Derecho Internacional Publico - Podesta Costa Ruda PDF

L. A.
PODESTA COSTAi
JOSE M A R I A R U D A '
DERECHO :
INTERNACIONAL
PUBLICO
TIPOGRAFICA EDITORA ARGENTINA

I .
BUENOS AIRES *
Capitulo I
BASES DEL DERECHO INTERNACIONAL
I. CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL
I. CONTENIDO. El derecho internacional es el conjunto de nor-
mas jurdicas que riprn l?s relaciones d&Jas-EstadoS-entre si y tambin la
dieTstos cor, ciertas entidades que, sin ser Estados..-poscen personalidad
iuridica internacion a l Adems. el derecho internacional comprende-las
normas jurdicas que rigen el funciqnamisnto- 4 <^ 3 s~cn^frft--;^ciaaciue^
nacionales y sus relaciones entre.s...
" T Ese conjunto de normas ha tenido diversas denom inaciones des
de com ienzos del siglo XVII, en que em pez a concretarse com o un
cuerpo de doctrina. Interesa recordar esas denom inaciones porque elias
revelan, en cuanto a ciertos puntos fundamentales, la evolucin operada
en la doctrina.
G rocio el fundador del derecho internacional tiene en mira en
primer trmino a la guerra; sin embargo, pasa a considerar las relaciones
de paz entre los soberanos y los derechos de las personas y de las cosas
cuando se hallan bajo distintas soberanas. El libro inmortal de Grocio.
publicado en 1625, se lama Del D erecho de la Guerra y de la Paz",
agregando com o subtitulo que ese derecho es explicado dei punto de
vista del D erecho Natural y de G entes (jus naturas et gentium).
Otros autores com enzando por Pffendorf (1649) dieron a aquel
conjunto de normas el nombre de D erecho Natural y de Gentes".
Desde mediados del siglo XVIII principalmente por obra de Vattei,
que asigna preeminencia al Derecho de G entes" sobre el Derecho
Natural , prevalece la denom inacin D erecho de G entes. Provena
sta del jus gentium de los romanos; pero una vez separada de la expre
sin Derecho Natural, vino a ser inadecuada, porque el jus gentium no
reglaba relaciones entre Estados sino que rega, dentro del territorio
dominado por P-oraa, los derechos de los peregrini. es decir, las relacio
nes de estos individuos entre s o con los ciudadanos romanos.
En 1789, Jeremas Bentham introdujo la expresin Derecho Inter
nacional , >' sta Mego a predominar desde entonces.
<1 D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L P U B L IC O
2. Los sucesores de G rocio se dedican a estudiar en primer term i

no las relaciones de paz entre los Estados, lo que podra llamarse la
estructura normal del derecho internacional, y. destinan el resto a lo
concern ente a la guerra. Tal inversin en el plan responda sin duda a
una significativa evolucin en las ideas. Desde fines del siglo X IX se
incurre a veces en el exceso de dividir la obra en dos partes, com o si
hubiese un derecho para el tiempo de paz y otro para el tiem po de
guerra: ms todava, hay quienes suprimen todo lo referente a la guerra.
La verdad es que el derecho internacional forma un conjunto indivi
sible, ya se trate de cuanto es substancia! en las relaciones normales
entre los Estados o de los problem as jurdicos que eventualm ente plantea
i a guerra: siendo a;. la doctrina debe reflejar en forma integral la reali
dad pasada y presente asi com o las tendencias actuales, desarrollndose
de modo que sin esfuerzo conduzca a la parte em inentem ente constructi
va. que es la organizacin jurdica de la comunidad internacional.
2. E l d e r e c h o in t e r n a c io n a l p b lic o , el d e r e c h o INTERNA
CI O N A L p r iv a d o , EL DERECHO PENAL INTERNACIONAL Y EL DERECHO
m e r c a n t il INTERNACIONAL. En el primer tercio del siglo XIX se dio
el nombre de derecho internacional privado a las normas que tienen
por objeto determinar, en las relaciones de derecho privado, cules son
la jurisdiccin com petente y la ley aplicable cuando esas relaciones
jurdicas no se presentan som etidas a un solo Estado sino vinculadas con
dos o ms, a causa de que las personas, las cosas o los derechos en
cuestin tienen nacionalidad, dom icilio o sede que dependen de ms de
un Estado. En los pases anglosajones esos asuntos denominbanse em p
ricamente conflicto de leyes .
De esa manera, el derecho internacional apareci ramificado en dos
campos: el derecho internacional pblico y ei derecho internacional
privado, reservando para el primero lo concerniente a las relaciones
entre los Estados.
Ulteriorm ente se ha desprendido una nueva rama: el derecho penal
internacional que tiene por objeto reglar as condiciones de aplicacin
de las leyes penales de un Estado a delitos e infracciones com etidos fuera
de su territorio y fijar las normas de colaboracin eventual entre las
autoridades de diversos Estados a fin de que uno de ellos ejerza ia
represin penal.
En i/ a Asam blea General de las Naciones unidas estableci una
B A S E S D E L D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L 5
Comisin de las Naciones Unidas para el D erecho Mercantil Internacio

nal. con ;l objeto de promover la armonizacin y armonizacin progres
vas de! derecho mercantil internacional. Se entiende por tai s conjunto
de disposiciones que rigen aquellas relaciones com erciales de derecho
privado que afectan a distintos pases.
Debem os advertir que tanto el "derecho internacional privado
com o el "derecho penal internacional o el "derecho mercantil interna
cional". no constituyen propiamente un derecho internacional, porque
sus reglas emanan del derecho interno o de estipulaciones consignadas en
tratados, y en este ltimo caso provienen del "derecho internacional
pblico . No obstante, cada uno de esos derechos desempea funcin
especfica: pero esas funciones tienen puntos de contacto y por lo tanto
aqullos no pueden considerarse ajenos entre s.
II. EVOLUCION HISTORICA

3. Las DISTINTAS EPOCAS. Las normas que constituyen el dere
cho internacional son consecuencia natural de la relacin y ia conviven
cia entre los pueblos. A medida que se establecieron comunicaciones
reciprocas y cada vez ms frecuentes y estrechas, surgieron aquellas
normas con carcter moral primero, utilitario y emprico despus y final
mente jurdico.
La formacin de tales normas supone la preexistencia de Estados, e
sociedades nacionales con organizacin poltica y jurdica propias. E!
derecho internacional se ha gestado y desarrollado lentamente con el
agregado de normas nuevas; pero la evolucin se intensifica y acelera
notablemente a partir del siglo XVII.
Para estudiar la evolucin del derecho internacional debem os tomar
com o base las normas, las instituciones a medida que surgen y se desen
vuelven, y no as pocas en que convencionalm ente dividen les historia
dores la evolucin poltica de la humanidad. Procediendo con aquel
criterio es notorio cue el derecho internacional ha pasado por tres etapas
que se ciracterizan por e! hecho de dominar sucesivamente en ellas a
anarqua internacional, el equilibrio poltico y la existencia ce una comu
nidad internacional entre os Estados.
6 D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L P U B L IC O
1. La poca de la anarqua internacional abarca desde ios tiempos

ms remotos hasta com ienzos del siglo XVII.
La vida de relacin entfe los pueblos era escasa y poco frecuente.
Pero la necesidad, entre pueblos vecinos o prximos, de concertar la paz.
de pactar alianzas o de acordar relaciones de intercambio, los oblig
bien pronto a celebrar tratados, y para ello fue menester enviar personas
que obraran en nombre y representacin del soberano. Esos enviados y
los acuerdos que realizaban ponanse bajo la proteccin de las divinida
des y eran sagrados. Surgieron asi las primeras normas internacionales,
que son sin duda la fidelidad a los tratados y la inviolabilidad de los
enviados.
Las antiguas ciudades helnicas, unidas por su afinidad racial y
religiosa y por la necesidad de defenderse en comn, formaron ciertas
ligas o confederaciones v recurrieron a veces al arbitraje; pero asimismo
dominaba el sentimiento exclusivista y el antagonismo con ios dems
pueblos. Las costumbres eran duras. Todos los derechos mantenanse
com o patrimonio de un grupo privilegiado: la clase que haba realizado
la conquista y organizado la comunidad poltica: la crueldad azotaba al
dbil y esclavizaba al vencido.
En la Edad M edia, los seores feudales ejercan sobre su territorio
un dom inio patrimonial mantenido por las armas y reglaban sus relacio
nes recprocas mediante tratados anlogos a los contratos del derecho
privado: pero dentro de los propios feudos era frecuente la guerra
privada", a contienda armada entre grupos divididos por rivalidades. A
partir del siglo X, la Iglesia y el Imperio las dos grandes fuerzas polti
cas concentradas en cierto modo por encima de los feudos lograban a
veces sobreponerse a la anarqua, y en muchos casos el Pontfice o el
Emperador ejerca funciones de mediacin o de arbitraje entre los seo
res feudales.
El Cristianismo, inspirado en la idea de que todos los hombres tie
nen un mismo origen y un comn destino, obraba en las conciencias
introduciendo la nocin de la igualdad y la fraternidad entre los hombres
y los pueblos. Vino a neutralizar la idea de la fuerza, hasta entonces
imperante. Por los concilios de Letrn (1059) y de Clermont (1095), la
Iglesia implant la Paz de Dios", que aseguraba la inviolabilidad de
ciertas cosas y personas; los templos y los molinos; los clrigos, los
.wrrl/M.hrtr.' ene imr 1 mpntr>s v In<; mnirpc los nios V los
hombres no armados que los acompaan: y estableci la Tregua de
Dios", que vedaba combatir en determinados dias (desde la puesta del sol
del m ircoles hasta el amanecer del lunes) y en ciertas pocas del ao
(desde el Adviento a la Octava de Epifana y desde el Domingo de

Quincuagsima hasta la Octava de Pascua). No son ajenos a la influencia
del Cristianismo algunos sentimientos que dieron origen a la moral del
Caballero: la nocin del honor y de 1a lealtad, que vedan atacar al
desvalido y obligan a ampararle, que prescriben el uso de recursos prfi
dos y mandan obrar abiertamente. El Cristianismo no slo atemper la
dureza de las costumbres, su influencia fue ms substancial y honda,
porque uniendo a todos los principes con el lazo de una misma fe difun
di la dea de una comunidad cristiana de las naciones". Aunque pura
mente moral, e si nocin suaviz la anarqua internacional y prepar el
terreno para que llegara a asentarse.
Mientras taito, la navegacin en el M editerrneo y en el Mar del
Norte dio origer. a reglamentos que gobernaron durante siglos las rela
ciones comerciales por mar y constituyen las primeras bases del derecho
martimo intern.cional. Tales son las Leyes Rodias, compilacin reu
nida en los siglo* VII y XI: las Tablas de Amalfi , leyes establecidas por
este puerto que datan del siglo X; los Roles de Olern . que desde el
siglo XII aplicaron en el Mar del Norte las decisiones del tribunal marti
mo de aquel puorto francs: y el Consulado del M ar, reglas dictadas
en Barcelona en el siglo XIII para la navegacin en el M editerrneo. La
Liga Hansetica (1250-1450) adquiri privilegios com erciales en el exte
rior y las ciudades que la formaban sometan sus divergencias al arbitraje
de la Liga.
2. La poca del equilibrio poltico es consecuencia de la implanta
cin de las granees monarquas, en los siglos XVI y XVII. y de las guerras
de religin que asolaron a la Europa Central despus de la Reforma. El
equilibrio poltico encontr asiento en la Paz de W estfalia (tratados de
Mnster y de Osnabrck de 1648), que puso trmino a la Guerra de
Treinta Aos. Existan entonces tres grandes casas reinantes: Espaa,
Francia e Inglaterra: haban surgido ciertos Estados de importancia:
Pases Bajos. Prusia y Suecia, y la Europa Central estaba fraccionada en
ms de trescientos Estados germnicos. Los tratados de Westfalia en
que fueron parte casi todos los pases cristianos reconocieron la inde
pendencia de los pequeos Estados germnicos, asi com o de los Pases
Bajos V la Confederacin Helvtica; y adoptaron de hecho el principio
de la igualdad jurdica de los Estados, sin diferencia alguna por ir. o; /os
de confesin r>i;;r.ca r> Tueron concertados
por principes catlicos y protestantes, por Estados monrquicos y repu
blicanos, com o eran Venecia. los Pases Bajos y la Confederacin H elv
tica. Basada la convivencia internacional en la coexistencia de la sobera
na de cada uno de esos Estados, la paz se afirm en e! equilibrio polti

co, erigido por medio de alianzas pactadas con el fin de prevenir que
ninguno de ellos alcanzara hegemona sobre los dems. La Paz de
Utrecht (1713) se bas nuevamente en el justum potentiae aequilibrium .
pues estableci que las coronas de Espaa y Francia, aunque pertenecie
ran a una misma dinasta, no podran reunirse en una misma cabeza.
El equilibrio era un sistema poltico, y com o tal inestable por si solo.
La idea de la unidad, que durante la Edad Media reposaba en la subordi
nacin de los principes al Papa o a! Emperador, haba sido quebrantada
por la Reforma y las guerras que la siguieron. Sin embargo, desde m edia
dos del siglo XVI surge la idea, enunciada por teolgos espaoles, de que
las naciones constituyen una comunidad cristiana basada en el "D erecho
Natural"; y a com ienzos del siglo XVII el holands Hugo G rocio, par
tiendo de este derecho y complem entndolo con las reglas emergentes
de los acuerdos expresos o tcitos que ligan a los Estados,(Jus voluntarium
geiuium), construye los cim ientos del derecho internacional.
En la poca del equilibrio poltico se extiende la prctica, iniciada
por las repblicas italianas, de acreditar embajadores permanentes; de
tal manera que desde el siglo XVI los principales soberanos mantenan
contacto poltico por m edio de representantes personales. Los descubri
mientos geogrficos realizados desde mediados del siglo XV y el consi
guiente desarrollo de la navegacin ultramarina originaron ms tarde
ciertas reglas restrictivas del abuso de la fuerza: la nocin de la libertad
de los mares y la de! mar territorial. Y con el propsito de afirmar el
equilibrio y mantener la paz aparecen reiteradamente, siglo tras siglo, las
primeras iniciativas para organizar una liga o confederacin europea:
Pierre Dubois (1305) propone pactar una alianza entre los pases cristia
nos y establecer un tribunal de arbitraje para decidir sus divergencias;
Podebrad, rey de Bohem ia, proyecta (1461) fundar una confederacin
entre los pueblos cristianos con un congreso permanente en Basilea,
formado por sus representantes; Sully, ministro de Enrique IV, sugiere
(1603) dividir a Europa en quince Estados vinculados por un consejo
permanente; Emerie Cruc propone (1623) crear una unin entre los
Estados, fuesen cristianos o no, dirigida por un rgano central constitui
do por sus representantes, con sede en Venecia; y el Abate de Saint-Pie-
rre formula (1729) un proyecto de confederacin entre diecinueve Esta-
dos, Cjbv, con v una ncarnhl3'' ranno
legislativo y judicial. A estos proyectos principales siguieron otros hasta
fines del siglo XVIII, entre ellos uno elaborado en 1795 por el filsofo
Manuel Kant.
3. La tercera poca, que se caracteriza por la existencia de una
comunidad internacional, arranca desde fines del siglo XVIII, com o con
secuencia de la Revolucin de la Independencia de los Estados Unidos, en
1776, y de la Revolucin Francesa de 1789.
La nocin ce la soberana del pueblo y de los derechos individuales,
enunciada y difundida por las revoluciones de 1776 y 1789, tuvo enorme
influencia en las relaciones internacionales, estableciendo y desarrollan
do principios o instituciones de gran importancia: el reconocim iento de
la independencia, la igualdad jurdica de los Estados, la teora de las
nacionalidades, la nocin de la neutralidad, los derechos de los extranje
ros, la prctica del arbitraje, la clusula de la nacin ms favorecida, la
represin internacional de la piratera y de la esclavitud, la extradicin
de los delincuentes, etctera.
La poltica se apoya todava en el sistema del equilibrio: despus de
la cada de Napolen, los monarcas ms poderosos organizan la Santa
Alianza y ms tarde las grandes potencias se renen en congresos cada
vez que es menester solucionar alguna crisis muy grave; pero la verdad es
que en el transcurso del siglo XX el campo internacional se hace ms
vasto com o consecuencia de la formacin de nuevos Estados en el conti
nente americano y del maravilloso desarrollo que adquiere el intercam
bio entre los pueblos, gracias a la mquina de vapor, la industria m ecni
ca y la implantacin de com unicaciones rpidas y regulares.
La transformacin operada durante el ltimo siglo y medio en las
relaciones internacionales, y por consiguiente en el derecho que las rige,
ha sido inmensa, no obstante inevitables tropiezos, dificultades y retroce
sos-ocasionales. Slo tiene paralelo en la prodigiosa transformacin
material que ha puesto a los pueblos en contacto permanente. Desde
mediados del siglo XIX comenzaron a coordinarse servicios pblicos
internacionales con el fin de facilitar .y asegurar ciertas funciones de
inters universal, tales com o el correo, el telgrafo, la salubridad, etc., y
algunos de esos servicios son consolidados con rganos propios y se
convierten en Ihs entonces llamadas uniones internacionales . Una red
cada vez ms extensa y tupida de relaciones de todo orden une a todos
los pueblos civilizados, que asi forman ya una comunidad internacio
nal , al menos de hecho, pues tiene por base fenm enos constantes y
aparece reglada en las estipulaciones de los tratados.
Esta comunidad, erigida sobre la base de la soberana de cada Esta-
Hn p rn nr^,' /'^Û.7 -J. , j V m/ - ~*: 7 '^ 7tt - iTriV-.'?-TiTi'i="r.w
mantener enormes ejrcitos permanentes y agotaba los recursos financie

ros. En 1899. el zar Nicols II invit a 26 Estados todos los que estaban
representados en San Petersburgo a realizar una conferencia interna

cional con el objeto de reducir los armamentos; reunida en La Haya,
nada pudo lograrse en ese sentido y slo fue posible elaborar convencio
nes para facilitar el arbitraje y reglamentar las hostilidades blicas. Una
segunda conferencia, celebrada en 1907, a la cual concurrieron 44 Esta
dos, tuvo anlogo resultado. Esta fue la primera conferencia internacio
nal, en que estaban representados Estados de varios continentes, a la que
asisti la Argentina.
La guerra de 1914-18 vino a demostrar, tanto por la generalizacin
de las hostilidades a casi todo el mundo com o por la extensin de sus
consecuencias a todos los pueblos sin excepcin, que un nexo incoerci
ble liga hoy a la humanidad: la interdependencia en el terreno econm i
co y financiero y tambin en cierto modo en lo poltico. Ningn pais
puede abrigar la ilusin de vivir aislado. Fue as cm o, al concertarse la
paz de 1919, se cre la Sociedad de las Naciones, la Corte Permanente de
Justicia Internacional y la Organizacin Internacional del Trabajo. La
implantacin de estas instituciones seala la iniciacin, el primer ensayo
positivo de la humanidad para organizarse en una comunidad de dere-
, cho.
Apenas transcurridos veinte aos, una nueva guerra vino a envolver
al mundo, demostrando una vez ms, con terrible y reiterada evidencia,
que el individualismo internacional ha hecho su poca.. Los Estados no
pueden volver al aislamiento, a la anarqua primitiva. Y puesto que seria
absurdo e imposible cortar los vnculos que ligan a los hombres por
encima de las fronteras el intercambio econm ico, los medios de trans
porte, los cables telegrficos, las ondas radiales que los comunican y.
estrechan en un mundo cada vez ms pequeo , forzoso es que evolu
cione en el sentido de una organizacin que haga efectivo, en todo
instante, el funcionam iento regular de esos vnculos. No queda a la
humanidad otra alternativa que adoptar esa solucin o someterse a la
hegemona de un solo Estado o de una coalicin, frmula tan transitoria
y falaz com o el predominio de la fuerza en que habria de apoyarse. Por
eso en 1945, en cuanto terminaron las hostilidades de la segunda guerra
mundial, se cre la Organizacin de las Naciones Unidas y se restableci
el anterior tribunal con el nombre de Corte Internacional de Justicia. Se
han establecido adems, un nmero apreciable de organismos interna
cionales. universales y regionales. Cualesquiera sean las vicisitudes que
com o todas las instituciones humanas estos organismos internacionales
hayan atravesado y deban atravesar er. el futuro, le importante es que el
mundo parece empezar a com prender que el orden y la paz internaciona
les slo pueden alcanzarse mediante la asociacin regular y permanente

de todos los Estados. A diferencia de la poca de la Sociedad de las
Naciones, ningn Estado se ha retirado de las Naciones Unidas; por el
contrario, el nmero de sus miembros ha aumentado considerablem ente
durante sus 32 aos de vida, a medida que el proceso de descolonizacin
ha significado la incorporacin de nuevos Estados a la comunidad inter
nacional.
4. C o n t r ib u c i n d e A m r ic a . En doble forma contribuyeron
los Estados americanos al desarrollo del derecho internacional: han
introducido o afirmado nuevas normas importantes y han sido precurso
res en la obra de la organizacin internacional.
Este fenm eno debe atribuirse a .la circunstancia singular de que
casi todos los Estados americanos tienen un origen comn, lo que los une
estrechamente y casi todos adoptaron los mismos principios fundamenta
les com o base de :;u independencia y de su organizacin poltica.
1. En lo que respecta a las normas del derecho internacional, los
pases americanos han introducido o afirmado las siguientes, segn podr
comprobarse en los captulos pertinentes: el reconocim iento de la belige
rancia; la libertad de los mares para los neutrales; los derechos de los
extranjeros sobre h. base de la igualdad civil con los nacionales; el dere
cho de libre expatriacin; la igualdad.juridica de los Estados; el principio
de no intervencin; la Doctrina Calvo y la Doctrina Drago com o restric
tivas de los abusos en las reclam aciones extranjeras; el procedim iento
de conciliacin internacional y el desarrollo del arbitraje com o medios
,de solucionar las divergencias entre Estados; la reduccin y limitacin
de los armamentos r,avales; la regla del no reconocim iento de las conquis
tas territoriales y la codificacin del derecho internacional.
2. Los Estados americanos han realizado una intensa labor encam i
nada a consolidar y organizar la vida de relacin internacional.
El estudio de esa labor no corresponde realizarlo aqu ; 1 pero si
conviene sealar dos caractersticas: en primer lugar, los entendim ientos
de naturaleza poltica suscritos entre Estados hispanoamericanos desde
1826 a 1865 son precursores de instituciones que ms tarde se establecen
con tendencia universal, esto es, la Sociedad de las Naciones y la Organi
zacin de las Naciones Unidas; en segundo trmino, los acuerdos de
naturaleza jurdica concertados en 1877 y 1889 son precursores en la
obra de codificar el derecho internacional privado, y las convenciones
elaboradas en la VI Conferencia Internacional Americana (La Habana,
1 Vid, nms. 506 y sigs.
1928) emprendieron a su vez la codificacin del derecho internacional

pblico, en ciertas materias que no eran ya las relativas a las leyes y
usos de la guerra .
III. FUENTES
5. EN G EN ERA L. Al analizar las fuentes del derecho internacio
nal nos referimos aqui a las fuentes formales, es decir a los mtodos de
creacin de una norma jurdica y de verificacin de su existencia y no a
las fuentes materiales o sea a las razones o causas que dan motivo a la
creacin de una norma jurdica.
La determ inacin de las fuentes del derecho internacional y del
valor de cada una son cuestiones de capital importancia, porque de ello
depende el contenido y el alcance de aquel derecho.
1. Una buena parte de la doctrina contem pornea ha reconocido
que las fuentes del derecho internacional han sido precisadas en el inciso
1p. prrafos a. b y c del artculo 38 de los Estatutos de la Corte Permanen
te de D erecho Internacional, de 1920, y de su sucesora la Corte Interna
cional de Justicia,** de 1945. El articulo 38 dei Estatuto de la C.I.J.*
establece:
1. La Corte, cuya funcin es decidir conform e al derecho
internacional las controversias que le sean sometidas, deber apli
car:
a) |as_coy f nrio nes internacio n a l^ sean generales o particula
res, qnp establee e n reglaa-expreMrmfeate reconocidas por los Estados
litiga ntss^,
bI la CQSiUtttbre- internactonal ccrrm>--prLLe.iia de una prctica
generalm ente aceptada_cm 0 d efeelw
~ c l los "principios generales del derecho reconocidos por las
naciones civilizadas:
di las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de
mayor com petencia de las distintas naciones, com o medio auxiliar
Nota del .actualizado!*. Los asteriscos que se hallan en el texto de la obra
significan:
* Instrum entos ratificados por la Repblica Argentina.
** Instrum entos ratificados por la Repblica Argentina y reproducidos en Instrumen-
tos Internacionales de Jos M aria Ruda.
instrum entos no ratificados por la Repblica Argentina y reproducidos en Instru
mentos Internacionales de Jos M aria Ruda.
*" Vid. Ruda. Jos M aria. Instrumentos Internacionales, pgs. 36 a 49.
)
V )
B A S E S D E L D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L
para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo

dispuesto en ei articulo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte
para decidir u i litigio ex aequo et bono, si las partes asi lo convinie
ren.
Ambos Estatuios fueron elaborados en forma de tratados multilate
rales y se considera que tienen una notable significacin juridica, porque
la casi totalidad de los Estados han llegado a ser partes de estos Estatu
tos, particularmente el de 1945.
Una interpretacin estricta de este artculo 38 pareciera indicar que
la enumeracin alli contenida se aplica nicamente a la labor del tribu
nal, sin pretender establecer una norma general, de aplicacin a otros
casos. Sin embargo, debe recordarse que el propio articulo establece que
la funcin de la Co'te es decidir conform e al derecho internacional , es
decir, las partes del Estatuto de la C.I.J.* han reconocido, al agregar esa
frase, a las fuentes all enumeradas com o creadoras del derecho interna
cional. no slo en casos ante la C.I.J. sino tambin en toda oportunidad.
Varios problemas de interpretacin presenta esta importante norma.
En primer luj;ar, se ha discutido si el articulo 38 establece una
jerarqua entre las distintas fuentes aili enumeradas. A nuestro entender
esta jerarqua surge en su aplicacin lgica, no del texto o de la intencin
de las partes. El juiista o el juez ante la necesidad de definir jurdicamen
te una situacin determinada debe com enzar por determinar si existe
una norma convencional, acordada por las partes, que pueda ser aplica
da; en su ausencia investigar la existencia de una norma consuetudina
ria y si no tiene ;;ito recin podr pasar a los principios generales del
derecho. Debe recordarse que el derecho internacional surge principal
mente de dos fuentes; los tratados y la costumbre internacional . 2 Los
principios generale s del derecho fueron enumerados com o tercera fuen
te del derecho internacional en el Estatuto de la C.P.I.J.. en 1920, a los
efectos de poder jjzgar y no declarar un caso non liquet. cuando no se
encuentren norma; convencionales y consuetudinarias aplicables.
La jurisprudencia y la doctrina no son estrictam ente fuentes del
derecho internacional, sino com o el propio articulo 38 de! Estatuto de la
C.I.J.* lo establece, medio auxiliar para la determ inacin de las reglas
! Los juristas de t;i llamada escuela positiva enlienden que nicam ente los tratados
y la costumbre son fuelles del derecho internacional, puesto que expresan la voluntad de
los Estados y niegan que los principios generales del derecho puedan ser fuentes del
derecho internacional. Estos autores sostienen que no existe tal fuente en el derecho
)
)
)
)
14 DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO
de derecho . En otras palabras, sirven para aclarar cules son las reglas
de derecho establecidas en las tres fuentes mencionadas, pero no pueden
por si crear derecho.
Tambin se ha discutido si la lista de fuentes del articulo 38 es
exhaustiva o existen otras fuentes. La prctica de los Estados y de la
propia C.I.J., demuestra que ciertos actos unilaterales de los Estados
pueden crear obligaciones internacionales. Nada impide en la estructura
del derecho internacional la creacin de nuevas fuentes, pero necesaria
mente al reconocim iento de su obligatoriedad deriva de fuentes existen
tes, asi los principios generales del derecho fueron reconocidos com o
tales en un tratado, el Estatuto de 1920, por razones de orden judicial.
2. Las leyes internas contienen disposiciones que muchas veces
tocan puntos relacionados con el derecho internacional, especialmente
en lo relativo a la nacionalidad, al mar territorial, a los derechos de los
extranjeros, a la extradicin, a las hostilidades armadas, a la neutralidad,
etc. Esas leyes responden, desde luego, a la idiosincrasia de cada Estado,
a menudo consignan reglas anlogas entre si y muestran la existencia de
normas comunes; con todo, puesto que carecen de imperio fuera del
propio Estado, no son fuente del derecho internacional. Del punto de
vista de este derecho debem os observar, sin embargo, que un tribunal
internacional puede apreciar, en casos concretos sometidos a su deci
sin, el contenido de una ley interna a fin de correlacionarlo con las
normas del derecho internacional . 3
6. L os TRATADOS. Las estipulaciones f o r rpalfiS gntrp Ins Fsta^rK!
que generalm ente , se- denom m aa tratados usando esta expresin en
sentido amplio, aunque en particular se llamen convenciones, pactos,
uerdos-jM-otocoles. etc. constituyen derecho internacional positivo
paraTo-TEstados que son parte contratante. Por esta razn, los tratados
son la fuente ms importante del derecho internacional y su conjunto
forma lo que suele llamarse derecho internacional convencional".
)
internacional general y slo con referencia a la aplicacin del derecho internacional por la
C.I.J.
1 La C.P.J.I. ha declarado Con respecto al derecho internacional y a la Corte que es
su rgano, las leyes nacionales son simples hechos, manifestaciones de la voluntad y de la
actividad de los Estados, del mismo m odo que las decisiones judiciales o las medidas
adm inistrativas" (Publicaiions de la Cour. Serie A. nm. 7. pg. 19), y ha expresado que ella
"puede aplicar el derecho interno cuando las circunstancias lo exigen" (Ibidem. Serie A.
nms. 20-21, pg. 124).
)
)
)
)
1. No se debe incurrir en el error de sealar com o fuente del

derecho internacioral positivo a.tratados que, aun cuando fueron suscri
tos, no llegaron a entrar en vigor por falta de ratificacin ulterior. Esos
tratados slo pueden ser considerados com o antecedentes significativos
en cuanto importer precisar normas dominantes en la costumbre.
2. Las estipulaciones de los tratados no ligan, en principio, a los
terceros Estados; pero, cuando se repiten y extienden suficientem ente en
el espacio, pueden adquirir el carcter de una costumbre generalizada, y
de este modo llegan tambin a ser fuente del derecho internacional
consuetudinario.
7. L a c o s t u m b r e i n t e r n a c i o n a l Esta, que es la fuente ms
antigua, se origina por el hecho de que algunos Estados se comportan de
una misma manera ante una relacin que a ellos afecta; tai conducta,
cuando es continuada y un nmero notorio de Estados la adopta visible
mente y sin oposicin por los dems, se transforma en una aquiescencia
internacional, entr. a formar parte de las reglas que gobiernan a la
generalidad de los Estados, se torna- obligatoria com o regla de derecho.
Muchas reglas de la costumbre internacional subsisten todava con ese
carcter. Asi, por ejemplo, las normas concernientes a la responsabilidad
internacional de los Estados, a los ros internacionales, etc. Otras normas
consuetudinarias han pasado a ser estipuladas formalmente en tratados,
com o en el caso de las inmunidades y privilegios diplom ticos.
Importancia muy grande en el derecho internacional tienen las
reglas de la costumbre. En el derecho interno han ido desapareciendo
com o fuente del derecho a medida que las relaciones entre los habitantes
han quedado regidas por la ley. No ocurre lo mismo en el derecho
internacional, porque no existe un legislador comn entre los Estados y
es sabido que la coricertacin de tratados tiene campo ms limitado y es
labor difcil y lenta
1. Para que una prctica se convierta en regla de la costumbre
internacional se requiere que ella rena ciertas condiciones: 1) Que, aun
cuando no sea norma universal, se haya generalizado suficientem ente en
el espacio ,4 a condicin de que otros Estados, en nmero tambin apre-
4 La C.P.J.I., interpretando el art. 38, prr. 2, de su Estatuto, ha dicho que debe

tratarse de una prctica constante y general" (Srie A/S. nm. 53, pg. 91) y en otra
ocasin ha expresado que debe ser una "prctica cuasi universal (Srie B, nm. 6, pg. 36).
En el mismo sentido vase los fallos de la C.I.J. en los casos de las Pesqueras Anglo-Norue-
gas (I.C.J., Reporis, 19.il, pg. 131) y de la Plataforma Continental del M ar del Norte
16 D E R E C H O IN T E R N A C I O N A L P U B L IC O
cable, no la hayan denegado; 2?) Que se venga repitiendo durante cierto

tiempo, cuya estim acin depende de las circunstancias ;5 3 ) Que' se efec
te en la conviccin de ejercer una accin que responde a una necesidad
jurdica (opinio juris sive necessitatis ), y no de que se realiza meramente un
acto de cortesa.
2. La costum bre internacional desaparece por el hecho evidente
de que ha sido abandonada o de que se ha formado una costumbre
distinta.
3. Los tratados y la costumbre constituyen por igual fuente directa
(I.C.J., Reports. 1969. pg. 43).

Obsrvese que el Estatuto de !a C.P.J.I. y el de la C.I.J. exigen (art. 38, prr. 2), que se
trate de una "prctica generalm ente aceptada com o derecho", pero no dicen que sea
universalmente aceptada com o tal. Sin embargo, si se tratase de una costumbre regional, la
regla seria aplicable entre los Estados que la hubieran adoptado y no para los que la
hubiesen rechazado por medio de una costum bre contraria.
En el caso dei Asilo de Haya de la Torre la C.I.J. manifest: "El gobierno colombiano
debe probar que la regla invocada por l est de acuerdo con un uso constante y uniforme
practicado por los Estados en cuestin y que este uso es la expresin de un derecho
perteneciente al Estado que otorga el asilo y un deber que incumbe al Estado territorial"
(I.C.J., Reports, 1950. pg. 266).
Las norm as consuetudinarias pueden tener inclusive un carcter puram ente bilateral.
La C.I.J. dijo en el caso del D erecho de Paso por Territorio Indio: "Se alega en nombre de
la India que ninguna costum bre loca! puede constituirse entre dos Estados. Es difcil ver
por qu el nm ero ce Estados entre los que pueda constituirse una costumbre local sobre la
base de una poltica prolongada debe ser necesariam ente superior a dos. La Corte no ve
razn para que una prctica aceptada por ellas como reguladora de sus relaciones no
constituye la base de derechos y obligaciones entre ellos" (I.C.J., Reports, pg. 39).
No es m enester que el tiem po sea extrem adam ente largo. En 1a opinin consultiva
dada en 1930 con referencia a la participacin de la Ciudad Libre de Danzig en la O.I.T., la
C.P.J.I. adm iti en el carcter de costum bre internacional hechos que no se rem ontaban
ms ail de una decena de aos (Srie A/B. nm, 38, pg. 12). En el caso de la Plataforma
Continental del M ar de! N orte ia C .I.J., manifest que "el hecho que no haya transcurrido
ms que un breve periodo de tiem po no constituye necesariam ente en si mismo un
impedim ento para la formacin de una nueva norm a de derecho internacional consuetudi
nario surgida de una norm a de origen puram ente convencional" (I.C.J., Reports. 1969,
pgs. 43-44).
* En el caso de la Plataform a C ontinental del M ar del Norte la C.I.J. dijo: Los actos
considerados no solam ente deben suponer una prctica constante, sino que tambin deben
tener el carcter o realizarse de tal forma que dem uestren la creencia de que dicha prctica
se estima obligatoria en virtud de una norm a jurdica que la prescribe. La necesidad de tal
creencia, es decir, la existencia de un elem ento subjetivo, est implcita en el propio
concepto de opinio juris sive necessitatis. Los Estados interesados, por lo tanto, deben tener
el sentim iento de que cum plen lo que supone una obligacin juridica" (I.C.J., Reports,
1969. pg.--44).
del derecho internacional, pues ambos emanan de los rganos estatales
com petentes para manejar las relaciones internacionales.
Sin embargo, debe advertirse que una norma de derecho internacio
nal general establecida por la costumbre internacional no es aplicable en
caso de que el junto est reglado expresamente de otra manera en un
tratado vigente entre as partes. El tratado constituye una ley especial
para las partes; esta ley deja sin efecto las reglas generales ( lex speciaUs
derogat general!), porque los Estados contratantes han acordado que
determinada materia sea reglada entre si de ir.odo particular.
Si un tratado, al reglar determinada materia, guarda silencio sobre
tales o cuales puntos, el vacio no importa haber abrogado las normas
establecidas al respecto por la costumbre internacional; estas normas,
mientras no sean contrarias al tratado, rigen plenamente com o aclarato
rias o complementarias de l.
La prueba de la costumbre internacional se puede encontrar en la
correspondencia diplomtica, las instrucciones dadas por los gobiernos a
sus representantes diplom ticos o ante organismos internacionales, cn
sules, comandantes militares o navales, legislaciones nacionales, decisio
nes judiciales internas, etctera.
8. LOS PRINCIPIOS GEN ERA LES DEL D E R E C H O ". En tratados
multilaterales di: gran importancia se ha estipulado que los principios
generales del derecho son fuente del derecho internacin;.-.!. Asi se
acord en la X I1 Convencin de La Haya de 1907 sobre establecimiento
de una Corte Internacional de Presas, que no lleg a entrar en vigor;
pero una estipulacin anloga ha llegado a concretarse en el Estatuto de
la Corte Permanente de Justicia Internacional (1920) y en el de la Corte
Internacional de Justicia (1945), * y frmula semejante ha sido consigna
da desde 1921 en numerosos tratados generales de arbitraje.
Indudablemente, estos acuerdos tienen en mira algunos postulados,
ciertas mximas jurdicas que la jurisprudencia internacional invoca rei
teradamente porque todos los pases civilizados las han hecho suyas en el
carcter de normas fundamentales del derecho: por ejemplo, e principio
paca surt servarda, el del orden pblico, el del respeto de los derechos
adquiridos, el del enriquecimiento sin causa, el principio error juris nocei.
el principio lex posterior derogat priori, el del caso fortuito, el de la fuerza
mayor, el del respeto de la cosa juzgada, el de la prescripcin liberatoria,
el principio non bis in idem, etc. Casi todas estas reglas provienen del
derecho romano; pero desde hace muchos siglos no pertenecen ya al
derecho de tal o cual Estado particular sino que constituyen principios
universalmente reconocidos com o inherentes a toda relacin jurdica, y

por ello son fuente del derecho internacional .7
Adem s, en el estado actual del derecho internacional se reconoce,
por obra de la costumbre, ciertos principios fundamentales de la vida de
relacin entre los Estados: el principio de igualdad jurdica, el de identi
dad, el de respeto muto, etc .;8 en lo referente a la responsabilidad inter
nacional del Estado, la regla sobre el agotamiento previo de los recursos
locales; y en materia de presas martimas, la regla toda presa debe ser
juzgada . Todos ellos deben ser considerados com o principios generales
del derecho internacional, que no deben ser confundidos con los princi
pios generales del derecho. Estos ltimos son, de por si, fuentes del
derecho internacional, mientras que aqullos son meramente reglas con
suetudinarias y, en consecuencia, fuentes en la medida que son costum
bre internacional.
9. La ju r is p r u d e n c ia . Las decisiones de los tribunales interna
cionales esto es, de la Corte Permanente de Justicia Internacional, su
sucesora la Corte Internacional de Justicia y los tribunales de arbitraje
tienen efecto solam ente para las partes en litigio y en cuanto al caso
resuelto. El artculo 59 del Estatuto de la C.I.J * establece: La decisin
de a Corte no es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del
caso que ha sido decidido".
La contribucin de la jurisprudencia a la interpretacin de las nor
mas se ejerce de dos maneras: esencialm ente por el contenido de la parte
dispositiva del fallo o dictam en y en medida relativa por las razones
expuestas en los fundamentos que explican la parte dispositiva.
1. La jurisprudencia ha adquirido importancia considerable en el
presente siglo, en virtud de la- actividad desarrollada por los tribunales
' La C.P.J.I. y su sucesora la C.I.J. han frecuentem ente apoyado sus fallos en los
principios generales del derecho. As la C.P.J.I. dijo, en el caso de la Fbrica de Chorzow,
'que es un principio de D erecho Internacional y hasta una concepcin general del
derecho, que toda obligacin de un com prom iso implica obligacin de reparar (Srie A.
nm. 17, pg. 29). La C.I.J. dijo, en 1971, en la Opinin Consultiva sobre el Asunto de
Namibia "que el principio general de derecho conform e al cual hay que presum ir que la
facultad de poner fin a un m andato o a cualquier convencin, como consecuencia de una
violacin del mismo, existe de una m anera inherente incluso cuando no haya sido expresa
do" (I.C.J., Reports, 1971, pg. 48); en los casos de los Ensayos Nucleares, en 1974, dijo;
Uno de los principios de base que presiden la creacin y ejecucin de las obligaciones
jurdicas, cualquiera sea su fuente, es el principio de la buena fe" (I.C.J.. Reports, 1974, pg.
268 y pg. 473).
B A S E S D E L D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L
arriba mencionados. Sin embargo, debem os hacer presente que el alcan

ce jurdico de la jurisprudencia est condicionado por la naturaleza de
las reglas aplicadas per el tribunal. Esta observacin que rarsima vez
se ha tenido en cuenta es sin embargo fundamental.
El valor de la jur.sprudencia es indudable cuando el tribunal acta
aplicando el derecho internacional, com o lo dispone con relacin a a
Corte Permanente de Justicia Internacional el Estatuto de 1920 (art. 38)
y ms terminantemente, para la Corte Internacional de Justicia, el mismo
articulo del Estatuto de 1945, segn el cual tiene sta por funcin deci
dir conform e al derecho internacional las controversias que se le som e
tan, sin perjuicio di: que eventualm ente las partes la faculten para
resolver ex aequo et bono.
No ocurre lo mismo con los tribunales de arbitraje. Pocas veces se
promueve un arbitraje puramente juris ; en la mayora los tribunales de
arbitraje han sido llamados a pronunciarse de otras maneras: algunos,
segn la equidad (ex aequo et bono)\ pero los hubo que debieron deci
dir ajustndose a frrrulas complejas y aun ambiguas, com o por ejemplo
de acuerdo con la justicia y la equidad" o de acuerdo con los principios
de la justicia y la equidad y los principios del derecho internacional" , y a
veces esta ltima frmula ha sido invertida colocando en primer lugar al
derecho internacional. Y se da el caso de que las partes, atendiendo a
exigencias polticas circunstanciales, estipulan en el compromiso arbitral
reglas de fondo, a las que, por supuesto, deben ceirse estrictamente los
rbitros; pero es de advertir que esa lex specialis, cuando ha sido adopta
da por va de transaccin diplomtica, llega a distanciarse de las normas
predominantes en el derecho internacional.
Sucede a menudo que decisiones arbitrales fundadas en la equidad
difieren entre si en casos que son substancialmente iguales; porque la
equidad obedece en mxima parte a un sentimiento y com o tal se inspira,
ms que en la naturaleza intrnseca de! hecho, en las circunstancias
accidentales o personales que lo rodean. Las frmulas de tipo complejo
han originado fallos contradictorios, porque el derecho aplicable ha sido
interpretado de diver:a manera, segn que los rbitros se inclinasen ms
hacia uno u otro de sus elem entos. Situacin ms grave se presenta
cuando los rbitros e>tn regidos por una lex specialis: entonces, si bien
sus decisiones pueden ser invocadas por analoga a condicin de que el
caso deba ser decidido por una regla idntica, no debe olvidarse que
mientras dicha lex specialis carezca de vigencia internacional, siquiera
com o trasunto de um. costumbre generalizada en el derecho, las decisio-
nes arbitrales que ella ha originado no se presentan revestidas de tras

cendencia jurdica, no constituyen propiamente jurisprudencia interna
cional.
En resumen, la jurisprudencia de ios tribunales internacionales tiene
alcance relativo: para apreciar su valor es indispensable investigar en
cada caso la naturaleza de las reglas aplicadas .9 Sin embargo, uno de los
hechos que ms han colaborado al desarrollo del derecho internacional,
ha sido la prctica de la C.P.J.I. y de la C.I.J. de mencionar en forma
sistemtica y reiterada decisiones previas de estos tribunales.
2. La jurisprudencia de los tribunales internos ha ejercido influen
cia notoria en el desarrollo del derecho internacional, especialmente en
la clarificacin de las reglas concernientes al derecho de visita y apresa
miento. Debe observarse, sin embargo, que la jurisprudencia de los tri
bunales internos tiene valor en el derecho internacional solamente en la
medida en que no lo contrare, porque, segn se ver oportunamente,
una decisin fundamentada en el derecho interno no predomina sobre el
derecho internacional.
10. L a DOCTRINA. Los estu dio s d o c trin a rio s analizan co n s e n ti

d o crtico la ev olu ci n d e los h ech o s, las n o rm a s d e la co stu m b re y las
estip u lac io n es d e los tra ta d o s in te rn ac io n ale s, d isciern en las ideas d o m i
n a n te s y aju stn d o se a este m to d o , no s lo p ro c u ra n esclarecer m ejo r el
p a sa d o sino q u e su g ieren n u ev a s co n c lu sio n es, y a b re n paso a posibles
fo rm as de solu ci n p a ra e! futuro.
1. Alcance distinto tiene la doctrina segn que sea explicativa de
las normas existentes (de jure condito o de ege lata) o que se proponga,
desarrollar aquellas normas o inducir a crear otras nuevas (de jure con-
dev.do o de ege ferenda).
Debem os advertir que, cualquiera sea el alcance de la doctrina, es
necesario, para utilizarla debidamente, tener en cuenta la poca y la
influencia ejercida por el m edio en que ha sido elaborada.
2. . En a jurisprudencia de la C.P.I.J. o de la C.I.J. se ha desarrolla
do la prctica de no m encionar autores en los fallos de estos tribunales,
aunque si en opiniones separadas o disidentes de los jueces.
Vid, Podest Costa. L.A.. La Jurisprudencia de los Tribunales de Arbitraje como Fuente
de Derecho (Anuario Jurdico nteramericano. 1950-51; W ashington. 953. pas. 3-13).
10a. RESOLUCIONES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES. Dado el

aumento creciente del nmero de organizaciones internacionales es
importante considerar en qu medida las resoluciones de dichos organis
mos constituyen ft entes del derecho internacional. La mayora de estas
resoluciones tienen carcter meramente recom endatorio para los Esta
dos, de manera que intrnsecamente no pueden ser creadoras de obliga
ciones jurdicas; el problema se presenta con aquellas decisiones que
tienen carcter ob igatorio para los Estados, com o las que puede tomar
el Consejo de Seguridad bajo los artculos 41 y 42 de la Carta o la
Asamblea General con respecto a la proporcin que se determine para
cada M iembro, con relacin a los gastos del presupuesto, conforme al
articulo 17, inciso 29, o el articulo 14 del Tratado que estableci la
Comunidad del Carbn y del Acero y que aut-oriza a la Alta Autoridad a
tomar decisiones que son obligatorias en todos sus aspectos" y reco
m endaciones que fijen objetivos obligatorios, aunque cada Miembro
queda en libertad de elegir los medios para lograrlo: o dentro del marco
del Tratado de Roma, que cre la Comunidad Econm ica Europea***,
la facultad del Consejo de adoptar Reglam entos que se aplican inmedia
tamente en el terri .orio de las Partes. En el campo tcnico ciertos trata
dos constitutivos ds organismos internacionales han tambin autorizado
a sus rganos a adaptar ciertas medidas reglamentarias que pueden ser
inclusive modificatorias de un tratado o nuevas reglamentaciones. En el
primer caso estara la Unin Postal Universal y la Unin Internacional de
Telecom unicaciones y en el segundo las reglam entaciones respecto de
mtodos y procedimientos m eteorolgicos de la Organizacin M eteoro
lgica Mundial y los reglamentos sanitarios adoptados por la Asamblea
Mundial de la Salud, que entran en vigor en el territorio de los Estados
M iembros, salvo oposicin de stos.
Las resoluciones adoptadas con carcter obligatorio por las organi
zaciones internacionales ligan a los Estados M iembros en la medida y en
razn de estar pactada su obligatoriedad en la carta orgnica de la insti
tucin; dicha obligatoriedad depende, pues, de lo establecido en un
tratado. En consecuencia, este tipo de resoluciones son medios de crea
cin de derechos y obligaciones, pero su obligatoriedad no es indepen
diente del tratado que le dio origen y de sus trminos. Son fuentes de
normas jurdicas en el sentido ms amplio, pero no fuentes del derecho
internacional en sentido estricto.
**" Vid. Ruda. J os Mara. Instrumentos Internacionales, pgs. 517a 592.

22 DERECHO IN TE R N A C IO N A L PUBLICO
. Las resoluciones adoptadas con meros propsitos recomendatorios

no tienen, por supuesto, ningn valor jurdico obligatorio sino alcance
poltico o moral, importan enunciar un propsito comn, trazar la linea
de conducta colectiva que se estime conducente para alcanzar un deter
minado objetivo. Sin embargo, estas resoluciones no obligatorias pueden
llegar a ser indirectamente fuente del derecho internacional cuando se
traducen en hechos reiterados y generalizados que entran a formar parte
de la costumbre.
La Asamblea General de Naciones Unidas ha adoptado varias decla
raciones sobre derechos tales com o la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos***, la Declaracin sobre la Concesin de la Inde
pendencia a los Pases y Pueblos Coloniales***, la Declaracin sobre la
Soberana Permanente sobre los Recursos Naturales***, la. Declaracin
sobre los Principios que deben regir en el Espacio Ultraterrestre, la
Declaracin sobre los Principios de D erecho Internacional relativos a la
Cooperacin y Amistad entre los Estados de conformidad con la Carta
de Naciones Unidas***, etc. Estas declaraciones y otras que pueden
adoptar los organismos internacionales, no son, por si mismas, fuentes
del derecho internacional, por el hecho de ser adoptadas por un rgano-
principal de dichos organismos. Su importancia estriba en que el voto
favorable de un Estado supone su reconocim iento de que el contenido d:i
la declaracin ha obtenido condicin de norma jurdica, ms an, si la
declaracin es aprobada prcticamente por unanimidad o sin oposicin,
su adopcin puede constituir el reconocim iento de la formacin de una
norma consuetudinaria o un paso ms en su formacin.
10b. ACTOS UNILATERALES INTERNACIONALES. Existen dudas
en la doctrina si los actos unilaterales internacionales de los Estados son
fuente del derecho internacional; no se encuentra mencionada, por
ejem plo, entre las que enumera el artculo 38 del Estatuto de la C.I.J. Sin
embargo, ya hemos sealado, que esta lista no es exhaustiva, sino decla
rativa y que nada impide en la estructura del derecho internacional, la
* yc Rucia, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, para La Declaracin Univer

sal de los Derechos Humanos, pgs. 335 a 340; para la Declaracin sobre la Concesin de
la Independencia a los Pases y Pueblos coloniales, pgs. 721 a 723; para la Declaracin
sobre la Soberana Permanente sobre los Recursos Naturales, pgs. 665 a 667; para la
Declaracin sobre los principios de D erecho Internacional relativos a la Cooperacin y
Amistad entre los Estados de conform idad con la Carta de las Naciones Unidas, pgs. 671 a
679.
)
)
)
B ASES DEL DERECHO IN TER N AC IO N A L 23
creacin de nuevas fuentes de derecho, que sean la aplicacin de fuentes

ya reconocidas como los tratados y la costumbre.
Los actos jurdicos son m anifestaciones de voluntad que tienden a
producir efectos jurdicos deseados por su autor. Pero no bastan los
deseos del autor, es necesario, adems, que el orden jurdico sea quien le
otorgue a dicha manifestacin de voluntad los efectos deseados. En con
secuencia, las declaraciones de voluntad que emanen de Estados u otros
sujetos del derecho internacional producen efectos jurdicos en la medi
da que el derecho internacional lo disponga. Si el derecho internacional
otorga efectos jurdicos a la manifestacin de un solo sujeto el acto es
unilateral, si es necesario dos o ms voluntades el acto es bilateral o
multilateral, segn sea el caso.
La C.I.J. ha sealado en el fallo sobre Ensayos Nucleares de 1974
que un Estado puede asumir obligaciones jurdicas por medio de una
declaracin unilateral, cuando su intencin ha sido obligarse de acuerdo
con sus trminos. La Corte basa esta norma en el principio de la buena
fe . 10
10 La Corte dijo: "lis reconocido que declaraciones que revisten la forma de actos
unilaterales y conciernen a situaciones de hecho y de derecho pueden tener por efecto
crear obligaciones jurduas. Declaraciones de esta naturaleza pueden tener y a menudo
tienen un objetivo muy preciso. Cuando es la intencin del Estado que hace la declaracin
de obligarse de acuerdo a sus trminos, dicha intencin confiere a la declaracin el carcter
de una obligacin jurdica, quedando el Estado obligado a seguir una lnea de conducta
consistente con la declaracin. Un com prom iso de esta naturaleza, dado pblicam ente y
con la intencin de obligarse, aun hecho fuera de negociaciones internacionales, es
obligatorio. En estas ciicunstancias, nada en la naturaleza de un quid pro quo, ni. la
aceptacin subsiguiente de la declaracin, ni an una respuesta o reaccin de otros Estados,
es requerida para que la declaracin tenga efecto, desde que el requerim iento seria
inconsistente con la naturaleza estrictam ente unilateral del acto jurdico por interm edio del
cual se expres el Estado". La Corte agreg: Por supuesto, no todos los actos unilaterales
implican obligacin, pero un Estado puede elegir tom ar una cierta posicin en relacin a
un asunto determ inado can la intencin de obligarse: esta intencin ser determ inada por
la interpretacin del acto. Cuando los Estados hacen declaraciones que limitan su libertad
de accin futura, se impone una interpretacin restrictiva" (I.C.J., Reports, 1974, pg. 267).
La Corte seal en otro prrafo: "U no de los principios bsicos que preside la creacin y la
ejecucin de obligacione:. jurdicas, cualquiera sea su fuente, es el principio de la buena fe.
La confianza reciproca es una condicin inherente a la cooperacin internacional, sobre
lodo en una poca en la que, en m uchos dominios, se hace ms y ms indispensable. Asi
com o la misma norm a del derecho de los tratados pacta sunt servando. el carcter obligato
rio de un com prom iso internacional asumido por una declaracin unilateral se basa en la
buena fe. Los Estados int resados pueden tom ar conocim iento de las declaraciones unilate
rales y poner confianza en ellas y tienen derecho a requerir que las obligaciones as creadas
sean respetadas" (Ibidem. pg. 268).
24 DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
IV. FUNDAM ENTO
11. C oncepto . El problema que han estudiado los juristas y los

filsofos del derecho bajo la denominacin fundamento del derecho
internacional consiste en preguntarse por qu el derecho internacional es
obligatorio para los Estados.
l i a . ANTECEDENTES. En 1625, Grocio seal com o bases del
derecho internacional el derecho natural y en segundo trmino el
derecho de gentes voluntario", es decir, el que procede del consenti
miento expreso o tcito de los Estados. Hacia fines del siglo XVII dom i
n la idea, principalmente por obra de Pffendorf, de que el derecho
internacional tiene com o fundamento exclusivo el derecho natural . En
el siglo XVIII. Byrikershoek introdujo la idea de que slo tienen vaior los
precedentes de la prctica internacional, las reglas del derecho positivo;
pero esta escuela condujo a la negacin del derecho, porque bajo la
inspiracin de Hobbes y de Spinoza se lleg a sostener que el derecho
proviene de la fuerza.
Hasta fines dei siglo XVIII no se perciba bien la diferencia que
existe entre las fuentes dei derecho internacional y el fundamento de este
derecho; o, en otros trminos, entre los cauces por donde l fluye y la
razn de ser de su fuerza obligatoria.
12. TEORIAS CONTEMPORNEAS. Diversas teoras se han formu
lado desde fines del siglo XIX acerca de! fundamento del derecho inter
nacional. Estas teoras pueden ser clasificadas en voluntarias, normati-
vistas y sociolgicas. Para las primeras la base de la obligatoriedad del
derecho internacional reside en el consentimiento dado por el Estado
para que una norma le sea aplicable. Las teoras normativistas sostienen
que el fundamento de la obligatoriedad reside en una razn externa a la
voluntad del Estado, en una norma fundamental" del sistema jurdico.
Las teoras sociolgicas fundamentan la validez dei derecho en la mera
existencia de una comunidad social y en el caso del derecho internacio
nal en la existencia de la comunidad internacional, que hace necesaria la
existencia de un orden jurdico internacional.
B ASES DEL DERECHO IN TE R N A C IO N A L 25
1. Segn la teora de la auto-limitacin" (Jeilinek, 1880), el Esta

do, por obra de :;u propia voluntad, establece lim itaciones a su poder
cuarido lo estima necesario para entrar en el sistema internacional; de
donde resulta que el derecho internacional es obligatorio porque el Esta
do es capaz de obligarse a s mismo. Se ha objetado a esa tesis que si el
derecho internacional tiene por fundamento la voluntad del Estado, y
sta es discrecional, en manos de l est admitir tales o cuales reglas y
aun desecharlas. Tal fundamento conducira a la negacin del derecho
internacional.
2. Segn la :eora de la delegacin del derecho interno (W enzel,
1920), el ordenamiento jurdico interno, generalm ente la constitucin,
autoriza al Estado a celebrar acuerdos internacionales, as el derecho
interno confiere i. dichos acuerdos su carcter obligatorio.
3. Segn la teora de la voluntad colectiva de los Estados" (Trie-
pel, 1889), cada uno de ellos concurre espontneam ente a formar el
derecho internacional; pero, una vez que se ha producido "esa fusin de
voluntades, distintas pero con un mismo contenido , existe una unin
( Vereinbarung ): el Estado se encuentra entonces ante una norma objetiva,
que no es un contrato con intereses opuestos ni es tampoco simple
adicin de las vo untades particulares, sino un resultado nuevo prove
niente de la voluntad colectiva. Sin duda, la teora de Triepel muestra,
del punto de vista psicolgico, la manera com o los Estados se sienten
ligados, pero no explica por qu razn se sienten ligados.
4. A las referidas teoras voluntaristas" se han opuesto los autores
de la escuela no mativista". Anzilotti (1912), Kelsen (1920), y Verdross
(1926), que han sostenido que la validez de una norma jurdica depende
de la validez de una norma jurdica preexistente; por este razonamiento
se llega a buscar el fundamento de la validez de la primera Constitucin,
que se basa finalmente en una norma jurdica cuya validez es hipottica.
El contenido de esta norma hipottica es para Anzilotti la regla
"pacta sutil servando", que impone el deber de cumplir las obligaciones
contradas. Esta doctrina puede explicar la vigencia del derecho interna
cional em ergente de los tratados, pero no el derecho internacional con
suetudinario.
Para Kelsen, la regla jurdica segn la cual los Estados deben com
portarse com o lo prevn los tratados ha nacido, com o otras reglas de
Derecho Internacional, de un proceso consuetudinario. El derecho con
suetudinario es una formacin jurdica superior a la convencional. La
norma fundamental dei Derecho Internacional es la norma que eleva el
estado de hecho de la costumbre, a proceso de creacin del derecho y
26 D ERECH O IN TE R N A C IO N A L PUBLICO
podra formularse asi: Los Estados deben comportarse com o I an acos

tumbrado a com portarse . 11
Verdross sostiene, por su lado, que Anzilotti y Kelsen dan por
supuesto la existencia de Estados y que forman una comunidad. Saca la
conclusin que estas frmulas son vacas, si se prescinde de su trasfondo
sociolgico y jusnaturalista. Agrega: se ver que para dar n contenido
a la norma fundamental del derecho internacional tenem os que partir de
aquellos principios jurdicos que los pueblos civilizados reconocen
comnmente, toda vez que las normas de derecho internacional positivo
se han sido constituyendo sobre la base de la conciencia jurdica comn
de los pueblos . 12
5. La reaccin contra, el positivismo aparece con la teora de la
conciencia jurdica internacional (Krabbe, 1919; Duguit, 1921; Politis,
1927; Scelle, 1934, etc.), de la llamada escuela sociolgica. Segn ella,
los hombres poseen un instinto, un sentim iento independiente de su
voluntad que los obliga a seguir cierta conducta; esa conciencia es el
origen y la medida de las normas del derecho internacional e induce a
reaccionar contra todo ataque que se le dirija, porque se ha formado la
conviccin de que su respeto es indispensable para mantener el orden
social e internacional. Scelle dijo que la fuente del derecho internacio
nal se desprende de las relaciones internacionales, como la fuente del
derecho en general de las relaciones individuales. Su carcter obligatorio
deriva de la necesidad de estas relaciones, ya sean originariamente indis
pensables para la vida de cadcrgrupo, ya porque adquieran por la divi
sin del trabajo la fuerza de una necesidad biolgica " . 13
La doctrina danesa de A lf Ross y Max Sorensen va ms all an y
sostienen estos autores que la validez del derecho, su sentido de obligato
riedad, surge de un fenm eno de psicologa social. Sorensen afirma des
cribiendo la teora que la validez del derecho es un fenmeno psicolgi
co, una racionalizacin de ciertas motivaciones que, a causa de la orga
nizacin social y la tradicin, se imponen al espritu humano con una
fuerza particular . 14
11 Keisen, H .. General Theory o f Law and State, pg. 369.

11 Verdross. A., Derecho Internacional Pblico. 1955, pg. 36.
11 Scelle, S., Prcis de Droit des Gens (1932, voi. I, pg. 31).
'* Sorensen, M ., .es sources de droit international, 1946, pg. 24.
B ASES DEL DERECHO IN TERN AC IO N AL 27
6. La nueva concepcin del D erecho Natural (Pillet, Saleilles, Le

Fur, W ehberg, Schcking, Lauterpacht, Baty, etc.) no invoca la existen
cia de un derecho n.tural del hombre, anterior a la vida en sociedad y de
carcter inmutable >; inalienable; pero establece que los principios del
derecho internacional se concretan en dos normas fundamentales, que
son una aplicacin directa de la nocin de justicia: la obligacin de
cumplir los com pronisos contrados y el deber de reparar el dao causa
do injustamente. De ello resulta que el principio pacta sunt servando
constituye una de las bases de la novsima concepcin del D erecho
Natural; mas, por encima de ese principio, impera la idea de la justicia.
que reside en la conciencia jurdica de los hombres, y esa nocin es lo
que da carcter obligatorio a sus normas.
V. CARACTERES
13. N ATU RALEZA. Todo derecho perfecto supone tres elem en
tos: la ley que lo define, el rgano encargado de aplicar la ley y la
sancin consiguiente para el transgresor. Encuntrase todo ello en el
derecho interno; pero no aparece con igual plenitud en las relaciones
entre los Estados, pues no hay tribunal comn que obre con jurisdiccin
compulsiva y la sancin seria la guerra, recurso extremo y no siempre
aplicable. De esa deficiencia se ha inferido que el derecho internacional
no existe.
Olvidase, cundo asi se razona, que el derecho, com o resultante de
la vida social, es anterior a muchas instituciones: comienza en cuanto los
hombres se ponen <:n contacto y logran entenderse siquiera rudimenta
riamente para vivir en comn. La convivencia humana se traduce en
ciertas normas admitidas tcitamente por el consenso general: ubis socie-
tas, ibi jus; su repeticin constituye la costumbre primera fuente del
derecho , y esas normas se concretan luego por escrito formando la ley,
la jurisprudencia y !a doctrina de los publicistas. Ello ocurre tanto en el
derecho interno com o en el derecho internacional. Sin duda, ste tiene
precisin y fijeza menores que aqul, pero constituye un derecho desde
que normalmente rsstringe la fuerza y aleja la arbitrariedad.
Cierto es que la vida de relacin internacional carece de un tribunal
que acte con jurisdiccin compulsiva. N o obstante, ningn Estado, nin
gn hombre de gobierno se atreve a negar el derecho internacional. Por
el contrario, todos lo invocan; saben que no podra subsistir un Estado
que sistem ticam ente lo denegase y saben tambin que el derecho inter
nacional constituye el amparo normal, el sostn legitimo de la vida de
todos y de cada uno.
Los Estados recurren con frecuencia a someter sus divergencias a
terceros. La falta de tribunal compulsivo no significa necesariamente la
inexistencia del derecho: ste rige de ordinario entre los hombres sin
necesidad de recurrir en cada caso a un tribunal. Podr argirse que la
obediencia al derecho es entonces resultado de una larga evolucin his
trica, que eventualm ente asegura en todo Estado organizado la accin
ulterior de sus resortes judiciales. No debe olvidarse, sin embargo, que
en el rgimen del derecho interno se presentan casos en que se hace
imposible aplicar sanciones; por ejemplo, cuando la ley admite dem an
dar ai Estado y no obstante dispone que la sentencia que se obtenga
contra l es declaratoria y no ejecutiva. En el derecho internacional el
problema es ste mismo, aunque ms generalizado; el de la posibilidad
de aplicar la sancin que lleva implcita la violacin del derecho. Y en
este particular el Pacto de la Sociedad de las Naciones (1919)* y la Carta
de l Organizacin de las Naciones Unidas (1945)** han asentado las
bases fundamentales.
En el derecho internacional existen los elem entos que son fuente de

todo derecho: la ley, formada por los tratados y la costumbre; y las
contribuciones normativas provenientes de los principios generales del
derecho, la jurisprudencia y la doctrina. Slo que esos elem entos son
m enos perfectos que en el derecho interno. El derecho internacional, del
mismo modo que el derecho interno, fue en sus com ienzos el derecho
vigente en la Europa occidental, y luego extendi su radio de accin
hasta abarcar todo el mundo civilizado; pero, a diferencia dei derecho
interno, cuya accin se circunscribe a un territorio definido y organizado
por fuerzas coherentes que le dan unidad poltica y legislativa, el derecho
internacional tiene en contra la enorme extensin que abarca y la diver
sidad de intereses cuya convivencia procura coordinar. El derecho inter
nacional es un derecho en formacin, un derecho imperfecto. Entretan
to, no hay duda que existe un conjunto de reglas generalmente recono
cidas por el derecho internacional , y esas reglas, que gobiernan la vida
de relacin de los Estados, se ven precisadas y fortalecidas por los trata
dos.
** Vid. R u d a , J o s M a ria , Instrumentos internacionales, pgs. 9 a 35.

