tribunal Supremo aunque
reconoce que, al verificarse la disolucin de la sociedad y adjudicarse
la empreea al nico socio, hubo efectivamente traspaso, que hubiera
podido detenninar la resolucin del contra.tof. ~tima :.que .la preten-
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40 Cfr. en el mismo sentido el artculo 228 del C. de C., aplicables a las SRL.
41 Cfr. ESTUDIOS 1, 1, pg. 381.
42 Cfr. FERRARA, La simulaci6n de los negocios jurldicos, traduccin espaola de
ATARD y DE LA FUENTE ugs. 269 y sig.>.
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Reconocimiento explcito de la sociedad de un solo socio.
Indudablemente de los tres procedimientos sealados este es
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minoras nada tiene que ver con la sociedad de un solo socio, lo pro-
pio acontece si saltamos al extremo, no menos importante, y en
buena parte relacionado con el ya examinado, y que concierne a la
administracin de la compaa. Como escribe WEDDERBURN "there
is a world of differenre between the managing director of the one
man company who works in his own shop and the professional excu-
tive manager of a giant enterprise" (Hay un mundo de diferencia
entre el director o manager de una compaa de un solo socio "que
trabaja en su propia tienda" y el profesional que desempea fun-
ciones ejecutivas en una empresa gigante). (Cit. pg. 164). El prin-
cipal problema que plantea la direccin y administracin de las so-
ciedades, especialmente si sus dimensiones son grandes y su acciona-
riado multitudinario, es la separacin neta y clara de competencias
entre la Asamblea general y la Direccin separacin que se traduce
en un paulatino empobrecimiento de las potestades de la primera
mientras crecen continuamente las de la segunda. Como facilmente
se advierte nada de todo esto tiene que ver con la empresa mercantil
individual de responsabilidad limitada arropada ba io la cobertura
de una forma social cualquiera. Cuando no es el nico socio el que
directamente asume la funcin de administrar la empresa, los admi-
nistradores quedan de hecho reducidos al papel de unos simples ano-
derados. Cierto que sus poderes g-ozarn de una extensin amnlia
cuyo contenido viene predeterminado por la ley (tal como acontece
con los factores que rigen el establecimiento perteneciente a un co-
merciante individual) pero es evidente que el "dominus societatis"
ser siempre quien en ltima instancia llevar de hecho la alta di-
reccin de la empresa e incluso, si sta es de proporciones reducidas,
quien tomar todas las decisiones incluso sobre cuestiones de impor-
tancia secundaria. Las facultades del factor, se presente directamente
como tal. o se disfrace de rgano de una sociedad terica, estn pre-
determinadas por la ley en obsequio de los tereceros y para proteger
la seguridad del trfico y en ese aspecto, y solo en ese, coinciden la
administracin de una verdadera sociedad y la_ de una empresa indi-
vidual.
En fin toda una serie de cuestiones concernientes a las socie-
dades pluripersonales, como son las relativas a los sindicatos de mando,
limitacin de dividenrlos o beneficios, restricciones a la transmisin
de acciones o participaciones sociales, admisibilidad de acciones sin
voto, que constituyen los grandes temas que informan la temtica
del derecho de sociedades, y cuya solucin dista mucho de ser pac-
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laboral 59, podra tal vez repristinarse para que sirviera de cauce a
la limitacin de responsabilidad del comerciante individual. La erec-
cin de la empresa en persona jurdica podra servir no solo como
solucin tcnica para explicar su naturaleza sino, al propio tiempo,
para justificar la autonoma patrimonial de los bienes que integran
la hacienda o establecimiento.
Sin embargo tampoco creemos que este sea el mtodo adecuado.
En primer trmino creemos que conserva su vigencia la conocida
objecin segn la cual nada puede ser al mismo tiempo objeto y su-
jeto de derecho so, postura crtica que es incuestionable si se renuncia
a una construccin totalitaria de la empresa que abarque tanto el
elemento humano como el material y se carga el acento sobre la
dimensin objetiva de la empresa que es, por otra parte, la que
aqu interesa, y que coincide, en cierto modo, con la concepcin ale-
mana de la "Unternehmen" menos sofisticada y sutil que las expli-
caciones que nos brindan la doctrina francesa, italiana y espaola.
En segundo lugar tampoco parece necesario ni aconsejable convertir
la empresa en persona jurdica para resolver as la limitacin de
responsabilidad del empresario individual.