BASES DEL DERECHO IN TER N AC IO N A L 29
14. EXTENSIN. El derecho internacional, al nacer a com ienzos
del siglo XVII, tenia en mira solam ente a las principales cortes europeas;
pero la paz de Westfalia, de 1648, fue concertada entre los principales
Estados de la Europa occidental sin tener en cuenta diferencia alguna
por motivos religiosos o polticos. Y a com ienzos del siglo XVIII, el
derecho internacional llegaba a ser europeo y cristiano": lo primero
desde que el Imperio M oscovita obtuvo, por el tratado de Nystadt
(1721), salida al Mar Bltico y lo segundo porque el Imperio Otomano no
era considerado en pie de absoluta igualdad.
Desde fines del siglo XVIII y com ienzos del X IX , el continente
americano ingresa en la vida de relacin internacional: los Estados Uni
dos en 1787 y r.is tarde las dems repblicas independientes. En la
segunda mitad d;l siglo XIX son admitidos, aunque con ciertas restric
ciones, los pases de civilizacin no cristianos: Turqua desde la paz de
Pars de 1856, algunos aos despus los nuevos Estados balcnicos y luego
Japn, China, Persia y Siam. A la Conferencia de la Paz, que se rene en
1899 en La Haye., asisten veintisis Estados, y a la segunda celebrada en
1907, concurren cuarenta y cuatro. Quedaba asentada de hecho la idea
de que todos lo> Estados independientes constituyen una comunidad
internacional".
La conflagracin de 1914-18 vino a demostrar que los intereses de la
comunidad internacional son solidarios y que no pueden trazarse cr
culos exclusivistas. La Sociedad de las Naciones, creada con la paz de
1919, fue la primera institucin juridico-poltica erigida con tendencia
universal; y la Organizacin de las Naciones Unidas, sucesora de aqulla,
confirma ese propsito.
Como resultado del proceso de descolonizacin que se aceler a
partir de 1955, el nmero de Estados de la comunidad internacional
aument considerablem ente, particularmente por la incorporacin de los
nuevos Estados africanos, asiticos y algunos americanos. El nmero de
miembros de la> Naciones Unidas se ha casi triplicado en pocos aos.
Esta ligera resea pone en evidencia cm o el circulo de la vida de
relacin internacional se ha ensanchado paulatinamente hasta abarcar al
mundo entero. Puesto que esa vida de relacin es reflejada y encauzada
por el derecho internacional, resulta ya anacrnico discutir si este dere
cho es o no universal.
15. EL DERECHO INTERNACIONAL GENERAL Y EL DERECHO INTER
NACIONAL PARTICULAR. El d e r e c h o in te rn ac io n al g en e ra l es el dere-
30 D ERECH O IN T E R N A C IO N A L PUBLICO
cho que regula las relaciones entre todos los integrantes de la com unidad
internacional. Conjuntam ente con este derecho internacional general
o p e ra el derecho internacional particular formado por las normas que
r e g u la n las relaciones slo entre ciertos integrantes de la com unidad
internacional. D icho derecho internacional particular se forma normal-
r ~.' va d e tratados, pero tambin puede ocurrir que se forme un
d e r e c h o consuetudinario particular.
Las n o r m a s del derecho internacional general son obligatorias para
codos los sujetos del derecho internacional, mientras que el derecho
.in t e r n a c io n a l particular obliga a un grupo de dichos sujetos.
Los sujetos de derecho internacional pueden derogar por acuerdo,
manifestado a travs de un tratado o por la formacin de una costum bre,
una norma del derecho internacional general, salvo aquellas que presen
tan el carcter de jus cogens. es decir, normas imperativas que no pueden
ser dejadas de lado 'por acuerdo de parte.
D e n t r o de este e s q u e m a , el derecho internacional convencional
a c tu a l es d e r e c h o internacional particular, pues no existe ningn tratado
q u e te n g a un mbito de v a lid e z universal. El derecho internacional gene
ra! si se e n r iq u e c e por el aporte de reglas.consuetudinarias, inclusive las
qu e tu v ie ro n su origen en tratados.
VI. CO NTEXTURA
16. L a DOCTRINA. E n el siglo XVII aparece la primera obra

fundamental, el libro De jure belli ac pacis, publicado en 625 por el
jurisconsulto holands Hugo G rocio (Huig Carnet van Groot).
1. Precursores principales de la obra de G rocio son dos religiosos
e s p a o le s , el dom inico Francisco d e Vitoria y el jesuta Francisco Su
rez, y los juristas Baltasar d e Ayala y Alberico Gentili, de origen espaol
el primero aunque establecido en Flandes com o juez militar, e italiano el
s e g u n d o pero expatriado en Inglaterra y profesor en la Universidad de
O x fo r d . Impulsados Vitoria y Surez por el anhelo de la evangelizacin
de los in d io s am ericanos y todos por l propsito de mitigar os horrores de
la g u e rra , su mrito est en que sealan la existencia de una comunidad
e n tre las naciones y esa com unidad est regida por el jus naturale.
B A SE S DEL DERECHO IN T E R N A C IO N A L 31
Inspira a Vitoria y Surez ia idea cristiana de la unidad y u n iv e r s a li

dad del gnero humano y la idea del D erecho Natural. Vitoria, pro fe s o r
en la Universidad de Salamanca, sostiene (1557) q u e existe e n tre las
naciones una societas naturalis, en la cual cada una c o n s e rv a los derechos
fundamentales que posee en el estado natura!; y S u r e z , p ro fe s o r en
Salamanca y er. Coimbra, asevera en un pasaje de su lib r o De legibus ac
de Deo egislatore" (1612) la existencia entre las naciones d e una c o m u n i
dad que se rige: por el D erecho Natural: luz de la m ente dice qu e
Dios infundi i los hombres para dejar perm anentem ente escrita en su
entendim iento la ley eterna".
Ayala (1582) y Gentili (1598) recogen por su parte el D e r e c h o N a t u
ral, que los filsofos estoicos extraan de la razn, y afirman q u e esa
nocin debe re;gir toda la vida internacional.
2. G rocio escribe la primera obra integral y sistem tica de d e re c h o
internacional cuando Europa estaba conturbada por la G u e r r a de T r e in
ta aos. Se inspira G rocio, hasta cierto punto, en G entili y en A y a la ;
pero su originalidad consiste en adoptar com o base d e las n o r m a s in te r
nacionales el Jus naturale y lo que l llama jus volur.tarium gentium: e!
Derecho Natural regla que nos sugiere la recta r a z n , d ic i n d o n o s si
una accin, se;n se ajuste o no a la naturaleza razonable, es m o r a lm e n
te deform e o es moraimente necesaria; y el derecho de gen te s volunta
d o , que proviene. del consentim iento de todos o de m uchos E s ta d o s , se
manifiesta por ia costumbre o por los tratados y est sin embargo
subordinado al D erecho Natural.
Vino a ser Grocio el fundador de la escuela del D e r e c h o N a t u r a l ,
que durante dos siglos predomin en la filosofa jurdica y en el c a m p o
del derecho internacional. Su libro ejerci poderosa influencia en el
desarrollo de las ideas polticas acelerando la transform acin de las insti-
.tu c ia n e s jc g a d .is por el feudalismo medieval. En. G r o c io e n c o n tr a r o n ios
contem porneos reglas que venan a poner orden y justicia en los m to
dos de la poca. D e ah el extraordinario xito de a q u e l iib r o , q u e fue
editado muchas veces, traducido a varios idiomas, consultado c o n fre
cuencia y sirv de inspiracin a sus sucesores.
Continuador de la obra de Grocio fue Ricardo Z o u c h e , p ro fe s o r en
Oxford, cuyo libro "Jtfs inier gentes" a p a r e c i en 1650, esto es, a p e n a s
concertada la Paz de Westfalia: En l da preem inencia, a la in v e rsa de
G rocio, al derecho consuetudinario sobre el D erecho N a t u r a l y e stu d ia
la p a z antes q u e j a guerra.
DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO
3. Los autores que se suceden durante cerca de dos siglos suelen

ser c la s ific a d o s en tres escuelas sucesivas; I9) La escuela del D erecho
N a tu r a l (liiffendorf, Thom asius, Burlamaqui, etc.), para la cual las nor
ma:) J-.l J S o internacional emanan solam ente de la razn; 2?) La
e s c u d a re a lis ta (Bynlcershoek, M oser, etc.) y la escuela histrica com o
r a m a u lte r io r (Savigny), que extraen el derecho de las soluciones adopta
das en a prctica; 3?) La escuela eclctica (W olff, Vattel, etc.) que
a d m ite , seg n las circunstancias, la influencia del D erecho Natural, de la
c o s tu m b r e y de los tratados, pero a veces (G . F. von Martens) se inclina
p re fe r e n te m e n te a las normas que provienen de los tratados.
4. espues del Congreso de V ie n a (1815) aumenta considerable

m e n te el nm e ro de los autores que publican obras generales sobre el
d e r e c h o in t e r n a c io n a l. Algunos nombres alcanzan repercusin general:
son los p r in c ip a le s , en la primera mitad del siglo X I X , Klber, W heaton
y K e ffte r ; en la segunda Phillimore, Fiore, Blunstsch, Calvo, Hall, F.
v o n M a r te n s , Lawrence, rloitzendorff, Olivart, Pradier-Fodr, Bonfils,
R iv ie r y L iszt; y en la primera mitad del siglo X X , Wilson, W estlake,
O p p c n h e im . Diena, Louder, Anzilotti, Fauchille y Fonvvick. Los autores
c o n t e m p o r n e o s ms conocidos son Ago, Reuter, Gros, Suzanne Bastid,
sir K u r n p h r e y W aldock, Tunkin, Lachs, Jennings, Jessups, Jim nez de
A r c b a g a , de Y is s c h e r, Kelsen, Sorensen, Verdross, Oda, Bartosj Ross,
C a v a r e , G uggenheim , Dahm, M osler, M orelli, Garca Arias, M iaja de la
M u e la , D ie z de Velazco, etctera.
Para discernir las tendencias de tantos autores de vala es incondu

cente agruparlos por nacionalidades. M s bien un examen minucioso
realizado en orden cronolgico permitira descubrir las influencias rec
procas; pero sem ejante estudio no es posible hacerlo aqu. Sin em bargo,
salta a la vista el hecho de que la doctrina, inspirndose en la realidad
presente, consider hasta mediados del siglo XIX al derecho internacio
nal com o un derecho europeo (asi lo calificaban Klber, en 1819, y
Heffter en 1844) o com o un derecho europeo y cristiano (Phillimore
en 1354-61); y correspondi a Calvo integrarlo desde la primera edicin
de su libro (1863) con los antecedentes americanos. El derecho interna
cional era ya europeo y americano. Pronto pasara a ser universal.
En 373 se fundan el Instituto de D erecho Internacional y la Inter
nacional Law Association; y desde esa poca comienzan a publicarse
libros y monografas sobre puntos de'inters especial, ya por separado o
en revistas o a n u a r io s que se vienen editando en diversas capitales, aun
B A SE S DEL D ERECH O IN TER N AC IO N A L 33
que a veces con interrupciones 11 y luegu se dictan cursos e sp e c ia liza d o s

en la Academia de Derecho Internacional, que desde 1933 funciona en La
Haya, y m; cursos en otros centros.
Esta constante labor, desarrollada en libros, revistas, in s titu to s y a c a
demias, ha ; ido proficua y ha terminado por eliminar diferencias p ro v e
nientes de mtodos distintos, a tal pur.lo que no puede afirmarse va que
existan en la doctrina del derecho internacional, com o ta m p o c o en la
prctica, escuelas con caracteres continentales, ni europeos ni a m e r ic a
nos . 16
17. El. MTODO. Para determinar las normas del d e re c h o in te r

nacional lo > autores se han inspirado con frecuencia, d esde Z o u c h e
hacia fines d el siglo XIX. en las instituciones d el derecho privado: exami-
Pueden sealarse cm .c publicaciones peridicas ms difundidas: Revue de Droit

International et de Lgislation Compare (B ruselas, desde i 369); Journal de Droit International
(Paris. desde I74); Annuaire de VInstitu de Drait International (desde 1377); Zeitschrift fr
Intemationales P.echt (Berlin, desde 1891); Reûe Genrale de Droit International Public (Paris,
desde 1894); A tritrican Journal o f International Law (W ashington, desde 1907); Ri vis;a di
Diritto Internazionale (R om a, desde 1907); Zeitschrift fr Yolkerrecht fViena, desde 1907);
Grotius International Jaarboek (La Haya, desde 1913); British Yearbook of International Le"'
(Londres, desd-: 1920); .Revista Argentina de Derecho International (Buenos Aires. de:.Jc
1920); Revista de Derecho Internacional (La H abana, desde 1922); Recueil des Cours de
1'Ac d mi de Droit International (La Haya, q u e se edita desde 1923); Revista de Derecho
Internacional y Ciencias Diplomticas (R.osario, desde 1950); Rente Belge de Droit Internatio
nal (Bruselas, desde 1965); The Canadian Yearbook o f International Law (Vancouver, desde
1963); Annuaire Franâis de Droit International (Paris, desde 1955); International and Contoa-
rative Law Quartely (Londres, desde 1952); Revue Hellenique de Droit International (Atenas,
desde 1946); Communicazioni e Studi (M iln, desde 1950); Revista Espaola de Derecho
Internacional (M adrid, desde 1948); Revue Egyjjtienne de Droit International (Cairo, desde
1945); Columbio Journal o f International Law (N ew York, desde 1962); International Or%ani-
zation (Boston, desde 1947); International Legal Materials (W ashington, desde 1962); So-
vetskii Ezhegodnik Mezhdunarodnogo Pravda (A nuario Sovitico de D erecho Internacional
M osc, desde 1958).
, Hacia fines del siglo XIX indicbase la existencia de una escuela angloamerica
na y de una "escuela continental europea . No se trataba, ciertam ente, de dos concepcio
nes opuestas del derecho internacional sino del predominio de algunos rasgos particulares
provenientes dol m todo seguido por los autores: segn lo veremos ms adelante, os
anglosajones ut fizaban el m todo emprico, ajustndose a los casos resueltos en la historia
diplom tica y en la jurisprudencia, en tanto que los latinos y germanos inclinbanse al
m todo filosfico, con caracteres principalm ente deductivos. Tales tendencias se han
aproxim ado cac a vez ms hasta fundirse, sin perjuicio, claro est, de la medida en que cada
autor utilice se^n su juicio critico los diversos elementos.
34 DERECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
nan sucesivamente las personas (los Estados), las cosas o bienes (el terri
torio, el mar, etc.), las obligaciones contractuales (los tratados) o delic-
tuales (los hechos ilcitos internacionales), las acciones (las represalias, la
guerra, etc.), que aparecen "en el mbito internacional, e intentan aplicar
a esas entidades o relaciones reglas sem ejantes a las del derecho privado.
Tal como se basa en una analoga inadmisible: los Estados no pueden ser
asimilados a las personas humanas, porque ellos no estn subordinados a
un legislador comn y poseen vida ilimitada en el tiempo; por tanto, las
relaciones jurdicas de la vida de relacin internacional no pueden ser
identificadas, sin exponerse a graves errores, con las que son materia de
derecho privado, y slo por va de hiptesis es posible ensayar algunas
veces comparaciones. Y si se nos objetara que no obstante se aplican en
el derecho internacional los principios generales del derecho, bastara
recordar que stos no son reglas exclusivas del derecho interno de tal o
cual Estado sino que constituyen reglas com unes a todos los sistem as
jurdicos.
Admitido que debe descartarse la simple analoga con las institucio
nes de! derecho privado ?cules son los m todos adecuados para estable
cer las normas propias del derecho internacional? Se han manifestado a
este respecto dos tendencias, la filosfica y la emprica: la primera adop
ta principalmente el m todo deductivo y la segunda prefiere el m todo
histrico. Esas tendencias que tambin se observan en las dems cien
cias jurdicas y en el estudio de los fenm enos sociales han caracteri
zado hasta cierto punto a dos grandes grupos: la tendencia filosfica,
predominante en los autores latinos, asume formas abstractas entre los
germnicos y algunos italianos; la tendencia emprica se nota entre los
anglosajones. En los ltimos tiempos esas tendencias no se han manteni
do de modo inflexible; por el contrario, se han compenetrado hasta el
punto de utilizar, en la medida en que lo aconsejen las circunstancias, los
distintos elem entos que proveen los hechos y las ideas. Con todo, es
conveniente advertir todava que el mtodo puramente deductivo condu
ce a reglas rgidas e invariables, lo que no es cientfico porque el derecho
evoluciona y se transforma con el tiempo; el m todo histrico confunde
a menudo el derecho con el hecho, se torna casuista y aun contradictorio
e induce .a legitimar los abusos de la fuerza. Ambos mtodos deben ser
combinados: el m todo histrico provee los antecedentes prcticos, ele
mentos sin duda indispensables; pero a l debe asociarse el mtodo
deductivo-inductivo, que hace posible el anlisis razonado y permite
discernir como resultante la solucin equilibrada y justa, la regla del
derecho
BASES DEL DERECHO IN TERN AC IO N AL .35
18. L a s INSTITUCIONES CIENTIFICAS. Colaboran en el d esa rro llo
d e la doctrina ciertas instituciones cientficas de naturaleza p riv ad a, p e ro
internacional que, mediante reuniones peridicas, promueven el estu d io
de los problemas actuales y proponen las normas que estiman a p r o p ia
das.
Esas instituciones, sin contar las meramente nacionales, son dos q u e
abarcan el mundo entero, porque sus miembros, designados atendiendo
principalmente a sus antecedentes cientficos, provienen de pases m uy
diversos, y otras cuya formacin es de carcter regional, porque sus
miembros pertenecen a ciertas nacionalidades afines entre si.
1. El Instituto de D erecho Internacional, fundado en Gante en
1873, es una asociacin constituida por un nmero limitado a un m x im o
de 60 miembros y 60 asociados, que ella designa en escrutinio secreto: los
asociados, segn lo expresan los estatutos, entre las personas de distin
tas nacionalidades que han prestado servicios al derecho internacional
en el dom inio de la teora o de la prctica, y los miembros son elegidos
de igual modo entre los asociados . 17 Los trabajos del Instituto, realizados
en sesiones bienales que se celebran en distintas ciudades, sirven de base
para el desarrollo o interpretacin de las reglas del derecho internacional
pblico y privado y para la concertacin de tratados.
La International Law A ssociation, fundada en Bruselas en el mismo
ao 1873 y establecida con sede central en Londres, est formada, en
nmero ilimitado, por juristas, navieros, marinos, com erciantes, etc., y
tiene por objeto no slo promover el desarrollo del derecho internacio
nal sino, tambin preparar proyectos de legislacin y propiciar su sancin
en los parlamentos a fin de elaborar un derecho uniforme, especialm ente
en lo que atae al derecho martimo y al derecho internacional privado.
2. D e carcter regional son el Instituto Hispano-Luso-Americano
de D erecho Internacional fundado en Madrid en 1951, el Comit Jurdi
co Consultivo Africano-Asitico, fundado en N ew Delhi en 1956 y el
Instituto Interamcricano de Estudios Jurdicos Internacionales, fundado
en Bogot, en 1954.
19. L a CODIFICACIN. L a id ea de co d ifica r el d e re c h o in te rn a

c ion al re sp o n d e il d ese o d e d a r u n ifo rm id a d y p recisi n a sus n o rm a s.
17 Los miembros o asociados de nacionalidad argentina han sido hasta el presente

Carlos Calvo (miembro fundador desde 1873 hasta 1906): E. E. Zeballos (asociado en 1908 y
m iem bro desde 1911 hasta 1923); L. A. Podest Costa (asociado desde 1947 hasta 1962) y
Jos M aria Ruda (asociado desde 1965).
36 DERECH O IN T E R N A C IO N A L PUBLICO
S u g e rid a p o r B e n th a m en un plan publicado en 1789, surgi ms tarde,

sin d u d a como reflejo de la codificacin del derecho interno, realizada
en gran nmero de pases: en 1872 el profesor Mancini public una
m o n o g r a fa titulada Vocacin de nuestro siglo para la Reforma y Codi
fic a c i n d e l D e r e c h o de G entes , y u n ao despus se fundaron el
In s titu to de D e r e c h o Internacional y la International Law Association
c o n el propsito, entre otros, de cooperar en esa labor. Desde entonces
a lg u n o s ju ris ta s publicaron sendos proyectos de cdigo de derecho inter
n a c io n a l: B lu n ts c h li, Field, Fiore, Pessoa, etc. Estos trabajos, puesto que
c a re c e n de s a n c i n oficial por los Estados, no importah la codificacin
d el d e re c h o internacional, pero son contribuciones tiles como labor
p re p a ra to r ia .
1. Es indudable que la codificacin debe tener por objeto el dere
c h o existente, aunque sin perjuicio, desde luego, de precisarlo y mejorar
lo . U n a codificacin que consistiese predominantemente en reglas de
ege lerenda sobre cuestiones de importancia, sera resistida y fracasara.
En cuanto al m todo, la codificacin debe realizarse por medio de
tra ta d o s multilaterales que, conteniendo las reglas correspondientes a las
diversas instituciones, sean adoptadas por los propios Estados con carc
ter o b lig a to r io y uniform e. Sem ejante empresa no puede abordarse de
m o d o integral sino gradual y progresivo segn la frmula adoptada
en 1923 p o r la V C onferencia Internacional Am ericana , comenzando
c o m o es natural p o r los tpicos que parecen ms maduros. Este mtodo
nico utilizable, puesto que no existe un legislador comn a todos los
E s ta d o s tropieza en la prctica con dos inconvenientes que afectan la
u n ifo r m id a d y la generalizacin de los tratados: las reservas que muchos
E stad os oponen a las clusulas de los tratados y la dificultad para obtener
las ratificaciones ulteriores.
2. La codificacin se inici en la segunda mitad del siglo XIX, con
la celebracin de varias convenciones a fin de coordinar ciertas relacio
nes que, aun cuando no esencialm ente polticas, son de inters comn en
la paz las referentes a los servicios pblicos internacionales (salubri
dad, comunicaciones, etc.) y las que versan sobre derecho internacional
privado y finalmente convenciones destinadas a reglamentar las leyes
y usos de la guerra .
E n lo que respecta a la parte orgnica o institucional del derecho
internacional, la obra de la codificacin fue com enzada en las conferen
cias internacionales am ericanas. D esous de reiterados esfuerzos, ellas
lograron como consecuencia de la labor concreta realizada en 1927
p o r la Comisin Internacional de Jurisconsultos Am ericanos, reunida en
L A SE S DEL DERECHO IN TER N AC IO N A L 37
Rio de Janeiro,'a la concertacin de siete convenciones interamerica

nas subscripta; en la VI Conferencia (La Habana, 1928), que versan
sobre la condicin de los extranjeros, funcionarios diplomticos, agentes
consulares, tratados, derecho de asilo, deberes y derechos de los Estados
en caso de luchas civiles y neutralidad martima, as com o una conven
cin sobre derecho internacional privado, denom inada Cdigo Busta-
m ente .
Entretanto, en el seno de la Sociedad de las Naciones se concerta
ban varias convenciones colectivas sobre importantes tpicos relativos a
los jservicios pblicos internacionales y la Asamblea de 1924 resolva
designar un Comit de Expertos para estudiar cules eran los temas
jurdicos cuya codificacin pareca realizable. El comit seal once
temas, y la Sociedad de las Naciones realiz sobre ellos una intensa labor
preparatoria mediante encuesta, requiriendo la opinin de los gobiernos
de todos los Estados miembros con relacin a un cuestionario detallado.
Finalmente, retuvo slo tres temas la nacionalidad, el mar territorial y
la responsabilidad del Estado por daos causados en su territorio a la
persona o a los bienes de los extranjeros , y som eti esos temas a los
gobiernos conjuntamente con sendos anteproyectos y los antecedentes
as preparados. En consecuencia, en 1930 se reuni en La Haya, con
asistencia de cuarenta y siete Estados, una conferencia internacional
para adoptar convenciones con respecto a esas materias. No fue posible,
sin embargo, llegar a resultados positivos sino sobre cuatro puntos con
cernientes a la nacionalidad y formular una recom endacin relativa a la
situacin jurdica del mar territorial, que fue aprobada provisionalmente
en mira a su posible incorporacin a una convencin ulterior sobre la
materia.
La labor de las conferencias internacionales am ericanas habase iniciado en 1901
con el proyecto presentado en la II Conferencia, reunida en Mxico, para elaborar ut.
cdigo de derecho internacional pblico y otro de derecho internacional privado. Esta idea
se concret en la III Conferencia (Rio de Janeiro, 1906) en la creacin de una Comisin
Internacional de Jur sconsultos Am ericanos" a fin de encom endarle aquella misin. Des
pus de varias alternativas, la V Conferencia (Santiago, 1923), considerando quim rico e
propsito de elaborar cdigos integrales, adopt el m todo de em prender una codificacin
gradual y progresivu por medio de convenciones sobre los distintos tpicos del derecho
internacional. En consecuencia, el Instituto A m ericano de D erecho Internacional redact
en 1925 treinta anteproyectos de convencin que, sometidos a los gobiernos del Continen
te. perm itieron convocar en 1927 la reunin de la Comisin Internacional de Jurisconsultos
Am ericanos, cuyos integrantes, designados por los gobiernos de diecisiete Estados, haban
sido renovados en gran parte.
La Organizacin de las N aciones Unidas ha encomendado la tarea

de la codificacin a un rgano de ja Asam blea General, la Comisin de
Derecho Internacional.
La Carta de las N aciones Unidas* quiso dar nuevo impulso al m ovi
miento de codificacin del derecho internacional, con bastante xito. El
articulo 13, inciso 1 a) establece: 1) La Asamblea General promover
estudios y har recom endaciones para los fines siguientes: a ) . . . e impul
sar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin.
Para dar cum plim iento a este objetivo la Asamblea General cre en
1948 la Com isin de D erecho Internacional, que celebr su primera
sesin en 1949. Su funcionam iento est regido por un Estatuto*** que ha
sido modificado en algunas oportunidades.
El objeto de la Comisin es promover el desarrollo progresivo del
derecho internacional y su codificacin (art. 1 del Estatuto). La Com i
sin debe dedicar, en principio, sus tareas al derecho internacional p
blico, pero nada le impide considerar temas de derecho internacional
privado, si lo estim a conveniente.
Se com pone de 25 miembros, que tengan reconocida com petencia
en derecho internacional , elegidos por la Asamblea General en forma
tal que quede asegurada la representacin de los principales sistemas
jurdicos del mundo. Duran 5 aos en sus funciones y pueden ser reelec
tos.
El artculo 15 del Estatuto define al desarrollo progresivo com o
aquellos tem as que an no han sido reglamentados por el derecho
internacional o sobre los cuales el derecho no se encuentra suficiente
mente desarrollado en la prctica de los Estados . A su vez se define
codificacin com o la formulacin ms precisa y sistemtica de las
reglas del derecho internacional en campos en los que existe ya extensa
prctica, precedentes y doctrinas . Las tareas de la Comisin han
demostrado que en la prctica es imposible establecer una clara distin
cin entre estos dos conceptos y que llevando a cabo trabajos de codifi
cacin en m uchas oportunidades es necesario llenar lagunas del derecho
positivo existente con normas de desarrollo progresivo.
Hasta ahora la Comisin ha trabajado en los siguientes temas: 1)
Proyecto de D eclaracin sobre D erechos y Deberes de los Estados; 2)
Formas y maneras de hacer ms asequible la prueba del derecho interna-
y id. Ruda, Jos M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 57 a 63.

BASES D EL DERECHO IN T E R N A C IO N A L 39
cional consuetudinario; 3) Formulacin de los principios de N d r e m b e r g ;

4) Cuestin de la jurisdiccin Criminal Internacional; 5) Opinin sobre
las reservas a las convenciones multilaterales; 6 ) Cuestin de la defini
cin de la agresin; 7) Proyecto de Cdigo de Crmenes contra la p a z y
Seguridad de U humanidad; 8 ) Nacionalidad, inclusive apatridia; 9)
Derecho del Mar; 10) Procedim iento arbitral; 11) R elaciones diplom ti
cas; 12) Relaciones Consulares; 13) Participacin ms amplia en tr a ta d o s
multilaterales generales concluidos bajo los asuspicios de la Sociedad de
las Naciones; 1) D erecho de los Tratados; 15) M isiones especiales; 16)
Relacin entre-listados y organizaciones internacionales. Los tem as m s
importantes a consideracin de la Comisin son: 1) Responsabilidad
internacional del Estado; 2) Sucesin de Estados y de Gobiernos; 3)
Clusula de la nacin ms favorecida; 4) Cuestin de los Tratados cele
brados entre Estados y organizaciones internacionales o entre dos o m s
organizaciones internacionales; 5) Uso no navegable de cu rso s de a g u a
internacionales.
El trabajo de la Comisin de D erecho Internacional ha constituido
un verdadero aporte al progreso de esta materia, particularmente p o r q u e
su labor se ha concretado en convenciones multilaterales que rigen
aspectos importantes de la vida internacional, a saber: Convencin sobre
el mar territorial y la zona contigua***, Convencin sobre a lta m a r * * * ,
Convencin sobre pesca y recursos vivos de la alta mar***, Convencin
sobre la plataforma continental*** (todas estas convenciones sobre el
derecho del mar fueron celebradas en Ginebra en 1958), Convencin
sobre Relacione:: Diplom ticas (Viena, 1961)**, Convencin sobre R e la
ciones Consulares (Viena, 1963)**, Convencin sobre D erecho d e los
Tratados (Viena, 1969)**, Convencin sobre M isiones Especiales (N u e v a
York, 1969)**, y Convencin sobre la representacin de los Estados en
sus relaciones con las organizaciones internacionales de carcter univer
sal*** (Viena, 1S7 5).
o o y * y j' Ruda, Jos M ara, Instrumentos Internacionales, para la Convencin

sobre M ar Territoria y Zona Contigua, pgs. 65 a 73; para la Convencin sobre alia mar,
pgs. 74 a 82; para la Convencin sobre pesca y recursos vivos de la alta mar, pgs. 83 a 89;
para la Convencin sobre plataform a continental, pgs. 90 a 93; para la Convencin sobre
Relaciones Diplomticas, pgs. 115 a 128; para la Convencin sobre Relaciones Consula
res. pgs. 195 a 223; para la Convencin sobre Derecho de los Tratados, pgs. 233 a 263;
para la Convencin sobre Misiones Especiales, pgs. 134 a 151; para la Convencin sobre la
representacin de los Estados en sus relaciones con las organizaciones internacionales de
carcter universal, pags. 160 a 193.
En ei orden interamericano, la Carta de la Organizacin de Estados

Americanos, enmendada por el Protoclo'de Buenos Aires de 1967, ha
encargado al Comit Jurdico Interamericano, con sede en Rio de Janei
ro, entre otras cosas, el desarrollo progresivo y la codificacin del dere
cho internacional. El Comit est integrado por 11 juristas que son elegi
dos por la Asamblea General. En la Carta original, adoptada en Bogot
en 1943, la labor de codificacin y desarrollo progresivo estaba a cargo
del Consejo interamericano de Jurisconsultos, que era un rgano del
Consejo de la O.E.A. El Comit Jurdico Interamericano era la Comisin
Permanente de dicho Consejo. El consejo desaparecido estaba com pues
to por representantes de Estados y el Comit por juristas a titulo indivi
dual. El Consejo celebr 5 reuniones.
La labor de codificacin en el orden interamericano, fuera de las
convenciones aprobadas en La Habana en 1928, no ha plasmado en
instrumentos codificadores y sus tareas se han concentrado en la aten
cin de temas de actualidad, o tpicos particulares.
VII. EFECTOS
20. E N GENERAL. El derecho internacional es aplicado, com o es
obvio, por los rganos internacionales universales o regionales, com o la
Organizacin de las N aciones Unidas, la Corte Internacional de Justicia,
los tribunales de arbitraje y la Organizacin de Estados Am ericanos.
Tambin es aplicado por los rganos institucionales de cada Estado,
principalmente por el Poder Ejecutivo, que maneja las relaciones exte
riores, y el Poder Judicial, cuando el litigio som etido a su decisin est
regido de algn modo por aquel derecho; y en caso de guerra, el derecho
internacional puede ser aplicado por los tribunales de presas de los Esta
dos beligerantes.
21. El. DERECH O INTERNACIONAL Y EL DERECH O INTERNO. Por
definicin, cada uno de estos derechos tiene en principio campo de
accin propio; sin embargo, en la prctica se encuentran a menudo
puntos de contacto entre uno y otro, zonas de interferencia en que la
colisin se hace inevitable cuando sobre un mismo objeto recaen normas
distintas establecidas por ei derecho interno y el derecho internacional.
Tal ocurre a veces, por ejemplo, en lo relativo a la nacionalidad, a los
derechos de los extranjeros, al mar territorial, a la navegacin, a la neu
B ASES DEL DERECHO IN TE R N A C IO N A L 43
tralidad, a las presas, etc. Qu normas aplicar entonces? debe regir el

derecho interno con exclusin del derecho internacional o tiene ste
primaca sobre aqul?
1. Los autores, al examinar el problema del punto de vista pura
mente abstracto, se dividen en dos grupos: dualistas y monistas.
Segn los dualistas Triepel (1899), Anzilotti (1905), etc. el dere
cho interno y el derecho internacional forman dos rdenes jurdicos
independientes, que difieren por sus fuentes, por las relaciones que rigen
y por los sujetos a quienes ligan; uno y otro derecho se mueven en planos
distintos, dentro de dos circuios que cuando ms se tocan pero nunca se
superponen. Por consiguiente, agregan que las normas del derecho inter
nacional no tienen fuerza obligatoria en el interior de un Estado sino en
virtud de su recepcin, esto es, por medio de un acto legislativo que
las transforma en reglas del derecho interno.
Segn los monistas Kelsen (1920), W enzel (1920), Verdross (1923),
Bourquin (1931), Scelle (1932), etc. todo sistema jurdico es una cons
truccin jerrquica de reglas que, extradas sucesivam ente unas de,otras,
se van erigiendo a modo de una pirmide; de tal manera que en la
cumbre se alcanza la norma suprema, cuya validez, siendo imposible de
demostrar, deb: ser admitida a ttulo de hiptesis necesaria o postulado.
Los monistas sostienen que el derecho interno y el derecho internacional
son dos ramas de un mismo sistema jurdico; pero al precisar sus relacio
nes arriban a conclusiones opuestas: W enzel invoca la primaca del dere
cho interno sobre el derecho internacional, porque ste es, a su juicio,
una derivacin ulterior del derecho interno; Kelsen, Verdross, Bourquin,
Scelle y otros, por el contrario, sostienen que el derecho internacional
priva sobre el derecho interno por diversas razones: porque rige una
comunidad de Estados iguales entre si y delimita el orden jurdico de
cada uno; porque el derecho internacional constituye una unidad en la
cual todos sus com ponentes son elem entos parciales y por lo tanto le
estn subordinados; porque el orden jurdico nacional forma parte del
orden jurdico internacional y no a la inversa.
2. Normalmente los rganos del Estado aplican ei derecho interno
aunque se trate de una cuestin que presente a la vez un aspecto
internacional porque de aquel derecho provienen la jurisdiccin y la
com petencia que tales rganos ejercen. Esto es obvio. Pero tambin
ocurre que los rganos del Estado tepgan que aplicar normas de derecho
internacional, pjr ser el caso, por ejemplo, que dicho Estado sea parte de
un tratado. Este: es un problema com plejo sobre todo cuando la norma
interna y la norma internacional sobre un mismo asunto se oponen. El

derecho internacional no puede prever una solucin normativa a este
problema, porque se trata de una cuestin eminentemente jurisdic
cin interna del Estado, sin perjuicio de la responsabilidad internacional
en que pueda incurrir el Estado por el eventual no cumplimiento del
derecho internacional, com o verem os ms adelante. Por eso la solucin
jurdica, en caso de aplicacin del derecho internacional por los rganos
estatales, debe buscarse en las legislaciones nacionales, donde podem os
separar el caso de la aplicacin de la costumbre, del caso de aplicacin
de tratados, dentro del orden interno.
En el caso de aplicacin de la costumbre debem os distinguir entre
aquellos ordenam ientos que contienen disposiciones al respecto, de las
que guardan silencio sobre el particular. Debem os sealar que casi siem
pre este tipo de normas sobre aplicacin de derecho internacional, con
suetudinario o convencional, est contenido en la Constitucin.
Las constituciones que se refieren a la norma consuetudinaria inter
nacional, pueden clasificarse entre aquellas que contienen una adapta
cin global pura y simple, de aquellas en que adems se acuerda supre
maca al derecho internacional.
Ejemplo del primer caso seria el articulo 10 de la Constitucin italia
na que dice: el ordenam iento jurdico italiano se acomoda a las normas
de derecho generalm ente reconocidas o el Prembulo de la Constitu
cin francesa de 1946 que manifestaba que la Repblica Francesa, fiel
a sus tradiciones, acta conforme a las reglas del derecho internacional
pblico. Ejemplo del segundo caso es artculo 25 de la Repblica Fede
ral de Alem ania que establece que las reglas generales del derecho
internacional son parte del derecho federal. Ellas prevalecen sobre las
leyes y producen de forma inmediata derechos y deberes para los habi
tantes del territorio federal.
La situacin constitucional ms comn es la ausencia de disposicio
nes especificas a este respecto. En esta situacin ha prevalecido la doc
trina enunciada en 1765 por Blackstone, quien sostuvo en sus Comenta
rios de las Leyes de Inglaterra que en dicho pas el derecho internacional
es adoptado ntegramente por el common law y se entiende que forma
parte del derecho nacional (s here adopted in its full extern by the common
law, and is lield to be part o f the law o f the and).'9
15 Blackstone, Comnteniaries on the Laws o f England, Book IV, chap. 5.

BASES DEL DERECHO IN TERN AC IO N AL 43
Cuando se trata de la aplicacin de tratados en el orden interno

tambin podem os distinguir, com o en el caso anterior entre aquellos
regmenes constitucionales que contienen disposiciones al respecto y los
que carecen de ellas.
Los primeros pueden clasificarse en aquellos sistemas que confieren
valor de derecho ir.terno a los tratados, aquellos que contienen clusulas
afirmando la supremaca de los tratados y aquellos que prevn la formu
lacin de una ley.
Entre los primeros debe recordarse el artculo 6 9 de la Constitucin
de los Estados Unidos de Am rica que dice: Esta Constitucin y las
leyes de los Estado: Unidos que se hagan en su cumplimiento, y todos los
tratados hechos, o que se hagan, bajo la autoridad de los Estados Unidos
sern la ley suprema del pas
La Constitucin de la Repblica Argentina de 1B53 contiene una
disposicin similar en su artculo 31, que establece: Esta Constitucin,
las leyes que en su consecuencia dicte el Congreso y los tratados con as
potencias extranjeras son ley suprema de la Nacin . . segn el artcu
lo 100 la Corte Suprema y dems tribunales de la Nacin entienden ,en la
decisin de las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitu
cin y por las leyes de la Nacin y los tratados con los Estados extranje
ros y adems, el artculo 27 dispone que el gobierno federal est obliga
do a afianzar sus relaciones de paz y com ercio con las potencias extran
jeras por medio de tratados, que estn en conformidad con los principios
de derecho pblico establecido en esta Constitucin . Nuestra Constitu
cin no menciona il derecho internacional consuetudinario, con e x c e p
cin de una referencia general al derecho de gentes en el articulo 1 0 2 ,
pero la ley 48, de 1863, establece en su articulo 21 que los tribunales
federales deben aplicar en los casos que se le someten la Constitucin
com o ley. suprema de la N acin, las leyes del Congreso, los tratados, las
leyes de las provincias y los principios de derecho internacional, en el
orden de prelacin establecido.
El decreto-ley 1285/58, sobre Organizacin de la Justicia Nacional,
establece en su artculo 24 que la Corte Suprema conocer de las causas
de embajadores, ministros, personal de la embajada e individuos de su
familia del modo que una corte de justicia puede proceder con arreglo
al derecho de gentes".
En el ordenamiento constitucional argentino parece claro q u e el
derecho internacional no puede prevalecer, en el orden interno; sobre la
Constitucin. La teora opuesta llevara a la posibilidad de q u e por
medio, por ejemplo, de un tratado debidamente ratificado el Poder E je
44 DERECH O IN TER N AC IO N A L PUBLICO
cutivo y el Legislativo reformaran la Constitucin por procedimientos

ajenos a los establecidos en este instrumento, para dicha reforma.
Por otra parte el artculo 27 ya mencionado,.seala que los tratados
deben celebrarse de conformidad con los principios pblicos de la Cons
titucin, lo que indica la intencin de los constituyentes que dicha Cons
titucin tenga suprem aca sobre los tratados. Sin embargo, la Corte
Suprema en el Caso S.A. Merck c. Nacin Argentina, de 1948,20 sostuvo
que en tiempos de paz se mantiene en el orden interno de la Repblica
Argentina, la suprem aca de la Constitucin sobre los tratados, pero que
en caso de guerra prevalece el derecho internacional sobre la Constitu
cin.
La Corte Suprema argentina ha seguido a la jurisprudencia nortea
mericana en cuanto a la primaca entre leyes y tratados. Para la Corte el
artculo 31 coloca a ambos tipos de normas en un mismo plano en el
orden jurdico interno y en consecuencia se aplicar aquella que sea pos
terior en ei tiempo; es decir un tratado puede derogar las normas de una
ley anterior y reciprocam ente una ley posterior puede modificar un trata
do anterior . 11 El problem a jurdico de la ley nacional posterior al tratado
fue considerado por la Corte Suprema en el caso S.A. Martn y Cia.
Ltda. c. Nacin. En tal oportunidad !a Corte declar que corresponde
establecer que ni el artculo 31 ni el 100 de la Constitucin Nacional
atribuyen prelacin o superioridad a os tratados con las potencias
extranjeras respecto de las leyes vlidamente dictadas por el Congreso de
!a Nacin" y luego de analizar la jurisprudencia norteamericana al res
pecto agrega: Que se sigue de lo dicho que rige respecto a ambas clases
de normas, en cuanto integrantes del orden jurdico interno de la Rep
blica, el principio con arreglo al cual las posteriores derogan a las ante
riores y que corresponde todava sealar que el derecho internacional,
con base en la distincin entre los tratados en cuanto convenios entre
distintas potencias y com o normas del ordenamiento jurdico nacional
interno, remite tam bin la solucin en el segundo aspecto, a la organiza
cin constitucional respectiva. Finalmente aade que la posible cues
tin de orden internacional subsistente es ajena, com o principio, a la
jurisdiccin de ios tribunales de justicia internos; y depende de circuns
tancias atinentes a la conduccin de las relaciones exteriores de la
Fallos de la Corte Suprema. 1948, t. 211, vol. 1, pg. 162.

!l Bidart Campos, O .. Manual de Derecho Constitucional Argentino, 1972, pgs. 70-71.
Este autor critica la jurisprudencia de la Corte Suprema.
3 A SE S DEL DERECHO IN TER N AC IO N A L 45
Nacin, sujeta a reclamo de las altas partes contratantes, a cuyo re sp e cto

no cabe decisibn por esa Corte .12
Las constituciones que afirman la supremaca de los tratados, p u e
den dividirse entre aquellos instrumentos que afirman dicha s u p r e m a c a
sobre la ley y aquellos que la afirman sobre la Constitucin.
Ejemplo de los primeros es el artculo 55 de la Constitucin fra nc e sa
de 1958, que dice: Los tratados o acuerdos ratificados o aprobados en
forma regular, tienen desde su publicacin una autoridad superior a la de
las leyes, bajo reserva, para cada acuerdo o tratado, de su aplicacin po r
la otra parte . Ejemplo de los segundos, es decir de la primaca sobre la
Constitucin, es el articulo 63 de la Constitucin de los Pases Bajos,
revisada en 1956, que dispone que si el desarrollo del orden jurdico
internacional lo exige, un acuerdo puede derogar las disposiciones de la
Constitucin .
Dentro de los Estados que carecen de disposiciones constitucionales
escritas referentes a la aplicacin de tratados en el orden interno d eb e
recordarse la orctica britnica, que distingue entre los tratados cuyos
temas estn comprendidos dentro de las prerrogativas de la C o r o n a y los
otros tratados. Los primeros son aplicados automticam ente, u n a 'v e z
entrados en vigor. Los otros tratados, en especial aquellos que a fe c ta n el
common law o la statutory law o tocan derechos de los individuos, requie
ren, para ser aplicados, que el Parlamento dicte la ley correspondiente.
La jurisprudencia ha establecido que la ley obliga a los tribunales a u n q u e
sea contraria al derecho internacional; pero en caso de duda se e n tie n d e
que la ley no se propone predominar sobre el derecho internacional.
Cuando no hay.tratado que rija el caso, los tribunales aplican la costum
bre internacional.
Vemos a travs de la prctica que es asunto propio de cada Estado
atribuir a sus rganos com petencia para aplicar el derecho internacional.
-M as puede ocurrir que el rgano estatal llamado a pronunciarse
aplique el derecho interno porque ste le ordena darle preferencia sobre
los tratados y las dems normas del derecho internacional. El Estado se
ha ajustado al derecho que rige en el orden local: pero, si la solucin es
contraria al de-echo internacional y lesiona los intereses de otro Estado,
aqul es internicionalm ente responsable hacia ste y debe darle las satfs-
Fallos de la Corte Suprema, 1963. t. 257, pg. 99.

facciones morales y materiales que correspondan .23 Con mayor razn, el

Estado no puede excusarse por el incumplimiento de una obligacin
internacional alegando la insuficiencia de su ley interna . 24 E! artculo 27
de ,1a Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados* asi lo
reconoce: Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho
interno para justificar el incumplimiento de un tratado. En otros trmi
nos, la conducta del Estado, soberana en el orden local, encuentra un
lmite en los derechos de los dem s Estados. Asociados todos en la vida
internacional, el derecho que gobierna las relaciones com unes posee
virtual mente primaca sobre las reglas que cada Estado adopta para
gobernar su vida interna.
En resumen, la violacin del derecho internacional a causa de que
las disposiciones del derecho interno son contrarias a aqul o no existen
origina un caso de responsabilidad internacional.
!J Vid. la discusin diplom tica entre los gobiernos argentino y uruguayo, producida
en 1873 y 1875, en que el prim ero sostuvo que el Estado es responsable, cualesquiera que
sean las leyes internas, si no acta de m anera de impedir que en su territorio se preparen
expediciones arm adas contra otro Estado (M .R.E.. 1874. pgs. XV, 437-40 y 531-44; 1876,
pgs. XXIV-XXVI. y 189-274). '
En 1923, al decidir com o rbitro nico en dos reclamaciones de Gran Bretaa contra
Costa Rica, expresaba William H. Taft, Presidente de la Suprema Corte de los Estados
Unidos: La Constitucin de los Estados Unidos declara que la Constitucin, las leyes que
en consecuencia dicte el Congreso y los tratados de los Estados Unidos, son ley suprem a de
la Nacin. Segn esa disposicin, un tratado puede dejar sin efecto una ley y una ley puede
dejar sin efecto a un tratado. De acuerdo con la Constitucin, la Suprema Corte no puede
reconocer y dar vigor a derechos atribuidos a extranjeros por un tratado que el Congreso
haya dejado sin efecto por medio de una ley. Sin embargo, ante un tribunal internacional, la
circunstancia de que una ley deje unilateralm ente sin efecto a un tratado no afectarla los
derechos em ergentes de ste, y su fallo debe necesariamente dar vigor al tratado y declarar
que la ley que lo repele carece de valor" (A.J.I.L.. 1924, pg. 159).
La C.P.J.I. ha expresado que un Estado no puede invocar su propia legislaciiTpara
limitar el alcance de las obligaciones que le incumben en virtud del derecho internacional
(Srie A. nm. 24, pg. 11; Srie A/B, nm. 44, pg. 24), y ha expresado lo mismo
refirindose en particular a las obligaciones provenientes de los tratados (Srie A, nm. 7,
pg. 81; Srie B, nm. 7, pg. 16 y Srie B, hm. 17, pg. 32) y C.I.J., Opinin Consultiva
sobre la Reparacin de daos sufridos al servicio de Naciones Unidas ( I . C . J Reports, 1949,
pg. 180) y Asunto N ottebohm (I.C.J., Reports, 1953, pgs. 121 y 125).
4 En 1872, el tribunal arbitral constituido en Ginebra para dirimir la cuestin
planteada entre Estados Unidos y G ran B retaa a causa de la construccin y equipo, en
puertos britnicos, del Alabama y otros buques .sudistas", expres en los fundamentos de
su fallo; "Ll gobierno de S. M. Britnica no puede justificar su laltu de debida diligencia
invocando com o excusa la insuficiencia de los medios legales de que dispona" (M oore. Di-
gest. VII. 1061).
BASES DEL DERECHO IN TER N AC IO N A L 47
N o obstante, es de advertir que un tribunal internacional, puesto

que carece de ji risdiccin en el mbito interno de los Estados litigantes,
no podra declarar nula una ley o una sentencia emanada de stos. P ara
evitar tal extremo, se ha estipulado en algunos tratados de arbitraje que
si el derecho interno no autoriza a dejar sin efecto por la va administrati
va la medida cuestionada, el tribunal internacional fallar acordando al
Estado lesionado una satisfaccin equitativa de otra especie, esto es, una
indemnizacin pecuniaria .25 Esta f'rmula, admite la preeminencia de!
derecho internacional y a la vez deja a salvo el mbito que pertenece al
derecho interno.
3. Normalmente el juez internacional aplica normas de derecho
internacional, pero tambin puede suceder que tenga que considerar las
cuestiones regulidas por el derecho interno de las partes. Por ejemplo es
corriente que un tribunal internacional tenga que examinar leyes inter
nas referentes a mar territorial, zonas de pesca, nacionalidad, agotamien
to de recursos internos, expropiacin, etc. Estas cuestiones pertenecen a
la com petencia domstica de los Estados, dentro de los limites fijados
por el derecho internacional; por ello, el juez debe, a menudo, examinar
disposiciones de derecho interno para decidir si estas disposiciones vio
lan o no al derecho internacional.
13 Subscripta Ie Convencin de La Haya de 1907 relativa al establecim iento de una
Corte Internacional de Presas, se elabor luego un protocolo adicional que debia ser
ratificado sim ultneam ente con aqulla, segn el cual los Estados contratantes quedaban
facultados para declarar, en el m om ento de la ratificacin o en el de la adhesin, que en los
juicios de presas correspondientes a la com petencia de sus tribunales nacionales el recurso
ante la Corte Internacional podra ejercerse contra ellos solam ente en la forma de una
accin por indemnizacin de los perjuicios producidos por la captura que fuese ilcita; pero
dicha Corte no podra pronunciarse sobre la validez o nulidad de la captura ni revocar o
confirm ar la decisin de los tribunales nacionales.
Al clausurarse la Conferencia Naval de Londres de 1909 se adopt un protocolo
semejante.
Las mencionadas convenciones de 1907 y 1909 no llegaron a entrar en vigor; sin
embargo, constituyer el antecedente de las estipulaciones contenidas en los referidos
tratados de arbitraje, ales como el concertado entre Alemania y Suiza el 3 de diciembre de
1921 (art. 10).
El art. 13 del Acta G eneral para el Arreglo Pacifico de las Controversias Internacio
nales de 1928, revisado por la Asamblea G eneral de las N. U. en 1949, dispone: "Si la
sentencia judicial o arbitral estableciese que una decisin tom ada o una m edida ordenada
por una autoridad judicial o una autoridad cualquiera se encuentra en todo o en parte en
oposicin con el derecho internacional y si el derecho nacional de dicha Parte no permite,
o slo permite im perfectam ente, borrar las consecuencias de esa decisin o medida, las
partes convendrn qut; deber concederse por la sentencia judicial o arbitral una satisfac
cin equitativa a la psrte lesionada".
48 D ERECH O IN TE R N A C IO N A L PUBLICO
Puede suceder, asimismo, que el juez internacional se vea en la

necesidad de exam inar la legislacin interna de un pas, cuando un ins
trumento internacional se refiera a ella; asi, por ejemplo, si un tratado
extiende determ inados beneficios, o los niega, a nacionales de una de las
partes contratantes, el juez tendr que referirse a esa legislacin nacio
nal, para determ inar quines son nacionales de ese pas.
Tambin han habido ocasiones en que el juez internacional haya
debido decidir exclusivam ente sobre la base dei derecho interno de un
Estado determ inado, porque las partes asi lo decidieron al som eter la
disputa a la solucin arbitral o judicial por medio de acuerdo entre
eilos . 26
Otro caso que puede enfrentar ei juez internacional es el conflicto
entre una norma de derecho internacional y una norma de derecho
interno. En estas circunstancias el juez debe aplicar el derecho interna
cional y el derecho interno debe ser solam ente considerado com o la
prueba de una conducta contraria al derecho internacional, que da lugar
a su responsabilidad internacional. La C.P.J.I. dijo en un pasaje muy
comentado en el caso de Ciertos Intereses Alem anes en Alta Silesia: Se
puede preguntar si no existe una dificultad por el hecho que la Corte
tenga que considerar la ley polaca del 14 de julio de 1920. Este, sin
embargo, no parece ser el caso. Desde el punto de vista del derecho
internacional y la Corte que es su rgano, las leyes internas son mera
mente hechos que expresan los deseos y constituyen las actividades de
los Estados, de la misma manera que las decisiones legales o las medidas
u Tal fue el caso, por ejemplo, de los Emprstitos Serbios (Srie ,4. nm. 20) de 1929,
sometido a la C. P. J. 1. por acuerdo entre Francia y Yugoslavia, por una disputa entre
tenedores franceses de bonos de un em prstito serbio y el gobierno serbio-croata-esloveno,
sobre el pago de los servicios financieros en oro de 1924 o 1925 en adelante, quien sostena
que debia hacerse en francos papel, conform e con los trminos dei contrato. La Corle
debia considerar si tenia jurisdiccin para resolver una controversia que estaba regida por
otro sistema de derecho que el derecho internacional, es decir, por el derecho interno de
un Estado. La C. P. J. I. se consider com petente, sobre la base de una interpretacin
amplia del art. 36, inciso 1 de su Estatuto, que estableca, como se establece para ia C. 1. J.
que "la com petencia de la C orte se extiende a todos los litigios que las partes le som etan".
La Corte determ in que el contenido de la deuda y la validez de la clusula definiendo las
obligaciones del Estado deudor se regian por la ley serbia, pero, con respecto a la m oneda
de pago era la del lugar donde el deudor estaba obligado a pagar la deuda, es decir, francos
papel calculado con referencia a francos oro. Otro ejemplo, es el caso de los Emprstitos
Brasileos (C. P. J. I.. Srie A, nm. 21). tambin de 1929.
B ASES DEL DERECHO IN TERN AC IO N AL 49
administrativas. La Corte no est llamada a interpretar la ley polaca

com o tal; pero no hay nada que impida a la Corte pasar juicio sobre la
cuestin si, al aplicar esta ley, Polonia est actuando de conformidad con
sus obligaciones hacia Alemania de acuerdo a la Convencin de G ine
bra " . 27 El sentido de la frase de la Corte nos parece claro; sin embargo se
ha criticado 28 que se pueda llegar a considerar com o una regla general
que las normas de derecho interno son meros hechos para los tribunales
internacionales. Nos parece evidente que la intencin de la C.P.J.I. no es
negar el carcter jurdico del ordenamiento interno, sino considerar a
dicho ordenamiento, dentro de las condiciones del caso en particular,
com o prueba de conducta de un Estado.
4. El desarrollo de las organizaciones internacionales en la v id a
contem pornea, particularmente ei derecho de las comunidades euro
peas ha llevadd a la aplicacin directa com o derecho interno de normas
elaboradas internacionalm erte prevaleciendo sobre cualquier otra m e d i
da que pueda lomarse o haya sido tomada, en este mbito. Esta situacin
puede considerarse com o un traspaso de los facultades internas legislati
vas y aun adm nistrativas o judiciales a un organismo internacional, fun
ciones que les da, segn la doctrina europea, el carcter de supranacio-
nal. Por supuesto que el carcter supremo de este derecho comunitario
sobre normas internas se basa en el tratado que crea el organismo inter
nacional, con tales facultades. Es decir que estas normas comunitarias
prevalecen poique asi lo establece un tratado.
Ejemplo de lo que acabamos de sealar es el articulo 14, q u e ya
hemos m encionado . 29 de! tratado constitutivo de la Comunidad Europea
del Carbn y del Acero, que establece que las decisiones de la A lta
Autoridad ser i obligatorias y las recom endaciones tambin lo sern en
cuanto a los f.nes que ellas persigan, aunque deja en libertad a os
destinatarios para alcanzar dichos fines. El artculo 15 agrega q u e las
decisiones y las recom endaciones, cuando tienen carcter individual,
obligan al interesado por efecto de la notificacin. En el Tratado de
Roma creador de la Comunidad Econmica Europea y en el del EURA-
TOM tambin se establece que las decisiones son obligatorias, asi com o
los reglamentos generales. Los reglamentos entran en vigor en los Esta-
C .P .J.I..rieA. nm. 7, pg. 19.
Bronwlie, I., Principies o f Public Inlernational Lav:. 2nd. Edition 1973, pgs. 4 1-4T-
Pinio, R., Le Dro t des Relalions Imernationales, 1972. pgs. 78-88.
* Vid. suprtu nm. 102.
)

;
dos, si no hay fecha prevista, veinte das despus de su publicacin en el
Diario Oficial de las Comunidades, y las decisiones desde que son notifi
cadas.
Algunas Constituciones com o la de los Pases Bajos, Alem ania
Federal y Luxemburgo tienen clusulas que prevn esta nueva situacin
jurdica. La Constitucin de Luxemburgo, de 1956, dispone en su artcu
lo 49 bis, en forma clara, que el ejercicio de las atribuciones reservadas
por la Constitucin a los poderes legislativo, ejecutivo y judicial puede
ser temporariamente transmitido por tratado a instituciones internacio
nales.
El estudio de estas nuevas situaciones jurdicas creadas por las
comunidades europeas parecen hacer desaparecer las consideraciones
tericas de dcadas atrs, sobre la oposicin entre el derecho internacio
nal y el derecho interno. Las caractersticas de la nueva comunidad inter
nacional, sus tendencias y el desarrollo de algunas organizaciones inter
nacionales, con com petencias supranacionales, modifican en la realidad
esta distincin tradicional, que puede haber tenido sus bases en supues
tos jurdicos diferentes, de los que empiezan a manifestarse hoy en da.
1
LA E S T R U C T U R A I N T E R N A C I O N A L

Captulo I
LA PERSO NALIDAD JURIDICA
I. NOCIONES GENERALES
22. L a s p e r s o n a s d e l d e r e c h o i n t e r n a c i o n a l En p r in c ip io ,
los Estados son las personas o sujetos del derecho internacional.
Cada Estado es una entidad social y poltica organizada que se
manifiesta por la coexistencia de tres elementos: un territorio determina
do; una poblacin asentada en ese territorio y una autoridad comn o
gobierno que rige dentro de l de modo exclusivo.
N o constituyen un Estado, porque no renen estos elem entos o sus
caracteres, una comunidad racial, religiosa o lingistica establecida b a jo
gobierno ajeno ni tampoco una poblacin nmada.
Reunidos los tres elem entos referidos, existe lo que corrientemente
se llama un "Estado soberano , o un Estado independiente" c o m o
debera decirse con ms propiedad; y, mediante su reconocim iento po r
los dems, esc Estado entra a formar parte de la comunidad internacio
nal, asume el carcter de persona del derecho internacional.
1. Por acuerdo expreso entre los Estados, se ha admitido en ios
ltimos tiempos como personas del derecho internacional a ciertos c o m
ponentes de a gunos Estados: desde 1919 a los dom inios britnicos, al
entrar a form.ir parte de la Sociedad de las N aciones com o m ie m b ro s
originarios; y desde 1945 a dos Estados integrantes de la Unin S o v i tic a
Bielorrusia y Ucrania al ser admitidos por la Carta de San F r a n c is c o
com o miembros originarios de la Organizacin de las Naciones U n id a s .
Tambin Dor voluntad de los Estados, manifestada en forma expresa
o tcita, se ha reconocido relativa personalidad jurdica internacional a
entidades colectivas que, aun cuando no son Estados, han sido e rigida s
por ellos: la Sociedad de las N aciones, la Organizacin de las Naciones
Unidas y ios organismos regionales y especializados. Antes habiase reco
nocido person ilidad relativa a las oficinas internacionales que servan de
rgano permanente a las entonces llamadas uniones pblicas interna
cionales; a determinadas com isiones internacionales de carcter a d m i
nistrativo, com o la del Danubio; y, en ciertos casos de luchas civiles, a la
"comunidad beligerante .
54 DERECHO IN T E R N A C IO N A L PUBLICO
Una de las controversias ms importantes en la doctrina del derecho

internacional, con anterioridad a la adopcin de la Carta de las N aciones
Unidas fue la cuestin de la personalidad jurdica de las organizaciones
internacionales. Con el desarrollo de dichas organizaciones internaciona
les el dilema se resolvi en favor del reconocim iento de la personalidad
internacional. En numerosos tratados constitutivos los Estados les otor
garon derechos y les impusieron obligaciones. En tiempos de la Sociedad
de las Naciones ya la doctrina ms importante se inclin por reconocer
les dicha personalidad.1
La C.I.J. consider en la opinin consultiva sobre Reparaciones
por daos sufridos al servicio de las Naciones Unidas el problema de la
personalidad jurdica de las N aciones Unidas. El Conde sueco Folke
Bernadotte fue asesinado en Jerusalem cuando se desem peaba com o
mediador de las Naciones Unidas. Varias otras personas, en las mismas
condicione^, murieron o sufrieron daos por actos de servicio en Palesti
na. La Asamblea General solicit de la C.I.J., en 1948, una opinin
consultiva preguntando si en caso de daos a un funcionario de las
Naciones Unidas, el organismo internacional tenia derecho a reclamar
una reparacin del Estado responsable. La C.I.J. contest que los Esta
dos miembros de las Naciones Unidas constituyendo la mayora de la
comunidad internacional tenan el poder de conceder personalidad inter
nacional a las Naciones Unidas. Agreg la C.I.J. que tal personalidad era
necesaria para lograr los objetivos de la organizacin y que slo con su
reconocim iento se podan explicar los poderes y las funciones otorgados
por la Carta. La C.I.J., sin embargo, seal que esto no significaba
reconocer a las N aciones Unidas el carcter de Estado, ni de
super-Estado; que el inters de la Carta era sealar que la organiza
cin es una persona de derecho internacional capaz de adquirir derechos
y contraer obligaciones y que posee la capacidad necesaria para recla
mar internacionalmente.2
1 La 4* Edicin de Oppenheim's International Law, de Me Nair sostuvo: "L a Sociedad

de las Naciones parece ser sujeto de derecho internacional > una persona internacional. . .
La Sociedad no posee soberana en el sentido de soberana estatal. Sin embargo, siendo una
persona internacional sui generis, la Sociedad es el sujeto de muchos derechos que por regla
general solamente pueden ser ejercidos por Estados soberanos". Oppenheim - Me Nair,
International Law, vol. I. 4th. Edition. pg. 361.
IX .J., Repara. 1949. pgs. I74vsgts.
LA PERSO NALID AD JURIDICA 55
2. Los listados que no gozan de soberana o solam ente la ejercen

de modo limitado tal com o los que integran una federacin, los p r o te c
torados, los territorios no autnom os, los territorios bajo fideicom iso,
etc. no tienen carcter de personas de derecho internacional. S in
embargo, en algunas ocasiones se ha admitido que los protectorados o
colonias, mediante el consentimiento del Estado del cual d e p e n d a n ,
hayan llegado a ser miembros de organizaciones internacionles.
23. SITUACIN DE l a s PERSONAS p r i v a d a s . El hombre es hoy

titular en la mayora de los Estados de ciertos derechos individuales q u e ,
dado su generalizacin, desde com ienzos del siglo XIX, son considerados
com o valores universales.
1. Sin embargo, no existe an en la doctrina acuerdo si las p e rso
nas privadas, individuales o colectivas, son sujetos del derecho interna
cional.
La mayora de los autores clsicos negaron al individuo tal c o n d i
cin, por carecer de derechos y obligaciones internacionales, particular
mente locus st,indi ante tribunales internacionales.
En poca ms reciente la doctrina dualista sostuvo que el d e re c h o
internacional egula las relaciones de los Estados entre si y para q u e
llegue al individuo, es necesaria su transformacin en derecho in te r n o .
En consecuencia, para estos autores era imposible reconocer a las p e rso
nas privadas com o sujetos de derecho internacional, sin destruir la base
de su doctrina. Los individuos no eran, ni podan nunca llegar a ser,
sujetos del derecho internacional.
Por el contrario, la doctrina monista ha sostenido que no existe n a d a
en la estructura del derecho internacional que permita afirmar, de plano,
que la persona privada no pueda llegar a ser su sujeto. Kelsen seala q u e
el individuo es sujeto de obligaciones y responsabilidades internaciona
les, bajo el deiecho internacional general, as com o sujeto de derechos.
M enciona com o ejemplo de obligaciones internacionales qu e tiene el
individuo, la obligacin de no efectuar actos de piratera, la obligacin
de no uso ilegal de la bandera por el capitn o el propietario del barco, la
obligacin de los individuos de no realizar actos injuriosos hacia E sta d o s
extranjeros, la obligacin de no com eter crmenes de guerra, etc. E n
cuanto a los dcrechos internacionales, Kelsen recuerda que varios trata
dos autorizan a personas individuales a demandar a un Estado ante u n
tribunal internacional, en cuyo caso dicho tribunal deber determinar los
derechos q u e han sido violados por parte de! Estado y ordenar u n a
reparacin. Menciona entre dichos tratados ia Convencin de Washing

ton de 1907 que cre ia Corte Centroamericana de Justicia, ia Conven
cin XII de La Haya, que estableci el Tribunal Internacional de Presas,
los artculos 297 y 304 del Tratado de Versailles por el qiie nacionales de
los Aliados podian entablar acciones contra Alemania por pago de daos
causados por la aplicacin de medidas extraordinarias de guerra, la Con
vencin Europea de Derechos Humanos, en cuanto los nacionales de los
Estados partes pueden presentar peticiones ante la Comisin Europea de
Derechos Humanos, etc . 3 La Corte de Justicia de las Comunidades
Europeas est abierta no slo a los Estados Miembros, sino tambin en
algunos casos a individuos o asociaciones cuyos intereses se vean directa
mente afectados.
2. Los antecedentes expuestos revelan que las personas privadas
ya sean personas fsicas o personas jurdicas colectivas gozan en el
mbito internacional de ciertos derechos: muestran tambin que en las
ltimas dcadas se ha desarrollado un poderoso movimiento destinado a
consolidar esos derechos a favor de las personas privadas y aun tendiente
a conferir a stas personalidad jurdica para obrar por si mismas en
determinados casos ante rganos de carcter internacional. Sin embargo,
no 'puede afirmarse que esto ltimo haya sido implantado todava. Es
verdad que las personas privadas, cuando son propietarias de un buque
o de un cargamento apresados por un beligerante, pueden actuar como
parte litigante en el tribunal de presas correspondiente, ms ste es de
carcter nacional; y tambin es cierto que algunas veces se ha facultado
a personas privadas a actuar ante determinados tribunales internaciona
les. Pero debe observarse que esas autorizaciones provienen de una
estipulacin eventual entre Estados y responden a situaciones excepcio
nales y aisladas. El Estatuto de la Corte Permanente de Justicia Interna
cional (1920) y el de la Corte Internacional de justicia (1945)** han
establecido en su artculo 34 que solamente los Estados pueden ser parte
ante el tribunal.
H. Kelsen, Principies o f International Law (Second Edilion, revised by Richard

Tuckcr). New York, 1966. pgs. 203-207 y 221-230.
** Vid. R u d a , J o s M a r ia , Instrumentos Internacionales, p gs. 36 a 49.
LA PERSO NALID AD JURIDICA
Los d e re c h o s que las personas privadas poseen en ei m b it o in te r n a

cional ya sea en virtud de los tratados, de la costumbre v e n cierto
modo de varias declaraciones internacionales pueden c o n c re ta rs e al
menos en los derechos esenciaies", considerando como tales el d e re c h o
a la vida, a la libertad, a ios bienes y a la justicia. Estos derechos son
ejercidos arte los rganos internos competentes del Estado lo c a l. T o d a
persona primada, cualquiera que sea su nacionalidad, es persona jurdica
dentro del E stado en que se halla y por tanto debe asegurar sus d e re ch o s
usando de los medios legales adecuados. En ciertos casos, seg n lo ve re
mos oportunamente, ia violacin de esos d e re c h o s p u e d e o r ig in a r la
responsabilidad internacional del Estado local y en c o n s e c u e n c ia v ien e a
autorizar ur recurso por la va internacional, que es la p r o te c c i n d ip lo
mtica: entonces ya no acta la persona privada sino el E s ta d o a q u e ella
pertenece camo nacional. Pero ste no es el c a u c e n o r m a l s in o u n re cu r
so subsidiario.
En conclusin, la persona privada no es en la actualidad s u je to del
derecho internacional, pero es objeto de creciente inters in te r n a c io n a l
con el propsito de asegurar sus derechos por todos ios m e d io s legales,
empleando '.a va interna hasta agotarla y e v e n tu a lm e n te r e c u r r ie n d o en
subsidio a 1e va internacional. Nada impide en la e stru c tu ra d e l d e re ch o
internacional que el individuo pueda gozar de derechos y c o n tr a e r o b li
gaciones internacionales, pero an no tiene, en trminos g e n e ra le s , ac c e
so a jurisdicciones internacionales donde pueda oponerse a los Estad os,
pero puede suceder que, en ciertos casos, lo pueda tener. E n la a c tu a li
dad estos casos son an limitados, pero indican una tendencia, al pa rec e r
irreversible, de reconocer al individuo no slo derechos in te r n a c io n a le s ,
sino tambin las garantas procesales jurisdiccionales necesarias p a ra su
ejercicio, aun en contra de su propio Estado.
23a. SITUACION DE LA COMUNIDAD BELIGERANTE". El levanta
miento en armas de parte de ia poblacin contra el gobierno e s ta b le c id o
es un asunto de jurisdiccin interna si dicho gobierno controla la s itu a
cin y responde por os daos causados a otros Estados. P e ro si el
levantamiento adquiere control sobre parte del territorio, e sta ble c e un
gobierno con una mquina administrativa rudimentaria, p o see cierta
capacidad militar y conduce ias operaciones de acuerdo con las leyes de
ia guerra, ss le reconoce como comunidad beligerante y c a p a c id a d
como sujete de derecho internacional para administrar el rea b a jo c o n
trol y comprometer su responsabilidad internacional.
Este estado de cosas debe ser formalmente reconocido por el

gobierno establecido o por terceros Estados. El gobierno establecido
efecta el reconocimiento a efectos de evitar responsabilidad internacio
nal por las reas que no controla. Los terceros Estados, por su parte,
reconocen la beligerancia para poder proteger los intereses de sus nacio
nales en el territorio insurrecto y beneficiarse con el status de neutral.
Los beligerantes, a su vez, quedan amparados por las leyes de la guerra y
su gobierno es considerado por los terceros Estados en un plano de
igualdad con el gobierno establecido.
Como es fcil apreciar la comunidad beligerante es un sujeto
provisional, dado lo precario de la situacin de hecho en que se funda; la
beligerancia o gana el control total del territorio y el gobierno o es
eliminada.
24. M o d o s d e f o r m a c i n , t r a n s f o r m a c i n y ex t in c i n del
ESTADO. El Estado nace, se modifica y se extingue. Pero, siendo una
entidad abstracta, su vida es mucho ms larga que la vida de las personas
fsicas; por eso se dice que s.u existencia es ilimitada en el tiempo.
No corresponde examinar aqu las causas histricas que determinan
la aparicin del Estado; pero interesa sealar al menos sus diversos
modos de formacin, transformacin y extincin.
1. El Estado puede formarse por fusin de varios Estados en uno
solo; por secesin a causa de emancipacin o de separacin resultante de
un acuerdo; por divisin o fraccionamiento de un Estado en varios, y por
fundacin directa es decir mediante el establecimiento de una poblacin
en un territorio res nullius y la consiguiente organizacin de un gobierno/'
2. Puede transformarse el Estado a causa de ciertas alteraciones en
sus elementos constitutivos. Sin duda, la poblacin y el gobierno no se
alteran por la sucesin natural de los individuos que los componen; esos
elementos, siendo abstractos, subsisten aunque los hombres se reempla
cen. No obstante, del punto de vista internacional interesa la transforma
cin operada en la naturaleza del gobierno por la circunstancia de que
cambie de titulo o de que aparezca como un gobierno de facto. y
4 Es el caso de las repblicas de Transvaal y Orange, fundadas en 1837 por boers que
emigraron de la Colonia del Cabo; y el de la Repblica de Liberia, organizada en 1847 con
negros libertos que fueron transportados a la costa africana desde Estados Unidos por una
asociacin privada creada con ese propsito.
LA PERSO NALIDAD JU RID IC A 59
tambin origina efectos la transformacin que se produzca en la exten

sin del territorio, ya sea porque disminuya o se ample.
3. El Estado se extingue por anexin total a otro Estado o por
fraccionamiento en varios Estados.
II. FORMACION DEL ESTADO

25. L a TEORIA DE LAS NACIONALIDADES . E ste p u n to h a sido
su p rim id o en la actu al ed ici n , p o r c o n s id e ra rs e q u e h a p e rd id o to d a
ac tu alid a d , c o n stitu y en d o slo u n a m e ra r e fe re n c ia h ist rica.
26. L a N a c i n y EL E s t a d o . La Nacin y el Estado son entida
des que no siempre coinciden en la prctica. Se explica asi que desde
mediados del siglo XIX se haya introducido en la doctrina el hbito de
no considerar corno equivalentes los trminos Nacin y Estado , aun cuan
do en el lenguaje corriente y sobre todo en los pueblos de habla inglesa
se empleen a menudo como sinnimos.
La Nacin puede carecer de territorio propio asi com o de poder
pblico, y entonces se limita a una aspiracin; el pueblo hebreo, disperso
desde la destruccin del Reino de Jerusalem por los romanos, constituy
sin embargo una Nacin porque mantuvo una unidad basada en la reli
gin, la raza, la kngua, la tradicin y la voluntad, hasta que en 1948,
habiendo obtenido territorio y gobierno propios, se convirti en el Esta
do de Israel.
El Estado es una entidad poltica y siempre una realidad existente,
aunque a veces no rena en su seno los elementos objetivos que se
enuncian como integrantes de una Nacin.
27. E l PRINCIPIO d e AUTODETERMINACIN. En la poca de las

monarquas absolutas, siendo el Estado patrimonio del soberano, era
prctica transferir territorios y poblaciones a otro soberano como si
fuesen cosas negociables. Contra esta norma reaccion Grocio expresan
do, en 1625, que para enajenar una parte del Estado se requiere el
consentimiento de los que se trata de enajenar, porque stos deca
constituyen una asociacin formada por su voluntad. Pero estas ideas no
se abrieron camino sino a fines del siglo XVIII, desde que la Revolucin
O DERECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
de ia de los E s ta d o s U n id o s p r o c la m , er. 1776, el dere

in d e p e n d e n c ia
c h o de los pueblos a disponer de su destino; la Revolucin Francesa
e n u n c i a su vez este principio y io aplic, en un comienzo, en el conti
ne nte e u ro p e o , aunque a partir de 1793 procedi a anexar territorios
p o r d e r e c h o de c o n q u is t a " .
D e sd e m e d ia d o s del siglo XIX,. se aplic en varias ocasiones el
p r in c ip io de autodeterminacin" tambin llamado principio de la libre
determinacin", consultando a las poblaciones por medio de plebiscitos.
P r o c e d ie r o n 'asi Napolen III y Cavour, en 1848 y 1860, con motivo de la
formacin de la unidad italiana. Por el tratado de paz de Praga, de 1864,
la transferencia de Schieswig Septentrional que Austria hacia a Prusia
qued subordinada a la realizacin de un plebiscito; pero esta clusula
fue d e ja d a sin efecto en 1878. La anexin de Alsacia y Lorena a Alema
n ia se h iz o en i 871 sin consulta alguna a los habitantes.
Durante la guerra de 1914-18, el Presidente Wilson pugn por que el
'"m to d o del plebiscito fuese aplicado para la reorganizacin poltica de
Europa ai hacerse la paz', por considerar que una de las causas de la
contienda haban sido las reivindicaciones nacionales de ciertas comar
cas del continente. Los.tratados de paz de 1919 utilizaron ese mtodo
para definir ia soberana en algunos territorios fronterizos por ejem
plo, en el Schieswig Septentrional y en Alta Silesia ; pero no se proce
d i asi en todos los casos, ya fuese por razones circunstanciales o porque
fuera menester inclinarse ante 1a imposibilidad material de separar terri
torios en donde las nacionalidades estn fraccionadas y entremezcladas
al infinito, como ocurre a lo largo del Vstula y en los Balcanes.
El principio de autodeterminacin, aplicado por medio del plebis
c ito , puede ser til en algunas ocasiones para definir la suerte de una
regin fronteriza; pero no cabe adoptarlo de modo absoluto, y en ciertos
casos debe ceder ante circunstancias particulares de mayor importancia
econmica o poltica.
La Carta de Naciones Unidas** establece como uno de los Propsi
tos de la organizacin, en su artculo l 9, inciso 2?: Fomentar entre las
naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio . . . de
la libre determinacin de los pueblos . . .
Este principio de libre determinacin ha sido desarrollado, a par
tir de 1945, en numerosos instrumentos aprobados en Naciones Unidas.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto
*'" Vid, R u d a , J o s M a ria , Intrum alot ituerr.cb!ii!cs, pftjzs. 9 3 i i.
LA PER SO N A LID A D JU RID ICA 61
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y C u ltu r a le s , e sta b le

cen en sus artculos l 9, incisos l 9, respectivos: Todos los p u e b lo s tie n e n
el derecho de libre determinacin. En virtud de este d e r e c h o estable cen
iibremente su condicin poltica y proveen asimismo a su d e s a rro llo
econmico, social y cultural".
Adems las Partes, por el inciso 29, se comprometen, in c lu s o ios
que tienen la responsabilidad de administrar territorios n o a u t n o m o s y
territorio; en fideicomiso, a promover el ejercicio del d e r e c h o de libre
determinacin.
L a F.esolucin 1514 (XV) de la Asamblea General, de 1960. que
contiene la Declaracin sobre la concesin de la independencia a los
pases y pueblos coloniales declara en su articulo 2 9: Todos los p u e b lo s
tienen el derecho de libre determinacin; en virtud de ese derecho, d e te r
minan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su d esa
rrollo eccnmico, social y cultural ,
A su vez, la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea G e n e r a l de
1970, que aprob la Declaracin sobre los principios de d e r e c h o in te r
nacional leferentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre
los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones U n id a s p r o c la
m "el pr ncipio de igualdad de derechos y de la libre determinacin de
los puebles y desarroll en forma extensa los derechos y o b lig a c io n e s
que se de 'ivan del mismo.
Este principio de libre determinacin ha sido el instrumento ideol
gico principal utilizado para poner fin al colonialismo.
28. R e c o n o c i m i e n t o d e u n n u e v o E s t a d o . La existencia de
un nuevo Estado es por s misma un hecho desde el momento en que ha
nacido y provee a su conservacin ;5 pero su vida de relacin internacio
nal depende, como es natural, de la actitud de los dems. En otros
trminos, el nuevo Estado entra a formar parte de la com unidad interna
cional a medida que es reconocido.
5 El art. 12 de la Carta de la Organizacin de los Estados A m ericanos dice. "La
existencia poltica del Estado es independiente de su reconocim iento por los dems
Estados. Aun antes de ser reconocido, el Estado tiene el derecho de defender su integridad
e independencia, proveerse a su conservacin y prosperidad y, por consiguiente, de
organizarse como mejor lo entendiere, legislar sobre sus intereses, adm inistrar sus servicios
y determ inar la jurisdiccin y com petencia de sus tribunales. El ejercicio de estos derechos
no tiene otros lmites que el ejercicio de los derechos de otros Estados conform e con el
derecho interracional . Vid, Ruda, Jos M ara, Instrumentos Internacionales, pas. 435 a
465.
1. El reconocimiento de un nuevo Estado es el acto unilateral

mediante el cual un Estado admite que, en cuanto a l concierne, aqul
posee personalidad jurdica internacional .6
En virtud del reconocimiento, el nuevo Estado emerge de una situa
cin que de otro modo importara el aislamiento internacional: los actos
legislativos, administrativos o judiciales realizados por el nuevo Estado
son considerados como actos oficiales y en consecuencia pueden tener
efecto extraterritorial en cuanto al Estado que ha practicado el reconoci
miento; ste admite, en lo que a l respecta, que el nuevo Estado se
adhiera a ios tratados internacionales abiertos a terceros, da curso a sus
pasaportes y a sus visaciones, permite la cotizacin de su moneda y de
sus ttulos, etc. Ms an: practicado ei reconocimiento, puede haber
relaciones diplomticas; pero esto no quiere decir que ipso facto se esta
blezca una representacin permanente. Es posible negociar con el nuevo
Estado, cada vez que sea menester, sin necesidad de mantener represen
taciones permanentes; la implantacin de stas responde a circunstan
cias especiales y se resuelve en el momento oportuno, mediante un
acuerdo tcito o expreso entre los dos gobiernos interesados.
2. Segn lo ha establecido la costumbre internacional, cada Estado
determina cundo ha llegado el momento de efectuar por su parte el
reconocimiento de un nuevo Estado. El reconocimiento es, pues, un
acto facultativo; pero ello no significa, por supuesto, que sea arbitrario:
el reconocimiento es licito, en principio, cuando la existencia del nuevo
Estado est demostrada por el hecho de que rene los elementos consti
tutivos de tal, esto es territorio, poblacin y gobierno propio . 7
6 No debe confundirse el reconocim iento de un nuevo Estado y el reconocim iento de
un gobierno de facto (sobre ste, vid, nms. 66 y sigs.). Sin duda, esle ltimo, cuando se
realiza tratndose de un Estado no reconocido anteriorm ente, implica el reconocim iento de
un nuevo Estado, y es asi cmo las normas relativas a ambos reconocimientos presentan
cienos rasgos com unes; pero si el gobierno de facto se implanta en un Estado ya reconoci
do, el reconocim iento de ese gobierno no innova la personalidad jurdica del Estado.
Tam poco debe confundirse el reconocim iento de un nuevo Estado o el de un
gobierno de facto con el reconocim iento de la beligerancia de los insurrectos; este ltimo
slo coriliere al partido en armas capacidad blica y no lodos Ios-derechos inherentes a un
Estado (infra, nms. 450 y 452).
7 En lo que respecta al reconocim iento de un gobierno, wV/.nm. 71.
D urante la prim era guerra mundial, Francia y G ran Bretaa reconocieron en 1918
"com o nacin a Checoeslovaquia y Polonia; stas no disponan de territorio propio ni de
gobierno efectivo, pero sus comits nacionales" habian organizado en Francia con los
prisioneros checc* y polacos considerables legiones militares para luchar contra los Impe
rios Cenlrales . Aquel reconocim iento com o nacin era un acto esencialmente poltico.
LA PERSO NALID AD JU RID ICA 63
Algunos autores contemporneos sostienen que una vez c o m p r o b a

da la existencia del Estado es deber de todos practicar el reconocimien
to. N o es sta, sin embargo, la norma adoptada en la p r c tic a . E l r e c o n o
cimiento, aunque sea ya lcito, es todava una determinacin p o ltic a ,
porque no todcs los Estados se hallan de inmediato en igual d is p o s ic i n
para practicarlo.
En caso de que el nuevo Estado haya surgido a consecuencia d e u n a
secesin realizada por la fuerza, es menester considerar, del p u n t o de
vista poltico, la actitud del Estado desmembrado. Segn lo d e m u e s tr a la
historia diplomtica, en los casos de emancipacin el r e c o n o c im ie n to
por parte de la metrpoli no se opera, por lo general, sino t a r d a m e n te .0
Los dems Estados poseen, desde luego, el derecho de r e c o n o c e r al
nuevo Estado y no estn obligados a esperar que la metrpoli se p r o n u n
cie; pero si obran precipitadamente, su actitud puede ser in te r p r e ta d a
como tendenciosa u hostil .9 No procede el reconocimiento m ie n tra s la
solucin final si: halla librada a la suerte de las armas; pero, si la lu c h a se
ha extinguido virtualmente, si slo subsiste una larga tregua q u e hace
presumir que l. metrpoli ha abandonado todo intento serio d e s o m e te r
el territorio separatista, no se requieren, para que el r e c o n o c im ie n t o sea
lcito, otras condiciones que las arriba mencionadas. Fuera d e esto, d e c i
dir el momento oportuno ser siempre cuestin de tacto p o ltic o te n ie n
do en cuenta la conducta de la metrpoli . 10
3. Subordinar a condiciones el reconocimiento de u n n u e v o E s ta d o
significa un acto de intervencin.
Al reconocerse en el Congreso de Berln de 1878 la in d e p e n d e n c ia
de Montenegro, Rumania y Serbia, se exigi que estos n u e v o s E s ta d o s
La independencia de las colonias espaolas de Am rica emancipadas de hecho entre

1810 y 1825 fue reconocida por Espaa de modo paulatino, que abarc un periodo de ms
de cuarenta aos, desde la de Mxico en 1836 hasta la del Per en 1879
La Repblica Argentina fue reconocida por Espaa en virtud del tratado del 21 de
septiem bre de 186i.* A nteriorm ente se haban subscripto otros acuerdos que no llegaron a
ser ratificados: la convencin preliminar de paz del 4 de julio de 1823 y los tratados del 29
de abril de 1857 j 9 de julio de 1859.
9 El reconocim iento de los Estados Unidos, hecho por Francia en 1778, fue conside
rado por lnglateria com o casus belli.
" Antes de ser reconocida por Espaa, la independencia de la Repblica Argentina
fue reconocida po: los principales pases sin contar, com o es obvio, a los hispanoam eri
canos por medio de la celebracin de tratados o acreditando representantes diplomticos
o enviando cnsules que recibieron exequtur. Suiza (1834), Cerdea (1837), D inam arca
(1841), Brernen (1143), Hamburgo (1844), Prusia (1845), Suecia y N oruega (1846).
aseguraran a los habitantes la igualdad de derechos sin distincin de,

credo religioso- y la libertad de cultos; pero, no habindose establecido
que el incumplimiento importaria la caducidad del reconocimiento, ste
no se hallaba subordinado a una condicin resolutoria sino que habase-
le acordado con una modalidad.
La independencia de Cuba y la de Panam fueron reconocidas por
Estados Unidos mediante ciertas seguridades previas. El Congreso de
Washington autoriz al Presidente, el 2 de marzo de 1901, a entregar al
pueblo el gobierno -de Cuba en las condiciones establecidas por la
enmienda Piatt , votada por el Senado norteamericano, que fueron
consignadas en un tratado del 22 de mayo de 1903; consistan en la
facultad, acordada a los Estados Unidos, de intervenir en Cuba a fin de
preservar la independencia y el mantenimiento de un gobierno adecuado
para la proteccin de la vida, ia propiedad y la libertad individual y en la
obligacin de- Cuba de no celebrar tratados que menoscabaran su inde
pendencia o autorizaran a un Estado extranjero a obtener por coloniza
cin o con fines militares parte alguna de su territorio, asi como la
obligacin de no contraer emprstitos para cuyo servicio, despus de
cubrir los gastos corrientes, resultaran inadecuados los recursos ordina
rios. Panam, segn tratado del 18 de noviembre de 1903, autoriz a los
Estados Linidos a intervenir en las ciudades de Panam y Coln cuando
fuera necesario para mantener el orden. Ambas estipulaciones quedaron
abrogadas por los tratados del 29 de mayo de 1934 y 2 de marzo de 1936
respectivamente.
4. Algunas veces se ha adoptado la frmula de practicar el reco
nocimiento de facto de un nuevo Estado. Este se produce cuando en la
opinin del Estado que reconoce, el nuevo Estado no ha adquirido an
suficiente estabilidad. Empleada como recurso poltico, es difcil precisar
su sentido jurdico. Posiblemente, se procura darle el carcter de un
reconocimiento provisional, es decir, hasta que se produzca otro acto,
que seria el reconocimiento de jure".'1
5. La forma del reconocimiento puede ser expresa o tcita: expre
sa cuando se enuncia en una declaracin oficial dirigida al nuevo Estado;
tcita cuando el reconocimiento proviene del hecho de concertar con
aqul un tratado o de establecer relaciones diplomticas.
11 / nfra, nm . 70.
La circunstancia de enviar a un nuevo Estado un agente con funcio

nes consulares, o recibirlo de l, no importa reconocimiento sino en el
caso de que ;se agente solicite y obtenga exequtur , porque este acto
implica un acuerdo entre los gobiernos respectivos; pero no asi cuando
aquella persoia se desempea tan slo privadamente . 12
6. La admisin de un nuevo Estado en el carcter de miembro de
una organizacin internacional facultada para adoptar decisiones obliga
torias comc por ejemplo la Sociedad de las Naciones y la Organizacin
de las Naciones Unidas importa acordarle el derecho de pesar con su
voto en esas decisiones. Aquella admisin, adoptada por una mayora
calificada de votos mtodo adoptado en la carta constitutiva por
voluntad concurrente de los Estados miembros obliga a todos ellos, a un
a los que voU.ron en contra; por tant, implica para todos reconocer la
personalidad jurdica internacional del nuevo Estado. Sin embargo, no
obliga a los Estados miembros a implantar ipso fa d o relaciones diplom
ticas con l: puesto que eventualmente es posible negociar sin n e c e s id a d
de mantener relaciones diplomticas permanentes; el establecimiento de
tales relaciones es asunto propio de cada Estado.
7. N o se conocen casos en que el reconocimiento de u n n u e v o
Estado haya s do revocado. En lo poltico seria un acto de grave tra s c e n
dencia y del punto de vista jurdico es innecesario. En la h ip te s is de q u e
desapareciera alguno de los tres elementos constitutivos del Estado, ste
dejara de existir; y si el gobierno que ha practicado el reconocimiento se
11 Iniciada la revolucin de la independencia hispanoam ericana, el gobierno de

Estados Unidos envi determinadas personas a Buenos Aires (1810), Caracas (812),
Valparaso (1820) etc., designadas con el titulo de "agente de com ercio y hom bres de mar
o con el de cnsul, a fin de que facilitasen el intercam bio comercial y le Informaran acerca
de los acontecim ientos que se desarrollaban. Se desem pearon en forma privada.
En 1818, Diivid C. De Forest present en W ashington patente de Cnsul General de
las Provincias U ridas del Rio de la Piata, pero el Secretario Adams se neg a admitirle
como tal, observando que no poda otorgar exequtur sin reconocer como soberana a la
autoridad que habla extendido el nombram iento (M oore, Digesl, I, 79).
En 1823, Gran Bretaa design cnsules en las principales ciudades de Mxico,
Colombia, Per, Chile y Buenos Aires con el propsito de facilitar el com ercio de sus
nacionales, perm itido desde 1810, y para reunir inform aciones conducentes al estableci
miento de relaciones oficiales (Annual Register, 1823, pg. 146; Hansard. Partiamentarv
Debates. X, 1824, pgs. 717, 753, 756 y 1001). El reconocim iento de los nuevos Estados
am ericanos por C ran Bretaa se inici el 2 de febrero de 1825 por el hecho implcito de la
firma de un tratado de amistad, comercio y navegacin con las Provincias Unidas del Rio
de la Plata.
66 DERECHO IN T E R N A C IO N A L PUBLICO
ve en el caso de interrumpir las relaciones diplomticas, ello no importa

revocar el reconocimiento, porque estas relaciones no son consecuencia
forzosa del reconocimiento.
8. Practicado el reconocimiento, los diversos rganos del Estado
inclusive los judiciales deben considerar como tal al nuevo Estado . 13
9. El reconocimiento de un nuevo Estado tiene efecto declarativo
y no atributivo de los derechos de aqul como persona internacional. Es
declarativo porque el Estado que practica el reconocimiento se manifies
ta dispuesto- a alternar con l en pie de igualdad. No es atributivo de los
-der-e'hos de esa persona internacioaaLporque el nuevo Estado ejerca ya
la soberana interna, tnia -existencia desde i mo 4nej]to_en-jque-qud
establecido y el reconocimiento no viene a crearlo; adems, siendo ste
un acto unilateral y ejercido casi siempre individualmente; un solo Esta
do no tiene por s aptitud para investir de personalidad internacional a
otro sino en cuanto a l concierne.
Para el Estado que practica el reconocimiento, los actos realizados
por el nuevo Estado desde el da de su nacimiento significan actos oficia
les. Pero este efecto retroactivo del reconocimiento est subordinado, en
cuanto a su validez extraterritorial, a la condicin de que los actos referi
dos no afecten el orden pblico en el Estado que practica el reconoci
miento.H
/
III. LA SOBERANIA
29. N o c i o n e s g e n e r a l e s . La soberana es la funcin de regir al

Estado, ejercida por el poder pblico dentro de su respectivo territorio y
con exclusin, en principio, de cualquier otro poder.
Esta nocin, introducida en la filosofa poltica por Jean Bodin en
1577, tuvo carcter absoluto, pues reflejaba a la monarqua de derecho
divino: resida en la persona del soberano; era incontrastable, es decir.
11 /nfra, nm. 72.

14 Infra, nm. 75.
LA PERSO NALIDAD JU RID ICA 67
sin limitacin alguna, y por lo tanto indivisible . 15 La n o c i n de la p r o p ie

dad (dominwm) y la de la soberana (imperim ) se confundan en un solo
titular, que era ei monarca. Reaccionando contra este c o n c e p to de!
Estado patrimonial, sostuvo Juan Jacobo Rousseau (E l contrato social,
1762) que la soberana, aun cuando implicaba un poder absoluto y s u p re
mo, perteneria exclusivamente al pueblo y era inalienable, es decir, no
poda ser transferida de ste a otro rgano del Estado . 16 En el siglo X!X,
como consecuencia de la transformacin de las monarquas absolutas en
monarquas constitucionales, la soberana' se ha despersonalizado hasta
el punto de convertirse en una dea abstracta; y adems, como resultado
de la existencia de Estados confederados y de Estados federales, se a fir
m el concepto de que la soberana admite restricciones y por lo ta n to
no es indivisible ni absoluta.
La sob:rana, si bien se concentra en el poder pblico q u e rige a!
Estado sin subordinacin a otro poder, no es indivisible: n lo interno, su
ejercicio se distribuye en las funciones concurrentes de los d ive rso s rg a
nos que integran al gobierno; y no es tampoco absoluta, porque c u a n d o
trasciende .1 exterior su ejercicio debe ser coordinado con la- s o b e ra n a
de los dems Estados. Por esto la doctrina contempornea a fir m a q u e el
derecho internacional es un derecho de coordinacin, m ie n tra s q u e
el derecho interno es un derecho de subordinacin; esto ltimo p o r
que el derecho interno se caracteriza por la presencia de autoridades co n
fuerza coercitiva.
La costumbre internacional introdujo algunas lim ita c io n e s im p o r
tantes a la saberana: por ejemplo, todo buque tiene derecho de n a ve g a r
en el mar territorial de los Estados extranjeros; los jefes de E s ta d o , los
agentes diplomticos y las naves de guerra estn exentos de ju r is d ic c i n
en territorio extranjero. La concertacin de tratados q u e desde
comienzos cel siglo XIX se ha hecho frecuente y extendido a m ltip le s
11 En Francia, desde que al decaer el feudalismo empez a afirm arse la m onarqua, se
daba el nombre de soberano (del latn superanus) a la autoridad suprem a que en el orden
poltico o en cualquier otro rega sin adm itir otra superior. En la segunda mitad del siglo
XV, el Rey Luis XI centraliz el poder en su persona. Bodin refleja esa situacin expresan
do que la soberana es el poder absoluto sobre los ciudadanos y sbditos, el cual se halla
por encima de la ley . Hobbes lleva la teora al extrem o, afirm ando que el poder del
m onarca esta por encima de toda nocin, aun de carcter religioso, y es absolutam ente
ilimitado.
16 Anteriorm ente, John Loclce (Two Trealises on Government, 1689) habia enunciado
doctrinas segn las cuales la soberana reside en el Estado como un derivado de la
soberana del pueblo.
asuntos importa asumir obligaciones que restringen la soberana . 11 La

interdependencia es un fenmeno incoercible y universal que impone a
la soberana restricciones cada vez mayores en el terreno econmico,
primero, y luego en el poltico.
Las transformaciones operadas en la idea de la soberana han indu
cido a algunos autores contemporneos a abandonar esa nocin como
caracterstica de la cualidad de Estado persona del derecho internacio
nal; en su lugar utilizan la palabra competencia", porque entienden que
en el campo internacional el Estado no ejerce sino una atribucin de
competencias".
1. La soberana tiene dos fases: una primera y esencial, que es la
soberana interior, ejercida dentro del Estado; y otra, la soberana exte
rior. que aparece como reflejo de aqulla en cuanto dos o ms Estados se
ponen en contacto.
2. La bandera y el escudo constituyen los smbolos de la soberana.
Ei uso de la bandera y del escudo, ya sean nacionales o extranjeros, est
reglamentado en cada Estado. Las embajadas o legaciones y los consula
dos extranjeros tienen el derecho de ostentar su escudo, y en los das
feriados y en los de su fiesta nacional el de enarbolar su bandera.
Durante la guerra, los beligerantes emplean dos insignias especiales:
la bandera de la Cruz Roja, reglamentada en la convencin de Ginebra
de 1864 y sus reformas; y la bandera blanca que, segn la costumbre,
indica el propsito de parlamentar.
30. D e r e c h o s i n h e r e n t e s . La soberana comporta el ejercicio
de los siguientes derechos: a) el derecho de jurisdiccin, que consiste en
la facultad de legislar y aplicar la ley (jurisdictio viene de juris dicere, esto
es expresar el derecho ); b) el derecho de polica, en virtud del cual el
Estado ejerce la funcin preventiva y represiva indispensables para ase
gurar el cumplimiento de las leyes.
En principio, el derecho de jurisdiccin del Estado es territorial: lo
ejerce con respecto a las personas y las cosas, sean nacionales o extranje
ras, que se hallan en su territorio. En materia penai la jurisdiccin no es
absolutamente territorial: la mayora de los Estados incrimina ciertos
17 La C.P.J I. ha expresado en la opinin consultiva emitida con respecto a los

decretos sobre nacionalidad en Tnez y M arruecos (1923); Sin duda, toda convencin que
engendra una obligacin introduce una restriccin en el ejercicio de los derechos soberanos
del Estado" (Srie S. nm. 4. pag. 24).
LA PERSO NALID AD JU RID IC A 69
hechos que, iniciados o realizados en territorio extranjero, tien en efecto

en el propio Estado, o a la inversa; y muchos incriminan igualm ente
determinados hechos producidos en territorio extranjero c u a n d o la victi
ma o el culpable es nacional ; 18 como es obvio, tales in crim in a cio n e s
pueden hacerse efectivas solamente cuando el culpable se halla, ya sea
de modo permanente o en trnsito, dentro de la jurisdiccin de aquellos
Estados.
Reciprocamente, no rigen en el Estado las leyes ex tra n je ra s de
carcter ir stitucional. Pero las leyes atingentes al derecho priv ad o p u e
den ser aplicadas, en los trminos prescriptos por la legislacin local o
pactados en los tratados, y salvando principalmente el req u isito d e que
no sean contrarias al orden pblico ; 19 en anlogas co n d ic io n es, las sen
tencias extranjeras sobre asuntos referentes ai derecho p riv a d o p u ed e n
ser ejecutadas, otorgando el Estado en cada caso el exequtur c o rre s p o n
diente, y en cuanto a las sentencias penales hay Estados q u e ad m iten que
sean homo ogadas al solo efecto de obtener la reparacin civil del dao.
31. E l "DOMINIO RESERVADO" DEL ESTADO. Se estim a q u e
ciertas m aterias p e r te n e c e n al o rd e n in te rn o d e c a d a E stad o , co n stitu y en
su d o m in io re se rv a d o : p o r ta n to , las c u e s tio n e s de esa esp ecie se
su b straen a la va in te rn a c io n a l y en p a rtic u la r a la decisi n d e ios trib u
nales in tern acio n ales, a m en o s q u e el E sta d o re sp e c tiv o c o n sie n ta en ello
form alm en te .
' El tratado de derecho penal internacional (M ontevideo. 1889). que rige entre la
Repblica Argentina, Bolivia. Paraguay, Per y Uruguay, establece en el art. 2?: "Los
hechos de carcter delictuoso perpetrados en un Estado, que serian justificables por las
autoridades de ste, si en l produjeran sus efectos, pero- que slo afectan derechos e
intereses garartidos por las leyes de otro Estado, sern juzgados por los tribunales y
penados segn las leyes de este ltim o".
El Cdigo Penal argentino establece en el art. I': "Este Cdigo se aplicar: I9Por
delitos cometidos y cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina
en ios lugares sometidos a su jurisdiccin; 29 Por delitos com etidos en el extranjero por
agentes o empleados de autoridades argentinas en desem peo de su cargo"
En lo que respecta a las leves extranjeras, el protocolo adicional a los tratados de
derecho intern icional privado subscriptos en M ontevideo en 1889 establece que la
aplicacin de I e s leves de los Estados contratantes "ser hecha de oficio por el juez de la
causa, sin perjuicio de que las parles puedan alegar y probar la existencia y contenido de la
ley invocada" (nrt. 2); pero no sern aplicadas "con tra las instituciones politicas. las leyes
de orden pblico o las buenas costum bres dei lugar del proceso" (art. 4). La aplicacin de
oficio ha sido ejtipulada tam bin en la convencin interam cricana sobre derecho interna
cional privado loncertada en La Habana en 1928 (arts. 408-409).
1. Esta nocin aparece tan pronto como se conciertan, desde

comienzos del siglo XX, los primeros tratados generales de arbitraje, y se
mantiene en el Pacto de la Sociedad de las Naciones (1919), en la Carta
de la Organizacin de las Naciones Unidas (1945)** y en el Pacto de
Bogot (1948)***. Puesto que est consignada en los tratados, esa
nocin se ha convertido en una regla del derecho internacional positivo;
sin embargo, no es fcil definir su naturaleza especifica y precisar su
contenido. Indudablemente, se desea excluir de la via internacional cierta
clase de asuntos; pero las frmulas adoptadas con tal propsito no son
suficientemente genricas ni comprensivas.
En los primeros tratados generales de arbitraje se excluye de este
procedimiento a las cuestiones que afectan los intereses vjtales, la inde
pendencia o el honor de las partes; en algunos, las que afectan sus
preceptos constitucionales; en otros se estipula que se sometern al
arbitraje las cuestiones de naturaleza jurdica , lo que revela la inten
cin de excluir las de carcter politico; o bien se elimina a las cuestiones
que corresponden a la jurisdiccin interna .20 El Pacto de la Sociedad
de las Naciones (art. 15, prr. 8 ?) substrae de la accin del Consejo las
cuestiones que el derecho internacional deja a la competencia exclusi
va'" de la parte que lo alega. Desde 1929, muchos Estados, al aceptar la
jurisdiccin obligatoria de la Corte Permanente de Justicia Internacio
nal, han declarado excluir las cuestiones que caen exclusivamente den
tro de la jurisdiccin interna . 21
A partir de 1945 parece haberse adoptado otro calificativo: la Carta
de la Organizacin de las Naciones Unidas (art. 2?, prr. 7) excluye los
asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los Estados
(salvo cuando corresponda aplicar las medidas coercitivas que el Conse
jo de Seguridad puede adoptar en caso de amenazas a la paz, quebranta
mientos de la paz o actos de agresin), y aquella exclusin, puesto que
est colocada en el captulo I de la Carta, se refiere no tan slo a la
accin del Consejo de Seguridad sino tambin a la de los dems rganos
de la institucin. Varios pases, al aceptar desde 1946 la jurisdiccin
** y *** yjrf' Ruda, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, con relacin a la Carla
de las Naciones Unidas, pgs. 10 a 49, con relacin al Paci de Bogot o T ratado
Am ericano de Soluciones Pacificas, pgs. 482 a 495.
20*htfra, nm. 301.
21 Esla frmula, introducida por G ran Bretaa y los miembros de la Com m onw ealth
el 17 de septiembre de 1929, fue adoptada despus por Yugoeslavia, A lbania, Irn.
Rumania, Polonia y Brasil.
obligatoria de la Corte Internacional de Justicia, han excluido las cues

tiones que corresponden esencialmente a la competencia nacional ,22
especificando algunos que esta situacin ser determinada unilateral-
mente .23 El Pacto de Bogot, de 1948, expresa que los procedimientos
de solucin pacifica no podrn aplicarse a las materias q u e por su
esencia son de la jurisdiccin interna del Estado y agrega que si las
partes no estuvieren de acuerdo en que una controversia se refiere a la
jurisdiccin interna, el punto ser sometido, a solicitud de cualquiera de
ellas, a la decisin de la Corte Internacional de Justicia (art. 5?).
2. Las frmulas contenidas en el derecho internacional po s itiv o
obedecen sin duda al propsito de restringir el campo de accin de
ciertos rganos internacionales y revelan cmo ese propsito se ha inten
sificado con el tiempo; pero no definen claramente cules son las cues
tiones que comprende el dominio reservado . Examinar otros antece
dentes es til para darle solucin aceptable aunque sea relativa.
Conviene recordar que la restriccin consignada en el artculo 15,
prrafo 8 , del Pacto de la Sociedad de las Naciones proviene de u n a
iniciativa de Estados Unidos, que deseaba, excluir de la va internacional
las cuestiones referentes a la inmigracin japonesa. Debem os observar
tambin que er 1923, con motivo de ciertos decretos sobre la nacionali
dad dictados en Tnez y Marruecos, se produjo una divergencia entre
Gran Bretaa y Francia; y, como sta sostuvo ante el Consejo de la
Sociedad de las Naciones que, en virtud del mencionado artculo 15,
prrafo 8 ?, la cuestin estaba excluida por tratarse de una materia q u e
el derecho int ernacional deja a la competencia exclusiva de las partes,
el Consejo requiri de la Corte Permanente de Justicia internacional
emitiera una opinin consultiva sobre el punto. L a Corte dijo en esa
opinin consulliva que.las palabras exclusivamente dentro de la ju r is
diccin domstica parecen referirse a ciertas materias que, a u n q u e p u e
dan concernir muy estrechamente a los intereses de ms de un Estado,
no son, en principio, reguladas por el derecho internacional. Con respec
to a tales materias cada Estado es el nico juez . Aadi que la cues-
11 Israel (1950), Liberia (1932), Sudn (1958), India (1959), Filipinas (1962), Malawi
(1966), Swazilandia (1969), Botswana (1970). Sin embargo, algunos Estados han continuado
usando la frmula 'exclusivam ente":Australia (1954), Repblica K ham er (1957), Paquistn
(1960), M alta (1965), Francia (1966), Gambia (1966), Kenya (1965), Isla M auricio (1963),
Canad (1970).
31 En 1946 Estados Unidos (esta reserva norteam ericana es conocida com o la
enm ienda Connally , por el nombre del Senador que la propuso); en 1947 Mxico.
lin de si una cuestin cae o no exclusivamente dentro de la jurisdiccin

de un Estado es una cuestin esencialmente relativa; depende del desa
rrollo de las relaciones internacionales. Asi, en el presente estado del
Derecho Internacional, las cuestiones de nacionalidad pertenecen, en
opinin de la Corte, en principio, a este dominio reservado . Sin embar
go agreg: Para los fines de la presente opinin basta observar que
puede muy bien ocurrir que en un asunto que, como ese de nacionalidad,
no est, en principio regulado por el Derecho Internacional, el derecho
del Estado a emplear su discrecin est, sin embargo, restringido por
obligaciones que pueda haber asumido respecto a otros Estados. En tal
caso, la jurisdiccin que, en principio, pertenece exclusivamente al Esta
do es limitada por regias de derecho internacional. El articulo 15, par
grafo 8 ?, entonces cesa de aplicarse respecto de aquellos Estados que
tienen derecho a invocar tales reglas, y la disputa sobre la cuestin de si
un Estado tiene o no derecho a tomar ciertas medidas se transforma en
esas circunstancias en una controversia de carcter internacional . En
consecuencia, la Corte interpret que el concepto de dominio reserva
do es relativo, depende del desarrollo de las relaciones internacionales,
es del derecho internacional aplicable en una poca determinada y de las
obligaciones contractuales que haya asumido un Estado.
La relatividad del concepto de dominio reservado o jurisdiccin
domstica qued ms claramente establecido en el caso Nottebohm ante
la Corte Internacional de Justicia, en 1955, referente a un problema de
nacionalidad. El Sr. Nottebohm, de nacionalidad alemana, adquiri la
nacionalidad de Licchtenstein en 1939, despus de haber residido por
pocos, das en dicho pas, aunque haba vivido la mayor parte de su vida
en Guatemala. Cuando Guatemala declara la guerra a las potencias del
Eje, en 1943, Nottebohm es detenido y su propiedad expropiada por
pertenecer a un nacional de pas enemigo. La Corte entendi que Licch
tenstein no poda presentar a Guatemala un reclamo por daos y perjui
cios a un nacional, porque ste no tenia vnculos efectivos de nacionali
dad con Licchtenstein. La Corte manifest que las cuestiones referentes
a nacionalidad, caan bajo la jurisdiccin domstica del Estado y que la
naturalizacin de Nottebohm en Licchtenstein habia sido un acto llevado
a cabo en ejercicio de esa jurisdiccin domstica, pero lo que estaba en
discusin era si este acto tenia efecto externo para ejercer la proteccin
24 Srie B, nm. 4, pg. 23.

LA PERSO NALIDAD JURIDICA 73
diplomtica por Nottebohm. El ejercicio de esta proteccin p o n ia el

asunto en el piino del derecho internacional. La Corte agreg qu e
Licchtenstein nc poda reclamar a Guatemala solamente sobre la base
que las cuestiones de nacionalidad estaban comprendidas prima facie en
la jurisdiccin domstica, con lo que tenia que contentarse Guatemala,
sin demostrar previamente que el propsito general de establecer los
vnculos legales de nacionalidad concordaban con un vinculo verdadero
del individuo con Licchtenstein, lo que no fue probado en juicio . 25
Podemos afirmar, despus de los pronunciamientos de la C o r te , q u e
pertenecen al dominio reservado las cuestiones que ataen a la in m i
gracin, o mejoi dicho a la admisin de extranjeros, y a fortiori las reglas
concernientes a la nacionalidad. Quiere decir, en otros trminos, q u e
desde el momento inicial la idea del dominio reservado se p r o p o n e
salvaguardar ciertos asuntos que son esenciales a la formacin y a la
existencia del Estado. Esta caracterstica ofrece una orientacin, seala
un criterio jurcico. No ha sido otro, por lo dems, el criterio que ha
inducido a la costumbre internacional a establecer que corresponde
exclusivamente a cada Estado el cabotaje, la pesca en las aguas te r r ito
riales y 1a navegacin en los ros nacionales; el reconocimiento de un
nuevo Estado o de un gobierno de facto como actos facultativos de c a d a
uno; y finalmente reglar la condicin de los extranjeros (aunque esto
ltimo no de mado absoluto, segn se ver oportunamente), p o r q u e el
desempeo de las personas dentro del territorio, cualquiera que sea su
nacionalidad, puede afectar esencialmente la existencia del Estado.
Se ha afirmado a veces que pertenece al dominio reservado o
relativo a la legislacin del trabajo, a las tarifas aduaneras, al intercambio
comercial, a los armamentos, etc. Son stos, sin duda, asuntos que p r in
cipalmente interesan al Estado local; pero su reglamentacin unilateral
puede llegar a entremos que afecten a otros Estados y por io tanto aqul
se encuentre, d:l punto de vista poltico, inhibido de proceder p o r si
solo.
!! I C.J., K f c s. 1955. pm. 4-65.

A medida que se avanza en el terreno de las relaciones mutuas, la

linea de separacin entre las atribuciones propias de cada Estado y los
intereses de los que constituyen la comunidad internacional se torn
imprecisa y obscura. Muchas, relaciones estn regladas por medio de los
tratados y de la costumbre internacional; con ello el derecho internacio
nal ha establecido determinadas limitaciones concretas a la competencia
d e l Estado. Pero otros asuntos permanecen en la penumbra. Todo lo que
p u e d e afirmarse con respecto a stos es que, del mismo modo que en la
legislacin interna, el derecho de cada uno termina donde comienza el
derecho de los dems. Precisar el limite es cuestin que debe resolverse
en c a d a caso segn las circunstancias, aplicando con elasticidad relativa
la norma que hemos indicado: el dominio reservado encierra las cues
tiones que son esenciales para la formacin y la existencia del Estado . 26
Sobre el "dom inio reservado" y sus efectos, el I.D.I. ha aprobado una resolucin
en su sesin de Aix-en-Provence (1954). en la que se limita a expresar, en cuanto a su
determ inacin, que dominio reservado es el de las actividades estatales en que la com pe
tencia del Estado no est ligada por el derecho internacional", y agrega que la extensin
del dominio reservado depende del derecho internacional y varia segn su desarrollo";
finalmente observa que el punto de saber, en un caso determinado, si el objeto de la
divergencia versa o no sobre el dominio reservado, es una cuestin eminentem ente apropia
da para ser decidida por un rgano jurisdiccional internacional"
IV. TIPOS DE ESTADO
32. E l E S"A D O INDEPENDIENTE. Se llama Estado independiente

o soberano al que dispone de las atribuciones necesarias, tanto dei punto
de vista interno como del internacional, para regir su propia comunidad
politica; por eso se dice, en otros trminos que Estado independiente es
el que posee soberana interior y exterior.
La soberana es ejercida de manera distinta segn qu e el E s ta d o
independiente sea simple o compuesto. En el Estado simple, o unitario,
ejerce la soberana un solo gobierno; en el Estado compuesto, la sobera
na interior y a veces la exterior se hallan fraccionadas, en grado d iv e rs o ,
entre dos o nas gobiernos. Este es el caso respectivamente de la fe d e r a
cin y la confederacin, y en los pases monrquicos el de la u n i n
real" y la unin personal.
Corresponde examinar los Estados compuestos, p a ra d e t e r m in a r
dnde reside lt personalidad jurdica inlernacional.
1. La confederacin es una asociacin politica de E s ta d o s q u e se
caracteriza por la existencia permanente de una asamblea o c o n s e jo ,
rgano comn que trata los asuntos exteriores y otros de inters c o le c ti
vo.
No existe un tipo nico de confederacin. Trtase de un r g im e n
evolutivo y transitorio, que generalmente conduce a la federacin y
puede concretarse finalmente en una organizacin unitaria. Lo p r im e r o
se produjo en b s Estados Unidos de Amrica en 1787, en ia C o n f e d e r a
cin Helvtica en 1848 y en la Confederacin germnica en 1866; lo
segundo ocurri en las Provincias Unidas de los Pases Bajos en 1795.
La forma ms caracterstica es la Confederacin Germnica
(1815-66), en la cual poseia personalidad jurdica internacional la Confe
deracin y tambin cada uno de los Estados componentes en la medida
en que conservaban el derecho de legacin activo y pasivo y el derecho
de celebrar ciortos tratados. No fue lo mismo en otros casos: en la
Confederacin Helvtica y en la que implantaron los Estados Unidos de
Amrica entre 1776 y 1787, las atribuciones de los componentes eran
sumamente limitadas en materia internacional.
2. El Estado federal constituye una sola persona jurdica interna
cional. El vinculo que une a sus miembros los Estados locales se ha
c o n s o lid a d o de tal modo que. sin bien cada uno conserva y ejerce cierta
parte de la soberana interior, el resto, asi como la soberana exterior por
entero, han sid o delegados en un poder central, que es el gobierno
fe d e ra l. Pueden citarse como ejemplos: Estados Unidos de Amrica
(1787), S u iz a (1848). Argentina (1853),:7 Mxico (1857), Brasil (1889),
V e n e z u e la (1893). etctera.
3. Algunos Estados monrquicos se han asociado bajo un soberano
comn, pero conservando cada uno el ejercicio de la soberana interna.
D e l p u n to de vista internacional, esa asociacin ha presentado dos for
mas: en la u n i n personal cada uno de los Estados componentes tiene
p e r s o n a lid a d ju r d ic a internacional; en la unin real la asociacin es
m s e stre c ha del punto de vista interno, principalmente por existir algu
n os rg a n o s comunes q u e tienen a su cargo la politica exterior, las
fin a n z a s , la d e fe n s a nacional, etctera.
Como ejemplos de "unin personal" pueden mencionarse las que
h u b o e n tre Prusia y Neuchtel (1707-1857), Inglaterra y Hanover
(1714-1837). Pases Bajos y Luxemburgo (1815-1890) y entre Blgica y el
E s ta d o Independiente del Congo (1885-1907): y como ejemplos de
unin real ia que existi entre Suecia y Noruega (1815-1905), a de
A u s tr ia - H u n g ria (1867-1918) y la de Dinamarca e blanda (191S-1944).
33. E l E s t a d o DEPENDIENTE. Llmase Estado dependiente al

q u e estsubordinado a otro Estado en cuanto a todos o la mayor parte
de los atributos de la soberana exterior.
No hay un tipo nico de Estado dependiente, porque son muy diver
sas las restricciones posibles a la soberana exterior y adems su alcance
vara con el tiempo; el Estado dependiente es un Estado en declinacin,
que cae bajo la tutela de otro, o por el contrario es una comunidad que
evoluciona hacia la independencia.
Son Estados dependientes los Estados vasallos y los Estados protegi
dos o protectorados.
La Repblica Argentina ha sido un Estado federal, con excepcin de la Constitu

cin unitaria de 1826 y no obstante el nombre de "C onfederacin" que adopt despus.
Hasta 1853, las catorce provincias que formaban la "Confederacin Argentina" delegaron
en el G obernador de Buenos Aires el manejo de las relaciones exteriores. Por la Constitu
cin del 1 de mayo' de 1853. el pais adopt la forma federal: pero, habindose separado
Buenos Aires, las trece provincias restantes tuvieron su gobierno central en Paran, hasta
que en 1860 el Estado de Buenos Aires se reintegr a la repblica federal.
L A PERSO NALID AD JURIDICA 77
i. El Estado vasallo ejerce soberana interior, aunque a veces con

restricciones; pero reconoce, en cuanto a los asuntos exteriores, determi
nada subordinacin, variable segn los casos, hacia otro Estado al cual
debe acatamiento: y cuando esa situacin implica el pago de un tributo
financiero o. el suministro de contingentes militares, se est en presencia
de un Estado tributario. Casi siempre el Estado vasallo evoluciona hacia
la independencia.
No existen actualmente Estados vasallos. Lo fueron del Imperio
Otomano algunos principados: Tnez hasta 1881; Moldavia, Valaquia y
Serbia (1829-1878); Bulgaria (1878-1908); Cret (1878-1913) y Egiot
(1840-1914).
2. En el Eslado protegido o protectorado, la soberana interior era
ejercida por l, pero limitada por la accin que desempeaba un gober
nador, comisionado o jefe militar establecido por el Estado protector; y
la soberana exterior haba pasado a manos de ste, aun cuando conti
nuara en el poder, al menos aparentemente, el jefe del Eslado loca!.
Poda ocurrir que el protectorado conservara cierta personalidad inter
nacional, como fue el caso de.Tnez desde 1881 hasta 1957. que mantuvo
el derecho de legacin pasivo y la facultad de celebrar tratados, pero
ambas cosas bajo la fiscalizacin del gobernador francs .28 Se ha recono
cido en la jurisprudencia internacional que el protectorado goza de per
sonalidad internacional, dependiendo por supuesto dicha situacin jur
dica del tratado que lo establezca. La C.I.J. dijo refirindose, en el caso
llamado de Ciudadanos de Estados Unidos en Marruecos , a! Tratado
de Fez de 1912 qu: estableci el protectorado francs en Marruecos que:
En virtud de este Tratado, Marruecos segua siendo un Estado sobera-
J* Desde 1911. M arruecos lleg a ser proteclorado francs (con excepcin de una
zona correspondiente a Espaa), como consecuencia de varios actos internacionales: en
1903. Francia, desputs de acuerdos sucesivos con Italia, Gran Bretaa y Espaa, ech en
M arruecos las bases de un protectorado; pero, ciertas dem ostraciones hostiles de pane de
Alemania, condujeron a la celebracin de una conferencia en Algcciras. que reconoci a
M arruecos como independiente, aunque bajo el protectorado virtual de las potencias a los
fines de reorganizar la administracin, la polica y fom entar el desarrollo econmico:
finalmente, en 1911, i raiz de un acuerdo entre Francia y Alemania, pas M arruecos a !a
situacin de protectorado francs, y asi fue confirmado por el T ratado de Versailes (art.
142). La ciudad de Tnger, debido a su posicin estratgica a la entrada del M editerrneo,
qued sometida a un rgimen especial mediante una convencin de 1923 entre Espaa,
Francia y Gran Bretaa: aunque perm aneca nominalmente bajo la soberana del Sultn,
las funciones pblicas de la ciudad serian desem peadas por rganos (Asamblea Legislati
va, Adm inistrador y Tribunal Mixto) formados por personas de diversas nacionalidades. En
1956 adquiri su independencia.
no. p e ro co n c lu a un acuerdo de carcter contractual por el cual Francia

se c o m p ro m e ta a ejercer ciertos poderes en nombre y por cuenta de
M a rru e c o s y a encargarse en principio de todas las relaciones internacio
nales d e Marruecos . La C.I.J. agreg: El Gobierno francs no niega
que Marruecos, aun bajo el protectorado, ha conservado su personalidad
de Estado en el Derecho Internacional .29
El protectorado colonial era un rgimen establecido por las
potencias colonizadoras, especialmente por Gran Bretaa, en algunas
regiones de Africa o de Oceania habitadas por tribus primitivas, median
te el ofrecimiento de su proteccin a los jefes indgenas a cambio de
ciertos derechos exclusivos, generalmente de carcter econmico. De
esta manera se implant paulatinamente cierta dominacin sin las difi
cultades y erogaciones que implicaban la ocupacin efectiva y la organi
zacin de un gobierno.
34. S t a t u s i n t e r n a c i o n a l d e la S a n t a S e d e . La Santa Sede

tuvo dominio temporal sobre los Estados Pontificios hasta el ao 1870,
en que stos pasaron a formar parte del Reino de Italia. Entonces dej la
Santa Sede de ser un Estado, pero subsisti como una institucin univer
sal q u e ejerce considerable influencia en lo religioso y moral. Por tal
motivo se continu asignando al Papa los caracteres de un soberanojjos
Estados extranjeros siguieron reconocindole, como antes, el derecho de
legacin activo y pasivo y celebraron con l concordatos; y el gobierno
italiano, mediante un acto unilateral la ley de garantas, dictada en
1871 asegur a su vez ciertos derechos: al Papa, las prerrogativas y
honores propios de un soberano, es decir: la inviolabilidad de su persona,
la inmunidad de residencia y la exencin de jurisdiccin penal, asi como
el derecho de mantener una guardia armada; a la Santa Sede, una sub
vencin anual para asegurar su existencia, la inmunidad de los cnclaves
y de los concilios, la inmunidad de los agentes diplomticos que enviara a
los Estados extranjeros o recibiera de ellos, la libertad de comunicacio
nes con el exterior, etc. La Santa Sede no acept esta solucin: los papas
protestaron repetidas veces contra ella y permanecieron sin salir del
Vaticano. El gobierno italiano, por su parte, respet siempre las inmuni
dades de los diplomticos enviados o recibidos por la Santa Sede.
En virtud de los Tratados de Letrn, subscriptos entre Italia y la
Santa Sede el 11 de febrero de 1929, se lleg a un acuerdo sobre nuevas
I.C.J., Reports, 1952, pgs. 188 y 185.

bases. Aqulla reconoci a sta plena propiedad y exclusiva y absoluta

potestad y jurisdiccin soberana sobre determinado territorio de la ciu
dad de Roma, que se llama Estado de la Ciudad del Vaticano; le
reconoci el derecho de legacin activo y pasivo, libertad absoluta de
comunicaciones de toda especie con el exterior, en tiempo de paz como
de guerra, y declar abrogada la ley de garantas .
El territorio de la Ciudad del Vaticano comprende solamente cua
renta y cuatro hectreas y sus habitantes no alcanzan a un millar de
personas, en su mayor parte funcionarios; sin embargo, posee una autori
dad pblica que ejerce en l las atribuciones del gobierno: dicta leyes;
administra justicia aunque en materia penal delega esa funcin en las
autoridades italianas ; otorga en ciertas condiciones la ciudadana
vaticana y como antes enva y recibe representantes diplomticos y
celebra concordatos. Existen, aunque materialmente pequeos, los tres
elementos de un Estado; pero la Santa Sede, a fin de mantener inclume
su funcin espiritual y su influencia moral sin distincin de fronteras, no
desea inmiscuirse en el juego de los intereses materiales y polticos que
se ventilan entre los Estados. En el articulo 24 del Tratado de Letrn
sobre arreglo de la cuestin romana, la Santa Sede declara que ella
quiere permanecer y permanecer extraa a las contiendas temporales
entre los otros Estados y a los congresos internacionales convocados con
tal objeto, a menos que las partes en divergencia apelen de comn acuer
do a su misin de paz, reservndose en cada caso hacer valer su potestad
moral y espiri:ual .
La Santa ,'Sede es hoy, sin duda, una entidad que posee personalidad
jurdica internacional del mismo modo, en lo esencial, que los dems
Estados reconocidos por la costumbre y los tratados; pero es un Estado
suigeneris, porque sus atribuciones estn limitadas en cuanto se excluyen
las de carcter meramente poltico, salvo en ciertas condiciones las que
tengan por objeto facilitar la paz.
34a. S t a t u s i n t e r n a c i o n a l d e l a S o b e r a n a O r d e n d e M a l t a
Bajo el nombre de Orden de San Juan de Jerusalem la Orden fue
creada en 1042. Permaneci en dicha ciudad hasta 1310 en que ocupa la
isla de Rodas, que perteneca al Imperio Bizantino. En 1446, el Gran
Maestre de la Orden fue reconocido por Bula del Papa Nicols V, como
Principe Soberano de Rodas. En 1530 la Orden se instala por decisin de
Carlos V en Malta, hasta que en 1798 la isla es ocupada por Napolen,
que decide su expulsin. En 1814, por el Tratado de Pars, Malta es
transferida a Inglaterra. La isla es actualmente un Estado independiente,
miembro de ias Naciones Unidas. Desde 1798 la Soberana Orden se

refugi en Roma.
. En tiempos recientes se discuti en los tribunales de la Curia Roma-
rfa la propia existencia de la Orden y una Sentencia Cardenalicia de 1953
estableci que se trataba de una orden religiosa, dependiente de la Santa
Sede y regulada por el ordenamiento cannigo, dentro de cuyos lmites
goza de una amplia autonoma, que le permite asumir derechos y obliga
ciones internacionales, frente a otros Estados que la reconocen como
sujeto de derecho internacional.
La Soberana Orden de Malta mantiene relaciones diplomticas con
varios Estados, entre otros, la Repblica Argentina.
La doctrina ha discutido si la Orden posee personalidad internacio
nal. Sin duda no es un Estado y su dependencia de la Santa Sede crea
serias dudas sobre la existencia de dicha personalidad, sin embargo, es
indudable que aquellos Estados que han establecido relaciones diplom
ticas con la Orden han reconocido su capacidad de contraer obligacio
nes y de gozar de los derechos internacionales que surgen del manteni
miento de dichas relaciones.
35. S t a t u s i n t e r n a c i o n a l d e l a C o m u n i d a d B r i t n i c a d e
N a c i o n e s . Las principales colonias que integraban el Imperio Brit
nico en primer lugar las de inmigracin blanca, esto es, Canad, Aus
tralia, Nueva Zelandia y Unin Sudafricana, y ms tarde la India y
otras obtuvieron personalidad jurdica internacional como resultado
de una evolucin iniciada en 1919 a raz de la importante colaboracin
que prestaron a la metrpoli durante la primera guerra, mundial.
U ~ o
Los cinco paises mencionados concurrieron a la Conferencia de la

Paz de 1919; all firmaron conjuntamente con Gran Bretaa los tratados
respectivos y en consecuencia fueron admitidos en la Sociedad de las
Naciones como miembros originarios.
En 926, la Conferencia Imperial efectuada en Londres declar que
esos paises estaban unidos por un vnculo comn, que es la Corona, y que
eran "comunidades autnomas'dentro del imperio Britnico, no subor
dinadas una a otra en sus asuntos interiores o exteriores, aunque unidas
por un vinculo comn con la Corona y asociadas libremente como
miembros de la British Commonwealth o f Nations.
Con excepcin de la India, los paises arriba referidos fueron consi
derados dominios autnomos (Self-governing Dominior.s): poseian su
propia constitucin, parlamento, consejo de ministros responsable ante
LA PERSO N ALID AD JU RID ICA 81
ste y poder judicial; y como vinculo con la Corona b r it n ic a , un G o b e r
nador General o Alto Comisionado designado por el R e y . A d e m s , c a d a
uno legislaba, emita moneda, impona contribuciones, d is p o n a de fu e r
zas armadas y posea su propia bandera. E l Estatuto d e W e s tm in s te r ",
ley sancionada en 1931 por el Parlamento de Londres, v ig o riz en el
orden interno la posicin de los dominios a u t n o m o s , p o r q u e estableci
que las leyes dictadas por dicho parlamento no regiran en ellos sin o
cuando fieran aprobadas expresamente por su p a r te . D e l p u n to de vista
internacional, cada uno de los mencionados pases fue a d q u irie n d o el
derecho de legacin activo y pasivo y la facultad de c e le b ra r tra ta d o s de
carcter comercial, fiscal y aun poltico, en n o m b r e d e l R e y " y p o r
medio del referido gobernador general, a condicin de c o n s u lta r p re v ia
mente con los dems miembros de la Commonwealth y de n o a d o p ta r
medidas qu e signifiquen para stos asumir obligaciones a c tiv a s " sin su
consentimiento expreso. Peridicamente se rene en L o n d re s la C o n fe
rencia de la Commonwealth a fin de mantener c o n t a c t o y d e te r m in a r la
politica comn.
Desde 1947 la India, emancipada de sus vnculos con el g o b ie rn o de
Londres, form tres Estados independientes: I n d ia . P a k is t n y C e v ln ;
sin embargo, India y Ceiln, hoy llamada Sri Lanka, son m ie m b ro s de la
Commonwealth y asisten a sus conferencias peridicas.
En resumen, el antiguo Imperio Britnico se h a tr a n s fo r m a d o en la
Commonwealth , asociacin constituida hoy p o r el Reino U n id o de G r a n
Bretaa e Irlanda del Norte (comprendiendo sus colonias, p ro te c to ra d o s
y dems dependencias de ultramar), Australia, B a r b a d o s , B o ts w a n a ,
Canad, Chipre, Fiji, Gambia, Ghana, Bangla Desh, G u y a n a , In d ia ,
Jamaica, Kenya, Lesotho, Malawi, Malaya, Malta, M a u r ic io . N a u ru ,
Nueva Zel india, Nigeria, Sierra Leona, Samoa Occidental, S in g a p u r, Sri
Lanka. Swazilandia, Tanzania, Trinidad y Tobago, T o n g a . U g a n d a y
Zambia. L i personalidad jurdica internacional no la po see a q u e lla a s o
ciacin sino cada uno de sus miembros. El vinculo c o n la C o r o n a se
conserva ir variable y existe una sola nacionalidad p a r a las pe rso nas, pues
todas tienen el carcter de "sbdito britnico
)
)
)
)
.)
)
V. M O DALIDADES Y RESTRICCIONES DE LA SOBERANIA
)
36. C o n d o m i n i o . Existe co n d o m in io c u a n d o dos o m s E stad o s
ejercen so b eran a, d e m o d o indiviso o c o n c u rre n te , so b re un m ism o
territorio.
Este rgimen se crea por medio de un tratado, y generalmente es el
resultado de una transaccin tendiente a solucionar, al menos de modo
transitorio, un litigio con respecto a determinada posesin colonial o
territorio fronterizo. Pueden citarse como ejemplos el caso del archipi
lago de Samoa, que estuvo desde 1889 hasta 1899 bajo el condominio de
Alemania, Estados Unidos y Gran Bretaa; y el condominio de Gran
Bretaa y Egipto en el Sudn, existente desde 1898 y que finaliz en
1953.
La forma del ejercicio de la soberana por los Estados condminos
depende de las circunstancias del caso y se especifica en el tratado
respectivo.
37. A R REN D A M IEN TO . Mediante tratado se ha convenido el
arrendamiento de un territorio a un Estado extranjero por un tiempo
largo, que generalmente se fija en 99 aos. El Estado arrendatario tiene
la facultad de ejercer all la soberana esto es, los derechos de jurisdic
cin y de polica , aun cuando se considera, en principio, que la sobera
na pertenece siempre al Estado originario.
Este mtodo ha sido empleado en China desde el siglo XVI con
respecto a Macao, arrendado a Portugal, y especialmente a fines del
siglo XIX con respecto a varios puertos que recibieron en arrendamiento
Alemania, Rusia, Francia y Gran Bretaa. Los Estados Unidos lo han
utilizado para establecer bases navales en ciertos lugares estratgicos: en
1903 en Guantnamo y Baha Honda (Cuba), y en 1914 en las islas de
Great Corn y Little Corn (Nicaragua), y en 1941 recibieron con igual
objeto determinadas zonas situadas en las posesiones britnicas de Terra-
nova, Bermudas, Bahamas, Jamaica, Santa Lucia, Trinidad, Antigua y
Guayana Britnica.
38. N e u t r a l i z a c i n d e u n E s t a d o . Ciertos Estados, relativa
mente dbiles y situados entre vecinos poderosos, han sido neutralizados
mediante una estipulacin contractual.
)
La neutralizacin de un Estado tambin llamada neutralizacin

permanente" responde a un inters comn: aqul queda sustrado a
toda posible guerra entre sus vecinos y stos encuentran en l una espe
cie de paragolpe. Por lo tanto, se realiza con el consentimiento expreso
del Estado en cuestin y de los dems interesados; y siendo un rgimen
contractual, slo obliga a los Estados que lo han estipulado.
Este rgimen es una creacin del siglo XIX. Suiza fue neutralizada
en 1815; Blgica y Luxemburgo, neutralizados respectivamente en 1831 y
1867, dejaron de hallarse en esa situacin en 1919.,0 En el Tratado de
Letrn, subscrito en 1929 entre Italia y la Santa Sede, se ha estipulado
que la Ciudad del Vaticano es neutral e inviolable". Como consecuen
cia del Tratado de Estado de 1955 entre Austria, Estados Unidos, Fran
cia, Gran Bretaa y la Unin Sovitica, se puso trmino a la ocupacin
de Austria por las cuatro grandes potencias, a condicin de que este pas
proclamara su neutralidad permanente, lo que hizo por ley del 26 de!
octubre de 1955. E!1 articulo 4? del Tratado, adems, prohbe cualquier
unin politica y econmica con Alemania; el artculo 13 prohbe la pose
sin de armas atmicas y el artculo 16 la fabricacin de artculos de
diseo alemn o japons. En la Declaracin de Ginebra de 1962, Laos se
comprometi a no participar en una alianza militar incompatible con su
politica de neutralidad y no permitir el establecimieno de bases militares
extranjeras. Los paises participantes en dicha Conferencia de Ginebra, a
su vez, se comprometieron a respetar la soberana, independencia, neu
tralidad, unidad e integridad territorial de Laos.
La neutralizacin comporta, por lo general, las siguientes obligacio
nes: a) para el Estudo neutralizado, la obligacin de abstenerse de hacer
la guerra, salvo el caso de defensa propia, y la de no contraer compromi
sos que puedan obligarle a hacer la guerra, pero todo ello no le veda
tener fuerzas militares, construir fortificaciones, estar preparado para
defender su territorio, ni restringe en modo alguno sus dems derechos
como Estado independiente; b) para los otros Estados contratantes, las
obligaciones puedsn tener diverso alcance: existe neutralizacin reco
30 Por el tratado del 2 de enero de 1859 entre la Repblica Argentina, Brasil v
Uruguay, ste ltimo hubo de quedar neutralizado con la garanta de los dos primeros; pero
ese tratado no fue ratificado.
El tratado de la ; ripie Alianza, entre la Repblica Argentina, Brasil y Uruguay, de
1865, prevea la demolicin de las fortificaciones de Hum ait y el desarm e completo del
Paraguay. Cuando iba t a terminarse las hostilidades, el Brasil propuso a la' Repblica
Argentina (1869) que se acordara la neutralizacin del Paraguay: lleg a firmarse un
protocolo en ese sentido, pero no fue ratificado.
DERECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
aqullos asumen solamente el deber pasivo de respetar

n o c id a " c u a n d o
a n e u tr a lid a ddel Estado referido; pero generalmente se trata de neu
tr a liz a c i n garantizada'', lo que significa que dichos paises se obligan
a d e m s a defender la neutralidad del Estado en cuestin, en caso de ser
v io la d a . N o habindose precisado si la garanta colectiva importa la
o b lig a c i n de proceder en comn o si cada uno puede obrar individual
m e n te . parece viable esta ltima interpretacin, porque de lo contrario
la a b s te n c i n de uno solo dejara prcticamente sin efecto la garanta
c o n v e n id a .
39. N e u t r a l i z a c i n d e u n t e r r i t o r i o . La neutralizacin
p u e d e te n e rcomo objeto una zona de territorio o una va navegable: es
el caso, p o r ejemplo, de la neutralizacin del Canal de Suez, de la Isla de
M a r tin G a r c a y del Estrecho de Magallanes .31 Significa la prohibicin,
que asumen los Estados contratantes, de ejercer actos de beligerancia en
ese lugar, y el tratado respectivo puede llegar a prohibir el establecimien
to de fortificaciones, bases militares, navales o areas, etctera.
40. SERVIDUMBRES. Las servidumbres internacionales consisten
en ciertas res tric c io n e s, que se establecen por medio de tratado, al ejer
c ic io de la s o b e ra n a en el propio territorio a favor de otro u otros
E s ta d o s c o n tra ta n te s ; p o r lo tanto, los derechos y obligaciones inheren
tes rigen entre las parles contratantes, aunque a veces vienen a benefi
c ia r de m o d o in d ir e c to a terceros Estados.
G e n e r a lm e n te , las servidumbres son positivas, es decir, obligan a

p e r m itir qu e dentro del territorio ejerza ciertos derechos otro Estado,
c o m o por ejemplo que mantenga fuerzas militares o bases navales o
areas, o qu e realice actos de jurisdiccin o que explote la pesca, o que
c o n s tru y a y explote una linea ferroviaria, o que las personas y las cosas
lle g a d as de l en trnsito pasen libremente por las aduanas, etc. Son
s e rv id u m b re s negativas las que vedan al Estado ejercer en su territorio
31 La Isla de M artin Garca fue neutralizada por el tratado del 7 de marzo de 1856
entre la Repblica Argentina y Brasil (art. 18) y el Estrecho de Magallanes por el tratado de
imites entre la Repblica Argentina y Chile del 23 de julio de 1881 (art. 5')*. El Tratado
sobre el Pvo de la Plata y su frente martimo, de 1973*, establece en su artculo 45 que la
Isla M artin Garca ser "destinada exclusivamente a reserva natural para la conservacin y
preservacin de la fauna y flora autctona".
ciertos actos, como por ejemplo mantener determinadas fortificaciones

existentes o realizar nuevas, o guarnecer determinada regin, e tc te ra .3:
Las servidumbres internacionales se extinguen por m u t u o a c ue rd o
entre los Estados contratantes; por renuncia expresa o tcita de la parte
a la cual aprovechan; por fusin de los Estados directamente interesados
y por cualquier otro medio de extincin de los tratados. N o se exting ue n
necesariamente por transferencia a otro Estado del territorio al cu a l se
aplican; en tal caso, si ellas gravitan esencialmente sob re d ic h o te rrito rio ,
pasan con ste al Estado sucesor.
41. JU RISD ICC IO N SOBRE FUERZAS ARM A D A S EXTRANJERAS.
Puede ocurrir que el Estado autorice la entrada en su territorio de fu e r
zas armadas extranjeras para concurrir a una celebracin o qu e llegan en
trnsito, o bien como fuerzas aliadas o porque, sin que haya alianza, se
consiente el uso de determinadas zonas territoriales para establecer en
ellas bases navales o areas. En tales casos, su permanencia, sea o no
temporaria, no significa necesariamente a diferencia de la ocupacin
blica del territorio por fuerzas enemigas que el Estado local deie de
ejercer all su soberana; pero median razones q u e inducen a lim ita rla .
Dada la necesidad de asegurar el r g im e n in te r n o de esas fuerzas
militares, el consentimiento acordado para la e n tra d a y e sta da lleva
implcita la inmunidad de la jurisdiccin local en cuanto se refiera a
hechos que afecten a su disciplina. Por consiguiente, la ju r is d ic c i n
dentro de los lugares asignados a esas fuerzas extranjeras c o rre s p o n d e
exclusivamente a sus propias autoridades militares. Pero los hechos
delictuosos que los individuos componentes cometan fuera de a q u e llo s
lugares estn sometidos a la jurisdiccin del Estado local, porque a fe ctan
su orden pblico y no son delitos tpicamente militares. Por esta m is m a
razn corresponden tambin a la jurisdiccin local las c u e s tio n e s p ro v e
nientes de obligaciones civiles en que sean partes aquellas pe rso nas.
Cuando las fuerzas armadas extranjeras arriban en carcter de a lia
das o cuando, sin ser aliadas, establecen bases navales o areas, los
gobiernos respectivos puesto que suponen una permanencia larga o
por tiempo indefinido conciertan acuerdos formales para precisar lo
J! En las cosas del Estrecho de Magallanes, segn el tratado de limites entre la