La discusin sobre la realidad o irrealidad de la persona jur-
dica y la contraposicin entre las clsicas teoras de la ficcin y de
la personalidad real conduce necesariamente a un punto muerto sino
se distingue, de un lado, la esencia ontolgica del substractum que
sirve de soporte a la persona jurdica, y de otro la personificacin
de ese substractum. Ontolgicamente la persona jurdica nada tiene
que ver con la verdadera persona, es decir con la persona fsica, lo
cual no significa que ciertas realidades socio econmicas, no puedan
o no deban ser tratadas como si efectivamente fueran personas, para
facilitar su funcionamiento en el plano jurdico y econmico. La
personificacin jurdica de! substractum no es efectivamente ms que
una ficcin, o si se quiere, para decirlo con otras palabras, un ex-
pediente tcnico para alcanzar determinados fines prcticos. Lo que,
en cambio, no es una ficcin es la existencia de grupos o de orga-
nizaciones humanas que tienen una entidad peculiar, de tal modo
que no puelen considerarse como una simple suma de individuos o un
mero agregado de bienes. Lo que hace falta tener muy claro es, de
una parte, que la personificacin de esos grupos u orgnizaciones no
es sino un mero recurso tcnico, y, de otra, que es menester ponderar
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cuales son las razones que han llevado al legislador a tratar aquellos
como si fueran personas para ver si dichas razones concurren igual-
mente en otros supuestos diferentes.
Por lo dems aunque la personalidad jurdica es una frmula
cuyas ventajas prcticas son evidentes, entre otras la de lograr,
cuando se trata de personas jurdicas perfectas, la plena autonoma
patrimonial, que es, precisamente, lo que aqu se busca, tiene en
cambio inconvenientes nada desdeables al interponer entre los in-
tel1esados que realmente se relacionan entre s un sujeto artificial.
Las posibilidades que la persona jurdica ofrece para consumar el
fraude a la ley, fuera ya del tema concreto de la limitacin o ilimi-
tacin de la responsabilidad, son bien conocidas y sobre ellas insis-
tiremos ms adelante~n. El llamado hermetismo de la persona jur-
dica y las consecuencias injustas que comporta ha hecho necesario,
en muchsimas ocasiones, apartar el sujeto ficticio para buscar lo
que hay debajo utilizando el mtodo que los anglosajones llaman
"disregard of legal entity" y que ser obj.eto de particular atencin
en la segunda parte de nuestra ponencia. Por ahora basta esta alu-
sin a la materia para comprender hasta qu punto es necesrio pen-
srselo bien antes de emplear el expediente, til, pero peligroso, de
la personalidad jurdica.
Parece obligado remitirse a los supuestos facticos sobre los cua-
les se articulan las personas jurdicas de derecho privado, para ver
hasta qu punto ofrecen alguna analoga o semejanza con el que aho-
ra nos ocupa. La "summa divisio" al respecto contrapone las asocia-
ciones a las fundaciones.
La asociacin opera sobre la idea de grupo sin que esto quiera
decir que toda agrupacin de personas constituye una persona jur-
dica. La personificacin de los grupos tiene distinto alcance en las
legislaciones que siguen el tipo o patrn francs, que en el derecho
alemn ingls. El primer tipo de Ordenamientos, al cual cabe adscri-
bir el espaol, divide las personas jurdicas de carcter asociativo
en asociaciones propiamente dichas y soci<edades. Tanto unas como
otras, si cumplen determinados requisitos, gozan de personalidad ju-
rdica aunque el Cdigo de Napolen, rectificado posteriormente, em-
pez por negrs.ela a las asociaciones propiamente dichas. El crite-
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65 Sobre la pretendida validez de las fundaciones familiares, en ADC, 1953 pgs. 623
y sigs. y en La persona jurdica, Temas de Derecho civil pgs. 95 y siguientes.
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La empresa mercantil de responsabilidad limitada como patrrwnw
separado.
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66 Teora General del Derecho civil adems, traduccin espaola de RAYA, Volumen
l 1, pg. 386.
67 Cfr. DE CASTRO, El Patrimonio, Temas ~ Derecho civil pg. 44.
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68 Cfr. Sistema del Derecho Procesal Civil, traducci6n espaola de ALCALA ZAMORA
y SENTIS MELENDO II pg. 579.
69 Oh. cit. pg. 394..
70 Cit. pg. 41.
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