Repblica Argentina y Chile del 23 de julio de 1881 (art. S9),* no pueden construirse
fortificaciones ni defensas militares que puedan contrariar el propsito de asegurar su
navegacin por tedas las banderas.
referente a la jurisdiccin. Las reglas que acabamos de sealar suelen ser

ampliadas, si se trata de fuerzas aliadas y en cuanto a la jurisdiccin
penal, estipulndose que corresponder exclusivamente a las respectivas
autoridades militares extranjeras entender en los delitos que se imputen a
sus miembros, cualesquiera que sean la naturaleza del hecho punible y el
lugar en que se cometa.
42. E l r g i m e n d e l a s c a p i t u l a c i o n e s . En algunos pases
de civilizacin oriental, la soberana fue restringida por medio de ciertos
tratados, conocidos con el nombre de capitulaciones, segn los cuales
aqullos se obligaron a asegurar a los nacionales de la contraparte deter
minados derechos, tales como la libertad de establecimiento, de comer
cio, de circulacin y de cultos, la inviolabilidad del domicilio, la exen
cin de impuestos personales y especialmente la exencin de jurisdiccin
local, tanto civil como comercial y penal, y a la vez admitir que las
referidas personas quedaran regidas por las leyes de su nacionalidad y
bajo la jurisdiccin del cnsul respectivo.
1. Este rgimen tuvo origen en el siglo XII en ciertas ciudades de
Levante los paises berberiscos y del Asia Menor al reconocer a los
comerciantes de las repblicas italianas (Venecia, Gnova, Pisa, Floren
cia. etc.) el derecho de residir en determinados barrios y el de designar
por si mismos cnsules con la misin de dirimir como rbitros las diver
gencias que entre ellos se produjeran.
El rgimen de las capitulaciones se difundi desde fines del siglo
XVI. Implantada la dominacin turca en el Asia Menor, el Norte de
Africa y los Balcanes, suceda que el derecho local, puesto que se basaba
en la confesin religiosa, no era prcticamente aplicable a los no musul
manes para regir sus relaciones personales, de familia y sucesorias. En
consecuencia, Francia celebr en 1535 un tratado con el Sultn obte
niendo para sus nacionales los derechos individuales y para sus cnsules
la competencia de juzgar, segn sus propias leyes, a los franceses resi
dentes; y ese tratado sirvi de modelo a otros anlogos concertados
luego entre varios paises y el Imperio Otomano. El mismo rgimen se
extendi despus al Extremo Oriente; de tal manera que en el siglo XIX
regia tambin en Persia, Birmania, Siam, China, Corea y Japn. Pero
desde 1899 se fue suprimiendo paulatinamente, comenzando por el
Japn, hasta desaparecer en 1943 con su abolicin en China.
2. En cuanto a Egipto, se produjo, desde 1876 hasta 1949, una
evolucin que debe sealarse. En 1876, el rgimen de las capitulacio
nes fue atenuado establecindose que subsista para las causas civiles
en que fuesen parte extrajeras de una misma nacionalidad, en cuyo caso

era competente el cnsul respectivo; pero a fin de entender en las dems
causas, se implantaron tribunales mixtos, formados por jueces egipcios
y otros de diversas nacionalidades, designados por el gobierno local:
estos tribunales eran competentes en los juicios penales cuando el acusa
do fuese extranjero y en los juicios civiles en que fuera parte un extranje
ro, con excepcin de los referentes al dominio pblico, que correspon
dan a los tribunales locales. En 1949 fue abolido este sistema, quedando
establecida en Egipto la jurisdiccin local para todos los habitantes.
43. P r o t e c c i n i n t e r n a c i o n a l d e l a s m i n o r a s . Desde 19 H
se dio el nombre de minoras a ciertos grupos relativamente importan
tes de personas que en algunos paises de Europa Orienta! y Central
vivian en situacin inferior a los dems habitantes, tanto en lo juridicc
como en lo moral y material, porque les eran restringidos los derechos
fundamentales de los individuos por la circunstancia de tener raza, reli
gin o lengua distintas a la generalidad de la poblacin. Tal era el caso,
por ejemplo, de los israelitas en Polonia y Rumania, y de los magiares en
Checoeslovaquia y Rumania. Debemos advertir que en Amrica no han
existido minoras, puesto que en ella no se han hecho discriminaciones
entre los habitantes, en cuanto a los derechos fundamentales, por moti
vos de raza, religin o lengua.
La situacin de las minoras origin a menudo conflictos lamenta
bles, especialmente en ios Balcanes, y fue una de las causas que provoca
ron la guerra de 1914. En 1919, al hacerse la-paz, haba que definir 1?.
suerte de veinte millones de hombres que se encontraban en esa condi
cin. Era imposible utilizar para ello el principio de autodetermina
cin" porque estaban diseminados y entremezclados en innumerables
distritos y poblaciones, desde el Bltico y a lo largo del Vstula hasta el
extremo meridional de los Balcanes. Se recurri entonces a dos mtodos
diversos: el intercaimio de poblaciones, de modo que las personas afec
tadas regresaran a su pas de origen o al de su credo religioso; y el
rgimen de la proteccin internacional de las minoras, con permanen
cia en el pas en que vivan, aunque asegurndoles ciertos derechos
fundamentales.
1. El intercambio de poblaciones, ensayado con motivo de ciertas
transformaciones de soberana en Macedonia, Tracia y Asia Menor,
respondi a dos propsitos: la conveniencia de no conservar en un
territorio recientemente adquirido una masa de habitantes politicamente
hostiles, o la de reintegrar esas personas al pais de su religin respectiva

para evitar las dificultades que se originaban a causa de que los derechos
civiles estn regidos por las leyes de la comunidad religiosa a que perte
necen.
Ese intercambio de poblaciones entre los habitantes de determina
das zonas fue realizado por intermedio de comisiones mixtas y asumi
dos formas: intercambio obligatorio para todos ellos e intercambio
voluntario, aunque este ltimo fue desnaturalizado a menudo por la
presin ejercida de diversa manera por las autoridades locales.
2. La proteccin internacional de las minoras respondi a otro
mtodo. Se estaba en presencia de un fenmeno que slo era susceptible
de ser reglado asegurando a todos los habitantes los derechos individua
les. mediante un sistema establecido juridicamente por la via de los
tratados y en segundo lugar por el derecho interno.
Este rgimen fue erigido por medio de la concertacin, en
1919-1920. de sendos tratados entre las Potencias Aliadas y Asociadas,
por una parte v por otra, a titulo individual, Polonia, Checoeslovaquia,
Rumania, Yugoeslavia y Grecia;-por ciertas disposiciones de los tratados
de paz de 1919-1920 con Austria, Bulgaria y Hungra y por el tratado de
paz de 1923 con Turqua; por declaraciones formuladas ante el Consejo
de la Sociedad de las Naciones, en 1921-1922, por Finlandia (con rela
cin a las islas Aaland), Albania, Lituania, Letonia, Estonia e Irak; y
finalmente por algunos tratados bipartitos especiales, el referente a la
Alta Silesia, de 1922, entre Alemania y Polonia, y la convencin de 1924
relativa al territorio de Memel, entre Francia, Gran Bretaa, Italia,
Japn y Lituania.
Estos acuerdos aseguraron para todos los habitantes, sin distincin
de nacimiento, nacionalidad, idioma, raza o religin, el derecho a la vida,
a la libertad y al ejercicio del culto; y a la vez que otorgaron a las
minoras el derecho a adquirir la nacionalidad (mediante el jus sol o el
domicilio en el momento de firmarse el tratado), aseguraron a los nacio
nales la igualdad de los derechos civiles y politicos: igualdad ante la ley;
admisin en los empleos pblicos; ejercicio de profesiones e industrias;
libre uso del idioma propio en las relaciones privadas y pblicas; instruc
cin en el idioma propio en las escuelas primarias del Estado cuando la
minora constituyese una proporcin considerable en l poblacin; dere
cho a poseer instituciones de beneficencia, religiosas, sociales o de ense
anza, etctera.
LA PERSONALIDAD JU RID ICA 89
El rgimei asi establecido qued garantizado por doble via: por la

interna, porque en aquellos tratados se estipul que los mencionados
derechos serian considerados ley fundamental y, an ms, en algunos
tratados se accrd que esos derechos no podian ser abrogados mediante
una reforma de la Constitucin; tambin qued garantizado por la va
internacional, pues su cumplimiento fue colocado bajo la fiscalizacin de
la Sociedad de las Naciones y las divergencias sobre la interpretacin de
esos tratados deban someterse a la Corte Permanente de Justicia Inter
nacional.
Para hacer efectivo el rgimen transcripto, la Sociedad de as Nacio
nes cre un procedimiento especial, en virtud de resoluciones sucesivas
del Consejo o de la Asamblea. Segn ese procedimiento, toda infraccin
o peligro de infraccin a los derechos de las minoras poda ser sometido
a la Sociedad de las Naciones de dos maneras: a) planteado por un
miembro del Consejo, o por un Estado no miembro de este rgano en los
casos graves que pudieran amenazar efectivamente la paz, el Consejo
poda dar las instrucciones que considerase ajustadas y eficaces, inician
do negociaciones con el gobierno interesado, y en caso de divergencia
con ste poda someter la cuestin a la Corte Permanente de Justicia
Internacional; ) promovido por peticin dirigida a la Secretaria de la
Sociedad de las Naciones, sta, una vez comprobada la seriedad de la
denuncia, se diriga al gobierno interesado, a fin de que formulara even
tualmente sus objeciones, y en seguida someta los antecedentes al Con
sejo, el cual, en caso de comprobarse la infraccin, poda llamar la
atencin del gobierno respectivo para que adoptara las disposiciones
consiguientes.
3. El rgimen de la proteccin internacional de minoras" en la
prctica dio corno resultado una serie de problemas en su aplicacin,
sobre todo con referencia a cuestiones que tradicionalmente se conside
raban dentro de! dominio reservado de los Estados. Adems, el pre
texto para la agresin que supuso ia proteccin de minoras alemanas en
el oriente de Europa, hizo pensar que el rgimen establecido a partir de
1919, no servia, eficazmente a la causa de la paz, como era su propsito.
Por ello, la Organizacin de Naciones Unidas reemplaz el concepto
de proteccin de minoras, por el ms amplio de proteccin internacio
nal de los derechos humanos, sobre la base que a las minoras no debe
darse privilegios especiales, siendo ms eficaz una prohibicin genera! de
discriminacin, por la cual todos los habitantes, cualquiera sea su origen
nacional, gozan de los mismos derechos individuales. La Carta de la
90 DERECHO INTERN AC IO N AL .PUBLICO
O.N.U.** establece entre los Propsitos de las Naciones Unidas, en su

articulo 1, inciso 3?: Realizar la cooperacin internacional en la'solu-
cin de los problemas internacionales de carcter econmico, social,
cultural o humanitario, y e-n el desarrollo y estimulo de los derechos
humanos y a las libertades fundamentales de todos, sin distincin por
motivos de raza, sexo, idioma o religin. El articulo 55 expresa que la
Organizacin promover. . . el respeto universal a los derechos huma
nos y a las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por
motivos de raza, sexo, idioma o religin, y a la efectividad de tales
derechos y libertades . En 1946, la Comisin de Derechos Humanos,
del Consejo Econmico y Social estableci una subcomisin especia
para la prevencin de la discriminacin y la proteccin de las minoras.
No fue la intencin, al parecer, hacer una convencin general sobre
minoras y la subcomisin ha trabajado, en colaboracin con la UNES
CO y la O.I.T., en campos parciales de la discriminacin. En 1960, se
adopt en la UNESCO, la convencin relativa a la lucha contra la discri
minacin en la esfera de la enseanza; en 1958. la Conferencia de la
O.l.T. adopt el convenio nmero 111 sobre la discriminacin en el
empleo y la educacin; en 1963, la Asamblea General proclam la
Declaracin de las Naciones Unidas sobre la eliminacin de todas las
formas de discriminacin racial y en 1965 adopt la Convencin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin racial.*
El articulo 2? de la Declaracin Universal de los Derechos Huma

nos***, el articulo 29, inciso 2?, del Pacto de Naciones Unidas sobre
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales*** de 1966 y el articulo 2?,
inciso I 9 del Pacto de Naciones Unidas sobre Derechos Civiles y Polti
cos, de 1966, reconocen que la aplicacin de los derechos a que ellos se
refieren debe hacerse sin ninguna clase de discriminacin.
En los tratados de paz concertados en 1947 entre las Naciones Uni
das, por una parte, y por otra Finlandia, Bulgaria, Hungra e Italia
respectivamente, se ha estipulado que estos paises se obligan a adoptar
todas las medidas necesarias para asegurar a todas las personas que se
hallan dentro de su jurisdiccin, sin distincin de raza, sexo, lengua o
religin, el goce de los derechos del hombre y is libertades individuales.
* Vid, Ruda, Jos Mara, Instrumentos Internacionales, pgs. 9 a 35.
*** Vid. Ruda, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, para la Declaracin Univer
sal de los Derechos Humanos, pgs. 335 a 340 y para los Pactos Internacionales de
Derechos Humanos, pgs. 341 a 36S.
LA PERSO NALID AD JURIDICA 91
incluso la libertad de expresin del pensamiento, la libertad de imprenta

y de publicacin, la libertad de cultos, la libertad de opinin y de reu
nin"; y el tratado de paz con Rumania obliga a sta a no incluir en el
texto de sus leves o en las modalidades de su aplicacin ninguna discrimi
nacin, directa o indirectamente, entre los nacionales.rumanos en razn
de su raza, sexo, lengua o religin, tanto en lo relativo a su persona,
bienes, intereses comerciales, profesionales o financieros, com o 2 su
"estatuto o sus derechos polticos o civiles, o de cualquier otra manera".
En cuanto a las sanciones posibles, debe observarse que en dichos trata
dos de paz se establece que las divergencias relativas a su ejecucin o
interpretacin sern resueltas por medio de negociaciones directas y, en
caso de que stas fr.icasaran, sern diferidas, a requisicin de una de las
partes, a una comisin mixta de tres miembros.
44. T er r it o r io s b a jo m a n d a t o y t e r r it o r io s f id e ic o m e t i
dos. El rgimen de los mandatos adoptado por la Conferencia de la
Paz de 1919 fue una solucin transaccional con respecto al destino que
deba darse a las colonias alemanas, situadas todas en Africa y Oceania, y
a ciertos territorios que formaban parte de la Turqua asitica: Siria,
Lbano, Palestina, Transjordania e Irak. En dicha conferencia exista una
corriente anexionista, propugnada por los representantes de los domi
nios britnicos, y otra sostenida por el Presidente Wilson en el sentido
de la internalizacin de esos territorios confindolos a la administracin
de un Estado comc delegado de la Sociedad de las Naciones y bajo la
fiscalizacin de esta institucin. Se lleg a una solucin cuyas base
fueron consignadas en el artculo 22 del Pacto de las Sociedad de la;
Naciones. Los principios siguientes dice se aplican a las colonias y
territorios que a consecuencia de la guerra han dejado de hallarse bajo la
soberana de los Estados que los gobernaban precedentemente y que son
habitados por pueblos incapaces todava de regirse por s mismos en las
condiciones especialmente difciles del m undo.moderno ; y, luego de
establecer que el bienestar y el desarrollo de esos pueblos constituyen
una misin sagrada de la civilizacin, agrega que el mejor mtodo de
realizar prcticamente ese principio es el de confiar la tutela de esos
pueblos a las naciles adelantadas que, en razn de sus recursos, de su
experiencia o de su posicin geogrfica se encuentran en mejores condi
ciones para asumir i;sa responsabilidad y que consientan en aceptarla: ellar
ejercern esta tutela en el carcter de mandatarios y en nombre de 1?
Sociedad
Al terminar las hostilidades en la segunda guerra mundial se dio-

origen, en la Carta de San Francisco (1945), al rgimen internacional de
administracin fiduciaria, destinado a reemplazar al anterior.
1. La adjudicacin de los mandatos, fue realizada en 1919-1920 por
las potencias aliadas; y homologada por el Consejo de la Sociedad de
las Naciones, correspondiendo los diversos mandatos a Francia, Gran
Bretaa, Blgica. Japn, Australia, Nueva Zelandia y Unin Sudafricana.
El Consejo estableci en sendas cartas el grado de autoridad y contra
lor que debia ejercer el Estado mandatario; esos documentos, aunque
difieren segn las circunstancias de cada caso, contienen algunas clusu
las comunes, como son las relativas a los plenos-poderes del mandatario
para legislar y administrar, bajo reserva de las disposiciones del mandato,
y a la obligacin de presentar una memoria anual al Consejo.
Los mandatos fueron organizados en tres especies distintas man
datos A, B y C , segn I grado de desarrollo del pueblo, la situacin
geogrfica del territorio, sus condiciones econmicas, etctera.
Los mandatos A comprendan a ciertas regiones que antes pertene
can a Turqua: Siria y Lbano (asignadas a Francia); Palestina, Transjor-
dania e Irak (a Gran Bretaa). Se trataba de poblaciones que, segn se
expres, habian alcanzado tal desarrollo que su existencia independiente
podia ser reconocida provisionalmente a condicin de que la ayuda y los
consejos del Estado mandatario guiaran su administracin hasta el
momento en que fueran capaces de manejarse por si misftias. Su situa
cin asemejbase a la de una protectorado, pues el pas dispona de
soberana interior pero en lo exterior quedaba subordinado al mandata
rio.
Los mandatos B referase a varias colonias alemanas en Africa: parle
de Togo y de Camern (asignadas a Francia); Tanganika y otra parte de
Togo y de Camern (a Gran Bretaa) y Ruanda-Urundi (a Blgica). El
mandatario asuma la administracin del territorio con poderes legislati
vos, pero sus facultades estaban limitadas: entre otras cosas, deba hacer
desaparecer, tan pronto como fuera posible, la.esclavitud; debia implan
tar el contralor del trfico de bebidas alcohlicas y de armas; no podia
establecer bases navales o militares ni organizar fuerzas indgenas, salvo
para la polica y defensa del territorio; debia asegurar, para los naciona
les de los Estados miembros de la Sociedad de las Naciones, los derechos
individuales asi como el rgimen de la puerta abierta.
Los mandatos C comprendan el territorio del Sud-Oeste Africano
(asignado a la Unin Sudafricana); Nueva Guinea (a Australia); Isla de
LA PERSONALIDAD JU RID ICA 93
Naur y Sanios Occidental (a Nueva Zelandia); las restantes posesiones

alemanas del Pacfico situadas al sur del Ecuador (a Australia) y las
situadas al nor.e (al Japn). Estos territorios deban ser administrados
segn las leyes del Estado mandatario; en lo dems, su rgimen era
semejante al de los mandatos B, pero ms estricto en dos puntos, pues el
mandatario debia prohibir en absoluto el suministro de bebidas alcohli
cas y no existiE el rgimen de la puerta abierta.
Los naturales de los territorios bajo mandato A tenan nacionalidad
propia; pero no as los de los territorios bajo mandato B y C, aunque
podan obtener la nacionalidad del Estado mandatario por medio d e
naturalizacin y de acuerdo con las leyes que ste sancionara.
Debe observarse que el mandato cualquiera que fuere su espe
cie debia ser ejercido siempre en inters de la comunidad colocada
bajo ese rgime n y estaba sometido a la fiscalizacin de la Sociedad de
las Naciones: cada Estado mandatario debia someter al Consejo de la
Sociedad de las Naciones un uniforme anual dando cuenta de su gestin;
un rgano especial de esta institucin la Comisin Permanente de
Mandatos tena el encargo de dictaminar al respecto despus de haber
examinado igualmente las presentaciones que le hicieran llegar las perso
nas y las organizaciones interesadas, y en consecuencia el Consejo for
mulaba al mane alario las observaciones, recomendaciones o votos perti
nentes.
Los mandatos fueron creadas por tiempo indefinido, pero no p e r p e
tuo: cuando el grado de progreso alcanzado lo permitiera, el te rrito rio
bajo mandato podia ser liberado, convinindose en Estado independien
te. Asi ocurri con Irak en 1932; Siria, Lbano y Transjordania en 1945.
2. El rgimen internacional de administracin fiduciaria, acor
dado en 1945 en la Carta de las Naciones Unidas** (arts. 75-91), d eb e
comprender les territorios actualmente bajo mandato ,33 los que como
** Vid. Ruda. Jos M aria. Insimulemos Internacionales, pgs. 9 a 35.
La C .I.J. h:; declarado, en la opinin consultiva dada en 1950 con motivo de la
situacin del Sud-Oeste Africano, que el hecho de que 1a S. d. N. ha dejado de existir no
significa que el mar dato otorgado anteriorm ente a la Unin Sudafricana haya term inado.
Deca la Corte con tal motivo: "La S. d. N. no era .. . um mandante en el sentido en que este
trmino es em pleado en la legislacin interna de ciertos Estados. Ella habia asumido
solamente una funcin internacional de vigilancia y de control. El m andato no tenia de
comn sino el nombre con las nociones, por lo dem s diversas, del m andato en derecho
interno. El m andata ha sido creado en inters de los habitantes del territorio y de la
humanidad en general, como la institucin a la que se asignaba un objeto internacional: una
misin sagrada de civilizacin . I.C.J., Reports, 1950, pg. 132. Esta dea fue reiterada por la
resultado de la segunda guerra mundial sear. segregados de los Estados

enemigos de las Naciones Unidas y los territorios que voluntariamente
sean puestos bajo aquel rgimen por los Estados responsables de su
administracin. Se convino tambin que la determinacin de los territo
rios que se colocaran bajo aquel rgimen internacional, asi como la de
sus condiciones, serian objeto de acuerdos especiales ulteriores.
En el rgimen de administracin fiduciaria no existen tres tipos,
co m o en el rgimen de los mandatos, sino uno solo. Son sus objetivos
bsicos (art. 76) fomentar la paz y la seguridad internacionales, promover
el adelamo poltico, econmico, social y educativo de los habitantes de
los territorios fideicometidos, y su desarrollo progresivo hacia el gobier
no propio o la independencia; promover el respeto a los derechos huma
nos y a las libertades fundamentales de todos, sin distincin por motivos
de raza, sexo, idioma o religin, como tambin el reconocimiento de la
interdependencia de los pueblos del mundo; asegurar tratamiento igual
para todos los miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas y sus
nacionales en materias de carcter social, econmico y comercial, as
co m o tratamiento igual para dichos nacionales en la administracin de la
justicia.
La direccin y la supervisin del rgimen corresponde a la Organiza
cin de as Naciones Unidas, que las realiza por intermedio del Consejo
'de Administracin Fiduciaria; pero, con respecto a cada territorio fidei
cometido, designa una autoridad administradora , que puede ser uno o
ms Estados o la misma Organizacin (art. 81).
A fin de velar por el mantenimiento de la paz y la seguridad, la
"au to rid ad administradora puede hacer uso de fuerzas voluntarias (art.
C.I.J., en 1971, con motivo de la opinin consultiva sobre "la consecuencia legal para los
Estauos ci la continua presencia de Sudfrica e) Namibia (Sud Oeste Africano), no
obstante la resolucin 276 (1970) del Consejo de Seguridad". La C.I.J. dijo: "La Corte va
ahora a tratar ia situacin que surgi por la desaparicin de la Sociedad de las Naciones y el
nacimienio de las Naciones Unidas. Como ya se dijo la Sociedad de las Naciones fue la
organizacin internacional encargada de ejercer las funciones de supervisin con relacin a
los mandatos. Pero esto no significa que la institucin de los mandatos terminara con la
desaparicin del mecanismo original de supervisin. A la cuestin de saber si ei mecanismo
del mandato estaba inseparablem ente ligado a la existencia de la Sociedad de las Naciones,
la contestacin debe ser que la institucin establecida para el cumplimiento de una misin
sagrada, no puede presumirse que caduque antes de lograr su propsito. Las responsabili
dades de ambos, el supervisor y el m andatario resultantes de la institucin de los m andata
rios eran complementarios y la desaparicin de uno u otro no podia afectar la sobreviven
cia de la institucin". I.C.J., Reporls, 1971, pg. 32
84) y en los acuerdos respeciivos pueden designarse una o varias zonas

estratgicas que comprendan parte o la totalidad del te rr ito rio fid eic o
metido (art. 2).
Adoptadas estas bases por la Carta de la Organizacin de las N a c io

nes Unidas, les territorios de los mandatos B y C, segn decisiones de los
Estados mandatarios aprobadas por la Asamblea General, quedaron d e s
de 1947-1948 bajo fideicomiso de los pases que en ellos ejercan m a n d a
to, con excepcin de las islas del Ocano Pacfico situadas ai n o rte de!
Ecuador, que pasaron en el carcter de zonas estratgicas bajo fidei
comiso a los Estados Unidos. Con posterioridad, la parte norte del C a m e
rn administrada por Gran Bretaa pas a ser parte de Nigeria y la p a rte
sur se uni al Camern que estaba administrado por Francia, q u e a lc a n
z su independencia en 1960. Naur, es independiente d e s d e 1960;
Ruanda-Ururdi, se separ en dos Estados: Ruanda y Burundi, q u e a lc a n
zaron su independencia en 1962; Samoa occidental, es in d e p e n d ie n te
desde 1962; Somalia, desde 1960; Tanganika, desde 1961, se u n i a Z a n
zbar y forme Tanzania; el Togo bajo administracin britnica se u n i a
la Costa de Oro, para formar Ghana que asumi su in d e p e n d e n c ia en
1957, el Togo bajo administracin francesa es independiente d e s d e 1960.
Parte de Palestina, territorio bajo mandato de Gran Bretaa, o b tu v o
la independe icia en 1948 y es hoy el Estado de Israel. La parte o rien tal
de Palestina se uni a Transjordania, en 1949, para formar el Reino
Hachemita de Jordania.
La situacin del Sud-Oeste Africano presenta caractersticas singu
lares. Sudfrica rehus desde los comienzos de Naciones Unidas a c o lo
car al Sud Oste Africano bajo el rgimen de administracin fiduciaria o
informar al Consejo respecto a dicho territorio. La Asamblea General
pidi una opinin consultiva en 1950, sobre el status internacional de
este territorio y la Corte, en trminos generales, contest que las obliga
ciones relativas al territorio emergentes del Pacto de la Sociedad de las
Naciones subsistan, porque el mandato no se haba extinguido, q u e la
Asamblea General tenia facultades de supervisin de acuerdo c o n el
articulo 80, inciso l 9, de la Carta, que no deban exceder las establecidas
para el Consejo de la Sociedad de las Naciones; que el mandato no se
haba-transformado automticamente en administracin fiduciaria por la
adopcin de la Carta y que las disposiciones de sus artculos 75 y 77 e ra n
permisivas y que por su parte Sudfrica no estaba obligada a negociar o
concluir acuerdos de administracin fiduciaria . 31 En 1955, la Asamoiea

Genera! solicit otra opinin consultiva sobre si la consideracin de
cuestiones referentes a informes y peticiones de la Asamblea General
deba ser considerada cuestin importante y la respuesta fue positiva .35
Tambin en 1955, la Asamblea General requiri una opinin consultiva sobre
si un Comit sobre frica Sudoccidental podia establecer el sistema de
audiencias orales a los peticionarios y la respuesta tambin fue positiva .36
En 1960, Etiopia y Liberia los dos nicos paises africanos miembros de la
Sociedad de las Naciones demandaron a Sudfrica ante la Corte para
que decidiera si en numerosas cuestiones, sobre todo si en la aplicacin
de ia poltica del apartheid, Sudfrica haba violado las obligaciones
establecidas en el mandato de la Sociedad de las Naciones. Sudfrica
sostuvo que la Corte era incompetente. La Corte en 1962 determin que
tenia jurisdiccin para adjudicar los mritos de la disputa 31 y en 1966,
despus de considerar los argumentos de las partes sobre el fondo dei
asunto, rechaz la demanda de Etiopia y Liberia sobre la base de que los
actores no pueden considerarse que establecieron ningn derecho (legal
rightsI o inters jurdico que les pertenezca en el tema objeto de la
presente demanda ' . 36 Despus de este fallo, en 1966, la Asamblea G ene
ral adopt una resolucin declarando que Sudfrica no haba cumplido
con el mandato y lo dio por terminado, estableciendo un Comit para
administrarla. El nombre del territorio fue cambiado en 1963 por el de
Namibia. Sudfrica se ha negado a dar cumplimento a la resolucin hasta
ahora. El Consejo de Seguridad adopt en 1970 la resolucin 276 (1970)
que declar iegal la presencia continua de Sudfrica en el territorio de
Namibia e invit a los Estados a actuar en consecuencia y solicit luego
una opinin consultiva de la Corte sobre las consecuencias legales de
esta presencia, para los otros Estados, a pesar de la resolucin menciona
da del Consejo. La Corte contest en junio de 1971 que siendo la
presencia continua de Sudfrica en Namibia ilegal, Sudfrica estaba en la
obligacin de retirar inmediatamente su administracin de Namibia y
poner fin a la administracin del territorio. Agreg que los Estados
Miembros de las Naciones Unidas estn bajo la obligacin d e-,.. abste
nerse de cualquier acto y en particular de cualquier tratativa con el
54 Reports. 1950, pgs. 128-219.

I.C.J.,"Reports. 1955, pgs. 67-123.
I.C.J.. Reports. 1956, pgs. 23-71.
Reports, 1962, pgs. 319-662.
!! I.C.J., Reports, 1966, pgs. 6-505.
LA PERSONALIDAD JU RID /C A 97
gobierno de Sudfrica que signifique el reconocimiento implcito de la
legalidad de. o dar apoyo y asistencia a la presencia y administracin de
este gobier.ro en Namibia."3
Adem;. de ios territorios que estaban sometidos a mandato, otros
territorios fueron incorporados al rgimen de administracin fiduciaria
mediante acuerdos de Naciones Unidas con la potencia administradora,
conforme ccn la Carta. La minscula isla de Naur, hoy en da indepen
diente. fue administrada por Australia. Las islas Marshall. Marianas y
Carolinas son administradas como zona estratgica por los Estados Uni
dos, por acuerdo aprobado por el Consejo de Seguridad. La antigua
colonia italiana de Somalia fue puesta, bajo administracin de Italia en
1949 y es hay un Estado independiente. La parte oriental d-; Nueva
Guinea, administrada por Australia, se uni a Papua, formando un Esta
do nuevo. Anualm ente, administradas por Estados Unidos, slo las islas
Marshall, Marianas y Carolinas, ya mencionadas, se encuentran bajo
administracin fiduciaria.
En todo:; los casos de fideicomiso se consign en sendos acuerdos el
rgimen que en particular corresponde al territorio respectivo.
45. L a INTERVENCION. Un Estado realiza un a c to de in te rv en

cin cuando, por medio de la presin diplomtica de la ac cin militar,
se injiere, a fin de imponer su voluntad, en asuntos interiores o ex teri o
res de otro Estado con el cual se encuentra en estado de paz.
1. La iitervencin fue un fenmeno corriente cuando el c o n c e p t o
del Estado eia impreciso y aun en tiempos en que la nocin de la s o b e r a
na reflejaba el poder omnmodo de los monarcas absolutos y a veces la
hegemona Ge alguno de ellos. En los siglos XVI1 y XVI11 ap a re c e n
tratados en que se estipula la obligacin de no intervenir, lo que significa
que sta no ;ra la norma corriente sino ms bien la excepcin .J0
39 I.C.J.. Reports. 1971, pgs. 16-345.

En el tratado de Lbeck (1629) el Emperador germ nico se oblig a no intervenir
en Dinamarca y sta a no intervenir en el Imperio: por el tratado de los Pirineos (1659),
Francia promet.) no intervenir en Portugal; y en el tratado de Nvsladt (1721) Rusia se
com prom eti a no intervenir en Suecia.
A partir de la Revolucin Francesa, la intervencin se erigi en

sistema desde dos campos opuestos: para sostener a un gobierno atacado
por una rebelin o por el contrario para apoyar a los rebeldes. En otros
trminos, la intervencin se esgrime como instrumento a favor de deter
minado rgimen poltico en otro Estado.
Austria y Prusia, sintindose amenazadas por la Revolucin France
sa, proclamaron en 1791 (declaracin de Pillnitz) su decisin de interve
nir en Francia con los dems monarcas europeos para restaurar a Luis
XVI; la Revolucin Francesa contest el 20 de abril de 1792 con una
declaracin de guerra a Austria; luego, alentada por los primeros triun
fos de sus ejrcitos, declar el 19 de noviembre que prestara ayuda a
todos los pueblos que desearan recuperar su libertad, y el 15 de diciem
bre autoriz a sus generales a abolir las constituciones de los territorios
que ocupasen y a implantar nuevas instituciones de conformidad con los
principios de la Revolucin. Despus de la ejecucin de Luis XVI, la
Europa se coalig contra la Revolucin Francesa, inicindose una con
tienda que se prolong veinte aos.
Vencido Napolen, la Europa monrquica recomenz la poltica
intervencionisfa. En el Congreso de Viena, de 1815, Talleyrand hizo
aprobar el principio de legi'imidad: ninguna corona ni territorio poda
considerarse vacante si su soierano legitimo no haba abdicado o renun
ciado, y por consiguiente cuando haba sido desposedo corresponda
reintegrarle en su trono. E inmediatamente, a iniciativa del Zar Alejan
dro I, los soberanos de Austria, Prusia y Rusia subscribieron en Pars, el
26 de septiembre de 1815, un documento impregnado de tono mstico y
solemne la Santa Alianza en que declaraban, como delegados de la
Providencia para gobernar tres ramas de una misma familia, su resolu
cin de mantenerse unidos para prestarse en toda ocasin y en todo
lugar asistencia, ayuda y socorro para proteger la religin, la paz y la
justicia . Inglaterra se asoci en cierto modo a esta, declaracin en el
segundo Congreso de Paris, el 20 de noviembre de 1815, expresando que
la tranquilidad europea se obtendra slo mediante la consolidacin en
Francia de la autoridad real establecida y comprometindose a mante
nerla y a excluir perpetuamente a Napolen Bonaparte y a su familia;
Francia se adhiri en el Congreso de Aquisgrn, en 1818, quedando as
formada la Pentarqua.
Metternich, canciller, de Austria, movi a la Santa Alianza para
extirpar todo fermento revolucionario dondequiera que apareciese. Fue
asi cmo, como motivo de movimientos rebeldes producidos en Npoles
y Piamonte, el Congreso de Troppau (1820) resolvi que el Estdo en que
estallara una revolucin quedara excluido de la Alianza Europea.
que diese garantas de orden legal y estabilidad" y las grandes potencias
se comprometieron, si un peligro inmediato amenazara a otros Estados, a
acudir a las armas para volverlos a su seno; en el Congreso de Laybach
(1821), Austria, ?rusia y Rusia resolvieron encomendar a fuerzas austra
cas una intervercin armada en aples y en Piamonte para sofocar la
rebelin y restaurar la monarqua absoluta; y el Congreso de Verona
(1822), no obstante la oposicin de Inglaterra, encomend a Francia una
intervencin anloga en Espaa para restaurar a Fernando VI!.
El sistema de Metternich declin al poco tiempo. Ya en 1821, lord
Castlereagh desaprobaba la politica de la intervencin sistemtica; y en
1822 su sucesor Canning declaraba en el Congreso de Verona que 1ngla-
terra, aunque no era partidaria de'la revolucin, insista en el derecho de
los pueblos de darse la forma de gobierno que estimasen ms convenien
te. Cuando Metternich se dispona a obrar contra la emancipacin de las
colonias espaolas en Amrica con la formacin de un poderoso ejrcito
que partira de Cdiz para reconquistarlas, Inglaterra se manifest dis
puesta a reconocer su independencia. Ese mismo ao 1822 Inglaterra se
retir de la Santa Alianza; a fines de 1823 el Presidente Monroe lanzaba
su famoso veto contra la intervencin europea en Amrica y un ao
despus Canning comenzaba a practicar el reconocimiento de las rep
blicas hispano-americanas.
A partir d e :sta p o c a , algunos casos de in te rv en c i n son d e c id id o s
to d av a en virtud d e la legitim idad o al m e n o s p o r el p ro p sito de
m a n te n e r a d e te 'm in a d o g o b ie rn o ,41 y a veces se in te rv ie n e r e s p o n d ie n
d o a u n a requisicin del g o b ie rn o a m e n a z a d o .42 P e ro lo cie rto es q u e la
in terv en ci n se c o n v ie rte m s y m s en in stru m e n to d estin a d o , e n m a n o s
d e algunas g rand ;s p o te n c ia s, p a ra asegurarse posici n p r e p o n d e r a n te en
tal o cual regin o p a r a p ra c tic a r el im p erialism o colonial, es d ec ir, la
c o n q u ista de territo rio s y de m erca d o s a fin d e im p la n ta r in d u strias y
41 En 1826. Inglaterra interviene Portugal para proteger a la Reina M aria II contratos

partidarios de Don Miguel; y en 1834 Portugal es intervenido por Espaa, Francia e
Inglaterra para expulsar a los pretendientes Don Carlos y Don Miguel.
4! Es el caso de la ocupacin francesa de Ancona, en 1831, y de Roma de 1849, hecha
a solicitud de los papur. G regorio XVI y Po IX; y el de la intervencin de Rusia en Hungra,
ci'. >849, ayudando a; gobierno austraco a sofocar la rebelin encabezada por Kossuih
capitales. De esta manera se desarrolla una serie de intervenciones arma

das en los Balcanes y en Asia Menor .43 Algunas alcanzan a los paises
americanos, como por ejemplo ei bloqueo del Rio de la Plata, estableci
do por Francia en 1838 y por Inglaterra en 1841; y !a intervencin
francesa en Mxico desde 1861 a 1867. Los Estados Unidos, cuando a su
vez se empearon, en el primer tercio del siglo XX. en desarrollar una
politica imperialista, realizaron diversos actos de intervencin en los
pases del Caribe: en 1903 amparando una insurreccin en el departa
mento de Panam y reconociendo inmediatamente su independencia;
ocupando militarmente, en virtud de tratados que los facultaban a ello

para asegurar el orden pblico, Panam en 1904 y Cuba en 1906, 1912 y
1917: injirindose en Nicaragua para proteger a sus nacionales, desde
1912a 1932 en la administracin financiera, en la politica interna y aun
ocupando militarmente el pais; desembarcando fuerzas en Honduras, en
1924, para proteger a los nacionales; y ocupando igualmente, para asegu
rar el cumplimiento de sus obligaciones financieras, Hait desde 1915
hasta 1934 y la Repblica Dominicana desde 1916 hasta 1924.
Tambin hubo en ei siglo XIX casos de intervencin determinados
por el propsito de mantener el equilibrio poltico amenazado por as
consecuencias de una guerra. Estas intervenciones tuvieron carcter
colectivo y condujeron a ciertos arreglos en conferencias internaciona
les. Asi, al terminar la guerra ruso-turca, las grandes potencias europeas,
entendiendo que la paz de 1878 alteraba el equilibrio en favor de Rusia,
intervinieron exigiendo una revisin, y ei Congreso de Berln reunido en
consecuencia modific dicho tratado; en 1895, al terminar la guerra
chino-japonesa, Alemania, Francia y Rusia obligaron al Japn a dejar sin
efecto el tratado de paz de Shimonoseki.
2. Los hechos revelan que la intervencin ha obedecido a motivos
diversos: se ha fundado en el deseo de mantener el equilibrio politco y
tambin invocronse, para cohonestarla, razones de humanidad ante per
secuciones raciales o religiosas, la necesidad de proteger la vida y los
bienes de los nacionales y aun ios intereses financieros de los tenedores
45 La insurreccin griega de 1821-29, inicia un proceso de disgregacin del Imperio

Otom ano y con l aparece la rivalidad de las grandes potencias por la posesin de los
Estrechos.. En 1827, el nuevo Zar de Rusia, Nicols 1. considerndose protector de los
ortodoxos griegos, se pone de acuerdo con Francia e Inglaterra para intervenir por la
fuerza. Empieza con ello una serie de intervenciones armadas en los Balcanes y en Asia
M enor que se prolonga con intcrm ilencias hasta 1914.
de ttulos de la deuda pblica. Sea como fuere, lo esencial es que la

intervencin h;i estado librada a la accin unilateral y eventual de los
gobiernos, que la decidan o no segn conviniera en cada caso a su
inters particular v lo permitiesen las circunstancias polticas del medio
y del momento.
La intervencin no es un instrumento que puedan utilizar los Esta
dos dbiles contra los fuertes; es un arma que nicamente pueden esgri
mir los poderosos en ciertos casos, cuando as lo aconsejen circunstan
cias accidntales. Esa arma gravita sobre ciertos Estados; no ampara a
todos para asegurar la justicia y no es, por lo tanto, una norma jurdica.
N o existe, pues, un derecho de intervencin en los asuntos de
otro Estado. Si un Estado, en el ejercicio de su soberana, lesiona los
derechos de otro Estado, ste tiene expeditas, para restablecer el dere
cho perturbado, las vas propias de las relaciones normales en la vida
internacional: las negociaciones diplomticas, los diversos medios de
solucin pacifica y en ltimo extremo, si es atacado, puede usar del
derecho de legitima defensa. Pero no es posible admitir como procedi
miento regular l i presin diplomtica, la amenaza de la fuerza, y mucho
menos la intervencin armada,.que es la guerra de hecho sin ninguna de
las restriciones Je la guerra internacional. Esa intervencin puede ser
dispuesta, en muchos paises, por simple resolucin del jefe del Estado
como jefe de las fuerzas armadas y mediante una orden de desembarco, y
el Estado interveniente obra por la fuerza como mejor lo entienda, sin
verse obligado i respetar en los terceros la condicin propia de los
neutrales.
Slo en dos circunstancias excepcionales era admisible la interven
cin: cuando en ;i propio pais penetraran a travs de la frontera bandas
armadas y cometiesen actos de depredacin proviniendo de un pais veci
no que se hallaba convulsionado, retornaban en seguida a l para cobi
jarse en la impunidad, por ser impotentes las autoridades locales para
prevenir tales hcchos, en cuyo caso el Estado afectado, obrando en
defensa propia, poda realizar una expedicin punitiva ; y cuando en
un pais igualmente convulsionado y carente de fuerza pblica, los extran
jeros veanse atacados en su calidad de tales, pues entonces el Estado
local era internacionalmente responsable y haba necesidad imperiosa y
urgente de salvaguardar los derechos de aqullos. En ambos casos no
tenase otro recurso que el empleo de la fuerza; una declaracin de
guerra dara al conflicto trascendencia mayor, y en todo caso deba
dejarse al Eslado culpable la responsabilidad de declararla.
102 DERECHO INTERN AC IO N AL PUBLICO
3. Una sana reaccin contra esos procedimientos se ha producido

en las ltimas dcadas.

Un considerable nmero de Estados americanos ha estipulado, en la

Convencin sobre Derechos y Deberes de los Estados (Montevideo,
1933, art. 8 9), que ningn Estado tiene derecho de intervenir en los
asuntos internos ni en los externos de otro;4'' y esa norma fue reafirma
da en el Protocolo Adicional subscripto en Buenos Aires el 26 de diciem
bre de 1936 declarando las repblicas americanas inadmisible la inter
vencin de cualquiera de ellas, directa o indirectamente y sea cual fuere el
motivo, en los asuntos interiores o exteriores de cualquier otra y agre
gando que la violacin de las estipulaciones de este articulo dar lugar a
una consulta mutua a fin de cambiar ideas y buscar procedimientos de
avenimiento pacifico .
Poco despus, todos los Estados americanos formularon otros acuer
dos sobre esta materia. En la Declaracin de Mxico , del 6 de marzo
de 1945*, expresaron que mantienen como principios esenciales y nor
mativos de las relaciones entre todos ellos que cada Estado es libre y
soberano y no podr intervenir en los asuntos internos o externos de
otro (art. 39). En el Acta de Chapultepec , de la misma fecha*, todos
los Estados americanos declaran (Parte 1, art. 3?) que todo atentado de
/
44 Esta frmula fue propuesta por el autor del presente libro, en su carcter de
delegado argentino, en la Comisin Internacional de Jurisconsultos Am ericanos reunida en
Rio de Janeiro en 1927; y aprobada por sta, figuraba como art. 3* en el anteproyecto de
Convencin sobre Estados" ( Vid. Comisin Iniernacional de Jurisconsultos Americanos.
Reunin de 1927. t. I, pgs. 158-177). Al considerar este anteproyecto la VI Conferencia
Internacional Am ericana (La Habana, 1928), se produjo un largo y acalorado debate a
causa de ciertas intervenciones en el Caribe y en Amrica Central. Con excepcin de las
delegaciones de Estados Unidos y Per, las dems se manifestaron en contra de toda inter
vencin en los asuntos internos y externos; en tal situacin, se opt por postergar el ante
proyecto para la siguiente Conferencia Internacional Americana. Pero el debate no result
estril: pocos aos despus en 1933 el gobierno de Washington inauguraba la "politica
del buen vecino . Este hecho auspicioso permiti que la VII Conferencia, reunida en M on
tevideo a fines de ese ao, solucionara el problema en la forma arriba indicada:: '
La Convencin de Montevideo de 1933 estaba en vigor el 30 de septiem bre de 1976
para Brasil (r.), Chile. Colombia, Costa Rica, Cuba. Repblica Dominicana (r.). Ecuador. El
Salvador, Estados Unidos (r.), Guatem ala, Hait, Honduras, Mxico, Nicaragua, Panam y
Venezuela.
El protocolo adicional de 1936, relativo a la no intervencin, hallbase en vigor el 30
de septiembre de 1976 para Brasil, Chile, Colombia, Costa Rica, Cuba, Repblica Domini
cana, Ecuador (r.), El Salvador, Estados Unidos, Guatem ala, Hait, Honduras, Mxico,
Nicaragua, Panam y Venezuela.
L A P E R S O N A L ID A D J U R ID IC A 103
un Estado contra la integridad o la inviolabilidad de su territorio, o

contra la soberana politica de un Estado americano, ser, de acuerdo
con la Partf; III de esta Acta, considerado como un acto de agresin
contra los dems Estados que la firman; y agrega que en todo caso, se
considerar como un acto de agresin la invasin, por fuerzas armadas
de un Estado, al territorio de otro, traspasando las fronteras establecidas
por tratados y demarcadas de conformidad con ellos . En la Carta de la
Organizado:! de los Estados Americanos,* subscripta en Bogot el 30 de
abril de 194:5 y modificada por el Protocolo de Buenos Aires del 27 de
febrero de 1967** se estipula lo siguiente en el artculo 18: Ningn
Estado o grupo de Estados tiene derecho de intervenir, directa o indirec
tamente y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de
cualquier otro. El principio anterior excluye no solamente la fuerza
armada sino tambin cualquier forma de injerencia o de tendencia aten
tatoria de la personalidad del Estado, de los elementos polticos, econ
micos y culturales que lo constituyen ; el artculo 19 expresa: Ningn
Estado podr aplicar o estimular medidas coercitivas de carcter econ
mico y polit co para forzar la voluntad soberana de otro Estado y obte
ner de ste ventajas de Cualquier naturaleza"; y el articulo 2 0 agrega que
el territorio de un Estado es inviolable, no puede ser objeto de ocupa
cin militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro Estado,
directa o indirectamente, cualquiera que fuere el motivo, aun de manera
temporal.
Una accin paralela venia desarrollndose entre casi todos los pases
civilizados, con l propsito de proscribir la intervencin.
En 1915', el Pacto de la Sociedad de las Naciones* estableci (art.
1 0 ) la obligaron de respetar, adems de la integridad territorial, la inde
pendencia poltica existente de todos los miembros de la institucin,
agregando q je en caso de una agresin de esta especie, o de una amena
za o peligr de tal agresin, el Consejo recomendarla las medidas nece
sarias para' srgufr el cumplimiento de aquella obligacin. En 1945, la
Carta d las Naciones Unidas,* recogiendo sin duda las reglas estableci
das en los acuerdos interamericanos antes mencionados, ha establecido
en su artculo 29, inciso 4?, que los miembros de la Organizacin, en sus
relaciones irternacionales, se abstendrn de recurrir a la amenaza o al
uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia polti
ca de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los
** Vid. Ruda, Jos M aria, Instrumentos' Internacionales, para la caria de la OEA
modificada por el Protocolo de Buenos Aires, pgs. 435 a 464.
propsitos de las Naciones Unidas": y el inciso 7? agrega que ninguna

disposicin de esta Carta autorizar a las Naciones Unidqs a intervenir
en los asuntos que son esencialmente de la jurisdiccin interna de los
Estados, ni obligar a los miembros a someter dichos asuntos a procedi
mientos de arreglo conforme a a presente Carta: pero este principio no
se opone a la aplicacin de las medidas coercitivas prescriptas en el
capitulo VII". Esto ltimo se refiere a una eventual accin coercitiva
dispuesta por la Organizacin de las Naciones Unidas contra un Estado
que amenace la paz. la quebrante o realice actos de agresin.
Es decir que aun cuando un asunto sea esencialmente de jurisdic
cin interna, pero ponga en peligro el mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, el Consejo de Seguridad podr intervenir apli
cando las medidas coercitivas del Capitulo VII. El mismo tipo de norma
se incorpor a la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos*,
teniendo particularmente en cuenta las obligaciones que surgen del Tra
tado Interamericano de Asistencia Reciproca*. Dice el articulo 22 de
dicha Carta: Las medidas que. de acuerdo a los tratados vigentes, se
adopten para el mantenimiento de la paz y la seguridad, no constituyen
violacin de los principios enunciados en los artculos 18 y 2 0 ".
La obligacin de no intervenir en los asuntos internos de os Estados
parece referirse exclusivamente en el articulo 29, inciso 7?. a las Nacio
nes Unidas ,45 sin comprender la obligacin de los Estados de no interve
nir en asuntos internos de otros Estados. Para desarrollar este ltimo
principio, la Asamblea General, en 1965. adopt la resolucin 2131 (XX),
sobre La inadmisibilidad de a intervencin en los asuntos internos de
los Estados y proteccin de su independencia y soberana ***. En 1970
la Asamblea General adopt la Declaracin sobre los principios de
derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la coope
racin entre los Estados de conformidad con la Carta de Naciones Uni
das***, entre los cuales se incluy el principio relativo a la obligacin
de no intervenir en los asuntos que son de la jurisdiccin interna de los
K Sin embargo, el acpite del articulo 29dice: " .. .la Organizacin y sus Miembros
procedern de acuerdo con los siguientes Principios .
'Vid. Ruda. Jos M aria. Instrumentos Internacionales, para la "D eclaracin sobre
inadmisibilidad de la intervencin en los asuntos internos de los Estados y proteccin de su
independencia y soberana", pgs. 668 a 670 y para la "D eclaracin soore los principios de
derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre los
Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas", pgs. 671 a 679.
LA PERSO N ALID AD JU RID ICA 105
Estados, de conformidad con la Carta", que reproduce, mutatis nmiandis,
la resolucin 2131 (XX). El principio de no intervencin es d esarro llad o
in extenso declarndose que adems d e la intervencin arm ad a.se c o n d e
na cualesquiera otra forma de Injerencia o de am en aza aten tato ria de
la personal dad del Estado, o de los elementos polticos, e c o n m ic o s y
culturales que lo constituyen". Se agrega, entre otras cosas, q u e "n ingn
Estado puede aplicar o fomentar el uso de medidas econmicas, polticas
o de cualquier otra Indole para coaccionar a otro Estado a fin de lograr
que subordine el ejercicio de sus derechos soberanos y obtener de l
ventajas de cualquier orden. Todos los Estados debern abstenerse de
organizar, tpoyar. fomentar, financiar, instigar o tolerar actividades
armadas subversivas o terroristas encaminadas a cambiar por la violencia
el_ rgimen de otro Estado, y de intervir en una guerra civil de otro
Estado.
46. L a DOCTRINA DE MONROE. El 2 de diciembre de 182? el
Presidente M o n ro e , teniendo en mira determinados acontecimientos,
formul en su mensaje anual al Congreso ciertas declaraciones que luego
vinieron a constituir, con el nombre de Doctrina de Monroe, una de las
piedras angi lares de la politica exterior de los Estados Unidos.
Esas declaraciones respondan a hechos que denotaban el propsito
de las grandes potencias europeas de extender su dominacin en Amri
ca: la penetracin rusa en las costas americanas del Pacfico Septentrio
nal, al atribuirse derechos exclusivos de pesca hasta los 51 de latitud; y
sobre todo los planes de la Santa Aiianza de auxiliar a Espaa para
reconquistar las colonias de Amrica, lo que hubiera significado entro
nizar el absolutismo en gran parte del Continente.
Esta amenaza de intervencih haba inducido a Adams. m in istro de
Monroe, a proponer al gobierno britnico formular c o n tra ella una
declaracin conjunta; y Canning, primer ministro ingls q u e m irab a
con simpada la independencia de las colonias espaolas y tema que la
intervencin de la Santa Alianza diese por resultado, no slo el re sta b le
cimiento del monopolio espaol sino tambin la adquisicin, por parte
de Francia, d e alguna colonia en el Continente , sugiri a su vez al
Ministro Rusi, representante de los Estados Unidos en Londres, m a n i
festar en una declaracin conjunta que la reconquista de las co lo n ias
espaolas era imposible y que ambos pases no podran ver con indife
rencia que cualquier porcin de ellas pasara a manos de cualquier otro
Estado . El Presidente Monroe consult el grave asunto con M ad ison y
con Jefferson; ambos le aconsejaraon aceptar, pero expresando este lti

mo en carta del 24 de octubre de 1823 que la primera regla fundamental
de la politica de los Estados Unidos debera ser la de no inmiscuirse en los
enredos europeos y la segunda no permitir que Europa se mezclara en los
asuntos de este lado del Atlntico .46 En consecuencia, el Presidente
Monroe resolvi obrar por si solo, formulando en el prximo mensaje
anual al Congreso la declaracin que dio origen a la famosa doctrina.
Invocada y utilizada durante ms de un siglo con criterio y alcance
diversos, ha tenido xitos y tropiezos, asi como ha sido objeto de apolo
gas entusiastas y de crticas vehementes.
1. El texto originario de la Doctrina de Monroe puede resumirse
en tres principios:
1 ? No colonizacin futura por Estados europeos en Amrica. Los
continentes americanos deca Monroe, dada la condicin libre e
independiente que han asumido y mantienen, no deben ser considerados
en adelante como sujetos a colonizacin futura por ninguna potencia
europea .
2" No intervencin por Estados europeos en el continente americano.
El sistema poltico de las potencias aliadas es esencialmente distinto
al de Amrica . . . Corresponde, pues, a la lealtad y a las amistosas relacio
nes que existen entre los Estados Unidos y aquellas potencias declarar
q u e hemos de considerar toda tentativa de su parte para extender su
sistema a cualquier porcin de este hemisferio como peligrosa para nues
tra paz y seguridad. En las colonias o dependencias existentes de poten
cias europeas no hemos intervenido ni hemos de intervenir. Pero, con
respecto a los gobiernos que han declarado su independencia y la han
mantenido, y cuya independencia nosotros hemos reconocido teniendo
en cuenta elevadas consideraciones y principios de justicia, no podra
m os ver ninguna interposicin por una potencia europea con el propsi
to de oprimirlos o controlar de cualquier manera sus destinos, sino como
manifestacin de una disposicin inamistosa hacia los Estados Unidos. Y
m s adelante: Es imposible que las potencias aliadas extiendan su siste
m a poltico a porcin alguna de este continente sin poner en peligro
n u estra paz y felicidad; nadie puede creer que nuestras hermanas del sur,
libradas a s mismas, hayan de adoptarlo de propio acuerdo. Es igual
m en te imposible, por lo tanto, que consideremos aquella intervencin en
n in g u n a forma con indiferencia. Si comparamos la fuerza y los recursos
de Espaa y los de los nuevos gobiernos, y la distancia que los separa.
M oorc. Digest, VI, 389-390.
parece obvio que ella nunca pqdr subyugarlos. La poltica de los Esta
dos Unidos consiste en dejar a las partes que obren por si soias, en la
esperanza de que otras potencias seguirn el mismo camino.
3 ? Desinters de los Estados Unidos en las cuestiones europeas.

Nuestra politica con relacin a Europa, que ha s i d o adoptada desde e!
comienzo de las guerras que durante largo tiempo han agitado a esa
parte del globo, se mantiene igual y consiste en no injerirnos en los
asuntos que slo conciernen a esas potencias.
Este punto, sealado por Jefferson como el principal, inspirbase en

la recomendaron hecha en 1796 por Jorge Washington en el Farewell
Address dirigido a sus conciudadanos al dejar la presidencia; el mensaje
de Monroe no asignaba tanta importancia a ese aspecto del problema; a
su juicio, los ountos principales eran los dos que indicaba primero, sin
duda porque los peligros del momento apuntaban hacia Amrica. La
actitud abstencionista en los enredos europeos haba de esfumarse
con ei andar del tiempo, a medida que la implantacin de comunicacio
nes rpidas y regulares acortaba enormemente las distancias y la interde
pendencia en.re los pueblos presentbase como un hecho incoercible:
una vez que los Estados Unidos alcanzaban a colocarse en los primeros
planos como consecuencia de la expansin de su economa e influencia
exterior, la posicin asumida en los primeros tiempos no poda significar
que hubieran de permanecer extraos a los acontecimientos polticos de
importancia porque ellos tuviesen com o escenario algn lugar situado
fuera del conLinente americano.
2. El mensaje de 1823 fue acogido de muy diversa manera; en

tanto que las nuevas repblicas americanas lo saludaban como un anun
cio de liberacin definitiva ,'17 en los pases europeos era mirado con
41 En los prim eros tiempos, algunos paises hispanoam ericanos sugirieron que las reglas -
enunciadas por Vionroe fueran objeto de un acuerdo comn. En 1825, el gobierno de
Colombia incorpor a los lemas que debia tratar el Congreso de Panam, que se considera
se la manera de resistir la intervencin extranjera en la guerra de la independencia y la
oposicin a la colonizacin de territorio am ericano por Estados europeos, a fin d que la
JOS DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
sorpresa y no disimulado encono. Sea como fuere, el valiente velo del

Presidente Monroe tuvo resultados felices en cuanto se propona desba
ratar la intervencin de la Santa Alianza en Amrica. El mensaje del 2 de
diciembre movi a Canning ante la perspectiva de que los Estados
Unidos obtuviesen ventajas comerciales en las repblicas hispanoameri
canas a rechazar el congreso que las grandes potencias europeas
proyectaban para intervenir en aquilas y el fracaso del congreso indujo
a Francia a cambiar de politica, disponindose a su vez practicar ei
reconocimiento de las nuevas repblicas .48
La arriesgada actitud de Monroe era expresin autntica de un
sentimiento asentado en la conciencia de la Unin desde los primeros
das de su independencia: la nobleza del propsito y el xito obtenido al
disipar graves peligros le asignaban un puesto eminente en la historia.
3. Hemos dicho que las declaraciones formuladas por el Presidente
en 1823 llegaron a constituir, con el nombre de Doctrina de Monroe, una
de las piedras angulares de la poltica exterior de los Estados .Unidos. Sin
embargo, no ocurri asi de inmediato, ni tampoco se aplic siempre.
Sin que la Doctrina fuese invocada para impedirlo Gran Bretaa
ocup las Islas Malvinas en 183349 y Belice en 1835; Francia intervino en
1838 en el Rio de la Plata realizando un largo bloqueo, al que se uni
Doctrina de Monroe fuere sostenida por los esfuerzos m ancom unados de lodos los Estados
represcniados en el Congreso, lo cual debera lograrse en una convencin solem ne". En la
Repblica Argentina, el G obernador Las Heras, al recibir al representanle de los Estados
Unidos, expres el 18 de julio de 1825 que el gobierno de las Provincias Unidas conoca la
importancia de los dos principios que el Presidente de los Estados Unidos haba expuesto
en su mensaje al Congreso y, convencido de la utilidad de su adopcin por lodos los Estados
del Continente, considerara de su deber apoyarlos y en tal sentido aprovecharla cualquier
oportunidad que para ello se presentara".
El gobierno de W ashington declin esas sugerencias. El presidente Adams manifest,
en su mensaje del 26 de diciem bre de 1825 que en el congreso convocado para el ao
siguiente en Panam podra llegarse a un acuerdo a fin de que cada Estado am ericano se
defendiera por sus propios medios contra la implantacin de colonias extranjeras en su
territorio. Y la Cm ara de Representantes aprob una resolucin el 18 de abril de 1826
declarando que los Estados Unidos no deban participar con las repblicas am ericanas en
una declaracin comn para impedir la intervencin de una potencia europea en su
independencia o forma de gobierno; el pueblo de los Estados Unidos debia tener libertad
para obrar en cualquier crisis de la manera como sus sentim ientos de amistad hacia aquellas
repblicas, su propio honor y su poltica especial pudieran dictarse en el m om ento
oportuno (M oore. Digest, Vi, 416 y 420).
41 Vid, Podest Costa, L. A Monroe versus Metternich (diario "L a N acin",
Buenos Aires, 13 de diciem bre de 1928).
Inglaterra en 184150 y en el mismo ao 1838 Francia bombardeaba el

puerto de Veracruz y la fortaleza de San Juan de Ula, ocupando luego
ambos.
En otros casos, que sin duda afectaban ms cerca a los Estados
Unidos, e gobierno de Washington se inspiren la Doctrina de Monroe.
Los hechos ms graves se presentaron desde 1861, apenas iniciada la
Guerra de Secesin. Santo Domingo fue anexado por Espaa; Mxico
era objeto de una intervencin tripartita, que en seguida se transform
Ctindo el ministro argentino Carlos M. de Alvear redam , en 1839. por los hechos
de depredacin ejecutados por la corbeta Le.ringion en Puerto Soledad (Malvinas), l
gobierno d< W ashington expres que. siendo los derechos del gobierno argentino a la
jurisdiccin sobre las Malvinas "contestados por otra potencia con fundam entos muy
anteriores i los referidos hechos, era concebible que mientras la controversia entre
aquellos dos gobiernos no quedase resuella, los Estados Unidos no pudieran dar respuesta
definitiva a la nota del general Alvear {Manning. Wjlliam R.. Diplomalic Correspondente nj
ihe United S\ates. Inter-American Afluir y, 183 1- 1860. Vol. I. Argentina: W ashington. 1932.
pgs. 18-210).
En 1886 reanudada la controversia entre la Repblica Argentina y G ran Bretaa, el
gobierno de W ashington manifest que. habindose producido la ocupacion britnica de
1833 sobre Ie base de un titulo que previam ente habla invocado y sostenido", la Doctrina
de Monroe ra inaplicable porque no podia drsele efecto retroactivo (-Quesada. Vicente
G., Recuerdos de m i Vida Diplomtica, Misin en Estados Unidos, 1885-1892, Buenos Aires,
1894. pgs. 155-292).
50 El ministro Alvear manifestaba al secretario Buchanan, en nota del I de noviembre
de 18-15. que deseaba y esperaba que los sentim ientos de amistad y los principios comunes
que animaban a los gobiernos de la Confederacin Argentina y de los Estados Unidos y que
rechazaban n d a intervencin europea en los asuntos del Nuevo M undo, induciran al de
los Estados Unidos a em plear en este sentido toda la influencia moral a su alcance y a no
perm anecer iidiferente ahora que la intervencin franco-britnica era un hecho (Manning,
Diplomatic Cvrrespondence. etc., I, 300).
La respjesla aunque no tuvo trascendencia prctica est contenida en la nota
enviada por Uuchanan al representante de la Unin en Buenos Aires, con fecha 30 de
marzo de I84(>. Decale que era "un hecho notorio para todo el mundo que Francia y Gran
Bretaa hbiln violado de modo flagrante el principio de no intervencin en Am ri.'a" y
que. aun cuando las circunstancias del m om ento impedan a los Estados Unidos participar
en la contienda, el Presidente deseaba que toda la influencia moral de la Repblica se
echara en la balanza en favor de la parle agraviada, anhelando cordialm ente que la
Repblica Argentina alcanzara lodo xilo en su lucha contra la injerencia extranjera: y
despus de agregar que Francia y Gran Bretaa le habian asegurado que su intervencin
armada no tenia en mira adquisiciones territoriales en el Rio de la Plata, dbale instruccio
nes de vigilar las actividades de ambas en esta regin y com unicar cualquier interno
violatorio (M eore. Digest. VI, 422).
en una campaa militar desarrollada por Francia con el propsito de

implantar un imperio bajo su hegemona; y en 1864 Espaa, hallndose
en guerra con Per y Chile, ocup las islas Chinchas. El gobierno de
Washington, envuelto en una guerra interna que amenazaba la existencia
de la Unin, no podia, ciertamente, complicarse en nuevos conflictos;
sigui de cerca los acontecimientos con honda preocupacin y actu en
forma cautelosa pero persistente formulando en Madrid y en Paris cuan
tas advertencias y objeciones consideraba oportunas. Espaa ante la
resistencia con que tropez en Santo Domingo, se retir .de la isla en
1865; y, una vez terminada la Guerra de Secesin, los Estados Unidos,
que no haban reconocido el gobierno establecido en Mxico por Maxi
miliano, ejercieron presin cada vez ms intensa y premiosa para obte
ner que las fuerzas francesas evacuaran todo el territorio mexicano. En
1866, Napolen III decidi abandonar la empresa. Motivos diversos y
poderosos pesaron en su nimo: el convencimiento de que el proyectado
imperio era imposible, dada la tenaz resistencia del pueblo mexicano; los
gastos enormes que la guerra irrogaba; la agitacin en Francia contra la
campaa militar; la situacin internacional en Europa, cada da ms
complicada por la actitud de Prusia; y la perspectiva, inminente y no
menos decisiva, de que los Estados Unidos se hicieran parte en la con-
tiend.
En 1895, con motivo de la cuestin de limites en la Guayana, que
Gran Bretaa y Venezuela discutan desde hacia ms de medio siglo, la
Doctrina de Monroe fue invocada por el gobierno de Washington con
extraordinaria energa. Fracasado todo arreglo directo, Venezuela haba
propuesto en 1882 someter a un arbitraje la divergencia; Gran Bretaa
aceptaba este procedimiento con respecto solamente a determinada
zona. Poco despus, el gobierno de Washington realiz gestiones ante las
partes para llegar a un entendimiento; no obtuvo resultado y sobrevino
entre stas una ruptura de las relaciones diplomticas. El Congreso de
los Estados Unidos, informado del asunto en los mensajes anuales de los
presidentes Harrison (1891) y Cleveland (1894), vot sendas resoluciones
recomendando a las partes acudir a una solucin arbitral: pero, como el
conflicto se mantuviera en pie, el gobierno de Washington, invocando la
Doctrina de Monroe, adopt una actitud conminatoria: el 20 de julio de
1895, el Secretario Olney envi al representante norteamericano en Lon
dres una extensa nota conteniendo las vistas del Presidente Cleveland
sobre la controversia y dndole instrucciones de hacerla conocer al jefe
del gabinete ingls. Aquella nota, redactada en un estilo inusitado en la
diplomacia, era una requisitoria exigiendo un arbitraje integral de la
cuestin.31 El gobierno de Londres opuso serias objeciones, denegando

validez internacional a la Doctrina de Monroe por ser un acto unilateral,
expresando que por otra parte los acontecimientos que en 1823 induje
ron a proclamarla, eran de naturaleza muy distinta a la controversia
existente con Venezuela, y agregando que el Presidente Monroe nunca
habia pensado en reclamar para los Estados Unidos la prerrogativa de
exigir a las potencias europeas que sometieran a arbitraje las cuestiones
de limites que tuviesen con un Estado americano. El Presidente Cleve
land, en mensaje especial enviado al Congreso el 17 de diciembre, sugi
ri que se designara una comisin de juristas para estudiar la cuestin de
limites, a fin de que los Estados Unidos estuviesen habilitados para adop
tar todas las medidas necesarias para resistir como una agresin delibe
rada contra sus derechos e intereses el apoderamiento por Gran Bretaa
o el ejercicio de jurisdiccin sobre territorio que la investigacin hubiese
11 En ese docum ento el-Secretario Olney, despus de relatar los antecedentes y de

afirm ar que las prelensiones territoriales de Gran Bretaa en la Guayana aum entaban con
el tiempo, manifestaba que "el gobierno de los Estados Unidos habia dem ostrado clara
m ente a Gran Bretaa y al mundo que la controversia existente com prom eta a la vez su
honor y sus intereses y que su subsistencia no poda ser m irada con indiferencia": afirmaba
que un Estado tien: el derecho de intervenir en una controversia que amenaza de modo
serio y directo su propia integridad, tranquilidad y bienestar ; expresaba, con referencia a
la Doctrina de Monroe, que veinte aos despus de haber escrito Jorge W ashington las
recomendaciones .bstencionistas del Farewell Address. la situacin haba cambiado; La
nacin recin nacida habia crecido grandem ente en poder y recursos, haba dem ostrado su
fuerza en la tierra } en el mar, tanto en las contiendas armadas como en la prosecucin de la
paz, y habla comenzado a asumir en este continente la posicin directriz que le asignan el
carcter de su pueblo, sus instituciones libres y la lejana del escenario principal en que con
tienden los pueblo!, europeos ; declaraba Olney que "hoy los Estados Unidos son prctica
m ente soberanos en este continente y sus rdenes son ley en los asuntos a que dirigen su
interposicin , y agregaba que todas las ventajas de esta superioridad podan peligrar sbi
tam ente si se adm tiera el principio de que las potencias europeas pueden convertir a los
Estados americanos en colonias o provincias propias" ...; que eran obvias las desastrosas
consecuencias para los Estados Unidos de tal condicin de cosas (la prdida de prestigio de
autoridad y de pesj en los consejos de la familia de las naciones, serian las menores): nues
tros nicos rivales en la paz y enemigos en la guerra hallarianse situados en nuestras mismas
puertas"; y finalmente adverta que la pretensin britnica de considerar como propia una
parte del territorio disputado y su negativa a dilucidar los ttulos sobre la restante "seria
interpretada como lesiva de los intereses del pueblo de los Estados Unidos y oprimente por
si misma al desconocer una politica ya establecida y con la cual estn estrecham ente identi
ficados el honor y el bienestar de este pas (M oore, Digest. VI, 533-559).
11 2 DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
determinado como perteneciente a Venezuela ' ' . 52 Ambas partes suminis

traron a la referida comisin todos los antecedentes necesarios; pero,
antes de que ella terminara su labor, Estados Unidos y Gran Bretaa
llegaron a un acuerdo, segn el cual la cuestin de limites de la Guayana
seria sometida integralmente a un arbitraje. El tribunal, que se compuso
de cinco juristas eminentes, dio su fallo sin hacer lugar a las pretensiones
extremas de las partes. Sea cual fuese el resultado material del litigio,
interesa sealar otras enseanzas que se desprenden de aquella grave
incidencia: la Doctrina de Monroe. invocada en ese caso por el gobierno
de Washington, condujo desde luego a una solucin satisfactoria del
punto de vista de la justicia y de la paz internacional; pero los hechos que
indujeron a aplicar ia Doctrina de Monroe ponan en evidencia cmo
sta no era sino una regla politica.
Ei 10 de abril de 1941, ante la ocupacin de gran parte del territorio
francs por Alemania, el Congreso de Washington sancion una declara
cin fundada en la poltica tradicional de los Estados Unidos y en
los acuerdos interamericanos relativos a la convocacin de una reunin
de consulta en caso de que cambiara la jurisdiccin sobre algn territorio
no americano situado en el Continente, adoptados en Buenos Aires
(1936) y en Lima (1938) manifestando que los Estados Unidos no
reconoceran ninguna transferencia y no asentiran a ninguna tentativa
de transferir regin geogrfica alguna del Hemisferio Occidental por una
potencia no americana a otra potencia no americana y qt e, sin perjui
cio de otras medidas, consultaran con las dems repblicas americanas
para determinar qu pasos adoptaran en salvaguardia de sus Intereses
jom unes . 53 Era evidente que las principales reglas originarias de la
Doctrina de Monroe esto es, la no colonizacin futura y la no inter
vencin por Estados europeos en Amrica comenzaban a asumir el
carcter de un asunto de inters comn, sin que ello significara, por
supuesto, endosar las distintas formas de la referida doctrina.
Los antecedentes que acabamos de sealar tanto los negativos
como los positivos demuestran que la Doctrina de Monroe estaba
condicionada esencialmente por los factores de cada caso, por intereses
diversos y cambiantes. Indudablemente, una doctrina, por ms precisa
que fuere, no es una regla rgida que deba ser aplicada ciegamente y con
todo rigor; es menester que marche siempre a la par de los acontecimien
5i Ibidem, VI. 576-579.
Si Hnckworlh, Digest, V, 459-460.
tos. que sii eclipsarse se amolde.a las nuevas situaciones y acte como
corresponda. Pero la doctrina legada por Monroe dejaba de ser aplicada
en mucho:- casos y, aplicada o no. era utilizada com o un instrumento
meramente poltico.
4. La Doctrina de Monroe venia transformndose considerable

mente, desde mediados del siglo XIX, por medio de interpretaciones o
corolarios" introducidos por algunos hombres de Estado, adquiriendo
caracteres distintos a los originarios, y auh lleg a convertirse en instru
mento de una politica imperialista bajo los gobiernos de Teodoro Roose-
veit. Taft y Coolidge.
La evolucin se inicia en 1845-48 por obra del Presidente Polk.
Teniendo en mira la oposicin que el primer ministro francs Guizot.
invocando ii poltica del equilibrio", enunciaba contra la anexin de
Texas por los Estados Unidos y considerando a la vez la posibilidad de
que Gran Bretaa se apoderase de California, tambin territorio mexi
cano entonces, manifestaba Polk en su mensaje del 2 de diciembre de
1845: Debemos mantener siempre el principio de que los pueblos del
continente americano tienen por s solos el derecho de decidir su propio
destino. Si u ia parte de ellos, constituyendo un Estado independiente, se
propusiera unirse a nuestra Confederacin, tratariase de una cuestin
que debiera resolverse entre ellos y nosotros, sin ninguna interposicin
extranjera. Nunca podremos consentir que las potencias europeas se
injieran para prevenir tal unin porque pudiese alterar el equilibrio de
fuerzas que 'lias deseen mantener en este continente ".u
Qu actitud adoptar si un territorio americano se ofreca por s
mismo a una potencia europea para ser anexado? El problema present
base tres aos depus: distintas facciones polticas mexicanas que lucha
ban en Yucatn, vindose en serio peligro ante una insurreccin de las
masas indgenas que ellas habian armado, se dirigan a los gobiernos de
Estados Unidos, Espaa y Gran Bretaa solicitando su proteccin; ante
esta perspectiva, el Presidente Polk expresaba al Congreso en mensaje
del 29 de abril de 1848: Aunque no me propongo recomendar la adop
cin de ninguna medida tendiente a adquirir el dominio y la soberana de
Yucatn, sin embargo, de conformidad con la politica que hemos esta-
J* M oore, Cigesi. VI, 421.

blecido, no podremos consentir una transferencia de dominio y sobera

na a Espaa o a cualquier otra gran potencia europea . 55
En otros trminos, si un territorio americano solicitaba ser incorpo
rado a los Estados Unidos, nada tenian que observar las potencias euro
peas; pero si la peticin dirigase a una de stas, e! gobierno de Washing
ton no podra consentir la anexin. Posiblemente este ltimo aspecto del
problema se ajustaba a la frmula enunciada en 1823; pero la interpre
tacin Polk iba mucho ms lejos, puesto que abria paso a la expansin
territorial de los Estados Unidos.
En 1871, el Presidente Grant, refirindose a una solicitud recibida
del gobierno dominicano presidido por Bez para incorporarse a los
Estados Unidos, manifestaba en mensaje de 5 de abril el deseo de proce
der en consecuencia, porque nuestras instituciones deca son sufi
cientemente amplias para ser extendidas a todo el Continente tan pronto
ccm o sus pueblos deseen colocarse bajo nuestra proteccin". Pero el
propsito no prosper, pues fue desechado por el Congreso.
La interpretacin Polk y la interpretacin Grant , aunque no
tuvieron consecuencias materiales inmediatas, eran los sntomas ms
visibles que revelaban cmo la Doctrina de Monroe se transfiguraba: de
frmula puramente negativa y defensiva en su origen, pasaba a ser regla
positiva y absorbente.
5. Durante el primer tercio del siglo XX, a consecuencia de la
poltica imperialista desarrollada entonces por el gobierno de Washing
ton, la Doctrina de Monroe lleg a ser un instrumento de intervencin
activa de su parte en algunos paises del Caribe.
En 1902, a causa de reclamaciones no satisfechas, tres grandes
potencias europeas Alemania, Gran Bretaa e Italia intervinieron
por la fuerza en Venezuela. Resuelto el conflicto mediante sendos proto
colos subscriptos bajo los auspicios del gobierno de Washington que
sometan las reclamaciones al arbitraje, el Presidente Teodoro Roosevelt
formul un nuevo corolario de la Doctrina de Monroe, segn el cual
los Estados Unidos, a fin de prevenir intervenciones extranjeras, deban
vigilar la conducta de los paises latinoamericanos. Todo lo que este pais
desea manifestaba Teodoro Roosevelt el 6 de diciembre de 1904 en su
mensaje anual al Congreso es ver a los paises vecinos estables, en
orden y prsperos. Cualquier pais cuyo pueblo se conduzca bien puede
contar con nuestra cordial amistad. Si una nacin evidenciare que sabe
Ibdem, VI, 423.
LA PERSO NALID AD JU RD IC A 115
actuar con razomble eficiencia y decencia en os asuntos sociales y

polticos, si mantiene el orden y cumple sus obligaciones, no tiene por
qu temer injeren:ia alguna proveniente de los Estados Unidos; pero la
pertinacia en la inconducta lsiva o la impotencia que s e traducen en un
relajamiento general de los vnculos propios de la sociedad civilizada,
pueden requerir finalmente, en Amrica como en cualquier otra parte, la
intervencin de alguna nacin civilizada y en el Hemisferio Occidental el
apego de los Estados Unidos a la Doctrina de M onroe puede obligar a
los Estados Unidos, aun contra su voluntad, en casos flagrantes de tal
inconducta o impotencia, a ejercer funciones de polica internacional.
Y el hecho es que el gobierno de Washington, segn se ha visto, intervino
con fuerzas militares de ocupacin en Nicaragua, Hait, Repblica-
Dominicana y Hcnduras .56
Tales hechos suscitaron grave inquietud en los pases latinoamerica
nos. Aquello no era, ciertamente la doctrina enunciada por Monroe, el
veto opuesto a la opresin absolutista, cuando el lustre Presidente alz
.su brazo en defensa de la libertad naciente en el sur del Hemisferio. Ante
la politica intervencionista, abiertamente declarada y ejecutada resuelta
mente que en los propios Estados Unidos fue bautizada con los nom
bres significativos de politica del big-stick" y luego de diplomacia del
dlar , la alarma se manifest repetidas veces en discursos, libros y
otras publicaciones, que la criticaron acerbamente, y en un intenso deba
te que se produjo en la VI Conferencia Internacional Americana reunida
en 1928 en La Habana. El ambiente continental, seriamente perturbado
por aquellos "corolarios y las reacciones opuestas, comenz a serenarse
al ao siguiente, cuando el Presidente Hoover dispuso el retiro de buena
parte de las fuerzas militares de ocupacin, y qued felizmente aclarado
desde 1933, cuando el Presidente Franklin D. Roosevelt, habiendo ter
minado con las ocupaciones armadas en el Caribe, anunci en su discur
ro inaugural y mantuvo, con tanta lealtad como firmeza, lo que l mismo
calific de poltica del buen vecino.
** En 1912. anle :l rumor de que una sociedad norteamericana se propona transferir a
una compaa japonesa de pesca cierta extensin de tierras en la baha Magdalena (Baja
California, Mxico), apta para establecer una base naval, el Senado de Washington vot
una resolucin, presentada por el senador Lodge, expresando que si un puerto u otro lugar
del continente americano estuviere situado de tal modo que su ocupacin con fines navales
o militares pudiere constituir una amenaza para las comunicaciones o para la seguridad de
los Estados Unidos, tos no podran ver sino con grave preocupacin que dicho puerto o
lugar fuere posedo por una sociedad o asociacin vinculada a un gobierno no americano
en forma que prcticamente procurare a este gobierno facultades de control con fines
navales o militares.
6. En algunos tratados concluidos en las primeras dcadas del pre

sente siglo aparece mencionada la Doctrina de Monroe. El articulo 21
del Pacto de la Sociedad de las Naciones expres que los acuerdos
regionales, tales como la Doctrina de Monroe, que aseguran el manteni
miento de la paz, no se consideran incompatibles con ninguna de las
disposiciones del presente Pacto; y en varios tratados de arbitraje cele
brados desde 1927 por Estados Unidos se estipul que estaban excluidas
de ese procedimiento las cuestiones que afecten a la Doctrina de M on
roe . La mencin contenida en el articulo 21 del Pacto indujo a algunos
paises americanos Honduras, El Salvador y Costa Rica a requerir un
esclarecimiento sobre el punto, pero no obtuvieron resultado concluyen-
te; luego otros pases Argentina, Mxico y Ecuador declararon
sucesivamente que la Doctrina de Monroe no constituye un pacto regio
nal.
Es indudable que dicha mencin se refiere a un concepto cuyo
contenido y alcance no han sido definidos en ninguna estipulacin inter
nacional; y ellos no pueden inferirse tampoco de la prctica, siquiera con
certidumbre relativa, pues sta, segn hemos visto, ha sido contingente y
variable. Toda norma de derecho, sea consuetudinaria, legal o contrac
tual, toda regla jurdica supone una definicin en la que estn contestes
quienes se obligan a observarla. N o ocurre asi con la Doctrina de M on
roe' porque ella no es sino una norma politica y como tal responde a una
El 28 de febrero de 1928. el Embajador Jos Maria Cantilo. representante argenti
no en el Comit de Seguridad y Arbitraje de la S.d.N.. declar, obedeciendo a instruccio
nes expresas, que "consideraba de su deber objetar, en nombre de la verdad histrica, la
redaccin del arl. 21", agregando que "ia Doctrina de Monroe constituye una declaracin
poltica de los Estados Unidos; que la poltica contenida en dicha declaracin, oponindose
en su tiempo a ios propsitos de la Santa Alianza y alejando las amenazas de reconquista
europea en America, nos prest, en las horas iniciales de nuestra existencia y por una feliz
coincidencia de principios, un gran servicio que reconocemos plenamente, y en este sentido
ha hecho y har siempre gran honor a los Estados Unidos, cuya historia poltica cuenta al
servicio de la libertad y de la justicia tantas y tan bellas pginas; pero seria inexacto, es
totalmente inexacto, corno lo hace el art. 21 a modo de ejemplo, dar el nombre de pacto o
acuerdo regional a una declaracin poltica unilateral que nunca, que yo sepa, ha sido
aprobada explcitamente por los dems paises americanos".
El Congreso argentino, al autorizar la ratificacin del Pacto de la S.d.N.. consign lo
siguiente en ei arl. 5' de la ley respectiva 11.722, del 25 de septiembre de 1933: "Al
comunicar esta ley a la Secretaria de la Sociedad de las Naciones, el Poder Ejecutivo har
presente que la Repblica Argentina considera que la Doctrina de Monroe, mencionada
por va de ejemplo en el art. 21 dei Pacto, es una declaracin poltica unilaleral. la cual
prest en su tiempo un sealado servicio a la causa de la emancipacin americana, pero no
constituye un acuerdo regional como lo expresa el mencionado articulo".
\
LA PERSONALIDAD JURDICA
voluntad unilateral. Lo han declarado asi de modo terminante, desde

comienzos del presente siglo, los hombres pblicos ms autorizados de la
Unin ,18 y finalmente el Secretario Hughes sintetiz esas vistas en un
discurso pronunciado el 30 de agosto de 1923: Puesto que la politica
inherente ti la Doctrina de Monroe es fuera de duda la politica de los
Estados Unidos deca, ei gobierno de los Estados Unidos se reserva
su definicin, su interpretacin y su aplicacin".
Esa norma politica contiene en su seno un. principio saludable. F cil
es descubrirlo cuando se la examina cor, la misma pureza de in te n c io n e s
que inspir al ilustre Presidente cuyo nombre lleva. Ese principio es la no
intervencin, el respeto a los derechos ajenos, asi se trate de os fue rte s
como de los dbiles. Puede v debe ser adoptado como norma bsica p o r
todos los Estados en sus relaciones internacionales. P or eso en aos
recientes todos los paises americanos, ante ciertas amenazas graves c o n
tra su libertad e independencia, han estipulado acuerdos formales d e s ti
nados a alejar actos futuros de intervencin o de colonizacin en A m r i
ca, cualquiera que sea su procedencia :59 pero esos acuerdos no im p o r t a n
homologar ninguna actitud que pretendiera ejercerse en n o m b r e de ia
Doctrina dt Monroe o contra ella.
El Pres dente Teodoro Roosevelt declaraba en un discurso el 2 de abril de 1903 que

la Doctrina d Monroe es un principio poltico y no forma parle del derecho imernacio-
nal"; el Secreta io Lansing. en discurso pronunciado el 25 de diciembre de 1915. expresaba
que la Doctrina de Monroe es una poltica nacional de los Estados Unidos y el Panameri
canismo es una poltica internacional de las Amricas ; ei Presidente Wilson manifestaba
en un discurso el 6 de enero de 1916 que la Doctrina de Monroe fue proclamada por los
Estados Unidos obrando en virtud de autoridad propia, y ha sido y ser mantenida en virtud
de autoridad propia . Y el Secretario Knox deca en diciembre de 1919 que la Doctrina de
Monroe no es un compromiso ni un acuerdo internacional; es una politica de los Estados
Unidos, que este pas aplica cuando lo juzga conveniente, sin pedir permiso a nadie";
agregaba que "es una politica de los Estados Unidos cuyo carcter preciso, amplitud,
mtodos y casos de aplicacin, como tambin los medios para hacerla respetar, dependen
solamente de la voluntad sin fiscalizacin de ios Estados Unidos y son su prerrogativa
soberana, y nosotros nos servimos de ella a medida de nuestras necesidades, nuestra
voluntad y la fu:rza de nuestras armas".
Infra, nms. 509 y sigts.

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Captulo III
PRINCIPIOS FUNDAM ENTALES DE LA VIDA
DE RELACION INTERNACIONAL
47. NOCIONES GENERALES. Muchos autores han difundido la
nocin de que existen ciertos derechos fundamentales de los Estados
(tambin llamados esenciales, innatos, permanentes, etc.), que todo Esta
do posee y sin los cuales no podra subsistir porque caracterizan su
personalidad jurdica internacional, y por lo tanto seran inviolables e
inalienables; y a a vez llaman derechos accidentales (o tambin adqui
ridos, secundarios, derivados, contingentes, etc.) a otros que provienen
de algn derecho fundamental, o bien de un tratado y algunos de la
costumbre, todos los cuales estaran subordinados a los primeros por no
ser substanciales para la vida del Estado y porque responden a intereses
circunstanciales. El nmero y la naturaleza de los referidos derechos
fundamentales de los Estados varan con los autores; pero han llegado a
indicarse el dere:ho a la existencia, a la conservacin, a la defensa, a la
libertad, a la independencia, a la soberana, a la jurisdiccin, al respeto
mutuo, a la igualdad, al intercambio, etctera.
Correlativamente, algunos autores sealan la existencia de deberes
internacionales, que los Estados se hallan obligados a cumplir so pena
de exponerse a rredidas de coercin; y aun se agrega que existen deberes
de carcter moral, impuestos por la equidad, la cortesa o el sentimiento
de humanidad. El nmero y la extensin de tales deberes jurdicos y
deberes morales (tambin llamados, respectivamente, perfectos" e
imperfectos) evolucionan con el tiempo; a medida que se intensifica la
interdependencia entre los pueblos, muchos deberes morales se transfor
man en jurdicos.
1. Desde comienzos del presente siglo, ia doctrina, cuando se ins
pira en la escue.a positiva, manifistase contraria a la admisin de los
derechos y deberes fundamentales de los Estados . Considera que stos
son el resultado de un falso miraje, en el cual se refleja ia escuela del
Derecho Natural, y, segn agrega, lo que induce a pensar que los Esta
dos tienen derechos y deberes hacia los dems, es la nocin del respeto a
la personalidad internacional de cada uno.
12 0 DERECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
N o obstante, algunas instituciones cientficas han elaborado sendas

declaraciones de los derechos y deberes de las naciones": el Instituto
Americano de Derecho Internacional (Washington, 6 de enero de 1916)
y la Unin Juridique Internationale (Paris, 11 de noviembre de 1919). Y
los paises americanos han consignado esos derechos y deberes en impor
tantes estipulaciones contractuales: en la convencin sobre derechos y
deberes de los Estados (Montevideo, 1933), en la cual se expresa que la
existencia politica del Estado es independiente de su reconocimiento por
los dems y se establecen, en sntesis, la igualdad jurdica de los Estados,
ia no intervencin, la no conquista territorial, a inviolabilidad del terri
torio, el principio de jurisdiccin exclusiva dentro del territorio, etc.; y
en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos* que tambin
contiene una serie de estipulaciones sobre derechos y deberes funda
mentales de los Estados (Cap. IV, arts. 9 9 a 22).
En 947, la Asamblea General de las Naciones Unidas encarg a la
Comisin de Derecho Internacional la elaboracin de una Declaracin
de derechos y deberes de los Estados, que sta prepar en }949. La
Asamblea General recomend el proyecto de declaracin a la atencin
constante de los Estados Miembros, pero no fue aprobado com o tal,
pidiendo slo comentarios de los Estados. Habiendo recibido pocas res
puestas al pedido, la consideracin del proyecto de declaracin qued
aplazada sine die. El proyecto de 14 artculos no presenta mayores nove
dades frente a otras declaraciones ya mencionadas . 1
En 1970, la Asamblea General, luego de un interesante debate,

comenzado en 962, aprob una importante Declaracin sobre los Prin
cipios de Derecho Internacional Referentes a las Relaciones de Amistad
y a la Cooperacin entre os Estados de conformidad con la Carta de las
Naciones Unidas . Dicha Declaracin enumera los siguientes principios:
a) el principio de que los Estados en sus relaciones internacionales se
abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integri
dad territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en
cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones
Unidas; b) el principio de que los Estados arreglarn sus controversias
internacionales por medios pacficos de tal manera que no se pongan en
peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia; c) la obliga-
' Para consultar su lexlo ver la publicacin de Naciones Unidas "La Comisin de
Derecho Internacional y su obra", pg. 73.
LA VIDA D E RELACIO N IN TERN AC IO N AL 121
cin de no intervenir en los asuntos que son de la jurisdiccin interna de

los Estados, de conformidad con la Carta; d) la obligacin de ios Estados
de cooperar entre si, conforme con la Carta; e) el principio de igualdad
de derechos y de la libre determinacin de los pueblos;^) el principio d e
igualdad soberana de los Estados; g) el principio de que los Estados
cumplirn de: buena fe las obligaciones contraidas por ellos de conformi
dad con la Carta.
2. Es indudable que el hecho de la convivencia ha dado origen a
ciertas normas y que estas normas han llegado a ser esenciales. La comu
nidad internt cional est hoy organizada sobre la base de la coexistencia
de los Estados independientes: cada uno se rige por si mismo; pero,
obligados a vivir en contacto permanente con los dems y hacindose 1a
convivencia cada vez ms necesaria y estrecha, todos y cada uno de ios
Estados han venido a admitir en la prctica ciertos principios que se
consideran fundamentales. N o se trata, por suspuesto, de derechos inna
tos, de atribuciones preexistentes, sino de normas bsicas que la vida de
relacin ha ido concretando en la costumbre internacional hasta daries el
carcter de principios reconocidos por todos como indispensables para
su propia subsistencia individual y colectiva.
Podemos concluir, pues, que la vida de relacin internacional est
principalmente regida por los siguientes principios, que examinaremos
en seguida: el principio de igualdad jurdica, el principio de identidad, el
principio de respeto mutuo, el principio de defensa propia, el principio
de intercambio y el principio de jurisdiccin exclusiva.
48. E l p r i n c i p i o d e i g u a l d a d JURIDICA. Es inherente a ia
independencia del Estado que cada uno tenga, en principio, los mismos
derechos y deberes que los dems. En otros trminos, los Estados son
jurdicamente iguales entre si.
La igualdid jurdica de los Estados no significa igualdad econmica
y politica, identidad de recursos materiales, ejercicio de influencia anlo
ga en las acti\idades internacionales. Es un hecho que la potencialidad
econmica, el volumen de la poblacin, la fuerza militar, la cultura
alcanzada, el prestigio internacional, la extensin territorial difieren de
un Estado a otro y tambin varan con el andar del tiempo. De esos
factores, que obran en grado diverso, depende que unos Estados ejerzan
mayor influencia politica que otros. Pero, as como en el orden interno
los individuos ienen aptitudes distintas, capacidad econmica e influen
cia social variables y todos, sin embargo, estn sometidos por igual a la
ley comn, asi tambin en el orden internacional los Estados, aunque

poseen distinto grado de potencialidad y desarrollo, estn regidos por la
misma ley, son jurdicamente iguales ante el derecho. Esta igualdad es
condicin indispensable para que cada uno pueda desarrollar su vida sin
perturbar a los dems y sin verse perturbado.
1. El principio de igualdad jurdica arranca de la Paz de Westfalia
(1648), puesto que fue un acuerdo colectivo concertado sin tener en
cuenta diferencia de confesin religiosa o de rgimen poltico; arraiga en
la-doctrina por obra de Piffendorf y de Vattel y se afirma en la prctica
internacional con la admisin de la libertad de los mares.
Sin embargo, el principio de igualdad jurdica no se ha asentado sino
en los ltimos tiempos. Hasta mediados del siglo XIX las normas del
derecho internacional que eran principalmente de carcter consuetu
dinario regian tan slo entre los Estados ms importantes, es decir, los
que integraban el concierto europeo.. Desde aquella poca, el circulo
se ha ensanchado considerablemente y la prctica de las asambleas inter
nacionales de carcter mundial o poco menos ha venido a consolidar
aquel principio. En 1933, los Estados americanos consignaron la norma
de la igualdad jurdica en el articulo 4 de la Convencin sobre Derechos
y Deberes de los Estados. El articulo 9 9 de la Carta de la O.E.A.*
establece: los Estados son jurdicamente iguales, disfrutan de guales
derechos e igual capacidad para ejercerlos, y tienen iguales deberes .
El Pacto de la Sociedad de las Naciones no contena ninguna dispo
sicin referente a la igualdad jurdica. La Carta de Naciones Unidas*
establece como uno de los Principios de la Organizacin en el artculo 2?,
inciso 1 9, que est basada en el principio de igualdad soberana de todos
sus miembros. Sin embargo, el sistema adoptado en dicha Carta implica
una grave regresin al establecer el articulo 27 que las decisiones del'
Consejo de Seguridad, en las cuestiones que no sean de procedimiento,
requieren los votos afirmativos de todos los miembros permanentes", es
decir, de China,-Estados Unidos, Francia, Gran Bretaa y Unin Soviti
ca. El voto negativo de uno solo de stos impide que se adopte una
decisin, aun cuando sea sostenida por todos los dems miembros de la
Organizacin de las Naciones Unidas; y como ese derecho al veto
que as se lo denomina significativamente aunque no de modo ofi
cial pertenece tan slo a cinco Estados miembros, se introduce el
sistema de las grandes potencias confiriendo a cada una funcin deci
siva.. En caso de amenazas a la paz, quebrantamientos de la paz o actos
de agresin, las grandes potencias pueden, impedir la aplicacin de
LA VIDA D E RELAC IO N IN TERN AC IO N AL 123
sanciones contra ellas; de esta manera se crea un rgimen de im pun idad a

su favor, que contradice el principio de la igualdad jurdica.
2. Como consecuencia del principio de igualdad jurdica, todos los
Estados tienen el mismo derecho al respeto, de parte de los dems, de su
personalidad mo -al, de su territorio, de sus bienes y de sus nacionales; y
sin distincin de su potencialidad cada uno dispone de un voto en las
asambleas intern.icionales. Adems, el principio de igualdad jurdica sig
nifica igualdad d : rango al alternar con otros Estados: asi. el ceremonial
diplomtico y el ceremonial martimo aseguran trato igual, sin preferen
cias enojosas, p a-a los jefes de Estado, los representantes diplomticos y
los buques de guerra.
49. EL p r i n c i p i o d e i d e n t i d a d . La existencia del Estado es
independiente de las transformaciones que se operan con el tiempo en
cualquiera de los tres elementos que lo constituyen: la poblacin, el
territorio y el gobierno. Las personas humanas desaparecen y jo a x e c im
plazadas por otr.s: el territorio puede acrecer, o disminuir, pero el Esta-
~5<r~subsistp mientras la pohlacin n el territorio no desaparezcan por
completo; el gobierno evoluciona, porque se cambian las personas que lo
ejercen y a veces se pasa de un rgimen poltico a otro distinto, y sin '
embargo tales transformaciones slo importan modificar la manera en
que los rganos se estructuran o funcionan, pero no alteran la personali
dad jurdica del Estado. Esta personalidad es distinta de los individuos
que forman la poblacin del Estado y no depende de la extensin del
territorio ni de la naturaleza o el rgimen de su gobierno.
El Estado es el reflejo de ia coexistencia de aquellos tres elementos
esenciales, sean cuales fueren sus transformaciones sucesivas a travs del
tiempo; es una entidad ideal cuya vida aparece como limitada. Mientras
no sea absorbido denlrflde-Qtxp o no se disgregue pnr sfresin total, rl
Estado-p&fdurajiiyariabk no ohslaateJas alterackmg-que_experimguien_
sus componente! individuales. La identidad del Estado es, pues, una
caracterstica inherente a su modo de ser.
I. Esta nocin no fue extraa a los filsofos de la antigedad.
Segn Iscrates y ei Emperador Juliano, los Estados son imperecederos
porque el pueblo es una asociacin de partculas inseparables cuya coe
xistencia est asegurada por un soplo de vida espiritual, aunque sus
componentes cambien poco a poco. Iscrates pone de relieve esta carac
terstica con una bella imagen: los ros no pierden su nombre porque
nuevas olas vienen constantemente a reemplazar a las que se desvane
cen.
En la Edad Media desaparece esa nocin, y las monarquas absolu

tas subsiguientes no la conocieron. Se consideraba que el rey no reciba
la corona por herencia, sino en virtud de la consagracin; y el soberano,
no siendo un heredero, al ascender al trono no estaba obligado a hacerse
carao de los compromisos contrados por su antecesor. Un sentimiento
de honor o de equidad podia inducirle, desde luego, a cargar con las
obligaciones internacionales y los compromisos financieros anteriores;
pero, si no los confirmaba expresamente, ellos se extinguan con el sobe
rano que los habia pactado. Tal prctica, que entregaba los derechos al
azar de la vida de un hombre, de ser aplicada inflexiblemente hubiera
expuesto al Estado a graves conflictos. Fue as como apareci la distin
cin entre los tratados personales y los tratados reales, entendin
dose que los primeros se extinguan con la persona que los haba subs
cripto y los ltimos, si no haban sido estipulados por un tiempo limitado,
subsistan tanto como el Estado mismo. Ms an: desde comienzos del
siglo XVIII, la nocin de la identidad del Estado regia tambin en la
generalidad de las monarquas absolutas.
La reaccin se haba iniciado en la doctrina. En 1625, al germinar la
Revolucin de Inglaterra que vino a abrir brecha en las monarquas de
derecho divino, Grocio enunciaba el concepto de que el. Estado tiene
personalidad distinta de la persona del soberano e independiente de su
existencia . 2
2 El genio de Grocio no haba hecho renacer una idea extica ni
extempornea. La intuicin poltica de los hombres que actuaron en la
Revolucin de Inglaterra los llev a aplicar el principio quizs sin cono
cerlo. Cromwell, en 1649, no repudi los compromisos contraidos por
1 Poco importa deca cmo est gobernado un pueblo, ya se trate de un

gobierno real, mltiple o popular. El pueblo romano es siempre el mismo bajo los reyes, los
cnsules y los em peradores. . . La autoridad soberana que reside en el rey como jefe,
permanece en el pueblo, como el todo del cual el jefe es una parte: de manera que si llega a
fallar el rey. cuando es electivo, o su familia, el derecho de soberana retorna al pueblo. Y
ms adelante: "Un pueblo, despus de haberse impuesto un rey, no deja de deber el dinero
que deba cuando era libre. Es siempre el mismo pueblo y conserva la propiedad de las
cosas que le pertenecan como tai; conserva tambin la soberana, aunque ya no deba
ejercerse por el cuerpo del Estado sino por el jefe" (De jure belli acpacis, lib. II, cap. IX.
11l-VI11). Y cuando estudia el alcance de los tratados reales y los tratados personales
insiste todava: "Aunque la forma de gobierno del Estado asumiese la de un reino, el
tratado quedara subsistente, porque el mismo cuerpo se mantiene aunque haya cambiado
de cabeza, pues la soberana ejercida por un rey no deja de ser la soberana del pueblo"
(Ihidem. lib. II. cap. XVI, XVI).
LA VIDA DE RELAC IO N IN TERN AC IO N AL 125
Carlos 1, a ciuien sucedi cuando ste fue ejecutado; y la dinaslia de los

Estuardos, restaurada en 1660 en la persona de Carlos II, reconoci la
validez de los tratados celebrados por Cromwell durante su dictadura.
De igual modo procedi Guillermo de Orange, sucesor de Jaime II,
cuando ste fue destronado por la Revolucin de 1688. La idea, cultiva
da despus por los continuadores de Grocio, vino a recibir confirmacin
definitiva en los hechos.
La Revolucin Francesa, impulsada por el ahinco demoledor del
comienzo, no estuvo lejos de desconocer los tratados del antiguo rgi
men. En 1792 se alzaron voces en la Asamblea Nacional sosteniendo que
la soberana del pueblo no estaba ligada por los tratados de los tiranos.
Pero la Revolucin, sobreponiendo las conveniencias generales a las
pasiones del momento, no tard en comprender que otra deba ser la
solucin; op.aba por no liquidar ni el tesoro ni el patrimonio de la
realeza y no intentaba repudiar las deudas y compromisos subscriptos
por ella .3 La :;oberania perteneca al pueblo, y en nombre de ste hablaba
la Revolucin; corolario de ese principio, que haban propalado los fil
sofos del sigld XVIII, era la subsistencia de las obligaciones internacio
nales tanto como la vida del pueblo mismo, en continua renovacin y
perenne presencia. Si la Revolucin quera salvar aquei principio, debia
comenzar por no aniquilar ste, que era su consecuencia natural.
Despus de Waterioo, el retorno de las casas reinantes a sus tronos
dio vuelo a li reaccin. Surgi entonces con el principio de legitimi
dad la idea de que los actos realizados por un gobierno sio obligaban a
otro cuando os poderes eran transmitidos regularmente. Sin embargo,
tambin en e:a oportunidad domin el buen sentido: el Estado no era el
rey sino la comunidad de la nacin. Y sta sigui subsistiendo a travs de
las vicisitudes de la Revolucin, el Consulado y el Imperio. El tratado
subscripto en Pars el 30 de mayo de 1814, encaminado a reglar la situa
cin europea despus de las guerras napolenicas, contena clusulas por
las cuales Francia reconoca las deudas contradas por los gobiernos de!
Imperio en los paises situados fuera del territorio francs y establecan
que los futuros poseedores de los territorios que dejaban de pertenecer a
Francia y los sucesores de los soberanos creados por Napolen deban
garantizar la propiedad de los bienes nacionales adquiridos a titulo one-
En cuanto a las obligaciones financieras, la Constituyente habia proclamado el 17

de junio, el 13 de julio y el 27 de agosto de 1789 el respeto de los compromisos contrados
por lo$ gobiernos anteriores, "colocando a los acreedores del Estado bajo la custodia de!
honor y de la lealtad de la Nacin francesa".
roso y deban tomar a su cargo las deudas contradas por la administra

cin anterior. Inspirada en las mismas ideas, la Carta constitucional
dictada en Francia en 1814 declar, en su artculo 70, la inviolabilidad de
todo compromiso asumido por el Estado con sus acreedores; y las leyes
del 5 de diciembre de 1814 y 19 de mayo de 1825 mantuvieron, al regresar
al pas los antiguos propietarios, las ventas de bienes nacionales (bienes
del clero y bienes de los emigrados) que haban realizado los gobiernos
precedentes. En este mismo sentido, el Acta General del Congreso de
Viena de 1815 al restaurar los poderes de la Santa Sede estableci en el
articulo 103 que las adquisiciones hechas por particulares, en virtud de
un titulo reconocido como legal por las leyes existentes en la poca en
que ellas se haban efectuado, deban ser mantenidas.
Desde entonces el principio de identidad del Estado se generaliza.
Ya no es slo Francia que lo reafirma copiando el articulo 70 de la Carta
de 1814 en los artculos 61 y 14 de las Constituciones de 1830 y 1848; la
conferencia reunida en Londres en 1830-31 para acordar las bases de la
separacin de Blgica y Holanda expresa en el protocolo nmero 19,
subscripto el 19 de febrero de 1831 por Austria, Francia, Gran Bretaa,
Prusia y Rusia,, que segn un principio de orden superior, los tratados
no pierden su vigor,(cualesquiera que sean los cambios que se produzcan
en Ja organizacin interior de los pueblos , y agrega que "los Estados
sobreviven a sus gobiernos y'las obligaciones imprescriptibles de los
-tratados a los que las contraen. De nada sirvi que Lamartine, ministro
de la Segunda Repblica, intentara negar carcter jurdico obligatorio
aunque declaraba que lo respetaria como situacin de hecho al
tratado de Viena de 1815. Habia consenso general en la prctica acerca
de la identidad del Estado.
El mismo principio ha sido sostenido uniformemente por la doctrina
de los autores en el siglo XIX y ha entrado en cierto modo en el derecho
internacional positivo con la estipulacin contenida en el artculo II de
la convencin interamericana sobre tratados (La Habana, 1928).
3. El gobierno de los Soviets, implantado en Rusia en 1917, inten
tando romper con dicha norma declar nulas las obligaciones contradas
por los gobiernos anteriores y adopt medidas de orden interno que
importaban la confiscacin de la propiedad privada, con lo que afectaba
los derechos de los extranjeros. Estos actos originaron protestas formales
de parte de los Estados extranjeros y fueron la causa principal adems
de la amenaza que significaba el propsito enunciado por los Soviets de
promover l revolucin social en el exterior para que aqullos no
LA VIDA D E R E LAC IO N IN TE R N A C IO N A L 121
reconocieran i ese gobierno durante varios aos. Pero ni la Unin Sovi

tica ni los principales Estados extranjeros podian permanecer indefinida
mente sin contacto. Se intent primero resolver el problema en las co n
ferencias de Cannes, Gnova y La Haya, realizadas en 1922, pero en
todas ellas se mantuvieron irreductibles las posiciones respectivas. La
cuestin fue solucionada, a partir de 1924, por medio de acuerdos direc
tos, en cuya virtud el gobierno de Mosc era reconocido formalmente y
ste admita en principio la validez de las obligaciones contradas por los
regmenes anteriores, quedando entendido que se realizaran luego los
arreglos necesarios con ese fin.
50. E l p r i n c i p i o DE r e s p e t o MUTUO. Todo Estado debe respe
tar a los dems. Esta regla es una consecuencia de la soberana que cada
uno ejerce de ntro de su territorio y del principio de la igualdad jurdica
de todos los Elstados; es por lo tanto comn y se traduce en derechos y
deberes recprocos con relacin a la integridad moral, a la integridad
material y politica y a la integridad jurdica del Estado.
1. La integridad moral del Estado exige que su buen nombre, as
como el de sus rganos y funcionarios y los smbolos de la soberana,
esto es, la bardera y el escudo, sean respetados y honrados segn lo ha
establecido universalmente la costumbre.
2. En cuanto a la integridad material y politica, el territorio y los
bienes del Estado son inviolables. Los funcionarios de un Estado no
pueden adoptar medidas de disposicin con respecto a bienes de otro
Estado. Las fuerzas terrestres o areas no pueden penetrar en territorio
de Estado exfanjero, salvo consentimiento expreso de ste ;4 las fuerzas
navales pueden transitar con ciertas restricciones por mar territorial
extranjero, pero si desean entrar en puerto necesitan permiso previo
en cada caso. Un Estado no debe servir de base para que ios habitantes
preparen o realicen actos contra el orden pblico o los intereses de otro
pais; aqul debe adoptar las disposiciones preventivas o represivas a su al
cance para impedirlo, porque slo l, y no el Estado amenazado o afecta
do, posee jurisdiccin en el lugar.
3. El respeto a la integridad jurdica del Estado impide que ios
funcionarios ce otro Estado ejerzan actos de jurisdiccin en el territorio
de aqul. Ese mismo respeto obliga a que las leyes, decretos, sentencias,
En 1919, la Repblica Argentina suscribi con Bolivia y Chile sendos convenios por
los cuales autorizibase reciprocamente a las fuerzas policiales del Estado vecino a cruzar la
frontera persiguiendo delincuentes que no fuesen inculpados de delitos polticos, proceder
a su captura y entregarlos a la autoridad local. Esos convenios no han sido ratificados.
notas diplomticas, etc. de un Estado sean considerados por los dems

com o actos oficiales, una vez comprobados los requisitos de forma que
bonifican el instrumento respectivo, y en consecuencia les asignen los
efectos que les corresponda. Y en cuanto a los contratos que el Estado
realice jure gestionis en el exterior para la provisin de emprstitos,
materiales, buques, etc. es decir, como actos juridicos en que el Estado
procede en carcter de persona dei derecho privado y no como poder
pblico , debe reconocerse que el Estado tiene personalidad civil, pero
en el ejercicio de esa capacidad est subordinado a la jurisdiccin y a la
ley local.
4. La violacin o el desconocimiento de los derechos y deberes
recprocos que anteceden originan, en principio, la responsabilidad inter
nacional de! Estado.
51. E l p r i n c i p i o d e d e f e n s a p r o p i a . Incumbe a cada Eslado,
en principio, preservar por si mismo la propia subsistencia.
En virtud de esta norma que algunos autores llaman derecho de
conservacin" y otros, derecho a la existencia , el Estado, a fin de
prevenir que se amenace su subsistencia, adopta las disposiciones que
estima,convenientes con respecto a la inmigracin, al espionaje, la expul
sin de extranjeros, la organizacin de sus fuerzas armadas y dems
defensas militares, alianzas defensivas, etctera.
La defensa militar tiene normalmente por medida las necesidades
propias de cada Estado y como limite mximo las fuerzas de los dems.
Cuando los preparativos militares exceden este limite, los otros Estados
tienen el derecho de pedir amistosamente explicaciones y de" adoptar las
medidas adecuadas para contrarrestar cualquier peligro.
Despus de la primera guerra mundial, se busca asegurar la indepen
dencia y la integridad territorial de os Estados por medio de rganos
colectivos. A ello respondi, entre otros fines, el Pacto de la Sociedad de
las Naciones (919)* y la actividad desarrollada inmediatamente para
5 El Cdigo Civil argentino establece en el arl. 34 que son personas jurdicas los
Estados extranjeros v sus provincias o municipios. Regla anloga ha sido consignada en los
tratados de derecho civil internacional subscriptos en Montevideo en 1889 y 1940 (arl. 3)*
y en la convencin interamericana sobre derecho internacional privado elaborada en La
Habana en 1928 (art. 31); pero es de notar que en ambos convenios se deja a salvo la
posibilidad de que el Estado local establezca limitaciones a los derechos que un Eslado
extranjero pueda adquirir como persona jurdica del derecho privado. La restriccin tiene
en mira especialmente la adquisicin de inmuebles, que no es admisible sino para la sede de
la representacin diplomtica.
LA VIDA D E RELAC IO N IN T E R N A CIO A A L 129
organizar la seguridad colectiva". El mismo propsito ha inspirado la

creacin, en 1945, de la Organizacin de las Naciones Unidas;* y en
cuanto a los Estados americanos el Tratado de Rio de Janeiro del 2 de
septiembre de 1947* y la Carta de la Organizacin de los Estados Ameri
canos, suscripta en Bogot el 30 de abril de 1948 *
1. Algunos autores germnicos llevaron a un extremo inadmisible
el principio de defensa propia, sosteniendo que el Estado, cuando se
estima en el :aso de salvaguardar su integridad fsica o mora! ante una
amenaza seria para su subsistencia o sus intereses preponderantes, puede
adoptar toda:; las medidas que crea necesario, sin tener en cuenta com
promiso o consideracin alguna. Entonces se encuentra en "estado de
necesidad (S'otsland) y la necesidad no reconoce ley (Sol kent kein
Gebol). Claro est que tal frmula slo podria ser utilizada por el ms
fuerte; y, lo que es ms grave, ha sido invocada con el propsito de
cohonestar, en un momento dado, la violacin de las obligaciones inter
nacionales y aun para adoptar medidas extremas con carct?r preventi
vo. Admitir que un Estado puede atribuirse tal derecho significara intro
ducir la arbitrariedad, ia injusticia y la anarqua en las relaciones interna
cionales.
2. El derecho interno reconoce en todos los paises organizados, el
derecho de legitima defensa", que autoriza al individuo a repeler por si
mismo una agresin usando de la fuerza. Pero ese derecho puede ejer
cerse solamente cuando concurren ciertas condiciones: el individuo se
halla frente a vas de hecho y no ante un peligro posible o imaginario: el
poder pblico est ausente y no habra de llegar a tiempo para impedir
un grave dao, y finalmente la procedencia de la legtima defensa es
determinada en cada caso por la decisin judicial que reprime las trans
gresiones.
La Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas (art. 5!)* reco
noce el derecho de legtima defensa, individual o colectiva, en caso de
ataque armado contra un miembro de esa organizacin, hasta tanto que
el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para man
tener ia paz y la seguridad internacionales.
52. E l f'RlNCIPIO DE INTERCAMBIO. Los pueblos no pueden vivir
enclaustrados dentro de sus fronteras; por el contrario, desde mediados
del siglo XIX se ha puesto en evidencia cmo el intercambio de hombres
y de cosas es'una necesidad comn, impuesta por la facilitacin-de las
comunicaciones y su corolario la especializacin de la produccin.
roso y deban tomar a su cargo las deudas contradas por la administra

cin anterior. Inspirada en las mismas ideas, la Carta constitucional
dictada en Francia en 1814 declar, en su articulo 70, la inviolabilidad de
todo compromiso asumido por el Estado con sus acreedores; y las leyes
del 5 de diciembre de 1814 y I de mayo de 1825 mantuvieron, al regresar
al pas los antiguos propietarios, las ventas de bienes nacionales (bienes
del clero y bienes de los emigrados) que haban realizado los gobiernos
precedentes. En este mismo sentido, el Acta General del Congreso de
Viena de 1815 al restaurar los poderes de la Santa Sede estableci en el
articulo 103 que las adquisiciones hechas por particulares, en virtud de
un titulo reconocido como legal por las leyes existentes en la poca en
que ellas se haban efectuado, deban ser mantenidas.
Desde entonces el principio de identidad del Estado se generaliza.
Ya no es slo Francia que lo reafirma copiando el articulo 70 de la Carta
de 1814 en los artculos 61 y 14 de las Constituciones de 1830 y 1848; la
conferencia reunida en Londres en 1830-31 para acordar las bases de la
separacin de Blgica y Holanda expresa en el protocolo nmero 19,
subscripto el 19 de febrero de 1831 por Austria, Francia, Gran Bretaa,
Prusia y Rusia,, que segn un principio de orden superior, los tratados
no pierden su vigor,/cualesquiera que sean los cambios que se produzcan
en Ja organizacin interior de los pueblos, y agrega que los Estados
sobreviven a sus gobiernos y las obligaciones imprescriptibles de los
-tratados a los que las contraen . De nada sirvi que Lamartine, ministro
de la Segunda Repblica, intentara negar carcter jurdico obligatorio
aunque declaraba que lo respetara como situacin de hecho al
tratado de Viena de 1815. Habia consenso general en la prctica acerca
de la identidad del Estado.
El mismo principio ha sido sostenido uniformemente por la doctrina
de los autores en el siglo XIX y ha entrado en cierto modo en el derecho
internacional positivo con la estipulacin contenida en el artculo 11 de
la convencin interamericana sobre tratados (La Habana, 1928).
3. El gobierno de los Soviets, implantado en Rusia en 1917, inten
tando romper con dicha norma declar nulas las obligaciones contradas
por los gobiernos anteriores y adopt medidas de orden interno que
importaban la confiscacin de la propiedad privada, con lo que afectaba
los derechos de los extranjeros. Estos actos originaron protestas formales
de parte de los Estados extranjeros y fueron la causa principal adems
de la amenaza que significaba el propsito enunciado por los Soviets de
promover l revolucin social en el exterior para que aqullos no
LA VIDA D E RELAC IO N IN TE R N A C IO N A L 127
reconocieran i ese gobierno durante varios aos. Pero ni la Unin Sovi

tica ni los principales Estados extranjeros podan permanecer indefinida
mente sin contacto. Se intent primero resolver el problema en las con
ferencias de Cannes, Genova y La Haya, realizadas en 1922, pero en
todas ellas se mantuvieron irreductibles las posiciones respectivas. La
cuestin fue solucionada, a partir de 1924, por medio de acuerdos direc
tos, en cuya virtud el gobierno de Mosc era reconocido formalmente y
ste admitia en principio la validez de las obligaciones contradas por los
regmenes anteriores, quedando entendido que se realizaran luego los
arreglos necesarios con ese fin.
50. E l p r i n c i p i o DE RESPETO m u t u o . Todo Estado debe respe
tar a los dems. Esta regla es una consecuencia de la soberana que cada
uno ejerce dentro de su territorio y del principio de la igualdad jurdica
de todos los Eistados; es por lo tanto comn y se traduce en derechos y
deberes recprocos con relacin a la integridad moral, a la integridad
material y politica y a la integridad jurdica del Estado.
1. La integridad moral del Estado exige que su buen nombre, as
como el de sus rganos y funcionarios y los smbolos de la soberana,
esto es, la bardera y el escudo, sean respetados y honrados segn lo ha
establecido umversalmente la costumbre.
2. En cuanto a la integridad material y poltica, el territorio y los
bienes del Estado son inviolables. Los funcionarios de un Estado no
pueden adoptar medidas de disposicin con respecto a bienes de otro
Estado. Las fuerzas terrestres o areas no pueden penetrar en territorio
de Estado exl 'anjero, salvo consentimiento expreso de ste ;'1 las fuerzas
navales pueden transitar con ciertas restricciones por mar territorial
extranjero, pero si desean entrar en puerto necesitan permiso previo
en cada caso. Un Estado no debe servir de base para que los habitantes
preparen o realicen actos contra el orden pblico o los intereses de otro
pas; aqul debe adoptar las disposiciones preventivas o represivas a su al
cance para impedirlo, porque slo l, y no el Estado amenazado o afecta
do, posee jurisdiccin en el lugar.
3. El respeto a la integridad jurdica del Estado impide que los
funcionarios ce otro Estado ejerzan actos de jurisdiccin en el territorio
de aqul. Ese mismo respeto obliga a que las leyes, decretos, sentencias,
En 1919. la Repblica Argentina suscribi con Bolivia y Chile sendos convenios por
los cuales autorizibase reciprocamente a las fuerzas policiales del Estado vecino a cruzar la
frontera persiguiendo delincuentes que no fuesen inculpados de delitos polticos, proceder
a su captura y entregarlos a la autoridad local. Esos convenio no han sido ratificados.
Cuando no existia tal situacin y cada pueblo o comarca se bastaba para

suplir sus limitadas exigencias, podan disertar los autores acerca de si los
Estados tenan o no el derecho de mantener transacciones con otros;
podan afirmar que el intercambio, el comercio, no era un deber sino una
facultad de cada Estado. Hoy la verdad es que el intercambio reciproco
no constituye un derecho ni un deber; es simplemente un hecho, una
relacin impuesta por la naturaleza de las cosas, y ese hecho, tanto ms
imperioso cuanto mayor es la importancia econmica y politica de un
Estado, se convierte en utilidad reciproca y determina la cooperacin
internacional en mltiples terrenos. Por eso el intercambio se ha erigido
en un principio de la vida de relacin internacional.
El principio de intercambio asegura de modo regular la navegacin
martima y area, la entrada y salida de viajeros y mercaderas, el reci
proco envi de correspondencia postal y telegrfica y la difusin de
radiocomunicaciones.
El conjunto del intercambio material de hombres y de cosas se
traduce en el mantenimiento de relaciones comerciales. Hoy sigue a
stas, casi siempre, el mantenimiento de relaciones polticas mediante
representantes diplomticos permanentes. Pero no es indispensable que
stas se establezcan para que existan aqullas.
El intercambio entre los Estados est reglado por el derecho interno
y a menudo por los tratados. Se determinan asi las condiciones de entra
da, permanencia y salida de personas, buques, aeronaves, mercaderas,
correspondencia, etc. Cada Estado puede limitar esos derechos siempre
que ello no se oponga a los tratados; pero incurrira en un acto inamisto
so y se expondra a medidas de retorsin o de represalia si los nulificase o
estableciera restricciones discriminatorias hacia tales o cuales Estados.
53. E l p r i n c i p i o d e j u r i s d i c c i n e x c l u s i v a . En uso de la
soberana, el Estado ejerce jurisdiccin en su territorio terrestre, marti
mo y areo con respecto a las personas y a las cosas que se hallan dentro
de l de modo permanente o transitorio, ya sean nacionales o extranje
ras. Esa jurisdiccin del mismo modo que el derecho de polica consi
guiente no admite la concurrencia de potestad anloga de parte de
otro Estado; en otros trminos, es exclusiva.
El principio de jurisdiccin exclusiva no es absoluto, pues est sujeto
a ciertas limitaciones. En primer lugar, determinadas entidades tienen
inmunidad de jurisdiccin local, es decir, estn exentas de la aplica
cin de las leyes civiles y penales del Estado extranjero en que se hallan-
LA VIDA D E R E LA C IO N IN TER N AC IO N A L 131
poseen esa inmunidad, en razn de la funcin que desempean, los jefes

de Estado, los agentes diplomticos, algunos altos funcionarios interna
cionales, los miembros que ocasionalmente integren el Tribunal de A rbi
traje de La Haya y los jueces de la Corte Internacional de Justicia; igual
exencin rige, en razn de su destino, para las embajadas o legaciones,
los buques de guerra, las aeronaves pblicas, y tambin en cierta medida
para los funcionarios consulares, los marinos militares y las fuerzas ex
tranjeras que eve itualmente se admitan en el territorio. Por otra parte,
mediante su consentimiento explcito establecido en el derecho inter
no o en los tratados , los Estados admiten que los tribunales propios
apliquen leyes extranjeras en ciertos casos relativos al derecho privado y
permiten, en condiciones determinadas por la ley o los tratados, la ejecu
cin dentro de su jurisdiccin de sentencias extranjeras recadas en liti
gios relativos al derecho privado, pero no asi en juicios de carcter penal
o fiscal.
1. La jurisdiccin exclusiva que el Estado ejerce en su territorio
permite que sus tribunales entiendan en acciones judiciales en que sea
parte un Estado extranjero?
Hasta fines del siglo XVIII, siendo los regmenes gubernativos
monarquas absolutas, no se conceba que el Estado pudiera ser deman
dado ante sus propios tribunales, puesto que el Estado se confunda con
la persona del soberano, y ste, por ser supremo, resuma todas las
facultades y no era responsable ante el pas. Usando la terminologa
actual, diase que el soberano gozaba de inmunidad de jurisdiccin .6
En Gran Bretaa regia desde tiempo inmemorial una mxima del derecho anglosa
jn segn la cual "el soberano no puede causar dao" (The King can do no wrong), y en tal
virtud el derecho consuetudinario habia establecido que el Estado no podia ser demanda
do, salvo cuando otoriase su consentimiento expreso.
En los Estados Unidos aquella doctrina ha sido atenuada considerablemente. La
Constitucin habia establecido en el art. III, sec. 2, que el poder judicial se extiende a
todas las controversias, de derecho estricto o de equidad . . . en que los Estados Unidos sean
parle; a las controversias entre dos o ms Estados, entre un Estado y ciudadanos de otro ...
y entre un Estado, o I j s ciudadanos de ellos, y los Estados extranjeros, sus ciudadanos o
sbditos". Pero en 17'3, habiendo admitido la Suprema Corte Federal, en el caso Cris-
holm v. Georgia", que un Estado de la Unin, en virtud de dicha clusula constitucional,
podia ser demandado por un particular residente en otro Estado, prodjose en la opinin
pblica una reaccin :)ue determin la sancin de la enmienda IX, vigente desde 1798.
disponiendo que la Constitucin no seria interpretada en el sentido de extenderse a las
acciones fundadas en ;l derecho o en la equidad que iniciaran contra uno de los Estados
Unidos los ciudadanos de otro Estado o los ciudadanos o sbditos de un Estado extranjero:
y desde entonces los iribunales federales se declararon incompetentes para entender en
acciones por responsabilidad civil contra el Estado, mientras ste no concediera expresa-
Esta inmunidad se extendi al plano internacional: un Estado no podia

ser demandado ante los tribunales de otro, sin duda porque pesaban
razones de conveniencia politica, de utilidad prctica, que encontraron
apoyo en una mxima jurdica: par in parem non habet imperium.
Sin embargo, desde mediados del siglo XIX ha venido modificndo
se la inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros ante los tribu
nales. En primer lugar, se estableci por obra de la jurisprudencia, en
Gran Bretaa desde 1837 y luego en Francia y en los Estados Unidos,
que los tribunales eran competentes para entender en los juicios en que
un Estado extranjero presentbase como parte actora. Y desde las lti
mas dcadas del mismo siglo se ha operado una evolucin ms honda,
determinada por la jurisprudencia y la doctrina y concretada con cierto
alcance en el derecho internacional positivo. '
En 1891. el Instituto de Derecho Internacional (sesin de Hambur-
go) indic ciertos casos como nicos en que a su juicio son admisibles
acciones judiciales contra un Estado extranjero: eran las acciones reales
con respecto a cosas inmuebles o muebles situadas en el territorio; las
acciones fundadas en el carcter del Estado extranjero como heredero o
legatario de una persona o como derecho habiente en sucesin abierta
en el territorio; las acciones relativas a un establecimiento comercial o
industrial o un ferrocarril explotado por el Estado extranjero en el terri
torio; las acciones con respecto a las cuales el Estado extranjero reco
nozca la competencia del tribunal, o las que l inicie, o aquellas en que
no oponga excepcin de incompetencia, y las demandas reconvenciona
les consiguientes; las acciones emanadas de contratos celebrados por el
Estado extranjero en el territorio, cuando la ejecuciq completa de ste
puede ser requerida segn clusula expresa del contrato o segn la natu
raleza de la accin; y las acciones por daos e intereses provenientes de
un delito o cuasidelito cometido en el territorio. Exceptubanse de la
jurisdiccin local las acciones emergentes de actos en que el Estado
extranjero hubiese obrado como poder pblico, las acciones provenien
tes de un contrato celebrado por el actor como funcionario de! Estado v
mente su consentimiento para ser sometido a juicio. Esta regla result demasiado rigida.
Lo demuestra el hecho de que en 1855 se cre el Tribunal de Reclamaciones (Courl of
Claims), encargado de examinar los reclamos pecuniarios contra el. Estado Federal y
dictaminar a fin de que el Congreso adoptara en cada caso la medida que estimase
necesaria; y en 1866 las facultades de este tribunal fueron ampliadas, pues se le dio
jurisdiccin para entender en las referidas cuestiones y dictar sentencias apelables ante la
Suprema Corle Federa!.
LA VIDA D E R ELAC IO N IN TERN AC IO N AL 3 33
las acciones :oncermentes a deudas del Eslado extranjero contradas por

subscripcin pblica.
La resolucin del Instituto de Derecho Internacional sistematizaba
ciertas relaciones jurdicas nuevas, que la jurisprudencia pona de mani
fiesto desde 879. En efecto, los tribunales de Blgica y de Italia declar
banse competentes para entender en varios casos en que el Estado
extranjero demandado, procediendo com o persona jurdica, habia reali
zado operac ones de venta de guano, salitre, potasa, tabacos, etc., e
igualmente cecidian los tribunales de Alemania y de Austria en otros
casos en que se trataba del ejercicio de! derechos patrimoniales.
La situacin se hizo ms apremiante desde 1917 con motivo de la
primera guerra mundial y despus de ella. Algunos Estados realizaban
actos de transporte martimo y aun de comercio en territorio extranjero:
aparecieron los buques de Estado, pues el gobierno de Washington,
anle la necesidad de mantener el intercambio exterior, requis buques de
bandera enemiga o neutral que se hallaban en puertos norteamericanos
sin poder salir y la Unin Sovitica confisc los buques rusos de propie
dad privada, y esas naves fueron dedicadas al transporte de mercancas;
adems la Unin Sovitica instal agencias comerciales en varias capita
les europeas Las actividades consiguientes originaron acciones judicia
les a causa de contratos o de cuasidelitos, y los tribunales debieron
pronunciarse sobre su competencia. La jurisprudencia fue al comienzo
vacilante, soDre todo en casos concernientes a buques de Estado , sin
duda porque durante el curso de la guerra sus operaciones podan inter
pretarse como coadyuvantes en la conduccin de las hostilidades; pero
desde 1918 la jurisprudencia se afirm en el sentido de considerar que se
trataba de a:tos en que, dada su naturaleza, el Estado actuaba como
persona jurdica del derecho privado, y en consecuencia se declararon
sucesivamen :e competentes, en reiteradas ocasiones, los tribunales de
Suiza. Francia, Rumania, Italia, Egipto, Grecia, Checoeslovaquia, Sue
cia, etctera
Cuando la jurisprudencia era todava contradictoria, el Comit
Martimo internacionalpromovi el estudio de la materia; result de ello
la convencin colectiva subscripta en Bruselas el 10 de abril de 1926
referente a los buques de Estado. Inspirada en la idea de que la cir
cunstancia d ; tratarse de buques administrados por un Estado extranjero
cede ante el hecho de que esos buques estn afectados a operaciones
comerciales y por lo tanto su condicin jurdica debe asimilarse a la de
los buques privados en las cuesiiones emergentes o conexas con el ejerci
cio de aquel comercio, se acord en la convencin que los buques de
Estado y su cargamento quedan asimilados, en materia civil y comer

cial, a los buques privados y su cargamento, lo cual significa que estn
sometidos a ese respecto a la jurisdiccin del Estado en que se hallan. La
misma idea subyace en los artculos 21 y 22 de la Convencin de Ginebra
de 1958 sobre mar territorial y zona contigua cuando aplica las reglas
sobre paso inocente a los buques de Estado explotados con fines comer
ciales .
La convencin interamericana sobre derecho internacional privado,
elaborada en La Habana en 1928, no se limita a los buques de Estado:
en ella se estipula (arts. 333 a 336) la inmunidad de jurisdiccin del
Estado extranjero cuando ha actuado como poder pblico; pero no as
en los casos en que se ejercen acciones reales o mixtas y el Estado ha
obrado como persona del derecho privado, ni en los juicios universales
cualquiera que sea el carcter con que hubiere de actuar.
Podemos concluir que la inmunidad del Estado ante tribunales
extranjeros se mantiene para los casos en que el Estado ha procedido
como poder pblico [jure imperii)\ pero es notoria la evolucin en la
jurisprudencia con cierta excepcin y en los tribunales anglosajo
nes , 7 y la evolucin en la doctrina y en el derecho internacional positi
vo en el sentido de que el Estado puede ser llevado ajuicio ante tribuna
les extranjeros con motivo de actos realizados en el carcter de persona
del derecho privado (jure gestionis).s
1 Los tribunales britnicos mantienen su jurisprudencia tradicional, contraria a admi

tir acciones contra Estados extranjeros; sin embargo, el panorama britnico no puede
considerarse totalmente claro pues jueces de la Cmara de los Lores, como el ms alto
tribunal, han expresado sus dudas sobre la teoria absoluta.
En los Estados Unidos la Corle Suprema afirm en 1926 la teoria absoluta en el caso
S. S. Pesaro (271 U.S. 562, 574; 1926). Dijo la Corte Suprema: No conocemos ningn uso
internacional que considere el mantenimiento y el progreso del bienestar econmico de un
pueblo en tiempo de paz, un propsito pblico menor o inferior al mantenimiento o
entrenamiento de una fuerza naval . A pesar de esta decisin, no puede considerarse hoy a
los Estados Unidos como militando en la teoria absoluta. Los Tribunales siguen desde 1943
las sugerencias del Departamento de Estado, que estableci claramente en 1952, en la
llamada "Tale Letier", que dicho Departamento seguira la doctrina restrictiva cuando un
Estado extranjero solicitara inmunidad de jurisdiccin.
En los paises europeos de derecho continental la mayora de los tribunales siguen la
doctrina restrictiva.
El I.D.l. (sesin de Aix-en-Provence, 1954), entendiendo que desde la sesin de
Hamburgo (1891), habanse planteado nuevas cuestiones en lo concerniente a la jurisdic
cin de los tribunales en asuntos en que sean parte Estados extranjeros, adopt una
LA VIDA D E R E L A C IO N IN TERN AC IO N AL 135
Por otra parte, el Estado puede consentir en ser sometido a juicio

ante un tribunal extranjero. El consentimiento es expreso cuando el
Estado ha estipulado en un contrato que las divergencias que surjan con
respecto a su cumplimiento sern decididas por determinado tribunal
extranjero; es imp.icito cuando el Estado inicia una accionante tribunal
extranjero; y es t;ito si, al ser demandado, no pone excepcin invocan
do inmunidad de jurisdiccin o contesta la demanda planteando recon
vencin. Debe observarse que el hecho de que un Estado extranjero se
presente ante un tribunal como parte actora implica la posibilidad de que
sea contrademandado; pues el que emprende una accin judicial se
expone a que la parte contraria, ejerciendo el derecho de defensa, le
oponga a su vez las acciones que posea contra l en lo que se refiere a
ese mismo asunto .9
Es obvio que el ejercicio de la jurisdiccin significa que el Estado,

mientras acta ante un tribunal extranjero como actor o como demanda
do, est sometido a ese efecto a las leyes locales, tanto en el fondo como
en la forma del proceso.
Las subdivisiones polticas de un Estado extranjero provincias,
municipios, etc. que no son Estados soberanos comorme ai derecho'
internacional no gozan de inmunidad de jurisdiccin. Esta es la jurispru
dencia de Italia, Blgica, Francia, etc. Sin embargo algunos tribunales
norteamericanos han sostenido la inmunidad de jurisdiccin de subdivi
siones polticas extranjeras, sobre la base de que su posicin es anloga a
la de los Estados dentro de los Estados Unidos . 10
Otro problema es el de las dependencias administrativas internas.
Cuando la dependencia del Estado es un Ministerio o departamento
llevando a cabo claramente una actividad pblica, la inmunidad es con-
resolucin que se bas: esencialmente en la circunstancia de que el Estado extranjero haya

procedido como poder pblico o como persona privada, estableciendo para el primer caso
la improcedencia de la jurisdiccin del tribunal y para el segundo la procedencia, y
expresando que la cuestin de saber si un acto no es de poder pblico debe determinarse
por la lexfori (arts. l 9/.3 ?). En 'a misma resolucin el l.D.l. manifiesta que los tribunales no
pueden conocer en litigios con respecto a un Estado extranjero cuando ellos se refieran a
deudas contradas por ste, por via de un emprstito pblico, en el territorio del Estado en
que se promueven la* acciones judiciales (arl. 4).
9 l.D.l. (Aix-e/i Provence, 1954), art. 29.
10 Sullivan v. State of Sao Paulo, 122, F. ad. 355 (1941).
cedida. Si se trata de dependencias dedicadas a realizar actos de natura

leza comercial, la doctrina se inclina por no reconocer inmunidad."
11 En la Repblica Argentina, el Cdigo Civil, vigente desde 1870, establece en su art.

34 que los Estados extranjeros, sus provincias o municipios son personas jurdicas. El art.
24. inc. I? del decrelo-ley 1285/58 expresa lo siguiente: "No se dar curso a la demanda
contra un Estado extranjero sin requerir previamente de su representante diplomtico, por
intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores, la conformidad de aquel pas para ser
sometido ajuicio". El decreto-ley 9015/63, modific el sistema existente, introduciendo el
concepto de reciprocidad. La inmunidad de jurisdiccin es reconocida, siempre que el
Estado extranjero proceda en igual forma. Basta la declaracin del Poder Ejecutivo sobre
la inexistencia de reciprocidad, para que la accin proceda. Este decreto-ley agreg al arl.
24 lo siguiente: Sin embargo, el Poder Ejecutivo puede declarar con respecto a un pas
determinado la falta de reciprocidad a los efectos consignados en esta disposicin, por
decreto debidamente fundado. En este caso, el Eslado extranjero con respecto al cual se ha
hecho tal declaracin, queda sometido a la jurisdiccin argentina. Si la declaracin del
Poder Ejecutivo limita la falta de reciprocidad a determinados aspectos, la sumisin del
pais extranjero a la jurisdiccin argentina, se limitar tambin a los mismos aspectos. El
Poder Ejecutivo declarar el establecimento de la reciprocidad cuando el pas extranjero
modifique sus normas al efecto .
La jurisprudencia de los tribunales argentinos antes de 1950 y sin otra norma legal que
el art. 34 del Cdigo Civil, ha sentado algunas reglas importantes.
La Corle Suprema ha expresado en varias ocasiones que los Estados extranjeros estn
exentos de la jurisdiccin argentina, salvo que se sometieran voluntariamente a ella. En el
asunto entablado por el Ministro Plenipotenciario de Chile contra Carlos Porta, por nulidad de
venia del buque Aguila, la Corte dijo que el contrato de compraventa en cuestin habia
sido concluido y habia debido tener y tuvo conclusin en la Repblica; record luego las
disposiciones de los arts. 1209 y 1215 del Cdigo Civil respecto a los contratos que deben
ser cumplidos en la Repblica y seal: que actuando el Gobierno de Chile en esta causa
por medio de su representante diplomtico en la Nacin, el cual ha ofrecido y obligado su
responsabilidad persona! en ella, es de aplicacin la disposicin de los arls. 101 de la
Constitucin y I* inc. 3? de la ley del 14 de septiembre de 1863 . La Corte se declar
competente y orden el traslado de la demanda (Fallos de la Corle Suprema, t. 47, pg. 248).
En el caso que ni los arts. 100 y 101 de la Constitucin, ni el art. I de la ley 48 atribuan
jurisdiccin al tribunal en demandas contra un gobierno extranjero, ni que esto era
tampoco posible de acuerdo con los principios del derecho internacional pblico que
proclamaba "la extraterritorialidad y la independencia jurisdiccional de las respectivas
soberanas"; la Corte se neg a entender en el caso, basndose exclusivamente en disposi
ciones de derecho interno, a saber, el art. 101 de la Constitucin y la ley 48 (Ibidem. t. 79,
pg. 124). En 1916. en el caso "Baima y Bessalino v. Gobierno del Paraguay" el Procurador
General de la Nacin se refiri al caso anterior y otra vez invoc el derecho internacional
pblico; la Corle reiter su jurisprudencia anterior y bas su decisin en la Constitucin 1
expresar que un Gobierno extranjero no puede ser llevado a juicio ante tribunales extranje-
LA VIDA DE RELAC IO N IN TERN AC IO N AL ni
Cuestin no resuelta en el derecho internacional es la de saber si la

sentencia dictada contra un Estado extranjero puede originar medidas de
ejecucin y >i en el juicio pueden decretarse contra 61 medidas conserva
torias o precautorias de naturaleza procesal. Segn disposiciones de
derecho interno dictadas en Italia y Suiza en 1925-26, el punto ha sido
decidido por medio de la reciprocidad; pero en otros paises os tribuna
les han entendido que la sentencia contra un Estado extranjero aunque
el juicio se haya desarrollado con el consentimiento de ste, no autoriza
a adoptar medidas judiciales conservatorias o precautorias .12 Quizs la
ros sin su consumimiento y agreg que el juez de seccin debe Irasntitir la demanda por
intermedio del Poder Ejecutivo Nacional al representante del Estado demandado, quien
declinar o aceptar, a su eleccin, la jurisdiccin (Ibidem, t, 123, pg. 58). Tambin en
1916. la Corte >:n el caso Fisco Nacional c. Rodolfo Mones Ca:n", tuvo oportunidad de
referirse al lema, pues el demandado aducia representacin del Gobierno del Paraguay y el
Procurador Fiscal solicit al juez que citara-a dicho gobierno para que hiciera alguna
manifestacin, -a Cmara Federal no hizo lugar a lo solicitado, recordando la inmunidad
de jurisdiccin, pero la Corte declar que este principio no es incompatible con la
comparecencia voluntaria en juicio de un Estado extranjero y mencion la posibilidad de
que dicho Estaco sea demandable, conforme con los arts. 32. 34 y 42 del Cdigo Civil y el
art. 100 de la Constitucin, quedando a su arbitrio aceptar o no la jurisdiccin. La Corle
agreg que consideraba principio elsmenial de la ley de las naciones que un Estado
soberano no puede ser sometido a la potestad jurisdiccional de los tribunales de otro, loque
no se opone a s i comparendo voluntario" (Ibidem. t. 125, pg. 58). Esta jurisprudencia fue
mencionada en los considerandos del decreto-ley 1285/58)
Y en particular la Corle ha declarado lo que sigue:
I9) Con lespecto a los actos que ha realizado como poder pblico, el Estado
extranjero no puede ser demandado: Cmara Federal, 2 de junio de 1937 (Jur. Arg., i. 58,
pg. 746); Corte Suprema de Justicia Nacional, 16 de julio de 1937 (Ibidem, t. 59. pg. 20).
2?) Con respecto a los actos realizados como persona jurdica, el Estado extranjero
puede a su arbit io aceptar o declinar la jurisdiccin: Corle Suprema de Justicia Nacional. 8
de junio de 1899 (Fallos, t. 79, pg. 125): 26 de febrero de 1916 (Fallos, t. 123. pg. 59): 28 de
diciembre de IS 16 (Fallos, t. 125. pg. 48).
3?) El Estado extranjero demandado puede renunciar a la inmunidad de jurisdiccin y
deducir sus acciones ante tribunales argentinos: Corle Suprema de Justicia Nacional, 20 de
febrero de 1892 ' Fallos, t. 47, pg. 252); 30 de julio de 1924 (Fallos, t. 141, pg. 129); Cmara
Civil Primera, 5 de junio de 1940 (Jur. Arg., l. 71, pg. 398).
4?) Cuando se trata de reconvencin, tercera o demanda incidental y conexa, el
Eslado extranjeio no puede invocar inmunidad de jurisdiccin: Corte Suprema de Justicia
Nacional. 30 de abril de 1895 (Fallos, t. 59. pg. 280).
13 En Gran Bretaa y hasta hace poco tiempo en los Estados Unidos no se permita la
aplicacin de medidas conservatorias a un Estado extranjero. El Departamento de Eslado
modific su posicin en 1959 sealando que como baio el derecho internacional un
gobierno exti.tnjero no est inmune de ser demandado, el embargo de su propiedad con el
mayora de los pases admita la inmunidad de jurisdiccin, aun cuando se

trate de actividades comerciales. Tal es la jurisprudencia de Francia.
Estados Unidos e Inglaterra. Otros, tales como Suiza y Blgica, han
sostenido posicin diferente. En el caso de Suiza, es necesario el consen
timiento del Consejo Federal antes de ejecutar una sentencia contra un
Estado extranjero.
El Consejo de Europa prepar, en 1972, la Convencin Europea
sobre inmunidad del Estado y un protocolo adicional, que enumera los
casos en que no se aplica dicha inmunidad, pero sobre la base que el
Estado no debe responder, en cuanto a las actividades que le sean pro
pias.
Asignar a la sentencia carcter declarativo y no ejecutivo resulta
injusto porque destruye la igualdad juridca de las partes, que es inheren
te al proceso judicial; ms an, aparece chocante cuando el Estado
extranjero se ha allanado a ser demandado o cuando l mismo ha inicia
do la accin. La frmula que se basa en la reciprocidad parecera razo
nable, puesto que las inmunidades de los Estados extranjeros, aunque
fundadas en la independencia de cada uno, son un reflejo de la cortesa
internacional y sta implica tratamiento igual y recproco: sin embargo,
la .reciprocidad es un expediente no siempre aplicable en la prctica y
jurdicamente resulta mtodo impropio para resolver el problema, pues
presupone la subsistencia de Estados que disienten con la adopcin de
tales medidas coercitivas. La solucin puede encontrarse admitiendo la
ejecucin de la sentencia, as como la adopcin de medidas conservato
rias o precautorias, siempre que se concreten a la cosa material que es
objeto o causa del litigio, pues con esta limitacin no peligra la existencia
del Estado, que es el argumento en que se fundamenta la imposibilidad
de ejecutar sentencias contra el Estado . 13
2. La doctrina del acto de Estado es una creacin de la jurispru
dencia norteamericana, con ciertas bases anteriores en la jurisprudencia
propsiio de obtener jurisdiccin no est prohibido. En muchos casos, no se puede obtener

jurisdiccin de otra manera" (Siephen r. Ziunosienska Banka, 222 N.Y.S. 2d. 128, 1961).
En sentido aproximado, el l.D.l. expresa lo que sigue en el arl. 5* de su resolucin
d e A ix -en -P ro v en ce (1954): No puede procederse ni a a ejecucin forzosa, ni a embargo
c o n s e r v a t o r i o , sobre bienes de propiedad de un Eslado extranjero, si esln afectados al
e j ' r c ' c i o de s u actividad gubernativa que no se refieran a una explotacin econmica
C L T .jquie ra."
LA V ID A D E R E L A C I O N I N T E R N A C I O N A L 139
britnica y fue enunciada por la Corte Suprema de los Estados Unidos,

en 1897. en el caso Underhill v. Hernadez, cuando dijo: T o d o Eslado
soberano est obligado a respetarla independencia de todo otro Estado
soberano y los tribunales de un pais no pueden entrar a juzgar los actos
de gobierno de otro, que han tenido lugar en su territorio. La reparacin
de los agravios ocurridos en virtud de estos actos d e b e ser obtenida por
los medios ab ertos a los poderes soberanos entre s . 14 Esta d o ctrin a
parece haber urgido al extender.la inmunidad personal de jurisdiccin
de soberanos extranjeros a sus actos de gobierno.
Las fuentes de la norma por la que los actos de un Estado, llevados a
cabo en su territorio, no pueden ser juzgados en tribunales de otro
Estado, puede encontrarse en normas reconocidas de derecho interna
cional privado o, en los paises anglo-sajones, en esta doctrina jurispru
dencial del acto de Estado o del acto soberano, com o lo llaman los
britnicos, peto es difcil afirmar que el derecho internacional pblico
consuetudinario haya aceptado que un Estado est obligado a reconocer
la validez de los actos de Estado de un Estado extranjero . 13
14 Recientemente la doctrina del "acto de Estado ha sido objeto de amplio anlisis
en los Estados Uridos. con motivo del fallo de la Corte Suprema de ese pais en el caso
Banco Sacional de Cuba v. Sabbauino (376 U.S. 398. 1967), en que se discuti si esta doctrina
impedia el juzgam ento de un "acto de Estado" cuando se invocaba que dicho acto violaba
el derecho interna:ional. La Corte se rehus a reconocer esta excepcin y en parte se bas
en que no existia i notas reconocidas en derecho internacional sobre nacionalizacin y
confiscaciones. Sil embargo, la Corte aclar que decidla que slo el Poder Judicial no
podia examinar la validez de una expropiacin dentro de un territorio extranjero. Como
consecuencia de esta decisin que fue muy discutida, se enmend la Foreign Assistancc Aci
de 1964. disponier do que ningn Tribunal norteamericano podia negarse a establecer los
mritos de un caso en que los argumentos de una de las partes se basasen en la confiscacin
por un Estado extranjero, en violacin del derecho internacional y ocurrido despus del l ?
de enero de 1959. salvo que el Poder Ejecutivo informe a la Corte que tiene inters en la
aplicacin de la doctrina del acto de Estado" (78 Siat. al. L. 1013).
'* Vid. Oppeiheim's, Iniernational Law. Vllth Edition, London, 1955, pg. 267, que
dice "No hay proDablemente ninguna autoridad judicial internacional que apoye la pro
puesta que el recoiocimiento de actos oficiales extranjeros est afirmativamente estableci
da en Derecho Internacional . El Manual o) Iniernalional Law. editado por Sorensen.'New
York. 1958, llega a esta misma conclusin analizando jurisprudencia nacional de varios
Estados, en el casa de nacionalizaciones que han tenido lugar en este siglo en la Unin
Sovitica, Mxico, Indonesia y muy particularmente Irn.
Sin embargo, parte de la doctrina britnica sostiene que en el caso de una demanda o
querella contra un individuo en su carcter de agente de un Eslado extranjero, la doctrina
del acio de Estado" es un corolario del principio de inmunidad de jurisdiccin y en
consecuencia es i.na norma establecida del derecho inlernacional. Akenhurst, M A
Modern Inlrodiietiott lo Iniernalional Law. Second Edition, London, 1973, pg. 71.
i*
'

Capitulo IV
EFECTOS JURIDICOS DE LAS TRANSFORMACIONES
EN EL TERRITORIO DEL ESTADO
(SUCESION DE ESTADOS)
54. NOCIONES g e n e r a l e s . Ciertas transformaciones en el
dominio territorial y como consecuencia en la poblacin de un E stad o ,
repercuten en los derechos y en las obligaciones internacionales, p o rq u e
la unidad y la continuidad del Estado quedan destruidas to ta lm e n te
cuando aqul desaparece como entidad por el hecho de haberse fra c c io
nado en varios o fusionado con otro, y quedan destruidas en parte c u a n
do una porcin de territorio se separa por cesin, anexin parcial o
secesin.
En todas esas situaciones plantanse varios problemas, que se refie
ren principalm;nte a la subsistencia de los tratados, de la deuda pblica,
de la nacionalidad, etc. Esos problemas han tenido en la prctica solucio
nes diversas, que generalmente se han adoptado en los tratados de paz, y
fuera de ello |a doctrina seala conclusiones no siempre concordantes.
En un comienzo, la doctrina busc resolver aquellos problemas apli
cando por analoga las normas que rigen a las sucesiones en el d e re c h o
privado, y es as como expres que todos ios derechos y obligaciones del
Estado desaparecido o desmembrado pasan al Estado sucesor.
No es posible aplicar por analoga y de modo absoluto las reglas del
derecho privado. El Estado, a diferencia de las personas humanas, es una
entidad cuya vida no est limitada a plazo relativamente breve; a d em s,
no se trata, como en las sucesiones civiles, de un asunto de patrimonio
sino de soberania, y sta, si bien puede extinguirse, no es susceptible de
transmisin; finalmente, los problemas que plantean las transformacio
nes territoriales provienen de dos hechos de alcance distinto; la extin
cin del Estadc, como consecuencia de su fraccionamiento o d e su
absorcin por otro, y la desmembracin de una parte de su territorio. Es
preferible, pues, hacer abstraccin de las reglas que rigen la sucesin en
e| derecho privado y examinar objetivamente cada problema.
u: DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
55. En LOS TRATADOS. Con motivo de la reciente incorporacin

a la comunidad internacional de numerosos nuevos Estados como conse
cuencia del fin de la era colonial, la sucesin en materia de tratados se ha
presentado en diversas oportunidades en los ltimos tiempos. La Comi
sin de Derecho Internacional de Naciones Unidas, teniendo en cuenta
esta prctica, prepar, luego de varios aos de trabajo, un proyecto de
artculos que present a consideracin de la Asamblea General en 1974 y
que puede tenerse como la expresin ms autorizada del derecho inter
nacional contemporneo sobre este tema . 1
El proyecto define la sucesin de Estados a los efectos del articulado
como la substitucin de un Estado por otro en la responsabilidad de las
relaciones internacionales del territorio. Se deja de lado toda connota
cin de transmisin de derechos u obligaciones al ocurrir tal hecho.
1. En el caso de un Estado nuevo, cuyo territorio, inmediatamente
antes de la fecha de la sucesin, era un territorio dependiente de cuyas
relaciones internacionales era responsable el Estado predecesor, la regla
general es, de acuerdo con la prctica, que dicho Estado no est obligado
a mantener en vigor un tratado o a pasar a considerarse parte de l, por
el solo hecho de que en la fecha de la sucesin el tratado est en vigor en
el trritorio. Es decir el nuevo Estado, antes dependiente, no tiene la
obligacin de considerarse parte en los tratados de su predecesor, lo que
necesariamente no significa que no tenga derecho a considerarse parte
de los mismos, si lo estima conveniente. La mayora de la doctrina, de
acuerdo con esta prctica, concuerda que los Estados nuevos comienzan
su vida internacional con las manos libres en materia de'tratados, salvo
los que se refieren a obligaciones localizadas o reales . Esta doctrina
tradicional ha sido denominada tabla rasa (den slate).
En cuanto al derecho a participar en un tratado del que era parte
su predecesor, hay que distinguir entre tratados multilaterales y bilatera
les. En el caso de los (multilaterales el Estado de reciente independen
cia podr mediante una mera notificacin de sucesin hacer constar su
calidad de parte. En el caso de los>hilatras3es necesario que se acuerde
expresamente, o se deduzca de la actitud de las partes que el tratado est
en vigor entre el Estado nuevo y el otro Estado parte.
1 United Nations, General Assembly, 29 th. Session, Report o f the Iniernalional Law
Commission on the work ofits 26 th. Session. 1974, pgs. 4-108.
EFECTOS DE LA S TRANSFO RM A CIONES EN E L TERRITO RIO \ 4 3
Durante el proceso de descolonizacin de la postguerra se celebra

ron acuerdos entre el Estado predecesor y el sucesor procurando establecer
una disposicin para transmitir obligaciones y derechos derivados de
tratados anteriormente aplicables al territorio correspondiente. Dichos
acuerdos se conocen como acuerdos de transmisin (devolution agree-
ments). Esta prctica se sigui particularmente con los territorios bajo
administracin britnica, as como entre Italia y Somalia y Pases Bajos e
Indonesia; Francia slo lo hizo con Cambodia, Viet Nam v Marruecos.
Este tipo de acuerdos debe ser examinado a la luz de las disposiciones
del derecho general sobre los tratados y los terceros Estados. Sobre la
base que en derecho internacional el acuerdo de una parte en un tratado,
por el que se ceden los derechos y las obligaciones derivados del mismo,
no puede obligar a ninguna otra parte del mismo sin su consentimiento,
se ha estimado que dichos acuerdos de transmisin son mera indica
cin de las intenciones del Estado de reciente independencia y res nter
alios acta en sus efectos con relacin a terceros Estados. En consecuen
cia, las obligaciones o los derechos de un Estado predecesor que surjan
de tratados en vigor respecto a su territorio al tiempo de la sucesin, no
pasarn a ser obligaciones o derechos de dicho Estado para con otros
Estados partes en esos tratados, por el solo hecho de que se haya
celebrado un acuerdo entre el Estado predecesor y el Estado sucesor, en
el que se disponga que tales derechos y obligaciones se transmitirn al
Estado sucesor.
Otra prctica que se ha seguido durante el proceso de descoloniza
cin es la declaracin unilateral de Estados de reciente independencia,
en la que han expuesto su posicin respecto a los tratados que se aplica
ban en su territorio. Tanganika, hoy Tanzania, envi, por ejemplo, en
1961 al Secretario General de las Naciones Unidas una nota en la que
manifestaba que durante dos aos, a condicin de reciprocidad, Tanga
nika aplicara provisionalmente los tratados bilaterales, hasta decidir en
dicho plazo si los considerarla terminados conforme con las normas de!
derecho internacional consuetudinario; respecto a los mutilaterales se
examinaran instrumento por instrumenro para adoptar las medidas
correspondientes para su terminacin, sucesin o adhesin. Zambia, en
1965, hizo una declaracin de tipo general en el sentido de que mientras
un tratado no se considere caducado, se presume que Zambia ha acepta
do la sucesin respecto a cada uno de los tratados. En esencia, estas
declaraciones contienen, en general, una obligacin, del Estado declaran
te, con carcter de reciprocidad, de que los tratados del predecesor se
continuarn aplicando hasta que se fije la posicin a cada tratado en
particular. Jurdicamente estas declaraciones pueden considerarse como

un acuerdo en forma simplificada para la aplicacin provisional de los
tratados, que puede ser expresa por la aceptacin en tal forma del otro
Estado, o tcito, de acuerdo con la conducta de las partes de considerar
lo en vigor. En consecuencia, el efecto jurdico de estas declaraciones con
respecto a terceros Estados, es similar al de los acuerdos de transmi
sin.
2. En el caso de traspaso de un territorio a la soberana de otro
Estado ya existente, los tratados del Estado predecesor dejarn de estar
en vigor respecto a ese territorio a partir de la fecha de la sucesin y
entrarn en vigor los tratados del Estado sucesor. Esto se denomina la
norma de la "movilidad del mbito territorial del tratado . Sucedi, por
ejemplo, en relacin a Yugoslavia y los tratados celebrados anteriormen
te por Serbia y al extender a Eritrea, al incorporarse a Etiopia, en 1952,
los tratados de que era parte esta ltima.
3. En caso de unificacin de dos o ms Estados para formar un
solo Estado, como la unin de Egipto y Siria en 1958 para formar la
Repblica Arabe Unida, que luego se disolvi y la unin de Tanganika y
Zanzbar, para formar Tanzania, en 1964. la prctica y la doctrina concu
rren en que se aplica el principio de la continuidad ipso jure de los
tratados que hubieren estado en vigor entre cualquiera de los Estados
que se unen y los otros Estados partes en l, siempre que sean compati
bles con la situacin resultante de dicha unin.
Teniendo en cuenta el mbito territorial, conforme con sus propias
estipulaciones, el tratado slo tendr fuerza obligatoria en relacin con
la parte del territorio del Estado sucesor respecto de la cual estaba en
vigor a la fecha de la unificacin, salvo que se notifique que el tratado
tiene fuerza obligatoria en la totalidad del territorio unificado.
4. En el caso de disolucin de un Estado, para pasar a ser Estados
distintos, independientes y separados con extincin del anterior, se pue
de concluir que la norma estipula que los tratados en vigor en la fecha de
la disolucin permanecern en vigor ipso jure respecto de cada uno de los
Estados resultantes de la disolucin, salvo que su aplicacin sea
incompatible con la nueva situacin surgida. Si el tratado se celebr res
pecto a una parte determinada del territorio que haya pasado a ser un
Estado distinto, continuar en vigor respecto de este solo Estado. Entre
dichas disoluciones puede mencionarse la de la unin de Noruega y Sue
cia en 1905, la extincin del imperio Austro-Hngaro en 1919 y el retiro
de Siria de la Repblica Arabe Unida dos aos despus de su formacin.
EFECTOS DE L A S TRANSFO RM ACIO NES E N EL TERRITORIO \ 4 5 . .
5. En el caso de la separacin de parte de un Estado para formar

un Estado dist-nto, la prctica indica que los tratados no continan en
vigor ipso jure respecto del territorio separado y deben aplicarse las
normas de la sucesin en caso de Estados nuevos. El Estado predecesor
contina obligado respecto al territorio restante. El Estado nuevo se rige,
pues, por la re;la de la tabla rasa. Esto ocurri en el caso de la separa
cin de Paquitn de India Britnica y de Bangladesh respecto de
Paquistn. La prctica ha sido muy terminante en cuanto a los tratados
constitutivos de los organismos internacionales y la condicin de miem
bros de dichos organismos. Tambin sucedi cuando la separacin de
Panam de Colombia en 1903 y de Irlanda de Gran Bretaa en 1922.
6 . El rgimen de la sucesin de los tratados llamados territoriales",

localizados , dispositivos o reales, es controvertida en doctrina.
Nos referimos a los muy importantes tratados referentes a fronteras inter
nacionales, derschos de trnsito por vas navegables internacionales o
por pasos terrestres, el aprovechamiento de ros internacionales, etc. La
mayora de los autores concuerda, sin embargo, en que los tratados de
carcter territoiial no son afectados por la sucesin de Estados. La Corte
Permanente de Justicia Internacional reconoci, en el caso de las Zonas
Francas de la Alta Saboya y el Distrito de Gex, que determinados trata
dos de carcter territorial obligan al Estado Sucesor .3 Tambin se trat
el tema en ios casos del Templo de Preah Vihear y del Derecho de paso
por Territorio Indio, aunque la Corte Internacional de Justicia no se
pronunci espec ficamente. En general, se est de acuerdo en' que una
sucesin de Estados no afecta una frontera establecida por un tratado, ni
un rgimen de fronteras establecido. En cuanto a otros tratados territo
riales la sucesin no afecta el rgimen correspondiente. Asi lo ha estable
cido la Comisin de Derecho Internacional, en su proyecto de 1974.
A principios de 1977, comenz en Viena una conferencia diplomti
ca para considerar el proyecto de artculos de a C.D.I., que continuar
en 1978.
56. E n LA 3EUDA PBLICA Y OTRAS OBLIGACIONES CONTRACTUA
LES. Puesto que la deuda pblica se presume contraida en beneficio
general del Estado, parece evidente que la transferencia de todo o parte
1 Srie A/B. nm. 46, pg. 145.

del territorio de un Estado a otro hace que ste deba asumir la carga
financiera correspondiente. Sin embargo, hay autores que niegan tal
obligacin: argumentan principalmente los autores de la escuela posi
tiva que el Estado no puede asumir una obligacin jurdica sino como
consecuencia de su voluntad, y sostienen otros que la deuda no ha sido
contrada por l. Llgase asi a una solucin injusta, pues un Estado,
sobre resultar desmembrado, debera responder todava a obligaciones
que, dada esa situacin, le seria ms gravoso cumplir. Las actitudes
adoptadas en la prctica son contradictorias, pesando no pocas veces los
intereses polticos en juego.
Sin embargo, la tesis contraria fue adoptada en el laudo de 1925,
sobre la Deuda Pblica Otomana. En este caso Turquia sostuvo que los
territorios bajo mandato britnico eran sucesores de la deuda pblica
turca. El rbitro suizo Eugne Borel sostuvo que no se puede conside
rar que exista en derecho internacional un principio segn el cual un
Estado que adquiere una parte del territorio del otro deba al mismo
tiempo asumir una parte correspondiente de la deuda pblica de este
ltimo. Tal obligacin no puede derivarse ms que de un Tratado, por el
cual el Estado en cuestin asume la obligacin, y no puede mantenerse
ms que .en las condiciones y en los limites que en dicho tratado se
estipulan
/ .3
Del punto de vista doctrinario, la cuestin no presenta dificultad en

caso de que un Estado desaparezca por fusin o anexin total a otro
Estado; porque, aun cuando aqul se extingue como entidad politica, lo
cierto es que otra entidad recoge ntegramente sus valores econmicos.
En caso de una desmembracin parcial ya sea por cesin, anexin o
secesin , no hay duda de que la regla res transit cun onere suo obliga al
Estado cesionario, anexante o sucesor; pero se plantea la cuestin de
determinar el monto de la carga que a ste corresponde.
Es indudable que si existe deuda pblica contrada en beneficio
directo y exclusivo del territorio que se separa, ella debe pasar a cargo de
dicho Estado ;4 en lo que respecta a la deuda pblica contrada con
Nations Unies, RecueildesSemences Arbitrales, vo. I, pg. 573.
Segn los tratados de paz, amistad y reconocimiento con Espaa, asumieron todas
las deudas contradas por sta, en sus respectivos territorios y hasta el momento de su
evacuacin: Mxico (1836). Ecuador (1840), Uruguay (1841, 1870 y 1882). Chile (1844),
Venezuela (1845), Bolivia (1847). Costa Rica (1850). Nicaragua (1850), Repblica Argentina
(1863), Guatemala (1863) y El Salvador (1865).
EFECTOS D E L A S TRAN SFO RM A CIONES E N EL TERRITO RIO 147
carcter general, existen casos en que el referido Estado se ha desligado

de toda obligacin y otros en que se han adoptado soluciones inspiradas
en que es justo que la deuda pblica no siga gravitando integramente
sobre el Estado desmembrado. En este sentido, para determinar la parte
que debe corresponder al Estado cesionario, anexado o nuevo, se han
utilizado distintos mtodos, segn los cuales aquella parte debe ser pro
porcional a la extensin del territorio desmembrado, o bien a su pobla
cin o a su capacidad contributiva durante algunos aos inmediatamente
anteriores .5 Esta ltima frmula es la ms adecuada, porque ni la exten
sin territorial ni el nmero de sus habitantes estn siempre en relacin
con la riqueza del Estado y en cambio la capacidad contributiva es el n
dice de la riqueza pblica y privada, que constituyen la garanta de las
obligaciones financeiras del Estado.
. Las obligaciones contractuales asumidas por el Estado con per
sonas fsicas o personas jurdicas colectivas como por ejemplo las con
cesiones para servicios pblicos, los contratos de construccin o de
suministros, etc. deben pasar al Estado que absorbe integramente el
territorio de otro Estado, por la misma razn expresada con respecto a la
deuda pblica.
5 El nmero de la poblacin se tom por base en el caso de los Estados balcnicos
emancipados de Turqua por el tratado de Berln de 1878.
,EI criterio referente a la capacidad contributiva se aplic con respecto a la incorpora
cin de Tesalia a Grecia en 1881; cuando la anexin de Tripolitania y Cirenaica a Italia en
1912, establecindose que sta abonarla anualmente a Turqua la cantidad media que en los
ltimos tres aos anteriores a la declaracin de guerra habia sido afectada al servicio de la
deuda pblica sobre el rendimiento de los impuestos en aquellas dos provincias; se aplic
tambin con motivo de la cesin de territorios hecha por Alemania a las "Potencias Aliadas
y Asociadas", en cuyo caso el Tratado de Versalles dispuso (art. 254), que los Estados que
recibieran esos territorios deberan asegurar ei pago de una parte de la deuda pblica del
Imperio Alemn tal como estaba constituida el 1 de agosto de 1914 y calculada tomando
por base el trmino medio de los tres aos financiros de 1911, 1912 y 1913, segn la
relacin existente entre estas rentas en el territorio cedido y las rentas correspondientes a la
totalidad del Imperio Alemn. Sin embargo, Francia no fue obligada a retomar la deuda del
Imperio Aleirtn referente a Alsacia y Lorena.
En tiempos ms recientes, el Tratado de Paz con Italia de 1947 no permiti la
absorcin de la deuda italiana, en cuanto a los territorios de Trieste, Tende y La Brigu.
Canad en 1949 se hizo cargo de la totalidad de la deuda de Terranova en libras esterlinas y
la tercera parte de la deuda en dlars, cuando dicho territorio se incorpor z aquel
Estado.
Francia acept el principio de la sucesin de las deudas en los tratados firmados en
1961 con Dahomey y la Costa de Marfil y en el acuerdo con Argelia de 1966, pero sta slo
acept lomar a su cargo el 7/ de la deuda pblica.
Este principio fue confirmado por la jurisprudencia de la Corte

Permanente de justicia Internacional. En el caso de los Faros entre Gre
cia y Francia, la C.P.J.I. sostuvo en 1934 que la concesin de faros
otorgada por el Imperio Otomano a sbditos franceses conservaba su
validez frente a Grecia como Estado sucesor. En el caso Mauromatis , en
1925. la Corte confirm las concesiones de trabajo pblico, con relacin
a Gran Bretaa, potencia mandataria.
Pero ei principio ha sido discutido en el caso de nuevos Estados
surgidos del proceso de descolonizacin. Se ha sostenido que estos Esta
dos gozan, como todos, de soberana permanente sobre sus recursos
naturales y del derecho de darse el rgimen legal y econm ico que
estimen conveniente a sus intereses y llevar a cabo, en consecuencia, las
reformas que estimen conveniente, sin estar atados al respeto de dere
chos supuestamente adquiridos, que pueden impedir su desarrollo y tra
bar su independencia. El relator especial de la Comisin de Derecho
Internacional sobre el tema de la sucesin en general, Mohammed Bed-
jaoui, ha adoptado esta posicin de que el principio de los derechos
adquiridos no obliga a los Estados, en ciertas circunstancias, pero la
C.D.I. no se ha pronunciado an definitivamente sobre este punto.
Los casos recientes de descolonizacin han hecho surgir algunos
agudos problemas, de gran sensibilidad politica, en relacin con conce
siones preexistentes y es difcil deducir regias de carcter general. Tal
vez se pueda sealar como algunas normas aceptadas que el Estado
nuevo puede subordinar el mantenimiento de la concesin a la prueba de
que sta sea en su beneficio y no en su detrimento, como serian las
llamadas concesiones odiosas (por ejemplo, vas frreas que ponen en
peligro la seguridad nacional) o aquellas que fueron otorgadas poco
tiempo antes de la independencia, con vistas a su irrevocabilidad despus
de tal acontecimiento.
Como en el caso de las concesiones que son contratos de derecho
pblico, se ha aplicado el principio de. los derechos adquiridos, para los
bienes y los derechos privados. La C.P.J.I. sostuvo en su Opinin Con
sultiva de 1923 sobre la cuestin de las Minoras Alemanas en Polonia que
los derechos privados adquiridos conforme a un derecho en vigor no
incurren en caducidad como consecuencia de un cambio de soberana.
Nadie niega que el derecho civil alemn, tanto material como formal, ha
continuado aplicndose sin interrupcin en los territorios en cuestin.
No puede pretenderse que los derechos privados adquiridos conforme a
esta legislacin estn condenados a extinguirse. Una tal pretensin no
EFECTOS D E L A S TRANSFO RM AC IO NES E N EL TERRITORIO 149
est basada en ningn principio y seria contraria a la opinin y a la

prctica cuasiun; versal .6 La misma teoria aplic la C. P.J.I. en 1926 en el
caso de los Intereses Alemanes en Alta Silesia, cuando claramente dijo que
ei Tribunal parta del principio del respeto de los derechos adquiridos,
principio que, como la Corte lo ha podido constatar en numerosas oca
siones, es parte del derecho internacional comn . 7 Este principio de
respeto de los derechos adquiridos en casos de tratarse de derechos y
bienes privados a sentido tambin el impacto del proceso de descoloni
zacin. El relator especial de la C.D.I., M. Bedjaoui ha sostenido que
este principio es incompatible con la descolonizacin. El problema se
present particularmente en relacin con Tnez y Argelia, pero en otros
casos como Rep jblica Centro Africana, Congo, Chad, Gabon. Madagas-
car, Senegal y ia mayoria de las ex colonias inglesas, el asunto ha sido
resuelto por medio de tratados.
Es de adven ir, en caso de desmembracin parcial, que las obligacio
nes contractuales que graven de modo directo y nico al territorio trans
ferido pasan a cargo del Estado cesionario, anexante o nuevo; pero las
dems quedan a cargo del Eslado desmembrado, pues ste conserva su
personalidad jurdica.
57. En los b i e n e s d e l d o m i n i o p b l i c o y p r i v a d o d e l E stado
En caso de extincin del Estado o de transferencia de una parte de
territorio a otro, los bienes del dominio pblico situados en l (inmuebles,
puertos, puente;;, etc.) pasan sin indemnizacin al Estado sucesor en las
condiciones en que se encuentran 8 y conjuntamente con sus accesorios.
Igualmente pasen a ste los bienes del dominio privado del Estado (teso
ro fiscal, tierras, explotaciones ferroviarias, telegrficas, etc.).
6 Srie B. nm. 6, pg. 36.

1 Srie A , nm. 7, pg. 42.
1 La C.P.J.I. ha expresado en ia opinin consultiva, nm. 6, dada en 1923: Polonia
pretende haber adquirido libre de toda carga los bienes pertenecientes a los Estados
alemanes, en razn Je que el tratado de paz no le impone hacerse cargo del cumplimiento
de las obligaciones asumidas por esos Estados en lo que respecta a dichos bienes. . . La
Corte considera q u ; no se necesita ninguna disposicin convencional para proteger los
derechos y para m aitener las obligaciones de esta naturaleza (Srie B, nm. 6. pg. 36).
En el asunto ds la Universidad Peter Pasmay entre Hungra y Checoslovaquia de 1933,
la C.P.J.I. resolvi cue la norma por la que los bienes pblicos pasan al Estado sucesor era
un principio de d:recho comn de la sucesin de Estado a Estado (Srie A!B. nm.
61, pg. 237).
La sucesin sobre los Archivos ha dado lugar a algunas controversias,

aunque su carcter de bien pblico parece innegable, sobre todo cuando
dichos archivos se encuentran en el territorio del Estado predecesor. De
la prctica parece deducirse que deben ser transferidos al Estado suce
sor. por considerarse accesorios del territorio transferido.
58. EN l a LEGISLACION. Al extinguirse un Estado o al pasar a
otro una parte de su territorio, es obvio que la legislacin del Estado
sucesor viene a regir en l. Sin embargo, a fin de no perturbar sbitamen
te la vida normal de los habitantes, el Estado sucesor suele establecer un
periodo de transicin durante el cual se mantiene el rgimen legal y
administrativo preexistente.
59. E n LA NACIONALIDAD. En caso de transferencia de una
parte del territorio de un Estado a otro Estado es decir, de cesin o de
anexin parcial , los individuos que tienen la nacionalidad del territorio
cedido o anexado pierden, en principio, esta nacionalidad y adquieren la
del Estado cesionario o anexante, pues no seria posible que ste hubiese
de ejercer soberana en un territorio cuyos habitantes pertenecieran por
completo a otra comunidad poltica.
Cuando la cesin o anexin parcial se reglan mediante un tratado,
suelen estipularse algunas normas tendientes a no imponer ipso faci una
nueva nacionalidad a dichas personas. Segn la prctica seguida desde el
siglo XVII, lo usual es que se les conceda un derecho de opcin: las
personas afectadas tenindose generalmente por tales a los nacionales
del Estado cedente que estn domiciliados en el territorio cedido o ane
xado 9 pueden optar, dentro de cierto plazo, entre la nacionalidad que
poseen en ese momento y la nacionalidad del Estado cesionario o ane
xante. Este derecho de opcin presenta en la prctica dos modalidades;
con frecuencia, la opcin lleva implcita la condicin de que el optante
emigre del territorio; pero a veces se la admite llanamente, es decir, con
derecho a permanecer en l.
En caso de que un Estado se extinga por anexin total a otro Estado,
es obvio que el derecho de opcin no puede operarse de modo perfecto,
* Tambin se emplean otras frmulas: son los nacionales originarios del territorio
cedido, estn o no domiciliados en ste: o son los nacionales originarios del territorio
cedido, que a la vez estn domiciliados en l; o son los nacionales originarios, aunque no estn
domiciliados, y tambin los domiciliados aunque no sean originarios de la regin.
EFECTOS DE LAS TRANSFORMACIONES ES F.L TERRITORIO 151
pues la nacionalidad deja tambin de existir; cuando ms, puede acor

darse a las personas afectadas la facultad de renunciar a la adquisicin
de la nueva nacionalidad.
60. E n LA5 ACCIONES j u d i c i a l e s . Las acciones judiciales
pendientes se rig ;n, en principio, por el hecho de que la soberana ha sido
reemplazada por otra.
En ios juicios civiles y comerciales, las instancias judiciales en trmi
te ante los tribunales del Estado que ha desaparecido o del territorio
transferido, siguen su curso segn su estado, y las sentencias que han
pasado en autoridad de cosa juzgada deben ser ejecutadas siempre que
no afecten el orc en pblico.
Las accione;; de carcter penal plantean un problema cuando el
concepto del delito, la naturaleza de la pena, etc., son diversos en el
Estado desaparecido o cedente y en el Estado sucesor. Si la materia no
ha sido reglada por tratado, impera la soberana del Estado sucesor; y los
tribunales de ste, dado que ejercen jurisdiccin en nombre de esa sobe
rana, son competentes para juzgar toda infraccin y para ejecutar las
sentencias dictadas anteriormente que no se opongan al orden pblico.
60a. EN LA PARTICIPACION EN ORGANISMOS INTERNACIONALES.

Pueden ocurrir dos alternativas en la sucesin de los Estados en su
participacin en organismos internacionales: que se creen nuevos Esta
dos por particin de uno existente o que se unan dos Estados para
formar otro.
Lo primero sucedi, por ejemplo, con la formacin de la Repblica
de Irlanda. Se es.im en la Sociedad de las Naciones que el hecho de ser
Gran Bretaa miembro no otorgaba tal calidad al nuevo Estado, qu e
tuvo que ser admitido por el procedimiento correspondiente. El hecho se
repiti en 1948 cuando el ingreso de Paquistn a las Naciones Unidas, de
la que ya era parle India. El asunto fue discutido en la Asamblea General
y la Comisin de Asuntos Jurdicos dictamin que un Estado no cesa de
ser miembro de Naciones Unidas, por el hecho de que su Constitucin o
fronteras hayan sido objeto de cambios y que, por el contrario, cuando se
forma un nuevo Estado, haya sido o no parte de un Miembro de Nacio
nes Unidas, deber someterse al procedimiento de ingreso indicado en la
Carta . 10
El caso de unin de dos Estados ya miembros de la organizacin, se

present cuando Siria y Egipto formaron la Repblica Arabe Unida, en
1958. La formacin de dicha Repblica fue comunicada al Secretario
General de Naciones Unidas por su ministro de Relaciones Exteriores.
Aqul transmiti la nota a los Estados Miembros y a los rganos. N o fue
necesario ningn procedimiento de admisin. Los representantes de la
RAU se incorporaron sin objeciones de nadie a los rganos de las Nacio
nes Unidas, de los que haban sido miembros Egipto o Siria. Cuando tres
aos despus, en 1961, Siria se separ de la RAU, volvi a ocupar su
posicin como miembro originario de lasN.U. El Presidente de la Asam
blea General declar que si no habia objeciones Siria sera invitada a
ocupar su puesto, lo que sucedi.
En el caso de la unin de Tanganika y Zanzbar se sigui el mismo
procedimiento que cuando se form la RAU.
60b. SUCESION ENTRE OTROS SUJETOS DE DERECHO INTERNACIO

NAL. Entre los otros sujetos de derecho internacional puede tambin
presentarse casos de sucesin. N o seria un caso de sucesin territorial,
pero si en las funciones ejercidas por estos sujetos. Tal es el caso fre
cuente entre organizaciones internacionales, traspaso que se rige por los
tratados de disolucin del antiguo organismo y de creacin del nuevo o
en resoluciones que adopten sus rganos, no se han creado normas con
suetudinarias. ni se debe aplicar, por analoga, los principios examinados
sobre la sucesin de Estados.
Algunas constituciones de organismos internacionales como la FAO
(art. 4?, inc. 6 9), la OMM (art. 26, inc. r), la OMS (art. 72) y la UNESCO
(art. 1 1 , inc. 2 9), tienen en cuenta la posibilidad de traspaso de funciones
a otros organismos. En el caso de N.U. el problema se ha suscitado con
motivo del mandato otorgado por la Sociedad de Naciones a Sudfrica
sobre el territorio de Africa Sudoccidental, hoy Namibia, que ya hemos
analizado."
" Vid. supra. n m . 44.

Captulo V
LOS GOBIERNOS DE FACTO
I. NOCIONES GENERALES
61. G o b i e r n o d e j u r e y g o b i e r n o de f a c t o . T o d o
gobierno se caracteriza por el hecho de ejercer el poder pblico sobre la
generalidad de las personas y cosas que se hallan en determinado territo
rio. Regularmente, el gobierno es de jure, porque emana de un orden
jurdico, de las normas imperantes en el pais, y por eso se le llama
tambin gobierno constituido; en circunstancias anormales impera un
gobierno de facto, una autoridad pblica implantada fuera de las reglas
preestablecidas. Esto ltimo puede acaecer de dos maneras: por haber
depuesto, mediante un golpe de Estado o empleando la fuerza, al gobier
no existente; o porque, habiendo desaparecido los titulares de ste y no
previendo la organizacin institucional quines son sus reemplazantes
legales, o impedidos stos de asumir el poder, se improvisa de hecho una
autoridad pblica para regir en el interregno, es decir, mientras llega la
posibilidad de organizar un gobierno de jure.
I. Los calificativos de jure y de facto, no importan definir la legiti
midad de su origen ni la legalidad de sus funciones: stos son asuntos que
pertenecen al derecho interno. El gobierno de jure asume el poder de
manos de otro gobierno de ese gnero; el gobierno de facto alcanza la
posesin del poder por si mismo y aparece como un hecho a menudo
imprevisto y siempre ya consumado. El gobierno de jure funciona
mediante rganos cuyo mecanismo est reglado por la constitucin poli-
tica que le ha dado origen; el gobierno de facto concentra por lo general
sus poderes en una persona o en una junta o directorio y es una autori
dad impuesta y mantenida por la fuerza, el gobierno de facto tiende a
transformarse en gobierno regular y es por ello un gobierno provisional.
No debe olvidarse, sin embargo, que para que exista un gobierno de
facto es menester que l ejerza el poder pblico sobre la generalidad de la
poblacin que se encuentra en determinado territorio, aunque sea en la
forma rudimentaria que lo permiten las circunstancias: la autoridad oca
sional que slo impone prestaciones accidentales y aisladas no pertenece
a ese gnero porque realiza meras exacciones y no actos de gobierno.
2. Mientras predomin el sistema de la monarqua hereditaria,

todo gobierno de facto era un usurpador", y su existencia deba ser un
acontecimiento ttalmente extrao a los dems Estados. Desde comien
zos del siglo XIX surgieron repetidas veces gobiernos de faci, especial
mente en la Amrica Latina, Francia, Portugal, Espaa, etc., y los Esta
dos extranjeros se encontraron en dificultades para definir su posicin
ante ellos. El problema se agudiz en 1917-19 a raiz de la primera guerra
mundial, porque con motivo de la desintegracin de los Imperios Ruso,
Austro-Hngaro y Turco y de varias conmociones revolucionarias en
Alemania sucedironse diversos gobiernos de faci en la Europa Oriental
y Central.'
3. La implantacin de un gobierno de facto es asunto de incumben
cia interna: no obstante, el origen irregular e inesperado de ese gobierno
plantea a los dems Estados serios problemas de carcter internacional.
Se trata principalmente de determinar cul es el rgano que representa
al Estado en el orden externo; cul es la capacidad del gobierno de facto
para cumplir, en nombre del Estado, con las obligaciones internacionales
existentes y contraer nuevas; y cul es el efecto y la validez internacional
de sus actos.
62. E s p e c i e s d e g o b i e r n o d e f a c t o . Para examinar los
problemas internacionales que plantean los gobiernos de facto , es indis
pensable tener en cuenta que estos gobiernos pueden ser de diversas
especies.
Del punto de vista de su prolongacin en el tiempo, el gobierno de
facto queda caracterizado como intermedio desde el momento en que l
mismo se ha transformado en gobierno de jure o ha sido reemplazado por
otro gobierno, ya sea de jure o de faclo\ en ambos casos el gobierno de
facto desaparecido figura como lazo de unin entre el gobierno depuesto
por l y el gobierno que lo reemplaza. Y se caracteriza com o efmero
cuando ha sido arrojado del poder y substituido por el gobierno que l
habia depuesto, que asi queda restaurado.
En cuanto a su extensin en el espacio, el gobierno de facto es de
carcter '.genera! cuando su poder abarca todo el territorio del Estado, y
es -frio/iflAcuando rige sobre una parte del territorio y en el resto subsis
te el gobierno de jure o dominan otros gobiernos de facto tambin regio
nales.
1 Pocos meses, semanas y aun dias, existieron los gobiernos de Kerensky, en Pelro-
grado; de Kolchak, en Omsk; de Tchaikowsky, en Arcngel; de Denikin, en el Cucaso; de
LO S GOBIERNOS D E FACTO 155
II. EFECTOS INTERNACIONALES DE LA IM PLANTACION

DE GOBIERNOS DE FACTO
63. S ob re l a u n i d a d d e l E s t a d o e n e l e s p a c i o y s u c o n t i n u i
dad EN EL TIEMPO. La implantacin de un gobierno de Jacto no
quebranta la unidad politico-juridica del Estado en el espacio. Si ese
gobierno es general, slo se produce un cambio en las personas o en el
rgimen que ejercen el poder en todo el pas; si es regional, el quebranta
miento por secesin sobreviene solamente cuando se erige all un nuevo
Estado y l es reconocido por los dems, pero mientras tanto la implanta
cin de aquel gobierno es un hecho precario, un hecho que est subordi
nado a su subsistencia definitiva . 2
La continuidad del Estado se mantiene en el tiempo porque segn
lo hemos visto al considerar el principio de identidad la personalidad
jurdica del Estado es independiente de los cambios que se produzcan en
su rgimen poltico.
La implantacin de un gobierno de facto no autoriza a repudiar las
obligaciones internacionales preexistentes. Estas salvo que se trate de
estipulaciones de carcter dinstico tienen como titular al Estado y no
al gobierno, ahora desaparecido, que las ha negociado como rgano de!
Estado.
64. S o b r e l a SOBERANIA. Al adoptar disposiciones de carcter

pblico, el gobierno de facto ejerce de hecho la soberana interna sobre el
Wrangel, en Crimea; de Venizelos, en Salnica: de Bela Kun. del Archiduque Jos y de

Hudzar. en Hungra; de D Annunzio. en Fiume: de Dorten. en Renania; de Heim. en
Palalinado; y las repblicas de Georgia, Armenia y Azerbaivn. destruidas por turcos y
rusos en 1920-21. Otros gobiernos de facto implantados entonces, se consolidaron: el
gobierno sovitico de Mosc; el de Musala Kemal. en Akara, y ios que constituyeron los
nuevos Estados de Finlandia, Estonia, Lituania. Letonia y Albania.
1 Situacin anloga se produce en la guerra internacional con motivo de la ocupacin

blica de territorio por fuerzas enemigas; esta ocupacin es un hecho transitorio, mientras
el Estado local mantenga resistencia armada y no quede resuelta la suerte final del
territorio ocupado (infra, nm. 346).
territorio en que domina . 3 Si ese gobierno es regional, aun cuando la

unidad politico-juridica del Estado no queda fraccionada mientras no se
consume una secesin y en consecuencia la soberana no se extingue, es
evidente que el ejercicio de la soberana se halla en manos de ese gobier
no de faci en su respectivo territorio .4
Los habitantes, sean nacionales o extranjeros, se ven en la necesidad
material de ajustar a l su conducta. Por tanto, si aquel gobierno tiene
existencia efmera, el gobierno restaurado no puede imponer penas a los
habitantes por el hecho de que le hayan obedecido.
65. S o b r e l a s r e l a c i o n e s d i p l o m t i c a s y l o s f u n c i o n a r i o s
CONSULARES. La implantacin de un gobierno de facto no interrumpe
la vida material, el intercambio de personas y de cosas con el Estado en
que se ha producido aquel hecho. Pero los Estados extranjeros se ven
ante el problema de decidir cmo han de mantener con l las relaoiones
internacionales.
1. El Estado extranjero, quedando a la expectativa mientras los
acontecimentos se definen, puede limitarse a tener con el gobierno de
fado relaciones tan slo oficiosas. Los representantes diplomticos
extranjeros, puesto que han sido acreditados ante el Estado y no ante un
gobierno determinado, no cesan automticamente en sus funciones;-con
tinan gozando de las inmunidades y privilegios diplomticos y pueden
- En 1867. habiendo reclamado el gobierno argentino ante el de Chile porque con

motivo de la revolucin de Cuyo las autoridades chilenas admitan documentos expedidos
por las aduanas de la frontera, que se hallaban en poder de los rebeldes, contest Chile que
era necesario admitir esos documentos porque no podia inquirir la legitimidad de sus ttulos
(M .R.E.. 1868. pg, 125).
Vid. tambin el fallo de la comisin mixta chileno-norteamericana en el caso de la
Central y South American Telegraph Co.. que admiti como legitima la prohibicin dictada
por la junta revolucionaria de Iquique de usar su cable entre esta ciudad y Chorrillos,
porque en la concesin otorgada por la Repblica de Chile el poder pblico se habia
reservado la facultad de suspender el uso del cable cuando lo requiriese la seguridad del
Estado (Moore. Int. Arb., III. 2938).
4 En el caso mencionado en la segunda parle de la nota anterior, la empresa
reclamaba tambin indemnizacin porque el gobierno del Presidente Balmaceda le habia
exigido establecer comunicacin directa entre Valparaso y Chorrillos: la referida comisin
mixta admiti la responsabilidad de Chile por aquel acto dei gobierno de iure y esto, unido a
lo resuelto en cuanto a la prohibicin impuesta por la junta revolucionaria de Iquique, sig
nifica que para el tribunal internacional la soberana interna del Eslado era ejercida por el
gobierno de jure y por el gobierno defacto en los territorios en que respectivamente domina
ban.
LO S GOBIERNOS D E FACTO
realizar gestiones no oficiales, en forma preferenlemente verbal, e n casos

urgentes en que estimen indispensables no desamparar intereses q u e les
estn confiados . 5 Igualmente, los representantes diplomticos a c r e d ita
dos en el exienor por el gobierno ahora depuesto continan g o z a n d o de
las inmunidades y privilegios diplomticos y pueden realizar gestiones
oficiosas. En ambos eventos, dichas inmunidades y privilegios tienen
efecto principalmente en materia protocolar y a lo sumo se tr a d u c e n
para el Estado local en obligaciones pasivas y sin trascendencia politica:
las gestiones oficiosas, aunque ms importantes, encuentran siempre un
limite impuesto por la conveniencia de no abordar problemas de fo n d o .
En cuanto al agente diplomtico extranjero cuyo gobierno ha sido
depuesto, el goce de las inmunidades y privilegios diplomticos y la
posibilidad ce que l realice gestiones oficiosas no pueden prolongarse
por tiempo i.idefinido; por el contrario, no obstante el argumento de que
el agente diplomtico representa al Estado y no al gobierno, es razonable
poner trmino a aquella situacin excepcional, a fin de que no se con
vierta en un. ficcin insostenible, cuando resulte evidente que el agente
diplomtico ha perdido de modo irremediable todo contacto oficial con
su propio Estado. Nada obsta, del punto de vista jurdico aunque no
siempre sea conveniente del punto de vista poltico . a que el Estado
deje sin efecto el decreto por el cual ha reconocido al referido agente
diplomtico."
Procedieron asi Gran Bretaa, en 1861. con motivo de la Guerra de Secesin
(Moore. Digest, I. 209): los Estados Unidos, desde 1863. a raiz de la instalacin de gobiernos
de facto en Venetuela. Mxico. Per. Nicaragua. Ecuador. Bolivia. Repblica Dominicana
V Colombia (ihUem, I, 235 y 237-238, 150-152, 159. 239, 155. 156. 163. 240 y 139); y ia
Repblica Argeitina en 1891 con motivo de un hecho anlogo en Rio Grande del Sur.
Brasil (M.R.E.. 1891-92, pg. 199).
Implantado en Rusia el gobierno de los Soviets (1917). los gobiernos de l a R e p b l i
ca Argentina y Estados Unidos, no habindolo reconocido, sigu./ron a c o r d a n d o l o s
privilegios e inmunidades diplomticos al representante acreditado anteriormente p o r e l
gobierno mperiil. Esta situacin subsisti varios aos.
En un casa judicial producido en 1938, la Suprema Corte de los Estados Lindos
declar que desde el 16 de marzo de 1917 hasta el 16 de noviembre de 1933 esto es. desde
la implantacin i:n Rusia de un gobierno provisional hasta el reconocimiento de los Soviets
por el gobierno de Washington), el representante diplomtico acreditado anteriormente en
ios Estados Unidos tenia personalidad jurdica para actuar ante los tribunales en nombre
del Estado ruso, porque la continuidad de ste no se haba interrumpido ("Guaranty Trust
Co. of New York i\ United States , 304 U.S. 126. 137-138). Indudablemente, estando
obligada la Corle a ajustarse en materia de reconocimiento de gobiernos de facto a la
decisin del poder pblico encargado de manejar las relaciones exteriores (injra. nm. 72) y
no habiendo adeptado ste actitud positiva alguna, la Corte no podia pronunciarse de otro
modo.
158 DERECHO INTERNACIO NAL PUBLICO
Cuando se entenda que los agentes diplomticos eran representan

tes personales de su soberano, explicbase que, depuesto ste, quedara
vedada a aqullos toda relacin con el gobierno de facto mientras no se
recurriese a practicar el reconocimiento de ste. Acreditados hoy los
agentes diplomticos como representantes oficiales del Estado, tienen
deberes ineludibles que atender con respecto a sus nacionales, y esos
deberes no estn supeditados a la naturaleza de los gobiernos respecti
vos.
Las gestiones oficiosas, dado su carcter y sobre todo sus fines
exentos de alcance poltico inmediato, no implican el reconocimiento del
gobierno de facto. Por otra parte, es posible que esas gestiones consistan
en las conversaciones preliminares necesarias para encaminar el recono
cimiento oficial.
Los agentes confidenciales o comisionados que enve o que reciba
un gobierno de facto pueden ser escuchados a titulo meramente privado.
Las gestiones oficiosas pueden resultar insuficientes. N o queda
entonces sino interrumpir toda relacin o bien considerar la posibilidad
de practicar el reconocimiento del gobierno defacto. Es sta una cues
tin que debe estudiarse por separado.
2. Los funcionarios consulares admitidos por el gobierno depuesto
o enviados por l al exterior pueden seguir desempeando sus tareas sin
necesidad de renovar el exequtur, porque ellas no son de carcter repre
sentativo y slo versan sobre intereses administrativos de su pas o de sus
nacionales.
III. RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS DE FACTO

66. N o c i o n e s g e n e r a l e s . El reconocimiento de un gobierno
de facto significa que el Estado que lo practica lo considera como rgano
de la autoridad pblica del Estado en que rige, en cuanto ella trasciende
a! exterior, y por lo tanto aquel acto manifiesta el propsito de cultivar
las relaciones internacionales por intermedio de ese gobierno. Es, pues,
un acto delicado del punto de vista poltico; mxime si se trata de un
gobierno regional, porque entonces implica a ia vez el reconocimiento de
un nuevo Estado erigido en el territorio en que impera.
Asi procedieron Francia y Gran Bretaa, en 1861, con respecto a los comisionados
enviados por los Estados Confederados (Moore, Digest, I, 208; VII, 768) y en 1864 el
gobierno de Washington al recibir a un enviado salvadoreo (Ibidem, I, 236).
LO S GO BIERNO S D E FACTO 159
1. En ia poca de las monarquas hereditarias, la legitimidad del
poder pblico era condicin inherente a aquel rgimen. Puesto que todo
gobierno de facto apareca como un usurpador, su reconocimiento impor
taba atentar contra los derechos del soberano legitimo y, fuese o no
determinado por motivos polticos, originaba serios conflictos. Sin
embargo, desde el siglo XVII se registran casos de reconocimiento .8 Ms
notorios son los producidos desde el siglo XVIII: por ejemplo, en 1796,
Inglaterra abri negociaciones con el Directorio establecido en Francia
y en 1801 hizo la paz con el Corisulado; en 1825, cuando Espaa sostena
ante Inglaterra ser imprescriptible el derecho de los soberanos legtimos
e invocaba el ejemplo de la restauracin de los Borbones en el trono
francs, contestbale Canning que todos los Estados europeos, entre
ellos Espaa en primer trmino, haban reconocido a los diversos gobier
nos que sucedieron a la dinasta borbnica y aun haban contrado alian
zas con ellos. En 1831 el Papa Gregorio XVI declar que era antigua
prctica de la Iglesia entrar en relaciones con qui actu summa rerum
potiuntur , sin que eso importase reconocer la legitimidad de sus poderes.
2. Hoy no se discute ya la posibilidad del reconocimiento. El Esta

do extranjero lo practica movido por la necesidad de que las relaciones
diplomticas sean regulares y permanentes. En este sentido realiza un
acto inobjetable. Pero debe cuidarse de no obrar con precipitacin, antes
de que el gobierno de facto rena ciertos requisitos; y del punto de vista
de sus legtimos intereses polticos y econmicos el Estado extranjero
debe cuidar tambin que una abstencin prolongada en practicar el
reconocimiento no lo perjudique a l mismo.
67 . CARACTERES. El reconocimiento de un gobierno de facto
del mismo modo que el reconocimiento de un nuevo Estado es un
acto facultativo.
* En 1608, el Duque de Sudermania, habindose hecho coronar Rey de Suecia en

detrimento de Segismundo, Rey de Polonia, fue pronto reconocido por la mayor parte de
los soberanos. En 1641, Inglaterra recibi dos embajadores de Juan IV, Rey de Portugal,
manifestndoles que, si bien hasta entonces no habia reconocido otro Rey de Portugal que
el de Espaa, el principe que ellos representaban habia sido llamado a la Corona con el
consentimiento unnime de los pueblos portugueses y estaba en posesin pacifica del
Rsino, y en consecuencia habia querido admitirles para no inferir un agravio a su carc-
1. Ei carcter facultativo del reconocimiento no significa, sin

embargo, que pueda producirse de modo arbitrario. El reconocimiento
es viable cuando se comprueba que el gobierno de facto rene determina
dos requisitos; de lo contrario, aquel acto se prestara a intervenir en los
asuntos internos de otro Estado.
2. El reconocimiento es un acto puro y simple; en otros trminos,
no es posible subordinarlo a condiciones suspensivas o resolutorias,
dejando pendientes de un hecho futuro e incierto los efectos del recono
cimiento o su caducidad. No se conocen casos en que tales condiciones
se hayan formulado.
Las referidas condiciones suspensivas o resolutorias no deben ser
confundidas con la obtencin de un entendimiento acerca de determina
das cuestiones pendientes, lo que a veces es un paso previo para llegar al
reconocimiento .9
3. En algn caso, el Estado que ha efectuado el reconocimiento de
un gobierno de facto ha procedido a dejarlo sin efecto por entender que
Para reconocer al gobierno republicano implantado en el Brasil en 1889. Francia

intent obtener de l la solucin de la cuestin de limites de la Guayana y la revocacin de
un decreto dictado por aqul sobre naturalizacin de extranjeros, y Blgica quiso obtener
la admisin de ciertas reclamaciones formuladas por una sociedad annima belga. Ambas
B e s t i o n e s no alcanzaron resultado (Araujo, Jorge, Ensaios de Historia Diplomtica do Brasil,
pgs. 15 y 33).
El reconocimiento del gobierno de fa d o establecido en .Mxico por el general Obre-
gn en 1920, antes de ser practicado por los Estados Unidos, fue precedido de largas
negociaciones oficiosas que prepararon las convenciones de 8 y 10 de setiembre de 1923
creando dos comisiones mixtas encargadas de resolver las reclamaciones pendientes (infra.
nm. 205); adems, los agentes mexicanos dejaron constancia en un acta que su gobierno
seguira, en cuanto a los yacimientos de petrleo y a la reforma agraria, las normas
establecidas por la reciente jurisprudencia de la Suprema Corle de Mxico, segn la cual
las disposiciones del art. 27 de la Constitucin de 1917, relativas a aquellas materias, no se
aplicaran con efecto retroactivo cuando los interesados hubiesen realizado con anteriori
dad a la fecha de aquella Constitucin actos que demostraran su intencin de ejercer sus
derechos a la tierra o a la explotacin o exploracin del subsuelo (Hackworth, Digest. I,
261-263; Gmez Robledo, Antonio. Los Convenios de Bucareli anteve! Derecho Internacional.
Mxico. 1938. pgs. 82-87).
En 1933, mientras se trataba en Washington el reconocimiento del gobierno de los
Soviets por los Estados Unidos, aqul dio ciertas seguridades expresando, entre otras cosas,
que al establecerse las relaciones diplomticas seguira como linea-poltica abstenerse de
toda interferencia en los asuntos de la Unin y no permitira que en el propio territorio se
produjesen actos que importaron conspirar contra el orden social o poltico de los Estados
Unidos (Hackworth. Digesi, I. 304-305).
LO S GOBIERNOS DE FACTO 161
las circunstancias se haban modificado . 10 Sin embargo, la revocacin

est muy lejos de ser una prctica internacional.
68. F o r m a DEL RECONOCIMIENTO. De igual modo que p ara el
reconocimiento de un nuevo Estado, la forma del reconocimiento de un
gobierno de facto es expresa cuando se manifiesta por medio de una
declaracin oficial; es tcita cuando proviene del hecho de acreditar
ante l o recibir oficialmente de l a un representante diplomtico, o
cuando se otorga exequtur a un funcionario consular designado por
dicho gobierne . 11 Tambin hay reconocimiento tcito (o mejor dicho
implcito) cuando se reconoce en forma expresa a un nuevo Estado, pues
entonces, sienco el gobierno de facto que ejerce el poder el rgano que
obra en nombr: del Estado, aquel acto implica reconocer este g o b ie r
no.
La circunstancia de que un Estado asista a una conferencia interna
cional de carcter diplomtico a la que tambin concurren representan
tes de un gobierno de facto que aqul no ha reconocido, no implica
reconocer a e;te gobierno, porque las conferencias diplomticas no
adoptan decisiones obligatorias sino una vez que sean ratificadas: el
reconocimiento tcito se producira si el referido Estado no expresara la
reserva correspandiente al ratificar los acuerdos colectivos subscriptos o
cuando formalbe su adhesin un Estado cuyo gobierno no ha reconoci
do, todo ello en caso de no hubiese formulado reserva sobre el particular
en el momento de subscribir aquellos acuerdos . 12 Si los representantes
designados por un gobierno defacto son admitidos a asistir oficialmente a
las deliberaciones de un rgano perteneciente a una institucin interna
cional habilitada para adoptar decisiones obligatorias dentro de ios limi
tes de su estatuto como la Organizacin de las Naciones Unidas por
10 El reconocimiento del gobierno de fa d o implantado en Nicaragua por Patricio

Rivas y William Walker (1855-56). fue practicado por los Estados Unidos y revocado dos
meses despus. El gobierno de fa d o de carcter regional instalado en la ciudad de Mxico
por el general Zuloaga (1858), fue reconocido inmediatamente por el de los Estados
Unidos: pero poco despus, a raiz de un incidente, interrumpieron stos las relaciones y
procedieron a recoiocer el establecido en Veracruz por Benito Jurez (Moore. Digest. I,
143; Moore. Int. Arb. III, 2873 y 2881).
11 Vid. Hackworth, Digest, I, 331-332.
11 Al organizarse la Conferencia de la Paz de 1919, se opt por no invitar a Costa
Rica, la Repblica Dominicana y Mxico, por estar regidos por gobiernos de Jado que no
haban sido reconocidos.
16 2 DERECHO INTERN AC IO N AL PUBLICO
ejemplo, y juntamente con ellos se adoptan tales decisiones, los Esta

dos miembros de la institucin reconocen implcitamente a aquel gobier
no de facto.
69. L a POLITICA DEL NO RECONOCIMIENTO. En el siglo XX se ha

adoptado a veces como linea de conducta no reconocer a los gobiernos
de facto. Esta actitud, que no ha perdurado, se fund en propsitos
diversos.
1. El 15 de marzo de 1907, el diplomtico ecuatoriano Carlos R.
Tobar formul pblicamente la siguiente proposicin: Las repblicas
americanas, por el buen nombre y crdito de todas ellas, deben interve
nir, siquiera mediata e indirectamente, en las disensiones inteVnas de las
repblicas del continente; esta intervencin pudiera ser al menos negn
dose al reconocimiento de los gobiernos de hecho surgidos de revolucio
nes contra el rgimen constitucional. Esta sugerencia calificada des
pus con el nombre de Doctrina Tobar tuvo eco en una conferencia
celebrada en Washington por las cinco repblicas centroamericanas,
bajo los auspicios de Estados Unidos y Mxico, de la que result la
convencin del 20 de diciembre de 1907 entre los cinco paises referidos,
obligndose a no reconocer a ningn gobierno que surgiese en ellos
como consecuencia de un golpe de Estado o de una revolucin contra un
gobierno reconocido, mientras la representacin popular, libremente
elegida, no hubiese organizado el pas en forma constitucional.
El gobierno de Washington adopt en 1913 la politica del no recono
cimiento, negndose a practicarlo con respecto a los gobiernos de facto
implantados sucesivamente en Mxico. Varios incidentes y un serio cho
que armado habido en Veracruz en 1914 entre fuerzas de Estados Unidos
y Mxico, originaron un conflicto. Aceptada la mediacin colectiva de
Argentina, Bolivia, Brasil, Chile, Guatemala y Uruguay, se reuni en
1915 una conferencia en Niagara Falls; los mediadores, cuando se per
suadieron de la imposibilidad de lograr un entendimiento entre las frac
ciones en lucha, recomendaron, como nica manera de coadyuvar a la
obtencin de la paz interna en Mxico, el reconocimiento de cualquier
gobierno de hecho con la capacidad material y moral necesaria para
garantizar la vida y haciendas de nacionales y extranjeros . En conse
cuencia, el 19 de octubre de 1915 los Estados Unidos y los paises media
dores reconocieron como gobierno de facto al establecido por el gene
ral Venustiano Carranza; y ste, habiendo sido elegido Presidente el 11
de marzo de 1917, fue reconocido com o gobierno de jure" el 31 de

agosto siguiente . 13
La politica del no reconocimiento volvi a ser practicada por los
Estados Unidos, aunque slo con respecto a los pases centroamericanos.
En 1917 no reconocieron al gobierno de facto establecido en Costa Rica
por el general Tinoco . 14 Y como el tratado centroamericano de 1907 fue
reemplazado por otro ms estricto, firmado en Washington el 7 de febre
ro de 1923,15 los Estados Unidos declararon que, en cuanto a sus relacio
nes con los pases centroamericanos, se ajustaran a las reglas de este
ltimo tratado. En consecuencia, no reconocieron al gobierno instalado
en Honduras en 1923;16 poco ms tarde, con motivo de la implantacin
sucesiva en Nicaragua de los gobiernos de Chamorro, Dittz y Sacasa
(1925-27), que fueron reconocidos por algunos Estados y no por otros, la
situacin se torn de tal modo confusa que los Estados Unidos resolvie
ron desembarcar fuerzas armadas y ocupar militarmente el pais. Estos
graves acontecimientos repercutieron intensamente en la VI Conferencia
Internacional Americana, que se reuni en 1928 en La Habana. Poco
despus de asumir sus funciones en 1929, el Presidente Hoover, decidin
dose a poner trmino a tal estado de cosas, orden la evacuacin de las
fuerzas militares. An ms: el tratado de 1923 qued denunciado desde
el 1 de enero de 1934; y pocos das despus Costa Rica reconoci al
gobierno de facto del general Martnez implantado en Ei Salvador a fines
de 1931, e igual reconocimiento efectuaron en seguida los tres restantes
paises centro americanos y los Estados Unidos, todos los cuales se haban
negado a reconocerlo, en virtud del tratado de 1923, por haber asumido
el poder a raz de un golpe de Estado producido siendo Vicepresidente . 17
Desde 1912 a 1916, los Estados Unidos, ligados con la Repblica Dominicana por
una convencin de 1907 que los autorizaba a fiscalizar las rentas aduaneras, no reconocie
ron a gobiernos de facto que se implantaron en ese pais. y terminaron por ocuparlo
militarmente. Politica anloga siguieron con Hait (Hackworth, Digest, I, 240-242, 250-252).
" Hackworth, Digest, I, 233-237.
11 Por el tratado de 1923, los cinco Estados centroamericanos se obligaban, en los
mismos trminos que en el tratado de 1907, a no reconocer a los gobiernos que se
establecieran en ellos con carcter de fado: pero agregbase a los gobiernos que, sin ser de
fado, se formaran con personas constitucionalmente electas que fuesen los dirigentes de un
golpe de Eslado o estuviesen vinculadas a ellos por determinado parentesco consanguneo,
o que hubiesen sido ministros o ejercido alto comando militar durante la ejecucin del
golpe de Estado o en los seis meses anteriores a ste o a la eleccin.
16 Hackworth, Digest, I, 254-257.
17 Ibidem, 1, 278 - 280 .
La politica del no reconocimiento y su concrecin en los.tratados de'

1907 y 1923 provenan de la Doctrina Tobar . Tanto sta como aqullos
inspirbanse, sin duda alguna, en propsitos laudables, pero su aplica
cin en la prt?ca habia resultado ilusoria y contraproducente.
En Venezuela se elabor durante el gobierno del presidente Betan-
court, que sigui a la dictadura del Gral. Prez Jimnez, la llamada
doctrina Betancourt, que fue seguida tambin por el presidente Leoni.
Dicha doctrina consista en el no reconocimiento de gobiernos inconsti
tucionales hasta que fueran legitimados mediante elecciones. El presi
dente Caldera abandon esta posicin venezolana.
2. El 27 de septiembre de 1930 el Secretario de Estado de Mxico,

Genaro Estrada, declar oficialmente en una nota circular que el reco
nocimiento es una prctica denigrante para ia soberana, pues coloca al
Estado en el caso de que sus asuntos interiores puedan ser calificados
por otros gobiernos, los que de hecho asumen actitud de critica al decidir
favorable o desfavorablemente sobre la capacidad legal de gobiernos o
regmenes extranjeros y en consecuencia decia que el gobierno mexi
cano limitase a mantener o retirar, cuando le parezca procedente, a sus
agentes diplomticos y a continuar aceptando, tambin cuando lo consi
dere procedente, a los agentes diplomticos que las naciones respectivas
tengan acreditados en Mxico, sin calificar precipitamente o a posleriori
el derecho que tienen otras naciones para aceptar, mantener o substituir
a sus gobiernos o autoridades.
Este procedimiento que recibi el nombre de Doctrina Estrada
y que el gobierno mexicano adopt entonces tiene su parte de verdad
en cuanto condena implcitamente los supuestos reconocimientos de
facto y de jure , pero es ineficaz para curar los males que apuntaba su
autor. Originado como reaccin ante las referidas actitudes denegatorias
del reconocimiento, que haban sido perjudiciales para la paz interna de
Mxico y para sus relaciones internacionales, no evita sin embargo todo
pronunciamiento, siquiera indirecto, ante la implantacin de un gobierno
de facto\ dicho procedimiento no impide que un Estado se abstenga de
mantener relaciones con el gobierno de facto, o en otros trminos que no
le reconozca, y por el contrario permite esto mismo cuando preconiza el
mantenimiento o el retiro ad libitum de los representantes diplomticos.
Por otra parte, el mtodo sugerido tropieza con dificultades insalvables
en caso de que se hayan implantado uno o varios gobiernos de facto con
carcter regional.
3. El reconocimiento ha seguido practicndose en fo rm a tcita o

expresa, a menudo mediante una nota manifestando que las relaciones
diplomticas continuarn como antes o mediante un mero acuse recibo
de la comunicacin del nuevo gobierno sobre la formacin del mismo.
En ciertos caso: se ha adoptado la prctica de realizar consultas previas
entre los gobiernos interesados, a fin de proceder de comn acuerdo . 18
70. E l RECONOCIMIENTO DE FACTO y EL RECONOCI MIENTO DE
JURE . Hemos visto anteriormente como en 1915 el gobierno defacto
establecido en Mxico por el general Carranza fue reconocido como
gobierno de facto" y ms tarde se le reconoci como gobierno de ju re".
_A partir de 191 i, ante la implantacin en la Europa Oriental de varios
gobiernos de aquel gnero, lo que importaba el surgimiento de nuevos
Estados o de regmenes que repudiaban las obligaciones internacionales,
los paises aliados se vieron en la necesidad de asumir una conducta
politica, y en consecuencia los "reconocieron de faci ", como actitud
previa a un posible "reconocimiento de jure".'9
" Durante la :egunda guerra mundial, el Comit Consultivo de Emergencia para la
Defensa Poltica del Continente, con sede en Montevideo, aprob una resolucin el 24 de
diciembre de 1943 recomendando "a los gobiernos americanos que han declarado la guerra
a las potencias del Eje o que han roto relaciones con ellas que. mientras dure el actual
conflicto mundial, no procedan al reconocimiento de un nuevo gobierno constituido por la
fuerza, antes de consultarse entre si con el propsito de determinar si esc gobierno cumple
los compromisos ni rramericanos para la defensa del Continente, ni antes de realizar un
intercambio de infor naciones acerca de las circunstancias que han determinado la implan
tacin de dicho gobierno". Era sta una resolucin eminentemente poltica y excepcional.
Como consecuencia de ella, la mayor parle de los Estados americanos se abstuvieron de
entrar en relaciones oficiales con los gobiernos de facto implantados por el mayor Villaroel
en Bolivia y por el general Farrell en la Repblica Argentina; pero algunos meses despus
mudaron de actitud y procedieron a reconocerlos.
Estonia, Lelonia y Lituania que eran Estados nuevos, fueron "reconocidos de
facto por Francia y Gran Bretaa en 1918-19. y reconocidos de jure" por el Consejo
Supremo Interaliado en 1921-22. En el tiempo transcurrido entre uno y otro reconocimien
to se tuvo en mira la posibilidad de que se restableciera en Rusia la situacin anterior a la
revolucin de 1917.
Con el gobierno de Mosc subscribi Gran Bretaa un "acuerdo comercial" el 16 de
marzo de 1921, y poco despus hicieron lo propio Noruega e Italia. Se dijo que esos
convenios eran preliminares y significaban nicamente reconocer al gobierno de los Soviets
como el gobierno oe facto" de Rusia, agregndose que el reconocimiento de jure" se
producirla cuando fiesen regladas las cuestiones pendientes, esto es. principalmente la
desintelgencia acerca de las obligaciones internacionales concertadas en la poca de los
zares. El "reconocim enlo de jure fue practicado por aquellos pases v otros europeos en
1924-25.
El contenido y el alcance de estas frmulas no estn definidos. Para

algunos autores, el reconocimiento de faci" sera el realizado en forma
tcita y el reconocimiento de jure'' seria el expreso; segn otros, el
reconocimiento de facto" tendra solamente por objeto permitir relacio
nes comerciales y el intercambio de agentes oficiosos. Pero generalmen
te se atribuye al reconocimiento de facto" el carcter de provisional y
revocable, mientras que el reconocimiento de jure" seria definitivo e
irrevocable.
Tan diversas interpretaciones revelan que ambas frmulas carecen
de significacin jurdica. El reconocimiento de facto" puede ser un
recurso sutil, un proceder para orillar situaciones polticas embarazosas
restando importancia aparente al establecimiento de relaciones oficiales
con determinado gobierno y subordinando todava la nueva posicin a
un paso ulterior ms solemne; pero la verdad es que aquel reconocimien
to no posee contenido ni alcance distintos al reconocimiento de jure" y
menos an puede significar un pronunciamiento acerca de la legitimidad
del gobierno implantado. Cualquiera que sea el vocablo con que se lo
califique, el reconocimiento de un gobierno de facto es un acto que del
punto de vista jurdico importa considerar a este gobierno como el rga
no y el representante del Estado en que rige; con ese rgano se trata y se
contiene lo concerniente a las mutuas relaciones, y estos acuerdos, aun
que sean de naturaleza comercial y transitoria, obligan a los Estados
respectivos. Los efectos jurdicos del reconocimiento son, pues, substan
cialmente iguales, ya se exprese que se reconoce a un gobierno como
gobierno de facto" o bien sea como gobierno de jure".
71. REQUISITOS PARA LA PROCEDENCIA DEL RECONOCIM IENTO.
Siendo un acto unilateral con trascendencia politica, el reconocimiento
puede prestarse a abusos. Sin embargo, los acontecimientos demuestran
que para evitar ese mal no es posible recurrir a la supresin del reconoci
miento, cualquiera que sea la forma en que se lo practique, porque
responde a la necesidad de mantener relaciones diplomticas regulares.
La doctrina de los autores no seala normas en materia de reconoci
miento. Indudablemente, seria imposible precisar reglas obligatorias y de
carcter absoluto; no obstante, podemos investigar cules son los requi
sitos necesarios y suficientes para que el reconocimiento, siendo un acto
faculta ,ivo de cada Estado, pueda proceder como licito, a fin de que no
est re; ido solamente por el inters circunstancial y no degenere en un
arma a_bitraria.
I, En los trabajos publicados desde 1922, el autor del presente

libro ha analizado cules son estos requisitos .20
En primer trmino, corresponde discernir, como hecho objetivo, la
existencia real del gobierno de facto. Sin duda, existe una autoridad
pblica efectiva cuando una persona o una junta es obedecida por la
generalidad de la poblacin de modo que sus resoluciones son acatadas y
cumplidas en lo que respecta al menos a la imposicin de servicio militar
y de contribuciones pecuniarias. Autoridad que no posea la eficiencia
necesaria para disponer siquiera de soldados y de dinero no es gobierno.
Mas, si a la existencia de la autoridad pblica se agrega que ella presenta
probabilidades de estabilidad y de consolidacin, no hay duda que se
est ante un gobierno de facto.
No es indispensable que dentro del territorio haya absoluta falta de
resistencia a esa autoridad pblica; la resistencia, aun armada, puede
existir dentro de un territorio regido por un gobierno de jure. Tampoco es
menester que el gobierno de facto posea la capital del Estado; su posesin
puede indicar que l domina en la zona ms importante del pais, pero no
demuestra por si sola que se est en presencia de un gobierno efectivo.
En segundo trmino una vez verificada la existencia efectiva y
durable del gobierno de facto lo que interesa conocer a los Estados
extranjeros, a fin de asegurar la vida de relacin, es su aptitud y disposi
cin para cumplir con las obligaciones internacionales . 21
10 Podest Costa, L.A., Regles a suivre pour la reconnaissance d'un gourvernement de

jacto dar des tats trangers IRevue Gnrale de Droit International Public.. Paris, 1922, pgs.
47-59), reproducido por la Revista Mexicana de Derecho Internacional (1923); Ensayo sobre las
Luchas Civiles y el Derecho Internacional. Buenos Aires, 1926, pgs. 62-71.
11 Es interesante sealar la evolucin operada en el gobierno de Washington con
respecto a esta materia.
En 1793 manifestaba Jefferson en sus instrucciones a Morris, ministro en Paris; "No
podemos denegar a ninguna nacin el derecho sobre el cual reposa nuestro propio sistema
poltico, segn el cual cada pueblo puede regirse de acuerdo con la forma de gobierno que
le plazca, puede cambiarla siguiendo su voluntad y puede realizar sus transacciones con las
naciones extranjeras por medio de cualquier rgano que estime conveniente, ya sea un rey,
una convencin, una asam blea, un comit, un presidente o cualquier otro que pueda elegir.
La voluntad de la nacin es la nica cosa esencial que debe considerarse" (Jefferson,
Writtings, VI. 199). Inspirado sin duda en estas ideas, el gobierno de Estados Unidos sigui
com o norma, desde 1833 hasta 1899, reconocer a los gobiernos de facto siempre que
ejercieran el poder y tuviesen el asentim iento del pueblo. Asi procedi con respecto a
No posee tal aptitud y disposicin el gobierno de facto que repudia

los tratados o la deuda pblica alegando que provienen de un rgimen
proscripto. El Estado no se ha extinguido por la circunstancia de haberse
implantado un gobierno de facto, y ste no es sino un rgano del mismo
Estado. Los Estados extranjeros, para tratar con l regularmente, necesi
tan comprobar su capacidad para hacer efectivas las obligaciones lega
das por el pasado histrico, a las que han dado forma concreta los
tratados con excepcin de los que fueron puramente dinsticos o per
sonales , y necesitan comprobar tambin su disposicin para contraer
nuevas obligaciones y satisfacer los deberes que el derecho internacional
impone como inherentes a la convivencia de los Estados y para hacer
efectivos dentro de su jurisdiccin ios derechos de las personas, porque
esto afecta a las de nacionalidad extranjera.
El primer requisito, de carcter objetivo, pone de manifiesto la vita
lidad del gobierno de facto ; y si a ese requisito, necesario pero insuficien
te, se aade el requisito subjetivo, esto es, su aptitud y disposicin para
cumplir con las obligaciones internacionales, lo que implica la solvencia,
el crdito internacional de ese gobierno, no hay obstculo, del punto de
vista jurdico, para que sea reconocido.
Es indispensable tener presente, sin embargo, que la reunin de los
dos requisitos mencionados no obliga al reconocimiento, pero lo justifi
ca: en otros trminos, autoriza al Estado extranjero a practicar ese acto
sin que por ello pueda ser tachado de parcial.
Grecia, caso que im portaba el reconocimiento de un nuevo Eslado: a Francia en 1848 y
1870, y a varios gobiernos erigidos en Nicaragua. Mxico, Brasil. Venezuela y Ecuador
(Moore, Digest, 1, 112. 124, 127. 140-143 y 239, 147, 160-162, 153 y 156). Sin embargo, con
motivo de la intervencin francesa en Mxico (1861-67). el Secretaro Seward se neg a
reconocer al gobierno implantado por el Archiduque Maximiliano, sosteniendo que era
resistido por el pueblo mexicano e importaba un peligro para las instituciones republicanas
de los Estados Unidos (M oore, Int. Arb., 111, 2934; M oore, Digest. 1, 147); en 1877, el
Secretario Evarts dem or el reconocimiento del gobierno de Porfirio Diaz. establecido en
Mxico, hasta que fue confirmado por una eleccin popular y adquiri mayor estabilidad,
considerando que por existir cuestiones pendientes era m enester juzgar acerca de su
aptitud para cum plir con las obligaciones internacionales, y anloga conducta sigui con
respecto al gobierno implantado en Venezuela por el general Guzmn Blanco (M oore,
Digest, I, 148 y 171). Este segundo requisito la aptitud para cumplir con las obligaciones
internacionales fue adoptado por el Secretario Hay, en 1899. con relacin a situaciones
producidas en Bolivia. Repblica Dominicana, Venezuela y Colombia (Ibidem, I, 155, 163 y
139), y fue observado en numerosos casos producidos desde 1907 a 1937 en Honduras.
M arruecos, Hait, China, Persia, Ecuador, Brasil, Per, Espaa, Chile, Paraguay y Bolivia
(ibidem. I, 253-254, 307-308, 249, 314, 37, 309-310, 245-246, 275-277, 295-296, 231-233,
270-274 y 228).
LO S GO BIERNO S DE FACTO 169
2. El reconocimiento de un gobierno defacto, puesto que no debe

ser fuente de abusos y de conflictos, no puede dejarse al arbitrio absoluto
de cada Estaco. De otro modo, podra incurrirse en demasa en dos
maneras: por accin, efectuando un reconocimiento no justificado; por
omisin, abstenindose de efectuar un reconocimiento que seria justifi
cado. El problema jurdico presenta, pues, dos fases: no obstante ocurre
que en las discusiones habidas slo se ha tenido en mira la segunda.
Sin duda alguna, el reconocimiento de todo gobierno de facto est

condicionado por ciertos requisitos, que hemos sealado anteriormente:
reunidos stos, el reconocimiento es licito; de lo contrario, seria un acto
prematuro. Con esto viene a resolverse la primera faz del problema. En
cuanto a la secunda, parece evidente, en la actual organizacin interna
cional, que anlogamente a lo que sucede en el caso del reconocimien
to de un nuevo Estado la concurrencia de los requisitos aludidos no
impone la obligacin de efectuar de inmediato el reconocimiento: el
momento oportuno es determinado por cada Estado. Debe advertirse,
sin embargo, que seria ilcito postergar indefinidamente el reconocimien
to si con ello s: intentara ejercer presin a fin de obtener tales o cuales
ventajas o concesiones, y vendra a significar un acto de intervencin si
aquella negati\a importante afecta la estabilidad del gobierno de facto.
72. E f e c t o s j u r d i c o s d e l r e c o n o c i m i e n t o . Puesto que el
reconocimiento significa considerar al gobierno de facto como el rgano
y el representante del Estado en que l rige, es obvio que aquel acto surte
efecto, en el Estado que lo efecta, con relacin a sus rganos internos.
1. El Poder Ejecutivo, como encargado de manejar las relaciones
exteriores, est habilitado para negociar oficialmente con el gobierno de
facto reconocido. No implica esto, sin embargo del mismo modo que
en el caso de! reconocimiento de un nuevo Estado , establecer ipso
facto relacione:, diplomticas permanentes: puede negociarse sin que
tales relaciones existan, y la implantacin de stas es asunto particularsi
mo que debe ser decidido en el momento oportuno mediante acuerdo
con el gobierne 1 reconocido.
2. Con respecto a la personalidad del Estado extranjero para estar
en juicio ya sea como actor o como demandado , los tribunales de
Gran Bretaa, Estados Unidos, Francia y Argentina han declarado que,
practicado el re conocimiento de un gobierno de facto por el poder encar
gado de las relaciones exteriores y con anterioridad al hecho litigioso.
aquel gobierno posee personalidad jurdica; y recprocamente, mientras

dicho reconocimiento no se haya producido, los tribunales no tienen
conocimiento oficial del cambio operado y por lo tanto el gobierno refe
rido no puede estar en juicio.
Esta jurisprudencia es indiscutible; la funcin de discernir dnde
reside el gobierno de un Estado extranjero es de naturaleza poltica; y,
sin una decisin judicial est condicionada por actos anteriores de este
gnero, es evidente que los tribunales deben ajustarse a la actitud que
haya asumido el poder encargado de esta faz de los negocios pblicos.
J! En cuanto a los tribunales britnicos, vid. entre otros casos City of Berne v. Bank
of Englan'd" (1804), 9 Vesey 347; "Thompson v. Powles (1828). 2 Simn 194; "Tavlor v.
Barclay" (1828), 2 Simn 214; Em perorof Austria v. Day &. Kossuth" (3 De Gex Fisher &
Jones 217); "Republic of Per v. Peruvian Guano C o." (1887), L. R. 36 Ch. Div. 489;
Republic of Per v. Dreyfus Brothers" (1888), 38 Ch. Div. 348; Mighell v. Sultn of
Lahore" (1894), L. R. I Q. B. 149; The Annette an The Dora" (1919). Admir. 88 L. J. P.
107.
Con respecto a los tribunales norteamericanos, vid. igualmente los casos Rose v.
Himely" (1808), 4 Cranch 241; Gelston v. Hoyt (1818), 3 W heaton 246; "U nited States v.
Palmer" (1818), 3 W heaton 610; Kennett v. Cham bers (1852), 14 Howard 38; "Jones v.
United States" (1890), 137 U. S. 202; Russian Socialist Federated Soviet Republic v.
Cibrario" (1921), 191, N. Y. Supp. 543; Nankivel v. Omsk All-Russian G overnm ent"
(1923), 237 N. Y. 150.
Los tribunales franceses han seguido igual norma en los casos de los vapores Samnita
y Soella, producidos en 1861 {Journal Cltrnei. XVIll. 888), y en la accin intentada en 1891
por dos agentes del gobierno provisional de Iquique (ibidem. 871 y 895). Sin embargo, los
tribunales britnicos alteraron en esta poca la norm a adoptada, pues fundados nicamente
en la noticia extraoficial de la implantacin del gobierno de Iquique, adm itieron la persona
lidad de los agentes de ste, que no habia sido reconocido por el gobierno de Londres Iibi
dem, 893, 899 y 900).
En la Repblica Argentina, la Corte Suprema adm iti la personera de un agente del
gobierno provisional de Chile, quien habia iniciado un juicio de nulidad de la com praventa
del vapor Aquila, por haberse demostrado que dicho agente era admitido en carcter
diplomtico por el gobierno argentino (Fallos, vol. XLVI, 3* serie! t. XVI, pg. 133).
LO S GO BIERNO S D E FACTO 171
IV. EFECTOS INTERNACIONALES DE LOS ACTOS

REALIZADOS POR GOBIERNOS DE FACTO
73. En GENERAL. Los actos realizados por un gobierno de facto
plantean diversos problemas que examinaremos en seguida. Para resol
verlos, algunos autores han intentado aplicar por analoga las normas del
derecho privado. De esta manera, utilizando la teora de los actos reali
zados por un incapaz o por un mandatario excendindose de los limites
de su mandato, se ha llegado a sostener la nulidad absoluta de aquellos
actos; y otros, aplicando la teora de la prescripcin adquisitiva o la de la
renuncia presunta imputable al gobierno depuesto, han sostenido por el
contrario su validez. El mtodo es errneo, porque el Estado, a diferen
cia de las personas humanas, no es un ente cuya vida est limitada a
plazo relativamente breve y no debe ser confundido con un gobierno o
sus agentes diplomticos.
Los problemas jurdicos, adems del derecho a estar en juicio, gene
ralmente se presentan en relacin con la inmunidad de jurisdiccin, el
derecho del nuevo gobierno de reclamar la propiedad perteneciente al
Estado y el efecto de los actos legislativos, ejecutivos o judiciales del
nuevo gobierno. La jurisprudencia sobre estos temas no ha sido aplicada
en forma rigida por los tribunales nacionales.
El derecho a demandar es casi invariablemente rechazado antes del
reconocimiento; pero en el caso que el rgimen no reconocido sea nico en el
territorio, se le ha reconocido, en algunos casos, la inmunidad de jurisdic
cin. Los tibunales tampoco reconocen el derecho del nuevo gobierno
a reclamar la propiedad del Estado, mientras no sea reconocido. Los
efectos del acto de gobierno tampoco son generalmente reconocidos .7i
La solucin debe buscarse investigando en cada caso la naturaleza
de los actos de que se trata y la relacin jurdica que afectan.
a Vid, Wulfsohn v. Russian Federated Soviet Republic (1923), 234 N. Y. 372, New York
Court o f Appeals.
En el caso Arantzazu Mendi (1939) AC 256, un tribunal ingls reconoci la inmunidad
del gobierno de Franco, cuando el Foreign Office reconoci que dicho gobierno ejerca la
administracin de facto sobre una gran parte del territorio espaol.
Infra, nm. 75.
74. ACTO S DE SOBERANIA EXTERIOR. Cuando el gobierno de

facto desaparece, se plantea, con respecto a los actos de soberana exte
rior que ha realizado, la cuestin de saber si son vlidos del punto de
avista internacional.
Para dilucidar este problema debemos distinguir, ante todo, si se
trata de un gobierno intermedio o de un gobierno efmero.
1. Los actos de soberana exterior relizados por un gobierno
intermedio quedan validados por el hecho del establecimiento del
gobierno de jure , porque ste es continuador del gobierno intermedio.
2. Si el gobierno desaparecido es un gobierno efimero, los actos de
soberana exterior realizados por l obligan al Estado siempre que a la
vez haya sido un gobierno de carcter general, porque entonces los
Estados extranjeros que han tratado con l, estndoles vedado investigar
la legitimidad de sus ttulos, han podido considerarle fundadamente
como depositario aparente de la voluntad de la nacin; sin embargo,
seran anulables los tratados puramente personales o dinsticos hoy en
desuso por la desaparicin de las monarquas absolutas , porque un
gobierno puede obligar al Estado solamente para fines colectivos y no
personales. Las obligaciones internacionales contradas por .un gobierno
regional quedan sin efecto porque ste ha regido transitoriamente en una
parte limitada del territorio, que al desaparecer aquel gobierno se reinte
gra al Estado; un gobierno regional no puede ser considerado rgano de
la voluntad general sino en el caso de que se consolide y constituya, un
Estado con el territorio y la poblacin que domina . 25
15 La validez de las obligaciones internacionales contradas por un gobierno de facto

de carcter regional fue cuestin discutida al term inar la guerra que la Repblica Argenti
na. Brasil y Uruguay sostenan contra el mariscal Lpez, dictador del Paraguay.
Habiendo Lpez abandonado la capital, se constituy en Asuncin un gobierno
provisional bajo la forma de un triunvirato, que subscribi con los aliados pactos de alianza
para concluir con Lpez. El Brasil entendi que el triunvirato podia concertar tam bin los
tratados de paz; la Repblica Argentina y Uruguay opinaban lo contrario, porque el tratado
de la Triple Alianza garantizaba el derecho del pueblo paraguayo para organizar sus
instituciones y porque el triunvirato establecido en Asuncin dominaba solamente en una
parte del territorio, que habia quedado casi desierta. Finalmente, los aliados convinieron en
que el triunvirato no representaba a la nacin paraguaya; y ulteriorm ente, m uerto Lpez y
destruidas sus fuerzas, firmaron con el triunvirato un protocolo preliminar de paz, el 20 de
junio de 1870. dejando constancia de que los acontecim ientos haban puesto trm ino a la
guerra y esto impona a los aliados el deber de dejar plena libertad "a la reorganizacin
A fin de prevenir dificultades, se han adoptado alguna vez medidas

para que la validez de las estipulaciones internacionales concertadas con
un gobierno de facto sea reconocida por el gobierno de jure ulterior .26
75. A c t o s d e s o b e r a n a in t e r io r r e a l iz a d o s p o r u n g o b ie r
no NO RECONOCIDO. El reconocimiento de un gobierno de Jacto tiene
como efecto, segn hemos visto, considerar a ste com o rgano y repre
sentante del Estado en que rige; por consiguiente, los actos oficiales que
realiza pueden tt;ner efecto extraterritorial en los Estados que han prac
ticado aquel reconocimiento.
I. Ha sido cuestin obscura hasta hace poco los efectos que se
pueden dar en juicio a los actos de carcter legislativo o ejecutivo de un
gobierno de facto extranjero.
Algunos tribunales llamados a decidir el punto con motivo de actos
realizados por gobiernos de ese gnero en Mxico desde 1913 y en Rusia
en 1918, se ajustaron al hecho del reconocimiento. Los tribunales de
Gran Bretaa y Estados Unidos, teniendo en cuenta que el reconoci
miento habia sido practicado por su respectivo gobierno, admitieron la
validez jurdica c e los actos realizados por el gobierno reconocido; y con
este fin dieron efecto retroactivo al reconocimiento, los tribunales nor
teamericanos de:de el da de la implantacin del gobierno de facto y los
tribunales britnicos en cuanto al momento en que se produjo el hecho
cuestionado en el litigio . 27 Un simple razonamiento condujo a esa con-
politica d la Repb ica del Paraguay y a la eleccin de sus autoridades perm anentes que
deben afianzar las relaciones futuras de las naciones aliadas con dicha repblica", y
declarando que los ai reglos definitivos de paz se haran con el gobierno perm anente que se
estableciera en el Paraguay (M . R. E.. 1869, pgs. 51-74 y 218-254; 1870, pgs. 158-214).
!* Bismarck exigi que el tratado de paz con Francia, subscripto el 10 de mayo de
1871 con el gobierne de la Defensa Nacional, fuese ratificado por el rgano representativo
del pueblo francs. En consecuencia, se consign en l una clusula segn la cual "las
ratificaciones del presente tratado por S. M. el Em perador de Alemania, por una parle, y
por otra la Asamblea Nacional y el Jefe del Poder Ejecutivo de la Repblica Francesa sern
canjeadas en Frankfort en el trm ino de diez dias o antes si fuese posible": y la Asamblea
Nacional dict una ley el dia 18 ratificando el tratado de paz y autorizando al Jefe del Poder
Ejecutivo y al Ministro de Relaciones Exteriores a efectuar el canje de las ratificaciones.
"Oetjen v. C :ntral Leather C o." (1918), 246 U. S. 297; "R icaud v. Am erican Metal
Co." (1918), 246 U. S. 304; "L uther v. Sagor" (1921), L. R. 3 K. B.; Terrazas v. Holines y
"Terrazas v. Donohue" (1925), 115 Tex. 32 y 46; "Princess Paley Olga v. W eisz (1929). 1
K.B. 718; "D ougherty v. Equitable Lif Assurance Sociely" (1933). 266 N. Y. 71.
clusin: el reconocimiento no da origen al gobierno sino que admite su

existencia, su personalidad internacional; por lo tanto no son vlidos
nicamente los actos que realice despus del reconocimiento sino todos
los que ha realizado anteriormente. Sin duda, la retroactividad apareca
como una conclusin lgica y evitaba que el tribunal hubiera de pronun
ciarse sobre la validez intrnseca, al menos dudosa, de los actos contro
vertidos; pero tuvo la grave consecuencia de que vino a acordar fuerza
legal a medidas que chocaban con las leyes y la moral: por ejemplo,
habindose reconocido al gobierno del general Carranza, los tribunales
norteamericanos dieron validez a ciertos actos de expoliacin ejecutados
por Pancho Villa, jefe de un ejrcito de fuerzas revolucionarias de aqul,
e igualmente se dio vigor en Estados Unidos y en Gran Bretaa a las
medidas confiscatorias adoptadas en 1918 por el gobierno sovitico.
B
Hubo tribunales, sin embargo, que encararon el problema desde
otro punto de vista: los actos oficiales del gobierno de facto , reconocido o
no, pueden considerarse vlidos solamente cuando no afectan el orden
pblico.2*
Esta ltima es la norma necesaria. El hecho del reconocimiento
determina, como hemos visto, la posibilidad de que un gobierno extran-
jero/en ga personalidad jurdica para estar en juicio; y, cuando se trata
de dilucidar si los actos de un gobierno de facto pueden tener efecto en
territorio extranjero, el reconocimiento induce a asignar a esos actos
carcter oficial. Pero esto no quiere decir que todos los actos oficiales
deben ser admitidos como vlidos. El efecto extraterritorial de los actos
de todo gobierno extranjero est siempre subordinado a la condicin de
que se afecten el orden pblico de la lex fori\ con mayor razn deben
estar sujetos a esa condicin los actos que provienen de un gobierno de
facto. La cuestin est, pues, regida por la regla del orden pblico. Esta
En Italia, in re Federazione Italiana dei Consorzi Agrari di Piacenza v. Commisa-
riato per il Commercio Estero della Repblica Socialista del Soviet di Rusia" (1923),
(Giurisprudenza Italiana, vol. 75, pg. 131). En Francia in re Etat Russe v. Ci. Russe de
Navigation a Vapeur et de Com merce" (1924) (Journal Clunet. 1924, pg. 391). En Suiza, in
re Hausner v. Banque Internationale de Commerce de Petrograd" (1924), Arrts du
Tribunal Federal Suisse, vol. 50, II. 507. En los Estados Unidos, en los casos Fred S. James
and Co. v. Second Russian Insurance C o." (1925), 29 N. Y. 248; Petrogradsky M ejduna-
rodny Kommerchasky Bank v. The National City Bank of New York" (1930), 253 N. Y. 23;
The People of the State of New York, by Beha, v. Russian Reinsurance Co. of Petrograd"
(1931), 255 N. Y. 428; "Vladikavkazsky Rly. Co. v. New York Trust Co. (1934) 263 N Y
369
regla se aplica por igual a los gobiernos reconocidos y a los no reconoci
dos. En otros trminos, el problema se resuelve sin necesidad de tomar
en cuenta el hecho del reconocimiento y su consecuencia la retroactivi-
dad.
2. Cuestin distinta, puesto que no tiene en vista atribuir efecto
extraterritorial a los actos de un gobierno de facto, es la de apreciar en un
litigio la existencia de hechos notorios que, aunque producidos durante
el imperio de tal gobierno, constituyen elemento til en la sustanciacin
del pleito, como por ejemplo a fin de precisar si las medidas de confisca
cin adoptadas en 1918 por el gobierno de Mosc fueron causa para
impedir el cumplimiento de un contrato. En esa materia, los tribunales
norteamericanos entendieron, con razn, que no obstante la falta de
reconocimiento y sin entrar en el terreno poltico, deban ajustarse a la
realidad segn la prueba y aun tomando en cuenta acontecimientos de
pblica notoriedad, todo ello en cuanto lo requiriese la buena adminis
tracin de la justicia y no afectase el orden pblico .24
An ms: no hay dificultad en asignar validez a los documentos que,
autorizados por funcionarios del referido gobierno, slo comprueban la
realizacin de un acto jurdico de carcter personal como son las actas
del estado civil concernientes al nacimiento, al matrimonio o a la muerte
de las personas , a condicin de que la autenticidad del documento est
abonada por la legalizacin hecha por el cnsul de un tercer pas que
haya reconocido a dicho gobierno. Pero es entendido que los efectos jur
dicos del documento se rigen por la lex fori, y estn subordinados al
requisito de que no efecten el orden pblico total.
76. ACTO S DE SOBERANIA INTERIOR REALIZADOS POR UN G O B IER
NO EFIM ERO: DOCTRINA DE LA CONNIVENCIA DOLOSA.10 Los actos
de soberana interior yan sean de carcter legislativo, ejecutivo o judi
cial realizados por un gobierno de facto , reconocido o no, plantean la
cuestin de saber si esos actos son vlidos o son anulables cuando aquel
gobierno ha sido depuesto, es decir, cuando se trata de un gobierno
efmero.
Oetjen v. Central Leather C o." (1918), 246 U. S. 297; Ricaud v. Am erican Metal
C o." (1918), 246 U. S. 304; Sokolof v. National City Bank" (1922), 196 N. Y. Supp. 364;
Fred S. James and Co. v. Second Russian Insurance C o." (1924), 239 N. Y. 248; Sokoloff
v. National City Bank (1924), 239 N. Y. 158; Russian Reinsurance Co. v. Stoddard"
(1925), 240 N. Y. 159; Banque de France v. Equitable Trust Co. of New Y ork (1929), 33
Fed. (2d) 202; "M . Salimoff and Co. v. Standard Oil Co. (1933), 262 N. Y. 220.
,0 La doctrina de la connivencia dolosa, aqui resumida, ha sido formulada por el autor
del presente libro en su monografa "Efectos Internacionales de la Actuacin de tos Gobiernos
defacto (Buenos Aires, 1924).
En el derecho interno, los actos de soberana interior no son irrevo
cables, aunque provengan de un gobierno de jure : es indudable a fortiori
que son anulables cuando proceden de un gobierno efmero. El gobierno
restaurado no es un heredero llamado a asumir derechos y obligaciones
en la situacin en que los deja su antecesor; aqul es rgano del Estado,
y como tal posee el derecho de revisar los actos jurdicos realizados
durante el interregno en oposicin al orden social y poltico que ha
prevalecido. Sin embargo, esos actos no pueden ser anulados en bloque
ni de modo arbitrario, porque se lesionara injustamente a personas e
intereses que han estado subordinados al referido gobierno.
En el derecho internacional, el problema se plantea en cuanto afecta
a los extranjeros cuya persona o bienes han estado sometidos a un
gobierno efmero . 31
1. Es evidente que, en principio, no hay motivo para invalidar los
actos referidos siempre que no sean perjudiciales al Estado, y del punto
de vista poltico esta solucin es a menudo la ms aconsejable. Pero esa
regla negativa es insuficiente; y si hubiera de aplicarse a contrario sen.su
de modo absoluto, se prestarla a graves abusos. No es posible tampoco
invocar la circunstancia de que el bien general o el orden pblico han
resultado lesionados; estas nociones, sindo subjetivas y elsticas, no solu
cionan el problema y nicamente lo desplazan hacia un terreno movedi
zo./
Terminada la Guerra de Secesin de los Estados Unidos y restaura
do en todo el pais el gobierno de la Unin, algunos tribunales entendie
ron que no podan considerar dictados de acuerdo con la Constitucin
los fallos de los tribunales establecidos por los Estados Confederados .32
Pero la Suprema Corte de los Estados Unidos dio solucin distinta,
expresando que los actos ya'fuesen de carcter legislativo, ejecutivo o
11 Debe observarse que se tiene en mira a los actos gubernativos, es decir, a los que
son inherentes a la funcin pblica y gravitan sobre la generalidad de los habitantes de un
territorio o lugar, ya sea para todos sin excepcin o para una categora determ inable por su
industria, profesin, etc. No consideramos aqu a las prestaciones que una autoridad
eventual por ejemplo, una banda arm ada impone a personas aisladas valindose de la
circunstancia accidental de hallarse a su alcance. Estas son meras exacciones, actos de
despojo, y constituyen hechos ilcitos.
Los actos gubernativos y las exacciones pueden originar en ciertos casos la responsa
bilidad internacional del Estado (m/ra, cap. XIII).
11 "H ay v. Thom pson , 43 Ala. 434; "Pennywit v. Foole, 27 Ohio St. 600.
LO S GOBIERNOS D E FAC TO 177
judicial necesarios para el mantenimiento de la paz y el orden entre los

habitantes, los qu: aseguran los derechos individuales y los que rigen las
relaciones privadas, debian considerarse vlidos en las mismas condicio
nes que los emant dos de un gobierno regular; mas los actos que tuviesen
por objeto ayudar directa o indirectamente a la rebelin debian declarar
se nulos y sin vabr por ser hostiles a la Unin . 33
La regla enunciada por la Suprema Corte de los Estados Unidos
importa orientar d problema. Sin embargo, no es todava la solucin;
porque autoriza en forma absoluta la anulacin de todos los actos que el
gobierno restaurado considere hostiles, y esto puede llevar a conclusio
nes injustas. Por ejemplo, del punto de vista del gobierno restaurado
seria hostil, y por tanto anulable, la emisin de papel moneda realizada
por el gobierno efmero, porque ha servido para allegar recursos a la
rebelin, y tambin seria hostil por igual razn la emisin de ttulos de
deuda pblica; no obstante, entre uno y otro acto existe una diferencia
esencial: el papel moneda ha sido recibido en pago por imposicin de las
autoridades, mien:ras que los ttulos de deuda pblica han sido acepta
dos solamente por los que entendan realizar un negocio lucrativo.
Los actos qu; el gobierno efmero ha realizado por imposicin
unilateral (jure impert), como es el caso de la emisin de papel moneda,
no pueden ser desconocidos por el gobierno restaurado, aunque para l
sean hostiles, porque han sido ineludibles para las personas afectadas. La
hostilidad aparece solamente en caso de que haya mediado acuerdo
entre el poder ptlico y las personas a fin de realizar un acto inspirado
en un propsito contrario al rgimen; en otros trminos, cuando ha
habido entendimiento de mala fe, cuando hay connivencia dolosa.
Distinta situacin plantean los actos realizados jure gesiionis. En ellos
el Estado no proccde como poder pblico; no impone la obligacin de
dar, hacer o no hacer, sino que obrando en el carcter de persona
jurdica estipula con determinado individuo un contrato que origina
derechos y obligaciones entre las partes. El acto nace de la concurrencia
de dos voluntades: el gobierno efmero y el individuo que conviene con
aqul despus de haber deliberado acerca de sus conveniencias. Cuan
do el acto contractual se ha inspirado en un propsito hostil, hay conni
vencia dolosa de parte del individuo que ha contribuido a realizarlo, y
por tanto puede se r anulado.
" "Texas v. W hte", 7 Wall. 700; "H anaucr v. D oane". 12 Wall. 342; "Knox v. Lee",
12 Wall, 457; "H anauer v. WoodrulT, 15 Wall. 439; "C ornel v. W illiams". 20 W all. 226;
"Sprotl v. United SlaU s", 20 Wall. 459; "Taylor v. Thom as", 20 Wall. 479; "W illiams v.
Brufly". 96 U. S. 176; "Dewing v. Pcrdicarius", 96 U. S. 193, y otros.
La posible anulacin de los actos de soberana interior realizados

por un gobierno efmero est regida, pues, por la doctrina de \'d\conmv:
cia doloseh Esta doctrina se ajusta especialmente al problema planteado
en el derecho internacional, porque al extranjero le est vedado inmis
cuirse en la poltica local y si infringe esa obligacin debe soportar las
consecuencias.
2. Adoptada esta norma para resolver el problema internacional,
resulta evidente que la connivencia dolosa no es posible cuando el acto es
compulsivo, es decir, consumado por imposicin del poder pblico y con
abstraccin de la voluntad del individuo; pero la connivencia dolosa pue
de existir cuando el acto, por ser voluntario, consiste en estipulaciones
contractuales acordadas entre el poder pblico y el individuo.
En consecuencia, dada su naturaleza compulsiva, son vlidos; los
actos judiciales ;34 los actos legislativos o administrativos referentes al
cobro de impuestos o de crditos del Estado, a la emisin de papel
moneda, a la imposicin de emprstitos forzosos o a la requisicin de
cosas o de servicios. Esto significa que el gobierno restaurado no puede
requerir nuevo pago de los impuestos o crditos del Estado que han sido
abonados al gobierno efmero ,35 ni puede negar valor al papel moneda
emitido , 36 y debe indemnizar por los emprstitos forzosos o requisiciones
que se han exigido .31
Debe tenerse en cuenta que estos actos dirimen cuestiones de orden privado y cuya
solucin es impostergable. Si en las sentencias penales apareciera como determ inante la
hostilidad, no seria indispensable anularlas; sus efectos pueden ser morigerados por medio
de la amnista o el indulto.
1J En 1864, al ofrecer sus buenos oficios para la pacificacin del Uruguay, los
representantes de la Repblica Argentina, Brasil y Gran Bretaa elaboraron ciertas bases
en las cuales se estableca que las sumas recaudadas por el general Flores, jefe de la
rebelin, se consideraran ingresadas al tesoro nacional, y esta clusula fue aceptada por
ambas partes (M. R. .. 1865, pgs. 33 y 37).
Vencida la revolucin de Cuyo, de 1866-67, el gobierno de la Provincia de Mendoza
declar nulos los pagos de impuestos hechos a los rebeldes. Una reclamacin diplomtica
formulada con tal motivo por el gobierno de Chile fue desechada por el gobierno argentino,
por considerar que la cuestin debia ser planteada por los propios interesados acudiendo a
los tribunales (ibidem, 1868, pgs. 210-220). Poco despus, en un caso judicial promovido
por varias personas damnificadas por la referida anulacin, la Corte Suprema resolvi que
los impuestos abonados a los rebeldes no podan ser cobrados nuevamente por el gobierno
ulterior (Fallos de la Corle Suprema, I* serie, t. V, pg. 74).
En este mismo sentido: Moore, Digesl, I, 45-51; II, 1111; y CI, 995-997; Ralston, Ven.
Arb. 400-402 y 750-752; Hackworth, Digesl, I, 140-142.
L OS GOBIERNOS DE FA CTO 179
Dado su carcter voluntario, son anulables los actos que importan la

afectacin del patrimonio del Estado; en otros trminos, las concesiones
para la construccin o explotacin de obras o de servicios pblicos o para
la extraccin de riquezas naturales; la compraventa o arrendamiento de
bienes muebles o inmuebles del Estado, como materiales, buques, tierras,
minas y bosques; la locacin de servicios y la emisin de titulos de deuda
pblica. La persona privada que voluntariamente ha contribuido a reali
zar ese acto jurdico no poda ignorar que trataba con un gobierno de
facto ; por consiguiente, el acto, si resulta lesivo para el Estado y ha sido
determinado por connivencia dolosa, puede ser anulado . 38 La anulacin no
tiene efecto retroactivo, porque el acto, habindose realizado con quien
posea el ejercicio de la soberana, ha tenido vigencia hasta el momento
de la deposicin del gobierno de facto, y aun puede haberse consumado
totalmente, sin que el gobierno ahora restaurado lo haya impedido. La
connivencia dolosa excluye la obligacin de indemnizar por el hecho de la
anulacin. Sin embargo, en virtud del principio del enriquecimiento sin
causa, el Estado, si resultare beneficiado materialmente por el acto
anulado, debe resarcir, en la medida del beneficio restante, a la persona
enteresada . 39
Durante la G uerra de Secesin, los Estados Confederados em itieron abundante

papel moneda IConfedrate States Treasury Notes), que segn su texto seria reemboisable
despus de la ratificacin de un tratado de paz entre los Estados Confederados y los
Estados Unidos de A m rica . Term inada la contienda, aigunos tribunales de la Unin
declararon que esos billetes no eran vlidos, porque su emisin habia sido utilizada por una
legislatura no reconocida por los Estados Unidos y responda al propsito de ayudar a la
rebelin ("Thomas v. Richm ond , 12 Wall. 349; Taylor v. Thom as", 22 Wall. 479; Ray v.
Thom pson, 43 Ala. 434); pero la mayoria de ios fallos, considerando que se trataba de una
emisin impuesta a los habitantes por coercin irresistible y que todas las transacciones se
haban realizado con esa moneda, declararon que aceptado el pago por el acreedor la
deuda que daba cancelada (Thorington v. Sm ith", Wall. 1; Confederate N ote Case", 19
Wall. 548; Wilmington R. Co. v. King , 91 U. S. 23; "Glasgow v. Lipse , 117 U. S. 327;
"W ashington v. Opie, 145 U. S. 214, y otros).
M oore, Int. Arb., III, 2974.
M M oore, Int. Arb., I 695; I!, 1613; III, 2781, 2873, 2900 y 2935; Ralston, Ven. Arb.
145.
J Es el caso de' los emprstim os emitidos en 1828 y 1831 por el gobierno de facto
establecido en Portugal por el infante Don Miguel, que fueron declarados nulos por el
gobierno de la reina Maria; pero, depus de largas negociaciones, term in Portugal, en
1892, reconociendo su validez hasta el monto de los fondos provenientes de aquellos
emprstitos que l instalarse Doa M aria en el gobierno se encontraron en el tesoro
pblico.
Es indudable que los actos jurdicos realizados entre personas privadas

durante el dominio de un gobierno efmero, son vlidos en principio; pero
podran ser anulados en el caso eventual de que importaran una conniven
cia dolosa.
LOS O B J E T O S D E L D E R E C H O
INTERNACIONAL
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Capitulo VI
EL TERRITORIO
I. MODOS DE ADQUISICION
77. L a OCUPACIN Como modo de adquirir territorio, la ocupa
cin consiste en la toma de posesin que un Estado efecta de un territo
rio no habitado, o habitado por pueblos salvajes o semicivilizados y
mantiene esa posesin de modo efectivo y pblico.
La ocupacin ha tenido considerable importancia en la poca inicia
da con los grandes descubrimientos geogrficos del siglo XV que condu
jo a algunos Estados europeos, hasta fines del siglo XIX, a extenderse en
los otros continentes. Hoy, estando ocupada y delimitada casi toda la
superfiecie de la tierra, la regla de la ocupacin tiene aplicacin poco
frecuente; sin embargo, reviste importancia en los casos en que se
convierte un titulo territorial formado en la referida poca, porque la
cuestin debe ser resuelta aplicando los principios vigentes en el tiem
po en que ese titulo se ha originado.
I. La ocupacin se inspir primero en las normas del Derecho
Romano, segn el cual requerase la aprehensin material de una res
nullius y el nimo de poseerla para s.
Cuando algunos paises europeos comenzaron a penetrar en regiones
habitadas por pueblos brbaros o de civilizacin primitiva, las reglas del
Derecho Romano resultaron estrechas. La Santa Sede, movida por el
anhelo de promover la conversin de los infieles, asign a los prncipes
cristianos los territorios que all descubriesen. Desde comienzos del siglo
XV el Papado ^cord a Portugal las tierras que descubriera en Africa y
en las Indias Orientales; y apenas efectuado el descubrimiento de Amri
ca, el Papa Alejandro VI, solicitado por los monarcas de Espaa y Portu
gal para prevenir posibles conflictos a causa de las actividades ultramari
nas que desarrollaban sus navegantes, dispuso en la bula Inter Caetera,
dada el 6 de mayo de 1493, que las tierras descubiertas o por descubrir al
i Lo establecieron asi, con respecto a las tierras que descubriera Portugal entre el
Cabo Bojador y el Cabo Noun hasta las Indias Orientales, los papas M artin V, segn bulas
dadas desde 1417 a 1431, y Eugenio IV m ediante bulas desde 1431 a 1447; y luego, con
referencia a las costas de Guinea, los papas Nicols V, con bulas desde 1452 a 1454, y Sixto
IV segn bula de 1481.
Oriente de una linea meridiana trazada a 100 leguas al Oeste de las Islas
Azores y de Cabo Verde pertenecan a Portugal y las situadas al Occiden
te de la misma lnea perteneceran a Espaa, todo ello a condicin de
que no estuviesen ya ocupadas por un principe cristiano para Navidad de
1492. Un ao despus el 7 de junio de 1494 Espaa y Portugal convi
nieron entre si, por el Tratado de Tordesillas (aprobado por bula del
papa Julio II, del 24 de enero de 1506), en trasladar mucho ms al Occi
dente la linea de demarcacin , pues estipularon que sera el meridiano
que pasa a 370 leguas al Oeste de las Islas de Cabo Verde 2 (y no ya a 100
leguas de las Islas Azores y de las de Cabo Verde, dado que aqullas se
encuentran en longitud ms occidental que stas), y agregaron que am
bos reyes se comprometan a no enviar navios a descubrir, contratar,
rescatar o conquistar tierras en la zona correspondiente al otro.
Es asi como se introdujo la idea de que el primer descubridor obtie

ne el derecho de apropiarse del territorio. Pero este titulo fue pronto
contestado.
La bula de Alejandro VI. al dividir el mundo en dos sectores, impor
taba atribuir a Espaa y Portugal un monopolio colonial, basado en el
descubrimiento. Inglaterra. Paises Bajos y Francia, impulsados luego por
el deseo de adquirir tierras ultramarinas, no reconocen tal exclusividad y
niegan que el descubrimiento sea bastante para atribuir el dominio terri
torial. La Reina Isabel de Inglaterra otorga en 1578 una Carta Patente
a Sir Humphrey Gilbert autorizndole a descubrir las remotas tierras
paganas y brbaras, comarcas y territorios no posedos actualmente por
otro.principe o pueblo cristiano y tomarlos, ocuparlos y disfrutar de
ellos ; y en 1580, cuando el Embajador espaol protesta por el viaje de
circunnavegacin emprendido por Francisco Drake, la Reina Isabel le
manifiesta que no poda convencerse de que las Indias pertenecieran a
Espaa por el solo hecho de la donacin del Papa . .. invistiendo (a los
espaoles) con la posesin, V esto basado solamente en que los espaoles
1 Segn la Hakluyt Society de Londres, la "linea de dem arcacin*' corresponda al

m eridiano 4732'56" Oeste de Greenwich. Otros han dicho que la "linea de dem arcacin
era el meridiano 4835'25" Oeste de Greenwich. La diversidad proviene deln m ero de le
guas que se asigne al grado geogrfico.
EL TERRITO RIO 185
hubiesen tocado en tal o cual punto, erigido refugios, dado nombre a

algn rio o promontorio, pues estos actos no pueden conferir el domi
nio . . de manera que esa donacin no puede impedir que, en las
regiones en que los espaoles no residiesen, otros principes comercien y
establezcan colonias . En el mismo criterio se inspir la "Carta Patente
otorgada en 1584 a Sir Walter Raleigh. En esta posicin politica influa
posiblemente el hecho de la Reforma protestante, a la que se habian
inclinado Inglaterra y los Pases Bajos; pero no era ste el nico motivo,
puesto que Fr ancia adopta la misma actitud, y tanto los ingleses como los
franceses y lo;; holandeses se instalan en distintas regiones de Amrica y
Asia.
La doctrina del drecho internacional, desde que empieza a formar
se en el siglo XVII, sostiene unnimemente la necesidad de la ocupacin
para adquirir territorio. Grocio, al reclamar en 1609 la libertad de los
mares, afirma que el descubrimiento debe ser seguido de ocupacin, v en
su obra fundamental, publicada en 1625, observa que la ocupacin es
desde los tiempos primitivos el nico modo real y originario de adqui
rir: Zouche sostiene en 1650 que la ocupacin es el medio necesario para
la adquisicin del territorio y despus de aseverar que el Pontfice Roma
no carece de la prerrogativa de disponer de las nuevas tierras, expresa
que los derechos de Espaa se extienden solamente a los lugares ocupa
dos por ella .3 La doctrina que seala como indispensable la ocupacin,
Es indudable que desde fines del siglo XVI resurgi la ocupacin
como determirante principal de la adquisicin de territorios, y luego
esta regla vino a ser precisada y consolidada cada vez ms, cualquiera
que fuese el procedimiento material empleado para la ocupacin: ya
mediante la instalacin de soldados, misiones religiosas y autoridades
dependientes d>: la metrpoli; ya por la radicacin de calidad de colonos
de considerable nmero de personas arribadas expresamente como hicie
ron los ingleses en Amrica del Norte, o bien por la accin que desarro
llaban compaas mercantiles autorizadas por su gobierno, como por
ejemplo las tres Compaas de las Indias Orientales, la Inglesa, la
Holandesa y la Francesa, fundadas respectivamente en 1599, 1602 y
1664.
* Grolius, De jure belli acpacis. lib. II,c a p .III, IV. Zouch, Ji/m et judtcfecialis. icc.
M, parte I.
enunciada por los ms antiguos y eminentes juristas de los Paises Bajos y

de Inglaterra, es mantenida invariablemente, sin distincin de escuela, por
los autores que ms se destacan en los diversos paises: en el mismo siglo
XVII por los germanos Piffendorf, Rachel y Textor ;4 y en el siglo XVIII
por el holands Bynkershoek, el germano Wolff el suizo Vattel .5
No se denegaba en absoluto, desde luego, validez al descubrimiento,
a condicin de que fuese realizado por persona debidamente autorizada
por el gobierno; mas era bien entendido que el descubrimiento otorga
tan slo un titulo inicial o incoado (inchoate tille en la terminologa
inglesa), un titulo que debe ser completado, dentro de un tiempo razona
ble, por el hecho de la ocupacin del territorio; y ese titulo es precario,
pues pierde todo valor si aquella ocupacin no se produce. En otros
trminos, el descubrimiento, si no era seguido por el hecho de la ocupa
cin, no podia obstruir la accin positiva de los dems.
En muchos casos, siendo los nuevos territorios sumamente vastos y
carecndose de medios, suceda que los exploradores limitbanse a efec
tuar un toma de posesin, un acto puramente simblico y fugaz, consis
tente en practicar un desembarco, plantar una cruz, izar el pabelln y
hacer constar todo ello en un acta. Contra ese mtodo, calificado de
ocupacin ficticia, se reaccion de tal modo que desde comienzos del
si'glo XVIII selase en la prctica internacional y en Ja doctrina la
necesidad de que la ocupacin sea efectiva .6 No significa esto, sin embar
go, que ia posesin se aplique materialmente a todas y cada una de las
fracciones de un territorio, pero s de manera que importe extender en l
un autoridad siquiera virtual.
Resumiendo, podemos afirmar: I? que desde fines del siglo XVI
impera la regla de la ocupacin para la adquisicin de territorio nullius,1
4 Piffendorf, Elementorum jurisprudenciae universalis (1660), def. V i, 16; y De offlcio

hominist et civis justae legem naiuralem (1672), cap. X ll. Rachel, De jure nalurae el genlium
dissentationes (1676), dis. II. Textor, Synopsis juris genlium (1680), cap. VIII, 9 14.
! Bynkershoek, De dominio maris (1702), cap. I; y Quaesiionum juris publici (1749).
cap. III. Vattel, Le droit des gens, etc. (1758), lib. I, cap. XVIII, 207-208.
Lo afirman Bynkershoek, Wolff y Vattel en las obras citadas en la nota precedente.
La regla de la ocupacin se manifiesta, desde com ien/os del siglo XVI, aun entre
Espaa y Portugal, no obstante estar ligados por la bula de Alejandro VI. La evolucin se
apoyaba sin duda en la bula Ea guae (1506), la cual, al confirmar la particin de las colonias
entre Espaa y Portugual segn el Tratado de Tordesillas, habla claram ente de "islas
descubiertas y ocupadas", manifestacin lgica, porque la conversin de los infieles no
podia obtenerse por el simple hecho del descubrimiento, sino mediante la ocupacin del
territorio.
EL TERRITO RIO 187
y esta regla prevalece sobre la circunstancia del descubrimiento, el cual

slo confiere un titulo preliminar y precario; 2 que desde comienzos del
siglo XVIII no basta la ocupacin ficticia o simblica y es indispensa
ble que la ocupacin sea efectiva.
Toda la evolucin ulterior, tanto en la costumbre internacional
como en la doctrina, viene a precisar y consolidar la regla de la ocupa
cin efectiva; y en 1885 esta regla asume carcter contractual entre
cierto nmero de Estados europeos con respecto a la colonizacin
futura en el Africa Ecuatorial.
Efectivamente, en el congreso reunido en Berln a raz de un conflicto
suscitado entre Gran Bretaa y Portugal con motivo de la colonizacin
en la zona de los ros Congo y Niger, se acordaron varias estipulaciones-
(Acta Final del 23 de febrero de 1885, arts. 34 y 35), cuyo contenido
dispone, en sntesis, que deben observarse las siguientes reglas: l 9 asegu
rar la existencia de una autoridad suficiente para hacer respetar los
derechos adquiridos y en su caso la libertad de comercio y de trnsito;
2 ? acompaar el acta de toma de posesin de una notificacin dirigida a
los dems Estados contratantes, a fin de ponerles en condicin de hacer
valer sus reclamaciones si hubiere lugar a ello.
Estas reglas contractuales se generalizaron en la costumbre interna
cional y han sido precisadas por la doctrina de los autores y "del Instituto
de Derecho Internacional (Lausana, 1888).
Como resultado de las normas adoptadas en los tratados, en la prc
tica y en la doctrina, podemos concluir que desde fines del siglo XIX es
menester, para adquirir territorio, que la ocupacin efectiva rena las
siguientes condiciones: 1 ? que se trate de un territorio nullius. es decir,
inhabitado, o habitado por tribus salvajes o por pueblos cuya organiza
cin no los caracteriza como un Estado, o un territorio que ha sido
abandonado por un ocupante anterior; 2 9 que la ocupacin sea realizada
por un Estado independiente y no por personas o instituciones de natura
leza privada, salvo que ellas obren autorizadas por un Estado o que ste
homologue oportunamente su accin; 3 9 que la ocupacin consista en
Se explica, pues, que el Em perador Carlos V distinguiese entre el descubrim iento y

la ocupacin, al expresar en las instrucciones que dio en 1523 al em bajador Zigaque, aun
cuando naves portuguesas hubiesen visto y descubierto las Islas M olucas, no podia decirse
que Portugal las hubiera tom ado y posedo; en consecuencia, Carlos V declaraba que sus
derechos a las Molucas eran indiscutibles por haberlas ocupado justam ente (G oebel, Julius.
Ir., The S lrugglefor the Falkland Islands. New Haven, 1927, pg. 96).
implantar un poder con medios suficientes para ejercer autoridad real, o

a! menos virtual, sobre el territorio, asegurando ciertos derechos, entre
ellos el de propiedad, la libertad de conciencia y de cultos, la libertad de
comercio y de trnsito y. en cuanto a la poblacin indigena, facilitando la
abolicin de la esclavitud, reglamentando el consumo de bebidas alco
hlicas, etc; 4? que la ocupacin sea notificada oficialmente a los dems
Estados.
En la jurisprudencia se produjeron varios interesantes casos que
permitieron analizar la ocupacin como ttulo para adquirir territorio.
Analizaremos primero el famoso arbitraje entre Estados Unidos y
Holanda de Max Huber, suizo, sobre la Isla de Palmas en 1928. Dicha
isla est situada entre las Filipinas, entonces colonia de los Estados
Unidos y lo que eran Indias Orientales Holandesas, hoy Indonesia. Los
Estados Unidos, como sucesora de Espaa en las Filipinas reclamaba la
isla, aduciendo como titulo el descubrimiento. En esta oportunidad
Huber analiz el llamado principio de la intemporalidad", por el cual
para establecer el ttulo sobre un territorio debe tenerse en cuenta las
normas jurdicas para adquirirlo, al tiempo que se produjo la ocupacin,
no el rgimen jurdico vigente al tiempo de la controversia. El rbitro
distingui entre ia creacin de derechos y ia subsistencia de derechos y
dijo que el mismo principio que somete el acto creador de un derecho
al orden jurdico en vigor en la poca en que el derecho surge, exige que
la continuada existencia de ese derecho, en otras palabras, su manifesta
cin co n tin u a.. . 8 Agreg que si bien el descubrimiento puede haber
otorgado titulo en su poca, lo que es discutible tambin, dicho ttulo no
podra sobrevivir hoy, cuando no basta el descubrimiento. El titulo del
descubrimiento fue incoado, de acuerdo con la nueva doctrina, pero no
fue perfeccionado por una posesin actual y durable durante un periodo
razonable. Por consiguiente, el titulo de los Estados Unidos no puede
prevalecer sobre el continuo y pacfico despliegue de autoridad de
Holanda.
Otro caso judicial importante fue el de Groenlandia oriental entre
Dinamarca y Noruega, ante la C.P.J.I., en 1933. Noruega proclam la
ocupacin de ciertas partes de Groenlandia Oriental en 1931 y Dinamar-
1 Reports o f Iniernalional Arbitral Awards, vol. II, pg. 829.

Srie A /B, nm. 53, pg. 22.
EL TERRITO RIO 189
;a contest esla pretensin pidiendo a la Corte que la declarara invlida,
pues la soberana dinamarquesa se extenda a la totalidad de la isla.
Noruega sostuvo, adems, que no todas las partes de Groenlandia haban
sido colocada!, bajo administracin dinamarquesa y que, en consecuen
cia, ciertos sectores eran res nullius susceptibles de ocupacin por
Noruega. La Corte afirm el principio, ya establecido, de que la ocupa
cin para crear ttulo debe ser efectiva y agreg que esta efectividad
debia constar de dos elementos demostrables, a saber, ia intencin de
actuar como soberano y el ejercicio actual o despliegue de autoridad.
Dinamarca prob su intencin de establecer su soberana, desde 1721,
sobre la totalidad de Groenlandia, En cuanto al segundo elemento, debe
recordarse que Dinamarca slo se habia establecido en ciertas zonas que
no eran las reclamadas por Noruega. La Corte sostuvo, en cuanto al
ejercicio de autoridad, que la ausencia de un reclamo similar sobre el
territorio durante un largo periodo era una consideracin importante y
que un ejercicio ligero de autoridad era suficiente cuando otro Estado no
puede presentar un reclamo superior. La Corte tuvo principalmente en
cuenta las caractersticas de la zona en disputa y dijo que en zonas
desrticas, desaladas e inaccesibles com o Groenlandia no era razonable
demandar un ejercicio de autoridad continuo e intenso. Dinamarca pre
sent pruebas :ategricas, en materia de actos administrativos y leyes de
aplicacin a toda Groenladia, as como tratados con otros Estados en
que Dinamarca exclua de su aplicacin al territorio de Groenlandia en
general, ptorgmdo as los otros Estados un reconocimiento implcito de
la soberana dinamarquesa. La Corte fall en favor de Dinamarca, dicta
minando que su titulo sobre toda Groenlandia era legitimo y dicho
territorio no era res nullius.
Otro caso interesante fue el arbitraje del Rey de Italia sobre la Isla
Clipperton 10 disputada entre Mxico y Francia. En 1858 marinos france
ses proclamaron la soberana sobre la isla, que queda en el Ocano
Pacifico, al Oeste de las costas mexicanas. El acto fue oficialmente endosado
y publicado.Liego otorg una concesin de guano y Francia realiz una
sola visita hast.i 1897 en que Mxico envi una expedicin. Mxico bas
su demanda en sus derechos heredados de Espaa, o en la alternativa en
que el territorio era res nullius, pues los actos franceses eran inefectivos.
10 Reports oj Iniernalional A nvrcls, vo!. II, p g . 1105.

190 DERECHO INTERNACIO NAL PBLICO
El rbitro, despus de sealar que la posesin se produce normalmente

por medio de una organizacin capaz de hacer respetar las leyes, observa
que el establecimiento de esta organizacin es un medio o procedimiento
para tomar posesin, pero no es idntica a la posesin. Agrega que
puede haber casos en que estando el territorio completamente deshabita
do, queda a la disposicin absoluta e indisputada del Estado ocupante
que hace su aparicin all; desde ese momento y sin que sea necesaria
una organizacin permanente la toma de posesin se da como cumplida
y la ocupacin completada. En consecuencia, los actos aislados de Fran
cia fueron considerados prueba suficiente de soberana.
En el caso de las Islas Minquiers y Ecrhous, entre Francia y Gran
Bretaa, en 1953, la C.I.J. unnimemente reconoci la soberana britni
ca sobre estos islotes y rocas, situados entre las Islas Jersey y la costa
francesa, sobre la base del ejercicio indudable de funciones estatales,
tales como el levantamiento de sumarios penales por la autoridad ingle
sa, el registro de las modificaciones inmobiliarias en Jersey, censos efec
tuados, etc.; mientras que Francia no pudo presentar pruebas que se
pudieran considerar un titulo vlido."
Recientemente, en 1975, la C.I.J. tuvo oportunidad de pronunciarse

sobre algunos aspectos de la ocupacin en la opinin consultiva sobre el
Sahara Occidental. A la Corte se le pregunt si el Sahara Occidental era
trra nullius al tiempo de la colonizacin espaola y si la respuesta era
negativa a esta primera pregunt cules eran los vnculos jurdicos del
territorio con el Reino de Marruecos y la entidad mauritana. El Sahara
Occidental era un territorio no autnomo administrado por Espaa. Res
pondiendo a la primera pregunta la Corte dijo que la expresin "trra
nullius'' era un trmino de tcnica jurdica empleado a propsito de la
ocupacin, uno de los medios jurdicos aceptados para adquirir soberana
sobre el territorio. Y sigue describiendo la ocupacin como un medio
originario para adquirir soberana diferente de la cesin y de la sucesin,
siendo una de las condiciones esenciales para que sea vlida, que tenga
lugar sobre un territorio trra nullius. Analizando la situacin particular
del Sahara Occidental la Corte seal que cualquiera haya sido la diferencia
entre los juristas, la prctica de los Estados, en el perodo de la coloniza
EL TERRITO RIO 191
cin espaola, muestra que los territorios habitados por tribus o pueblos
con una organizacin politica y social no eran considerados ierra nullius
y, luego, no sujetos a ocupacin y que la adquisicin de soberana se
realizaba por medio de acuerdos con los jefes locales, lo que constitua
un titulo derivado y no original . 12
Uno de los problemas ms discutidos en la jurisprudencia vinculada a
cuestiones territoriales, especialmente la ocupacin, es establecer ia lla
mada fecha crtica, es decir la fecha a partir de la cual una controver
sia queda cristalizada y cualquier acto u omisin de las partes no puede
mejorar su derecho frente al Tribunal. En el caso de Groenlandia Oriental,
la C.P.J.I. dijo refirindose a la proclama noruega del 10 de julio de 1931
anunciando la ocupacin del rea en cuestin: Debe tenerse en cuenta,
sin embargo, como la fecha critica es el 10 de julio de 1931 . . . es
suficiente (para Dinamarca) establecer un ttulo vlido en el perodo in
mediatamente precedente a la ocupacin . 13 En el caso de la Isla de Pal
mas los Estados Unidos reclamaron la sucesin de Espaa, por el Trata
do de cesin de 1898, y todo gir en torno a los derechos de este pais en
esa fecha. En el caso de Minquiers y Ecrhous la C.J.I. no especific nin
guna fecha critica. En el asunto Rio Encuentro en 1966 entre Argentina y
Chile, el Tribunal inform que ha considerado la nocin de la fecha
critica de poco valor en el asunto actual y ha examinado la prueba pre
sentada sin tomar en consideracin la fecha de los actos a los que la
prueba se refiere . 14
2. Una extensin implcita de la ocupacin efectiva se enuncia en

la doctrina mediante la teora de la continuidad, segn la cual, estando
ocupada una parte determinada de territorio, se considera ocupadas las
tierras nullius que toquen con ella. Esa teora parece aceptable en caso de
que se haya ocupado un punto de una isla pequea y solitaria; y ha sido
invocada con respecto a las cuencas hidrogrficas, sostenindose que la
ocupacin de la embocadura del ro implica la ocupacin del territorio
que l riega: as lo sostuvieron los Estados Unidos en su controversia con
Gran Bretaa referente al territorio de Oregn, pero el tratado de 1848
que puso trmino a la cuestin no admiti aquella tesis y reconoci a
l! I.C.J., Reports. 1975, pg. 39.

11 Srie A/B, nm. 53, pg. 45.
14 Reports o f International Arbitral A wards, vol. XVI, pg. 166-167.
Oran Bretaa la soberana en la parte superior y territorios adyacentes . 15

La teoria de la continuidad fue rechazada en el arbitraje del Rey
de Itaiia, en 1904,16 en el caso de la frontera de Guyana, entre Brasil y
Gran Bretaa. El rbitro sostuvo que "la posesin efectiva de parte de
una regin, aunque puede conferir el derecho a la adquisicin de la
soberana sobre el total de una regin que constituya un todo orgnico,
no puede conferir el derecho a adquirir la totalidad de una regin que,
sea por su extensin o su configuracin fsica, no puede ser considerada
una unidad orgnica de iacto.
3. Segn la "teoria de la contigidad que presenta cierta analo
ga con 1a anterior los efectos de la ocupacin alcanzan a los territo
rios adyacentes que estn separados por un brazo de mar, como tambin
a ias islas que se hallan prximas al mar territorial del territorio ocupado.
Esa teoria ha sido aplicada en los archipilagos del Ocano Pacifico,
estimndose que la ocupacin de una parte implica la del conjunto.
En el caso de Isla de Palma, Max Huber calific acertadamente esta
teoria, desde el punto de vista estrictamente jurdico. Rechaz el argu
mento de Estados Unidos de la proximidad de las islas a las Filipinas
como titulo. Dijo que era imposible demostrar la existencia de una nor
ma de derecho internacional positivo por la cual islas prximas a la
costa, pero fuera del mar territorial le pertenecen y que el supuesto
principio es incierto y puesto en tela de duda por Gobiernos que en
algunas oportunidades lo han invocado; dicho principio no era admisi
ble, para Huber, como mtodo jurdico de solucionar problemas de
soberana . 17
4. Qu normas deben aplicarse para la adquisicin de territorio en
las regiones polares? El problema se ha suscitado en las ltimas dcadas
por varias causas; por el desarrollo de la aeronavegacin y el consiguien
te valor estratgico de esas regiones; por el incremento de la industria
ballenera y por la posibilidad de que contengan yacimientos de petrleo
El reconocim iento de un Hinterland que se ha realizado a fines del siglo XIX,
segn lo veremos oportunam ente, con respecto a ciertos territorios africanos es una
aplicacin de la teora de la continuidad", pero tiene el carcter de una estipulacin
contractual: consiste en convenir, a fin de evitar conflictos, que en determ inada zona
interior adyacente a una regin costera o a la desem bocadura de un rio ya ocupado por uno
de los Estados contratantes la otra parte se abstendr de ejercer actos de ocupacin.
11 British Foreign State Papers, vol. 99 (1905-1906), pg. 930.
11 U. N., Repertory o f International Arbitral Awards. vol. II, pg. 854.
EL TERRITO RIO 193
y otros m nerales. Para resolverlo conviene tener presente que las explo
raciones >:n aquellas zonas se han efectuado a partir de fines del siglo
XIX. es decir, cuando requerase, para adquirir soberana sobre un terri
torio nullius, el hecho de la ocupacin efectiva y hacia no menos de tres
siglos que el simple descubrimiento haba sido desechado de los modos
de adquirir territorio.
Con respecto a la ocupacin efectiva debemos observar que las
condiciones climticas y fsicas de los casquetes Artico y Antartico no
son guales. En el primero el clima, considerado a latitud equivalente con
relacin al Antrtico. es menos fri a causa de la influencia moderadora
de la Gulj Streanv, en el Artico existen diversas islas y archipilagos y
predominan en l las extensiones martimas no siempre congeladas,
mientras que el Antrtico se presenta como un continente unido y
cubierto ce hielos. Debido a las caractersticas del clima y a la configura
cin. en el Artico hay poblaciones hasta latitudes que pasan de los <0?.
en tanto cue en el Antrtico los lugares habitables no alcanzan sino poco
ms all de los 60?.
De estos hechos se desprenden consecuencias importantes para
definir la condicin jurdica de las regiones polares. Requisito esencial
para una ocupacin efectiva es la habitabilidad del lugar, y sta no existe
cuando el territorio est congelado permanentemente o la mayor parte
del ao; por lo tanto, deben considerarse regiones polares" los territo
rios que. no obstante ser congelables. son habitables, y no necesariamen
te todos las que se hallan dentro del "circulo polar", ei cual consiste en
una linea imaginaria trazada con criterio astronmico y respondiendo a
fines pur.mente cientficos.
En las "regiones polares" existen algunas zonas en que ia vida civili
zada se mantiene de modo permanente. Trtase de ciertas costas o islas
en que las aguas del mar, congeladas durante varios meses del ao. se
lican luego, y esto permite las comunicaciones y la caza de ballenas.
Pobiaciores o establecimientos fijos existen asi en Alaska. en Groenlan
dia. en la Darte septentrional de Noruega y de Finlandia, en el archipila
go de Spitzberg, etc. Siendo as, parece indudable que en las zonas en
que es posible instalar establecimientos fijos la norma que debe regir la
adquisicin del territorio es la ocupacin efectiva.
Distinta es la situacin en las zonas que estn constantemente con
geladas: la vida civilizada es imposible en ellas, y en consecuencia no
puede exigirse una ocupacin efectiva. Entretanto, la adquisicin de esos
territorios interesa nn slo para la mejor explotacin de sus riquezas
naturales sino principalmente para asegurar la defensa nacional, y por

ello es sin duda un derecho que corresponde al Estado ms prximo o
contiguo, sobre todo si posee los lugares de acceso.
5. En el Artico, la Unin Sovitica y Canad han reclamado dere
chos sobre sectores de dicha regin, Dinamarca y Noruega han reclama
do formaciones terrestres. Groenlandia y Spitzbergen, respectivamente.
La soberana de Dinamarca fue resuelta definitivamente en el caso de
Groenlandia Oriental, al que ya nos hemos referido; los derechos de
Noruega sobre Spitzbergen e islas aledaas se basa en la ocupacin, que
fue reconocida en 1920 por nueve pases, con la protesta sovitica.
Como lo estableci la C.P.J.I., en el caso de Groenlandia Oriental,
la ocupacin de masas terrestres en la regin rtica debe ser acompaa
da por un mnimum de actividad administrativa y de exploracin; sus
efectos jurdicos se extienden no slo al permetro habitable, sino que
otorga titulo sobre los territorios dependientes de la zona efectivamente
ocupada.
Canad y la Unin Sovitica, basados en la teora de la contigidad,
han reclamado las tierras en el Artico dentro de los sectores comprendi
dos entre los extremos este y oeste de sus limites continentales y el Polo
Norte. Se ha llamado a esto la teoria del sector . Debe recordarse que a
diferencia de la Antrtida, el sector rtico es agua congelada, sin conti
nente. Recientemente submarinos nucleares han atravesado el casquete
rtico.
6. La casi totalidad de la Antrtida es reclamada por distintos
pases, a saber: Australia, Argentina, Chile, Francia, Nueva Zelandia,
Noruega y Gran Bretaa. Hay una zona no reclamada, entre los meridia
nos 150? O y 90? O, donde existe una preponderancia de bases de los
Estados Unidos. Gran Bretaa bas en 1908 y luego en 1917, sus recla
mos en los descubrimientos de Cook y Wedell, en actividades de sus
autoridades supervisando la caza de focas, ballenas y pinginos y en el
establecimiento de ciertas poblaciones en las islas exteriores. Nueva
Zelandia reclama las llamadas Dependencias de Ross desde 1923, sobre
la base de actividades de sus funcionarios en dicha zona, la extensin a
ella de su legislacin y el dictado de reglamentos sobre la caza de la
ballena. Francia reclama la llamada Tierra de Adelia, sobre la base del
descubrimiento por Dumont D Urville y en misiones cientficas envia
das. En 1933 la corona britnica reclam para la soberana australiana un
vasto sector entre 45 E y el 160 E, superponindose a parte del sector
francs, sobre la base del ejercicio de poderes gubernamentales y admi-
EL TERRITO RIO 195
nistrativos. Noruega adelant en 1929 que las exploraciones de Amund-

sen le otorgaban un inters prioritario y en 1939 proclam la soberana
sobre el sector comprendido entre los reclamados por Australia y Gran
Bretaa. Chile dict en 1940 un decreto por el que seal que forman
parte del territorio chileno el sector entre el meridiano 53 0 y 90 0,
sobre la base de ttulos espaoles, continuidad, contigidad, otorgamien
to de concesiones al comienzo de siglo, el dictado de actos administrati
vos, el establecimiento permanente de chilenos en la isla Decepcin y la
presencia de balleneros chilenos . 18 La Argentina reclama el sector entre
los meridianos 25? 0 y 74 0 y el paralelo 60 de latitud sur, sus ttulos son
analizados in extenso ms adelante . 19 Los reclamos de Argentina, Chile y
Gran Bretaa se superponen en alguna medida.
Los Estados Unidos no reclaman ningn sector de la Antrtida, pero
no reconocen proclamaciones de soberana de otros Estados. Esta polti
ca, fijada en 1924 por el Secretario de Estado Hughes, ha sido seguida
hasta el presente, sobre la base que la Antrtida no es susceptible de
ocupacin por sus caractersticas geogrficas y que, de todas maneras,
las actividades realizadas no son suficientes para crear titulo. En 1948,
los Estados Unidos propuso la internacionalizacin de la Antrtida, bajo
el rgimen de administracin fiduciaria, lo que no fue aceptado.
La Unin Sovitica no reclama sector, pero ha realizado una intensa
labor en dicho continente, manteniendo un inters histrico desde el
viaje de circunvalacin de Bellinghausen en 1819 y la visita de Lazarev
en 1821.
El hecho que las reclamaciones territoriales estn enmarcadas por
longitudes astronmicas, con un punto vrtice en el polo sur, es decir,
dentro de un sector, no significa la aceptacin de la misma teora
aplicable al polo norte. En la Antrtida el sector se usa slo con un
criterio de delimitacin geogrfica de los ttulos territoriales entre los
Estados, cuya base tiene otro fundamento.
7. En 1957-1958 tuvo lugar el Ao Geofsico Internacional, en
cuyo transcurso se realizaron actividades de investigacin importantsi
mas en la Antrtida. Dichas actividades orientaron las investigaciones
Argumentos tom ados d E. Barros Jarpa, Manual de Derecho Internacional Pblico,

Santiago, 1955, pgs. 340-341.
" Infra, n m . 85.6, p g . 226.
cientficas futuras en la zona y una situacin que hizo accesoria la

adopcin de reglas para la' continuacin de tales investigaciones y la
convivencia pacfica en el rea. En consecuencia, el 2 de mayo de 1958 el
gobierno de Estados Unidos invit a once paises a participar de una
conferencia internacional para adoptar un tratado por el que la Antrti
da quedara abierta a las investigaciones cientficas y a otras actividades
pacficas. El resultado de esta conferencia fue ei Tratado Antrtico**,
firmado en Washington el 1 de diciembre de 1959, por Argentina, Aus
tralia, Blgica, Chile, Francia, Japn, Nueva Zelandia, Noruega, Unin
Sudafricana, Unin Sovitica, Gran Bretaa y Estados Unidos.
El uso pacfico de la Antrtida est establecido en el articulo I 9 del
Tratado y a tal efecto se acompaan varias obligaciones de no hacer, a
titulo de ejemplo, con referencia a la prohibicin general de adoptar
medidas de carcter militar en la zona. No se permite ei establecimiento
de bases militares, la realizacin de maniobras militares y los ensayos de
todas clases de armas. No se trata ni de desmilitarizacin, porque nunca
ha estado militarizada, ni tampoco de neutralizacin, sino de la mera no
militarizacin. Como algunas fuerzas armadas, entre ellas Argentina,
Chile y Estados Unidos, han llevado a cabo una intensa labor de explora
cin y cientfica, el inciso 29, de este articulo l 9, expresa que el Tratado
no impedir el empleo de personal o equipos militares con propsitos
cientficos.
La libertad de investigacin cientfica, otro de los propsitos del
Tratado, queda consagrada en el articulo 29. Dicha libertad y la coopera
cin hacia ese fin, seguirn siendo aplicadas conforme se hizo durante el
Ao Geofsico y sujetas a las disposiciones del Tratado. Est libertad
consiste en la libre eleccin de las disciplinas cientficas a investigar,
libre desplazamiento y creacin de bases e instalaciones. La cooperacin
comprende el intercambio de informacin sobre programas, de resulta
dos cientficos y de personal, tal como lo establece el articulo 39.
El mbito territorial del Tratado se extiende a la regin al sur de los
60* de latitud Sur, incluida la barrera de hielo, conforme con el artculo
6 9. Es decir, se incluye al continente y a los hielos unidos-a las costas. Las
aguas al sur de iatitud 609 conservan el carcter de alta mar, aunque su
superficie se congele temporariamente, y quedan sometidas a las normas
de derecho internacional.
** Vid, R u d a , Josc M a ria , Instrumentos Internacionales, p g s. 327 a 333.

EL TERRITO RIO 197
Respecto de las reclamaciones territoriales de distintos Estados y de

la presencia de bases de paises que no presentan reclamaciones, el Trata-
do paradjicamente congel todo tipo de pretensiones en el articulo
4. En el inciso 1*, se establece que ninguna de sus disposiciones podr
interpretarse como una renuncia por las Partes Contratantes a sus dere
chos de soberana territorial, ni como una renunci a cualquier funda
mento de reclamacin de soberana territorial que pudieran efectuar las
partes contratantss, ni como perjudicial a su posicin de reconocimiento
o no reconocimiento de la soberana territorial de otro Estado en ia
regin. El inciso dispone que ningn acto o actividad que tenga lugar
en la Antrtida servir de fundamento para hacer valer, apoyar o negar
una reclamacin de soberana territorial, ni para crear derechos de sobe
rana; adems, no se podrn hacer nuevas reclamaciones de soberana
territorial, ni ampliar las existentes .20
Aparte de la aplicacin directa de las normas del Tratado por sus
partes contratantes, el artculo 9 9 prev Reuniones Consultivas que tie
nen lugar cada dos aos y que las que se adopta recomendaciones por
unanimidad, que pueden considerar cualquier tema vinculado con el
Tratado. Aunque varios pases han tratado de materializarlo, no se ha
establecido, hasta ahora, ninguna Secretara Permanente y los contactos
entre las partes, preparatorios de las Reuniones Consultivas, se realizan
por la va diplomtica normal.
Adems, el Tratado crea, como forma de aplicacin, un sistema de
inspeccin, en el articulo 79. Cada Parte Contratante tiene derecho a
designar obsevadares nacionales, no internacionales, con facultad de
acceso a todas las regiones de la Antrtida, as como a las instalaciones,
equipos, navios, aeronaves, puntos de embarque y desembarco. Tam
bin podr efectuarse observacin area. Las Partes se obligan a infor
mar a las otras Partes de toda expedicin que vaya a la Antrtida, todas
las estaciones que se establezcan y todo personal y equipo militar que all
se enve.
10 El representante argentino hizo la siguiente declaracin al aprobar el Tratado,

respecto al articulo 4': La Repblica Argentina declara que conform e al articulo IV,
inciso 1, prrafo 2) del T ratado ninguna de sus estipulaciones debern interpretarse o
aplicarse como afectando sus derechos fundados en ttulos jurdicos, actos de posesin,
contigidad y continuidad geolgica en la regin com prendida al sur del paralelo 60, en la
que ha proclamado y mantiene su soberana".
Es importante destacar la solucin dada por el Tratado al difcil

problema de la jurisdiccin en el artculo 8 . Los observadores, el perso
nal cientfico intercambiado, as como las que acompaan a dichas per
sonas, estn sometidas a la jurisdiccin de la parte contratante de que
son nacionales, en lo referente a las acciones u omisiones que tengan
lugar mientras se encuentren en la Antrtida, con el fin de ejercer sus
funciones . Las Partes deben tratar de solucionar, mediante la consulta,
las controversias que se pueden presentar con respecto al ejercicio de la
jurisdiccin hasta que la Reunin Consultiva considere la cuestin en
vista a hacer recomendaciones. No parece estar resuelto el problema de
la jurisdiccin del personal de una base que se encuentra en un sector
reclamado por otro pas.
El Tratado contiene dos importantes innovaciones en materia de
desarme. En primer lugar, la desmilitarizacin de la regin, que puede
ser exclusivamente utilizada con fines pacficos, de acuerdo con el arti
culo l 9, que ya hemos analizado. Esta norma fue la predecesora del
Tratado sobre la exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre**.
La segunda novedad es el articulo 59, por el que se prohbe toda explo
sin nuclear y la utilizacin de la Antrtida para la eliminacin de dese
chos radioactivos; dichas normas slo pueden ser- derogadas mediante
acuerdos internacionales sobre el uso de la energa nuclear en el que
sean partes todos los Estados que pueden participar en las Reuniones
Consultivas. Debe recordarse que se prohbe toda explosin nuclear ,
cualquiera sea el medio en que tenga lugar; es decir, va ms all del
Tratado sobre prohibicin de ensayos nucleares*** de 1963, de Mosc,
que prohbe dichas explosiones en la atmsfera, pero permite las subte
rrneas.
De acuerdo con el sistema del Tratado, no hay investigacin cientfi

ca internacional, salvo acuerdo especial entre dos o ms paises, la inves
tigacin sigue teniendo carcter netamente nacional. La coordinacin y
promocin de la actividad cientfica, la realiza el Comit Cientfico de
Investigacin Antrtica (SCAR), integrado por los organismos naciona
les dedicados a dicha investigacin de los doce signatarios.
Vid, Ruda, Jos Maria, Instrumentos Internacionales , para el Tratado sobre la

exploracin y utilizacin del espacio ultraterrestre, pgs. 295 a 300 y para el Tratado para
proscribir ensayos de armas nucleares en la atmsfera, en el espacio exterior y bajo la
superficie de las aguas, pgs. 681 a 683.
EL TERRITO RIO 199
El Tratado est abierto a la adhesin, pero slo se podr participar

en las reuniones Consultivas, conforme con el articulo 9?, inciso 2?, si se
demuestra inters en la Antrtida, mediante la realizacin de investiga
ciones cientficas importantes, como el establecimiento de una estacin
cientfica o el envo de una expedicin cientfica. Algunos Estados, como
Brasil, Checoslovaquia, Polonia, Dinamarca y Pases Bajos, se han adhe
rido al Tratado, pero no han realizado actividad cientfica.
El Tratado tendr una duracin de 30 aos y podr ser modificado o
enmendado con el consentimiento unnime de todas las Partes que pue
den participar en las Reuniones Consultivas.
78. La c o n q u i s t a . La sumisin a la soberana de un Estado,
por medio de la fuerza, de un territorio perteneciente a otro Estado
esto es, la conquista fue frecuentemente un modo de adquirir terri
torio. Ms an, la ocupacin blica importaba ipso facto la conquista.
La Revolucin Francesa reaccion contra estas prcticas, declaran
do en 1790 que sus ejrcitos no invocaran ya el derecho de conquista
en los territorios que ocuparan; sin embargo, considerando que ios reyes
eran usurpadores de la soberana del pueblo, autoriz a sus generales a
proceder en nombre de la Repblica Francesa a reorganizar las auto
ridades lotales por medio de leyes internas. Con todo, la ocupacin
blica no importaba ya la abrogacin inmediata de la sobernia.
Desde el siglo XIX se concreta la reaccin contra ia conquista. Los
paises hispanoamericanos reunidos en los congresos de Panam (1826) y
de Lima (1865) se coaligan para defender su independencia; y aos ms
tarde, en la I Conferencia Internacional Americana (Washington,
1889-90), las repblicas del continente formulan una condenacin moral
del derecho de conquista.
La proscripcin de la conquista, enunciada reiteradamente desde
1918 por el Presidente Wilson, inspira el Pacto de la Sociedad de las
Naciones,* especialmente en su articulo I, segn el cual los miembros
de la institucin se comprometen a respetar y a mantener contra toda
agresin exterior la integridad territorial y la independencia poltica pre
sente de todos los miembros de la Sociedad.
La Carta de las Naciones Unidas** da un importante paso al prohi
bir, en el articulo 2?, inciso 4?, la amenaza o el uso de la fuerza contra la
** Vid, R u d a , J o s M a ria , Instrumentos Internacionales, p a ra la C a r ta d e la s N a c io n e s

U n id as, pgs. 9 a 35.
integridad territorial o la independencia politica de cualquier Estado, o

en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de las Naciones
Unidas. Dentro del sistema de la Carta el uso de la fuerza slo es legal
cuando se la utiliza en legtima defensa, conforme con el articulo 51, o
cuando se acta cumpliendo una decisin del Consejo de Seguridad,
dentro de las facultades que le otorga el Capitulo VII?. La Declaracin
sobre Principios de Derecho Internacional referentes a las relaciones de
amistad y cooperacin entre los Estados***, adoptada por la Asamblea
General, en 1970. establece: El territorio de un Estado no ser objeto de
adquisicin por otro Estado derivada de la amenaza o ei uso de la fuerza.
No se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial derivada de
la amenaza o el uso de la fuerza. Nada de lo dispuesto anteriormente se
interpretar en un sentido que afecte: a ) A disposiciones de la Carta o
cualquier acuerdo internacional anterior al rgimen de la Carta y que sea
vlido segn el derecho internacional; o b ) Los poderes del Consejo de
Seguridad de conformidad con la Carta".
Finalmente, todo ello se traduce en el no reconocimiento de las
adquisiciones territoriales obtenidas por medio de la fuerza, aunque la
conquista aparezca disimulada como una cesin que se estipula en un
tratado de paz . 21
Aquella actitud conocida con el nombre de Doctrina Stim-
son" fue adoptada por el gobierno de Estados Unidos al manifestar, en
notas dirigidas el 7 de enero de 1932 a los gobiernos de China y Japn
con motivo de la campaa militar desarrollada por ste en Manchuria,
que no reconocera ninguna situacin de hecho o tratado que modifica
ra la soberana de China o os derechos de los Estados Unidos estableci
dos por los tratados, ni reconocera las situaciones o acuerdos que se
alcanzaran por medios contrarios al Pacto de Paris del 27 de agosto de
*** Vid. Ruda, Jos Maria. Instrumentos Internacionales, para la Declaracin de los
principios de derecho internacional referentes a las relaciones de amistad y a la coopera
cin errtre los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas, pgs. 671 a
679.
" Algunos autores distinguen entre conquista y anexift. La conquista, po. supuesto,
precede la anexin y sta slo puede tener efecto hasta que exista extincin de ia soberania
y la presuncin que el control ser perm anente. M ientras no exista anexin, el conquista
dor est llevando a cabo una mera ocupacin beligerante. D.P.OConnell, International
Law, London, 1965, pgs. 495-502.
EL TERRITO RIO 201
1928. Esa actitud fue objeto en seguida de una manifestacin colectiva:

la Asamblea de la Sociedad de las Naciones, por resolucin aprobada el
11 de marzo de 1932, declar que los Estados miembros tenan la obliga
cin de no reconocer ninguna situacin, tratado o acuerdo que pudieran
obtenerse por medios contrarios al Pacto de la Sociedad de las Naciones
o al Pacto de Paris. Meses despus, con motivo de la guerra entre Bolivia
y Paraguay, todos los Estados americanos formularon el 3 de agosto de
1932 una declaracin similar, expresando que no reconoceran ningn
arreglo territoric.l del conflicto del Chaco que no fuese obtenido por
medios pacficos ni la validez de las adquisiciones territoriales obtenidas
por medio de la ocupacin o de la conquista por la fuerza de las armas, y
a esta declaracin se adhirieron ambos beligerantes. Reglas anlogas se
consignaron en el Pacto Saavedra Lamas (Rio de Janeiro, 10 de octu
bre de 1933),* y en otros acuerdos interamericanos: en el articulo 11 de
la convencin sobre derechos y deberes de los Estados (Montevideo, 26
de diciembre de 1933): en declaraciones formuladas por la Conferencia
extraordinaria de Buenos Aires (1936) y por la VIH Conferencia de Lima
(1938), y ellas se introdujeron en la Carta de la Organizacin de los
Estados Americanos** (Bogot, 1948), cuyo articulo 20 establece: El
territorio de un Estado es inviolable; no puede ser objeto de ocupacin
militar ni de otras medidas de fuerza tomadas por otro Estado, directa o
indirectamente, cualquiera que fuere el motivo, an de manera tempo
ral. No se reconocsrian las adquisiciones territoriales o las ventajas espe
ciales que se obtengan por la fuerza o por cualquier otro medio de
coaccin. Entre los Principios de la O.E.A. se reafirma en el articulo 39,
inciso c), que: "Lo:; Estados Americanos condenan la guerra de agresin:
la victoria no da derechos
79. O t r o s m e d i o s . El Estado puede adquirir territorio en virtud

de otros hechos, a gunos originarios y otros derivados.
1. Los hecho;! originarios son obra de la naturaleza o provienen del
trabaja de los hombres.
Asi, el Estado adquiere territorio por accesin cuando surge una isla
dentro del mar territorial o de un rio o lago en que ejerce soberana, o
cuando por medio de obras de ingeniera gana terreno desde la costa
construyendo espigones, muelles, terraplenes y rellena los espacios nter-
** Vid, R u d a. J o st M a ria , Instrumentos Internacionales, p gs. 435 a 465.
medios; adquiere por aluvin como resultado de la acumulacin lenta de

tierra que depositan las aguas formando islas o deltas en el territorio
maritimo o fluvial; y adquiere por avulsin la masa de tierra que, despren
dida sbitamente y por si misma de otro territorio, se aade al propio.
El arbitraje sobre El Chamizal, entre Mxico y los Estados Unidos,
defini una controversia sobre adquisicin de territorio por avulsin. El
lmite entre ambos paises fue fijado en 1848 en el canal ms profundo del
Rio Grande. La aplicacin del Tratado dio lugar a problemas y en 1869
se cre una comisin internacional para resolver las controversias
resultantes de alteraciones habidas en el rio, producidas algunas por
erosin lenta y otras por avulsin. Las diferencias se resolvieron sobre
la base de que los depsitos mayores pasaran al Estado sobre cuya
margen se haban formado, salvo el predio de El Chamizal, entre El Paso,
Texas y Ciudad Jurez, Chihuahua. Los Estados Unidos alegaron que la
incorporacin de esta parcela a su territorio fue lenta, por aluvin, mien
tras que Mxico argy que habia operado la avulsin, por lo que el
limite se mantena en el viejo lecho del rio. Los Estados Unidos, adems,
basaron su reclamo en la prescripcin. El asunto fue llevado a arbitraje y
se resolvi, en 1911, que la intencin de las partes en el Tratado de 1848
era que la frontera siguiera los cambios en el rio, excepto los casos que el
agua abandonara el viejo canal e hiciera uno nuevo. El Tribunal resolvi,
por rrjayoria, que los Estados Unidos tenia ttulo vlido sobre la parte
de la parcela entre la mitad del lecho del ro, tal como fue relevado en 1852
y la mitad de dicho lecho", como exista antes de las inundaciones de 1864,
es decir, lo que habia sido objeto de aluvin, pero la parcela entre el
lecho de 1864 y el actual, donde haba operado la avulsin, quedaba bajo
la soberana de Mxico, el limite se estableca, pues, donde, estaba en
1864. La prescripcin fue rechazada. Los Estados Unidos se rehusaron a
aceptar el laudo, sobre la base que iba ms all de las peticiones, pero en
1963 el diferendo fue solucionado por medio de un tratado especial que
estableci una nueva linea y diversas compensaciones, aunque desean
do cumplir con el laudo de 1911 en las circunstancias de hoy2J
2. Los hechos derivados provienen de fuentes jurdicas.

La cesin es la transferencia de la soberana sobre determinado
territorio realizada por un Estado a otro mediante un convenio formal.
American Journal o f Iniernalional m i'(1911), vol. 5, pg. 782.
!) Swift, Richard, Iniernalional Law. pg. 139.
E L T E R R IT O R IO 203
Puede hacerse sin compensacin, como es la cesin estipulada en un

tratado de paz caso en que puede ser una forma disimulada de con
quista, o puede realizarse mediante compensacin, es decir, en calidad
de venta o permuta. En algunas circunstancias, la cesin se efecta por
medio de un plebiscito, que puede ser condicin previa a la cesin o tan
slo un acto confirmatorio .24
La cesin no se puede considerar perfeccionada hasta que el territo
rio no haya sido efectivamente ocupado. En el caso de los Intereses
Alemanes de Alta Silesia, la C.P.I.J. seal que no habia cambio de
soberana hasta la completa desaparicin de todo vinculo poltico con
el Estado cedente, aunque el tratado relativo a la cesin no hubiera
entrado en vigor . 25
Por sucesin adquiere soberana sobre el territorio el Estado que
nace como consecuencia del fraccionamiento de otro o por emancipa
cin. En la poca de las monarquas absolutas, confundindose el territo
rio con el patrimonio personal del soberano, era frecuente que aqul
pasara por herencia, en todo o parte, al principe que le suceda.
Se adquiere por adjudicacin el territorio atribuido al Estado por
sentencia de un tribunal arbitral o internacional.
Por prescripcin se adquiere el territorio que un Estado posee durante
muy largo tiempo y es reivindicado por otro. Debe advertirse que no se
trata propiamente del problema de la ocupacin, pues sta se refiere a la
adquisicin de un territorio res nullius\ el problema de la prescripcin
adquisitiva se presenta ms bien con respecto a una zona territorial
situada entre dos pases limtrofes. La doctrina entiende, en su mayora,
que es menester, para que la prescripcin adquisitiva se opere, una pose
sin que rena ciertas condiciones: 1 ? que haya sido establecida licita
mente, es decir, mientras por los tratados no est vedado implantar
posesin o mientras no haya sido lograda por la violencia; 2 ? que la
u A fin de prevenir dificultades, debe establecerse de antem ano cul es la autoridad

que habr de presidirlo y debe especificarse si et derecho de sufragio lo tendrn nicam ente
los individuos originarios del territorio en cuestin o todos los nacionales del Estado
afectado: resuello este punto, si han de votar solamente los domiciliados en dicho territorio
o tambin los no domiciliados; si podrn votar los extranjeros domiciliados; si el hecho del
domicilio debe tener cierta antigedad y cul ha de ser sta; si podrn votar ambos sexos o
no. y finalmente cul debe ser la edad mnima de los votantes.
15 Srie A. nm. 7, pg. 38.
posesin se conserve de modo pblico y subsista sin ser turbada por

protestas o reclamaciones por parte de otro Estado o que, habiendo
quedado en suspenso, no sea interrumpida por otra posesin sobrevi-
niente, efectuada en las condiciones que para sta se requieren; 3 9 que la
posesin se prolongue durante un tiempo suficientemente largo para que
pueda presumirse que cualquier otro Estado ha desistido de invocar
derechos al territorio. Cuando se renen estas condiciones la prescripcin
adquisitiva viene a bonificar un titulo dudoso; si falta alguna de esas
condiciones. !a prescripcin adquisitiva no tiene electo, porque importa
ra legitimar un despojo. En cuanto al tiempo necesario para que la
prescripcin se opere, no es posible indicar como mnimo un nmero de
aos determinado, porque la vida del Estado, a diferencia de la vida del
hombre, no se considera limitada a breve plazo; corresponde juzgar en
cada caso, de conformidad con las circunstancias, si el tiempo transcurri
do autoriza a estimar que la posesin, obtenida y conservada en las
condiciones antes mencionadas, ha quedado generalmente consentida.
En el caso de las Islas Minquiers and Ecrhous. entre Gran Bretaa y
Francia, ia Corte Internacional de Justicia las adjdic en favor de la
primera sobre la base de la prueba en cuanto a la posesin britnica de las
islas, con demostracin de aclos de .gobierno, como ya lo sealamos.
Ambas partes trataron de argumentar sobre la base de ttulos medievales,
desde la poca de la conquista normanda de Inglaterra en 1066, por lo
que la Corte seal que la disputa no presentaba ei carcter de una
controversia sobre ocupacin de una trra nullius: lo importante no era la
presuncin indirecta que se podia deducir de los sucesos de la Edad
Media, sino la prueba relacionada con la posesin de las Islas .26
3. El principio llamado del estoppel o "preclusin" ha sido de
aplicacin en distintas instituciones del derecho internacional, pero ha
juzgado un papel ms significativo en relacin con disputas de carcter
territorial, por ello analizamos aqu este principio de carcter procesad
que ha sido lomado de la jurisprudencia anglo-sajona. El estoppel es
en realidad nada ms que una regla de prueba que ha tenido importantes
consecuencias procesales, en virtud de la cual si una parte formula una
declaracin de hechos V la otra parte toma alguna medida basndose en
ella, los tribunales no permitirn despus a la primera que niegue la
verdad de su declaracin si la parte que actu sobre la base de tal
I.C.J.. Repons, 1953. pg. 47.

declaracin resulta perjudicada, si se prueba que ia misma era falsa ' .27
Se discute en derecho internacional si el estoppel tiene el valor de
principio. En general los tribunales internacionales no han aplicado uni
formemente esta regla, su actitud frente a ella ha sido de una gran
cautela. Pueder, tal vez, citarse como aplicaciones los casos del Arbitra
je del Rey de Espaa y del Templo de Preah Vihear. En el primer asunto
Nicaragua sostivo que el Laudo Arbitral del Rey de Espaa de 1906 era
invlido basndose en diversos argumentos; la C.I.J. determin que el
laudo era vlido, sealando que Nicaragua no poda pretender lo contra
rio, cuando por sus declaraciones y conducta habia reconocido como tal
dicho laudo .38 En el asunto del Templo la C.I.J. estableci que Tailandia,
que habia invocado el error para desconocer un acuerdo fronterizo,
estaba impedida por su conducta de alegar que no aceptaba el Tratado .29
No debe confundirse al estoppel' con el reconocimiento y la
aquiescencia, er que no hay hechos falsos, sino ciertos.
III. LOS LIMITES INTERNACIONALES
80. NOCIONES GENERALES. Los lmites entre los Estados se fijan

tomando por base ciertos accidentes naturales, como montaas, ros,
lagos, etc. o bien recurriendo a elementos artificiales, como los merida-
. nos y paralelos geogrficos o el trazado de lineas imaginarias entre deter
minados puntos de referencia indicados en el terreno. Se adoptan asi,
respectivamente, limites naturales o limites artificiales (estos ltimos se
llaman tambin urcifinios); pero esta clasificacin, meramente formal, no
implica atribuir superioridad a unos sobre otros.
Denominanse fronteras naturales a las que se mantienen o se
reivindican con el propsito de asegurar la mejor defensa militar de un
Estado. Ello responde a una idea politica y no necesariamente jurdica;
pero ha sido invocada a menudo para cohonestar propsitos de expan
sin territorial.
27 Akenhurst, M.. Introduccin al Derecho Internacional, 1972. pg. 232.

" I.C.J., Reports, 1960, pg. 213.
I.C.J., Reports, 1962, pg. 32.
81. La r e g l a d e l UT1 POSSIDETIS". Los Estados hispanoameri

canos invocaron frecuentemente la regla del uti possidetis para sostener
sus respectivos derechos territoriales en las cuestiones de limites que
mantuvieron entre si. Esa expresin proveniente de la frmula usada
por los pretores romanos para proteger la posesin ( Ut i .. . possidetis . . .
ita possideatis; esto es, asi como poseis. . . as poseeris ) habia sido
empleada por Espaa, a mediados del siglo XVII. para sealar en sus
dominios coloniales hasta dnde llegaban los derechos y privilegios que
otorgaba, y los Estados hispanoamericanos, al invocarla, queran signifi
car que sus limites respectivos deban ser los establecidos por la metr
poli hasta el momento de su emancipacin, mediante cdulas reales y
otros documentos, para las distintas jurisdicciones coloniales virreina
tos, capitanas generales, intendencias, etc., de las cuales se considera
ban sucesores.
Introducida por Colombia en los tratados de Panam de 1826, esta
regla fue adoptada en muchos tratados de limites o de arbitraje celebra
dos entre Estados hispanoamericanos: los de Amrica del Sur la expresa
ron como "uti possidetis de 1810 y los de Amrica Central como uti
possidetis de 1821 . Sin embargo, su aplicacin se torn difcil por varias
causas: en primer lugar, existan enormes extensiones de territorio desco
nocidas y despobladas o solamente habitadas por tribus indgenas; ade
ms, tenindose un conocimiento imperfecto del terreno, los mapas resul
taban deficientes o errneos y las denominaciones topogrficas eran a
menudo imprecisas, por lo cual no coincidan con las cdulas reales que
delimitaban las referidas jurisdicciones coloniales; suceda a veces que
las jurisdicciones eran distintas en lo poltico, en lo judicial y en lo
eclesistico; y finalmente ocurra en muchos casos que la posesin real
del territorio, cuando ste podia ser ubicado, era distinta a la que corres
ponda segn el titulo. Se explica, pues, que aparecieran dos frmulas:
el "uti possidetis juris" que tenia en mira el derecho otorgado por los
ttulos reales, cualquiera que fuese la posesin material; y el "utiposside
tis de Jacto", que se refera al hecho de la posesin existente.
Con todo, la regla del uti possidetis, pactada en las negociaciones

sobre limites como base para llegar a una solucin, permiti alejar el
peligro de choques en las regiones disputadas; y ese recurso, s no fue
decisivo por si mismo, hizo posible ms tarde resolver aquellas cuestio
n esen forma pacifica, por medio de acuerdos directos recurriendo al
arbitraje.
82. LA DELIM ITACION EN LAS MONTAAS Y EN LOS RIOS. Cuando

se adopta cmo base para el trazado de los limites territoriales una
cadena de montaas, puede indicarse como divisoria la linea imaginaria
que pasa por las ms altas cumbres o bien la que pasa por la linea de se
paracin de las vertientes hacia uno y otro lado (divortium aquarum). La
adopcin de una u otra frmula depende de la topografa del terreno y de
otras circunstancias; se trata, pues, de frmulas distintas y no deben con
fundirse en una sola, com o puede ocurrir cuando se expresa que el lmite
debe pasar por las ms altas cumbres que separan las aguas. Esta lti
ma frmula es redundante en caso de que la separacin de las aguas sea
notoria hacia un lado y otro de las ms altas cumbres, pues entonces se
es't en presencia de un encadenamiento regular que ofrece el aspecto de
un ngulo diedro y, si ello no es as, la referida frmula se presta a graves
confusiones, segn vino a comprobarse durante la cuestin de lmites
argentino-chilena.
La delimitacin en los rios ser examinada ms adelante. Aqui debe
mos observar que, para el caso de haberse establecido como linea diviso
ria el cauce de un rio y sucede luego que ste desvia su curso, presentn
dose como posibles dos soluciones distintas: a) la linea limtrofe perma
nece en el antiguo cauce, aun cuando por haber dejado de ser navegable
deba fijarse aquella linea, no ya en el Thalweg, sino en la linea media del
lecho abandonado; b) la linea limtrofe se traslada al nuevo cauce del rio.
La primera solucin tiene en cuenta la conveniencia de no alterar la
extensin territorial de los Estados colindantes y ha sido adoptada por la
Suprema Corte de los Estados Unidos en varios litigios entre Estados de
la Unin . 10 La segunda solucin se basa en la necesidad de facilitar el
uso comn de las aguas. Las distintas soluciones se inspiran, pues, en
factores diversos y su valor e influencia deben pesarse en cada caso
segn las circunstancias. Sin duda por ello los tratados de paz de 1919
autorizaron a las comisiones de limites a aplicar una u otra solucin. Por
otra parte es indudable que si, al adoptarse como lnea divisoria el
cauce de un rio, se ha convenido estabilizar el curso de las aguas median
te la ejecucin de obras de ingeniera a fin de compartir all su utilizacin
* New Orleans United States. 10 Pet 662 ( 1836); Jefferis v. E ast Omaha Land Co. 134
U.S. 178 (1890); Nebraska v. lowa. 143 U.S. 359 (1892); Missouri v. Nebraska. 196 U.S. 23
(1904); New Mxico v. Texas. 275 U.S. 279 (1928); lowa v. Illinois. 147 U.S. I (1893);
Minnesota y. IVisconsin. 252 U.S. 273 (\920); Arkansas v Tennessee. 246 U.S. 158 (1918);
IVisconsin y . Michigan. 295 U.S. 445 (1935); New Hersey v. Delaware. 291 U.S. 361 (1934);
Louisiana v. Misissippi. 282 U.S. 458 (1931).
permanente, corresponde la primera solucin como asimismo mante

ner expeditas esas obras porque todo ello se ajusta a la voluntad
comn de las partes.
83. La DEMARCACION EN EL TERRENO. La linea limtrofe conve
nida debe ser demarcada en el terreno. Para ello, los Estados interesados
proceden de comn acuerdo a colocar en puntos adecuados, por medio de
una comisin tcnica mixta, los hitos o mojones necesarios, dejando
constancia en acta por duplicado con indicacin de las coordenadas
geogrficas respectivas.
III. EL TERRITORIO DE LA REPUBLICA ARG ENTINA

8 4 . A N TECED EN TES HISTORICOS. El territorio de la Repblica
Argentina comprende el que formaba el Virreinato del Rio de la Plata al
producirse, el 25 de mayo de 1810, la revolucin de la independencia,
menos ciertas desmembraciones ulteriores en las regiones septentrional y
oriental.
El Virreinato del Rio de la Plata comprenda, al Norte, la regin del
lago Titicaca y la parte superior de los rios Beni, Mamor, Guapor, y
Jaur, as como las vertientes de los rios Paraguay y Paran; al Este, la
vertiente dei rio Uruguay, incluso las Misiones jesutas y las zonas del
Ro de ia Plata y de la Patagonia sobre el Ocano Atlntico; al Oeste
llegaba hasta la Cordillera de los Andes; y al Sur abarcaba las tierras e
islas que se encuentran en la extremidad austral del Continente. El Virrei
nato del Ro de la Palta qued dividido, en 1782, en ocho intendencias
que al ao siguiente fueron las de Buenos Aires, San Miguel de Tucu-
mn, Mendoza, Asuncin del Paraguay, Potos, Chuquisaca o La Plata,
Santa Cruz de la Sierra y La Paz; y comprenda adems la provincias de
Mojos, Chiquitos, Misiones Guaranes y el Gobierno de Montevideo.
Durante las luchas por ia independencia, ese enorme territorio se des
membr, viniendo a constitutir las Repblicas Argentina, Paraguay,
Uruguay y Bolivia, incluso en sta la regin de Antofagasta, que ms
tarde pas a Chile.
El Paraguay no se pleg al movimiento emancipador iniciado en
Buenos Aires en 1810; y, fracasada la expedicin militar que la Junta de
esta ciudad envi hacia l, se mantuvo desde 1811 separado de hecho de
las Provincias Unidas del Rio de la Plata. Su independencia fue reconoci
da por la Confederacin Argentina el 17 de julio de 1852.
En la Banda Oriental del Uruguay, la dominacin espaola ces en

1814 con la capitulacin de Montevideo, obtenida como consecuencia
de tres aos de lucha sostenida por las fuerzas de mar y tierra de Buenos
Aires con la colaboracin de los habitantes alzados en armas por Artigas.
La tendencia autonomista de este ltimo, afirmada desde 1815, se mantu
vo hasta que do; aos despus la Banda Oriental fue invadida por fuerzas
portuguesas, quedando incorporada en 1821 a Portugal con el nombre
de Provincia Cisplatina. La reaccin iniciada por Lavalleja con las armas
tuvo expresin general en el Congreso de la Florida, que el 25 de agosto
de 1825 proclam esa voluntad de los pueblos orientales de formar parte
de las Provincias Unidas del Rio de la Plata. El Congreso argentino
acept esta declaracin y en consecuencia sobrevino la guerra con el
Imperio del Brasil. Los triunfos que las armas argentinas alcanzaron,
tanto en tierra como en las aguas, no fueron suficientes sin embargo para
definir la contienda, pues la situacin anrquica que dominaba en el pais
impidi dar vigor decisivo a la campaa; y una mediacin del gobierno
britnico puso fin a la lucha, subscribindose el 27 de agosto de 1828
una convencin preliminar de paz entre las Provincias Unidas del Rio de
la Plata y el Imperio del Brasil, por la cual se estableca que la Provincia
Cisplatina quedaba separada del territorio de este ltimo para consti
tuirse como Estado independiente.
En el Alto Per las armas de la revolucin no lograron afirmarse
durante las camp aas de 1812-13. Las cuatro intendencias que lo compo
nan Chuquisa :a, Santa Cruz de la Sierra, La Paz y Potospermane
cieron en poder de Espaa hasta 1824, en que, destruido el ncleo de la
resistencia en Lima y Ayacucho, fue creada la Repblica de Bolivia
sobre la base de aquellas cuatro intendencias.
85. C u e s t i o n e s d e l i m i t e s . La delimitacin y demarcacin del
territorio argentiio estn hoy realizadas casi totalmente, despus de lar
gas dificultades y controversias resuellas todas amistosamente.
1. Por ley dictada el 9 de mayo de 1825, la Repblica Argentina
qued constituid.! con las provincias que estuviesen representadas en el
Congreso y dej en libertad para disponer de su suerte a las cuatro
intendencias del Alto Per; ste, por declaracin del 6 de agosto, consti
tuy la Repblica de Bolivia. Pero los lmites entre ambos Estados que
daron sin definirse durante ms de un siglo. La Argentina reclamaba la
provincia de Taiija, los distritos de Chichas, Mojos y Chiquitos y el
territorio de Atacama; y Bolivia requera el Chaco hasta la confluencia
de los rios Paragjay y Bermejo.
El primer acuerdo concreto fue el tratado del 10 de mayo de 1889,*

que importaba una transaccin, pues Bolivia renunciaba a la Puna de
Atacama, as como a la parte del Chaco comprendida entre los rios
Bermejo y Pilcomayo, y Argentina desista de sus reclamaciones a la
provincia de Tarija y a los distritos de Chichas, Mojos y Chiquitos.
Emprendida la demarcacin en el terreno, surgieron dificultades: prime
ro con respecto a Yacuiba, poblacin que Bolivia reclam no obstante
quedar ubicada al Sur del paralelo 22?, fijado como lmite, resolvindose
el punto mediante el protocolo del 2 de junio de 1897,* por el cual dicha
poblacin fue cedida a Bolivia; luego, entre los peritos encargados de la
demarcacin produjronse desinteligencias sobre la ubicacin de ciertos
ros y cerros al Occidente de las Juntas de San Antonio, y fue necesario
suspender los trabajos en el terreno.
Un nuevo tratado de limites fue suscripto el 9 de julio de 1925.* No
se modific en l la parte ya demarcada, y se confirm la cesin de
Yacuiba a Bolivia; pero, a fin de dar solucin a la divergencia pendiente,
se adopt, al Oeste de las Juntas de San Antonio, una nueva lnea tran-
saccional. Por ltimo, una vez resuelta la cuestin del Chaco entre Boli
via y Paraguay, se firm un protocolo el 10 de febrero de 1941,* sealan
do en esta parte como limite el curso del ro Pilcomayo entre D Orbigny
y Esmeralda. El tratado de 1925 y el protocolo de 1941 han sido cumpli-
dts plenamente, quedando demarcada toda la frontera con Bolivia en
1941.
2. La cuestin de limites con Brasil vers sobre la frontera oriental
de Misiones.
En la poca colonial, Espaa y Portugal acordaron, por los tratados
de Madrid de 1750 y de San Ildefonso de 1777, que el limite en esa regin
pasara por los ros Pepiry o Pequiry Guaz y San Antonio; pero la
demarcacin no lleg a hacerse en el terreno porque surgieron divergen
cias sobre la ubicacin de los rios mencionados: a los rios que los comi
sionados espaoles atribuan aquellos nombres, los portugueses denomi
nbanlos respectivamente Chapec y Jangada, entendiendo que los dos
rios antes referidos hallbanse ms al Occidente.
La Confederacin Argentina y el Imperio del Brasil firmaron un
tratado en Paran el 14 de diciembre de 1857 que fijaba como linea
divisoria el ro Uruguay desde la boca del Cuareim hasta la del Pepiry
Guaz; seguira por ste hasta su origen y luego hasta encontrar la
cabecera del rio San Antonio; continuara por l hasta su desembocadura
en el ro Iguaz y por este mismo hasta su confluencia con el rio Paran.
E L T E R R IT O R IO
En cuanto a los rios Pepiry Guaz y San Antonio hacia una referencia
especial como articulo 2 9; pero expresando solamente que son los que
fueron reconocidos por los demarcadores del tratado de 1750. El Con
greso de la Confederacin Argentina, al aprobar el tratado de 1857,
consign en ia ley respectiva que era entendido por los rios Pepiry
Guaz y San Antonio, que se designan como limites en el articulo l 9 del
tratado, son los que se hallan ms al Oriente con estos dos nombres, se
gn consta de la operacin a que se refiere el articulo 2 del mismo, esto
es, del reconocimiento efectuado en 1759 por los demarcadores. Esta
aclaracin no satisfizo al Brasil, y el tratado de 1857 qued sin efecto,
pues no fue posible realizar el canje de las ratificaciones.
Finalmente, cumpliendo un acuerdo del 7 de setiembre de 1889 os
gobiernos argentino y brasileo sometieron la cuestin de limites al arbi
traje del Presidente de los Estados Unidos. El fallo, dado el 5 de febrero
de 1895 por el Presidente Cleveland, admiti la tesis del Brasil.
Los gobiernos argentino y brasileo firmaron un tratado el 6 de
octubre de 1898* fijando los limites como consecuencia de ese laudo. La
demarcacin en el terreno qued terminada en 1904.
^ 3. La cuestin de lmites con Chile fue la ms trabajosa y delicada
de todas las que sostuvo la Repblica Argentina.
Al erigirse ambos paises como independientes era indudable que la
frontera estaba constituida por la Cordillera de los Andes. Segn la Real
Cdula del 21 de mayo de 1681, la Cordillera Nevada divida el Reino
de Chile de las provincias del Ro de la Plata . Posteriormente, docu
mentos pblicos de la mayor importancia declaraban eso mismo: la
Constitucin chilena de 1833 y el tratado de paz y reconocimiento entre
Chile y Espaa de 1846. En el tratado de paz, amistad, comercio y
navegacin entre Argentina y Chile del 30 de agosto de 1855 (art. 39) se
consign el principio del uti possidetis , que por lo visto aluda a la Cordi
llera: ambos paises reconocieron en aqul como limites de sus respecti
vos territorios los que poseian como tales al tiempo de separarse de la
dominacin espaola el ao de 1810, y convinieron en aplazar las cues
tiones que haban podido o pudieren suscitarse sobre esta materia para
discutirlas despus amigablemente sin recurrir a la violencia y en caso de
no arribar a un completo acuerdo someter la decisin al arbitraje de un
pais amigo.
. Sin embargo, un nuevo factor habase introducido en el problema de
precisar los limites de la frontera: la fundacin por Chile, dentro del
Estrecho de Magallanes, de Fuerte Bulnes, trasladado poco despus a
D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L P U B L IC O
Punta Arenas. Aquel hecho motiv en 1847 una reclamacin del gobier
no argentino. Chile no ocultaba su aspiracin a poseer la Patagonia
desde el rio Diamante (Mendoza) hasta el Cabo de Hornos. En 1872,
cuando se iniciaron negociaciones diplomticas para fijar los limites,
aquellas pretensiones fueron reducidas un tanto: Chile, estimando que le
interesaba sobre todo asegurarse el Estrecho de Magallanes y las tierras
adyacentes a uno y otro lado, propuso adoptar como limite el paralelo
43 desde ei Atlntico a la Cordillera de los Andes . A esta proposicin
opona la Argentina sus derechos a toda la Patagonia, fundados en el uti
possidetis de 1810. que alcanzaba hasta la Cordillera de los Andes, estaba
demostrado por el hecho de que la Patagonia dependa de las autorida
des de Buenos Aires y ese hecho habia sido bonificado con la fundacin
de poblaciones realizadas por ellas tanto en la poca colonial (Puerto
San Jos, Carmen de Patagones, San Julin y Puerto Deseado), como
ulteriormente (Puerto Santa Cruz, en 1859, y Rawson en 1865). Los
negociadores no pudieron llegar a un entendimiento, y la situacin diplo
mtica se torn muy delicada.
En 1874, Chile redujo sus aspiraciones, proponiendo fijar el limite en
el rio Santa Cruz; pero el gobierno argentino declar que no cederia
tierra alguna sobre el Atlntico. En esta situacin, un incidente, acaecido
en 1876 precisamente cuando se reanudabn las negociaciones ,
estuvo a punto de provocar la guerra: una nave chilena habia apresado,
en la boca del rio Santa Cruz, a la barca francesa Jeanne Amlie, que
poseia permiso de las autoridades argentinas para cazar lobos marinos en
esas costas. Vista la imposibilidad de resolver la cuestin de limites por
entendimiento directo, subscribironse en 1878 dos convenciones con el
propsito de finiquitarla por medio del arbitraje; pero esos convenios no
fueron ratificados .31
Dos aos despus, con los buenos oficios desempeados por los
representantes de Estados Unidos en Santiago y en Buenos Aires, se dio
el paso decisivo: fue el Tratado Irigoven-Echeverria, firmado en esta
ltima ciudad el 23 de julio de 1881.* Este tratado adopt como limite de
" Eran la convencin Elizalde-Barros Arana, del 18 de enero de 1878. que sometia ia
cuestin de limites al arbitraje y resolva ei incidente de la Jeanne Amlie-, y la convencin
Fierro-Sarratea. del 7 de diciembre de 1878. en la que. reconocindose la jurisdiccin
argentina en las costas del Atlntico, incluso la boca oriental del Estrecho de Magallanes, y
la jurisdicin de Chile dentro de ste, sin que todo ello constituyera derecho, acordbase
que una comisin arbitral mixta resolviera la cuestin de limites con arreglo a derecho y
som etiendo a un tercero los puntos en que no se llegara a un acuerdo definitivo.
Norte a Sur la Cordillera de los Andes hasta el paralelo 529 y desde ste
una linea convencional que asigna a C hileel Estrecho de Magallanes y
divide en dos partes la Tierra del Fuego. Con esto Chile desistia de toda
pretensin a la Patagonia y Argentina al Estrecho de Magallanes.
Sinembarjo, el articulo l del tratado de 1881 origin serias.desinte-

ligencias al aplicarlo en el terreno, que slo al cabo de veinte aos
fueron zanjadas.
En efecto, con referencia a la Cordillera de los Andes, el mencio
nado articulo expresaba: La linea fronteriza correr en esa extensin
por las cumbres ms elevadas de dichas Cordilleras que dividan las aguas
y pasar entre las vertientes que se desprenden a un lado y otro. Las
dificultades que pudieran suscitarse por la existencia de ciertos valles
formados por la bifurcacin de la Cordillera y en que no sea clara la linea
divisoria de las aguas sern resueltas amistosamente por dos peritos nom
brados uno de ;ada parte. En caso de no arribar stos a un acuerdo, ser
llamado a decidir un tercer perito designado por ambos gobiernos. Al
firmarse ei tratado de 1881, la extensa regin cordillerana apenas habia
sido explorada; y la frmula consignada en aquel documento vino a
originar divergencias inconciliables entre los peritos encargados de apli
carla en el terreno, porque las cumbres ms elevadas no coincidan a
menudo con la separacin de las aguas a uno y otro lado. Asi ocurra en
el Paso de San Francisco (269) y en la extensa zona comprendida entre
los paralelos 41? y 52?, en donde la Cordillera se ramifica en cadenas de
menor elevacin y las aguas de los deshielos serpentean por los valles,
alimentan lago:; y forman vastas cuencas transversales que desaguan en
el Ocano Pacifico. Los demarcadores no pudieron ponerse de acuerdo
sobre la linea divisoria en aquellas regiones. La Repblica Argentina,
fundndose en el tratado de 1881, sus antecedentes y el uti possidetis de
1810, afirmaba que la delimitacin se basaba esencialmente en un con
cepto orogrfico, indicado por las cumbres ms elevadas!, y slo en
segundo trmino tomaba en cuenta, las vertientes que se desprenden a
un lado y otro; Chile sostena que ei tratado debia hacerse efectivo
siguiendo principalmente un criterio hidrogrfico (divortium aquarum ),
con lo cual venan a quedar para Chile las cuepcas de los rios que se
derraman en el Ocano Pacfico y para la Repblica Argentina las cuen
cas de los ros que desem bocan en el ocano Atlntico.
Ante el desacuerdo de los peritos demarcadores, los gobiernos subs
cribieron el protocolo Errzuriz-Quirno Costa, del 1 de mayo de 1893.'
No alteraba ste la discutida frmula de 1881; pero, al declarar que

Chile no puede pretender punto alguno hacia el Atlntico, como la
Repblica Argentina no puede pretenderio hacia el Pacfico , reduca el
problema a la regin cordillerana. No pudieron resolverse todava las
discrepancias en esta importante zona, y en consecuencia las relaciones
entre ambos pases volvironse extremadamente tirantes hasta el punto
de que uno y otro realizaban aprestos blicos.
Finalmente, por el acuerdo Quirno Costa-Guerrero, del 17 de abril
de 1896, se convino que las divergencias que ocurriesen entre los peritos
al Sur del paralelo 26f5245 hasta el paralelo 52?, al ejecutar eri el
terreno el tratado de 1881 y el protocolo de 1893, seran sometidas al
arbitraje de S. M. Britnica. Este convenio se hizo efectivo por acta del
22 de setiembre de 1898.
Examinadas las alegaciones de las partes, el rbitro envi una comi
sin tcnica para estudiar el terreno. Esta comisin inform que exista
una oposicin inconciliable entre las pretensiones de las partes, porque
la linea orogrfica no coincida con la linea hidrogrfica y sta se hallaba
casi siempre al Oriente de aqulla; que los trminos del tratado eran
inaplicables a las condiciones geogrficas del pais a que se refieren, y
en consecuencia estimaba que la cuestin sometida no consista simple
mente en decidir cul de las dos lneas alternativas era la verdadera sino
ms bien en determinar, dentro de los limites definidos por las pretensio
nes extremas de las partes, la linea de lmites precisa que en opinin del
rbitro interpretase mejor la intencin de los documentos diplomticos
que se le haban sometido. Aplicando este criterio, al Rey Eduardo VII
dio su laudo el 20 de noviembre de 1902, fijando una lnea divisoria en
virtud de la cual correspondieron unos 42.000 kilmetros cuadrados a la
Repblica Argentina y.alrededor de 48.000 a Chile. El fallo fue cumplido
inmediatamente y, a pedido de ambas partes, agentes del rbitro proce
dieron a colocar en el terreno los hitos demarcadores.
Mientras tanto, la cesin de la Puna de Atacama, hecha por Bolivia a
la Repblica Argentina por el tratado de limites de 1889, suscit a sta el
problema de definir en esa regin sus limites con Chile. Por acuerdo del
2 de noviembre de 1898, ambos paises entregaron el asunto a la decisin
de una comisin mixta formada por un comisionado de cada pais y como
tercero' el Ministro de Estados Unidos en Buenos Aires, Mr. William I.
Buchanan. Esa comisin dio su pronunciamiento en Buenos Aires el 24
de mayo de 1899, fijando determinado limite constituido por una linea
quebrada, que dividi el territorio en dos partes aproximadamente igua-
A raz de la demarcacin de la frontera entre el hito 16 y 17, a la

altura de los paralelos 43? 35' y 43v56 latitud Sur, surgi una controver
sia, en 1955, en el seno de la Comisin Mixta Argentina Chilena. Se
comprob en el terreno que exista un error en el laudo de 1902, pues el
rio Encuentro no naca en el Cerro de la Virgen, tal como estaba descrip-
to en el informe del Tribunal al Rey Eduardo VII. La parle del informe
correspondiente a la zona deca: Cruzando el Palena en ese punto,
frente a la juncin del Rio Encuentro, seguir entonces el Encuentro en
el curso de su brazo Oeste hasta su fuente en las laderas occidentales del
Cerro Virgen. Ascendiendo hasta ese pico, seguir entonces la linea de
divisin de aguas local hacia el Sur, hasta llegar a la orilla Norte del Lago
General Paz, en un punto en que el lago se estrecha, en la longitud de
71?4I30' W. Despus de varios incidentes que pusieron en peligro la
buena relacin entre ambos paises, Chile invoc el 15 de setiembre de
1964, el Tratado General de Arbitraje de 1902, solicitando la interven
cin del rbitro britnico. Argentina dio su asentamiento el 25 de
noviembre. Como no habia acuerdo de las partes sobre el mbito de la
disputa y, en consecuencia, no exista compromiso arbitral, el Arbitro lo
determin conforme con el articulo 5 del Tratado General de Arbitraje.
El laudo se pronunci el 9 de diciembre de 1966. La lnea trazada no
correspondi a ninguna de las pretensiones de las partes; sigui el Rio
Encuentro, por el brazo oriental, sosteniendo que era el de mayor cau
dal, hasta que su direccin se aleja marcadamente del Cerro de la Vir
gen. Luego se traz una linea terrestre, pero que cruza el Rio Engao,
hasta el Cerro de la Virgen y de all por la divisoria de aguas al Lago
General Paz. El Arbitro acept el 50% de la lnea propuesta por la
Argentina y el 38% de la propuesta por Chile. El rea disputada era de
478 km2, el laudo adjudic el 71% del rea a la Argentina y el 29% a
Chile.
Delimitada y demarcada la frontera argentino-chilena segn el trata

do de 1881 y las decisiones arbitrales de 1899 y 1902, surgi en 1904 una
cuestin relativa a linea divisoria en el Canal de Beagle y como conse
cuencia a la soberana sobre las islas Picton, Nueva y Lennox. Se firma
ron a este respecto dos protocolos de 28 de junio de 1915 y 4 de mayo
de 1938 sometiendo la cuestin a decisin arbitral; pero esos instru
mentos quedaron sin ser ratificados, y en el 2 de mayo de 1955 se
negoci un nuevo acuerdo similar, que finalmente Chile no acept.
Luego de numerosas negociaciones el 22 de julio de 1971, se acord

un Compromiso** dentro del marco del Tratado General de Arbitraje de
1902, entre Argentina, Chile y Gran Bretaa, sometiendo al arbitraje del
gobierno britnico, el litigio en la zona del Canal de Beagle. El compro
miso design un Tribunal Arbitral compuesto por cinco juristas que al
tiempo de su designacin eran miembros de la C.I.J., cuya Decisin, si
fuere sancionada por el gobierno britnico constituira la sentencia de
conformidad al Tratado General de Arbitraje de 1902. El Tribunal elev
su decisin el 17 de febrero de 1977 y el gobierno britnico la aprob el
18 de abril de 1977. El laudo, de extensos considerandos, decidi que las
islas Picton, Lennox y Nueva pertenecen a Chile y traz una lnea en un
mapa siguiendo la linea media, con inflexiones para la navegacin, en el
espejo de aguas inmediatamente al sur de la isla Grande de Tierra del
Fuego. Esta decisin se basa principalmente en la interpretacin que dio
el Tribunal arbitral al Tratado de Limites de 1818 y el Protocolo de 1893.
ti de enero ae i.y/e el gooierno declaro que en razn de la
nulidad manifiesta de la Decisin de la Corte Arbitral y del Laudo de su
Majestad Britnica, que es su consecuencia, no se considera obligado a
su cumplimiento . El extenso documento basa esta resolucin en diver
sos fundamentos, a saber: a) Deformacin de las tesis argentinas; b)
Opinin sobre cuestiones litigiosas no sometidas al arbitraje; c) Contra
dicciones en el razonamiento; d) Vicios de interpretacin; e) Errores geo
grficos e histricos;/) Falta de equilibrio en la apreciacin de la argu
mentacin y de la prueba producida por cada Parte. La llamada Decla
racin de nulidad fue comunicada a los gobiernos britnico y chileno.
Asimismo ha surgido un problema referente a las tierras antrticas,
pues el gobierno de Chile ha declarado, por decreto del 6 de noviembre
de 1940, que forman la Antrtida chilena todas las tierras, islas, etc.
existentes en el casquete constituido por los meridianos 53 y 90? Oeste
de Greenwich, y el gobierno argentino, por nota del 12 de noviembre, ha
dejado constancia de las debidas reservas y de los derechos que posee en
esas regiones. En 1947 y en 1948, ambos gobiernos formularon declara
ciones para actuar de mutuo acuerdo en la proteccin y defensa de sus
derechos, para continuar la accin en la zona dentro de un espritu de
cooperacin reciproca y manifestaron su deseo de llegar cuanto antes a
demarcar sus lmites. En mayo de 1974, Argentina y Chile reafirmaron su
intencin de actuar de comn acuerdo para proteger y defender jurdica
mente sus derechos de soberana y expresaron su preocupacin por la
observancia del Tratado Antrtico.
4. Terminada la guerra de la Triple Alianza, se convino entre

Argentina y Paraguay, por el tratado de lmites del 3 de febrero de 1876*,
que la linea divisoria entre los dos paises seria el rio Paran, desde su
confluencia con el rio Praguay hasta encontrar por su margen
izquierda los lmites del Brasil; y en cuanto al Chaco, es decir, el vasto
territorio situado al Oeste del ro Paraguay, se adoptaron tres disposicio
nes: la zona septe ntrional, comprendida entre Bahia Negra y el rio Verde
(23?), qued par el Paraguay; la zona austral, comprendida entre el
brazo principal del ro Piicomayo y el rio Bermejo, se adjudic a la
Repblica Argent na; y la zona intermedia, es decir, la que se halla entre
el ro Verde y el brizo principal del ro Pilcomayo, someteriase ai arbitraje
del Presidente de los Estados Unidos. Este tratado importaba una solu
cin transaccional la Repblica Argentina desistia de los derechos invo
cados a la zona septentrional derechos que Brasil y Uruguay le haban
reconocido en el Tratado de la Triple Alianza, de 1865 , y el Paraguay
abandonaba los qus habia alegado al territorio de Misiones y en el Chaco
hasta alcanzar hacia el Sur el ro Bermejo. El Presidente Hayes dio su
fallo el 12 de novismbre de 1878, declarando, aunque sin exponer ms
fundamento que e, de haber considerado debidamente las memorias y
documentos presentados por las partes, que corresponda al Paraguay
el territorio situado en la margen izquierda del rio de ese nombre entre
el rio Verde y el brizo principal del rio Pilcomayo. incluyendo a la Villa
Occidental''.
La Repblica del Paraguay qued en posesin de este territorio;
pero la circunstancia de haberle sido disputado por Bolivia hasta 1938,
como tambin las dificultades que el rio Pilcomayo presenta en la parte
media de su curso para precisar su brazo principal", impidieron hasta
entonces la delimitacin y demarcacin de la frontera sobre aquel rio.
Resuelta la cuestin del Chaco entre Bolivia y Paraguay, se firm en
Buenos Aires el 5 de julio de 1939,* entre la Repblica Argentina y
Paraguay, un tratado complementario de limites y un protocolo anexo
por los cuales se seal la linea divisoria sobre el rio Pilcomayo, con
excepcin de la zona central comprendida entre Horqueta y Salto
Palmar , que se acord seria sometida a estudio de una comisin mixta,
estipulndose que si sta produca un informe de comn acuerdo los
gobiernos lo adoptaran como solucin y en caso contrario servira de
base para acudir a medios de conciliacin. Realizados los estudios tcni
cos sobre el terreno, la comisin mixta que el autor dei presente libro
** Vid, Ruda, Josc M.iria, Instrumentos Internacionales, pgs. 760 a 762.
tuvo el honor de presidir elabor de comn acuerdo su informe en

Asuncin el 16 de agosto de 1944, sealando la linea divisoria en la
referida zona central e indicando a la vez, como parte integrante del
tratado, la obligacin que asumiran por igual ambos pases limtrofes, de
realizar determinadas obras de canalizacin y embalse destinadas a ase
gurar estabilidad al curso de las aguas. Los gobiernos argentino y
paraguayo adoptaron ese informe y en consecuencia subscribieron el
tratado definitivo de limites en Buenos Aires el I de junio de 1945.* Se
han presentado ciertos problemas en la demarcacin, que an no han
sido resueltos.
5. En lo que respecta a la Repblica del Uruguay, se encuentra en
vigencia el Tratado del 7 de abril de 1961** sobre limites-en el Rio
Uruguay. Dicho Tratado establece como tal la linea media del rio desde
la Isla Brasilera hasta la zona del Ayui, es decir, donde est el perfil en
que se construye la represa de Salto Grande. Desde Ayui hasta una zona
donde se bifurcan los canales de la Filomena y del Medio, el limite corre
por el eje del Canal principal de Navegacin. En la zona de las islas
Filomena, Juanic, Garcia y otras se establece una linea divisoria de
aguas hacia el Este coincidente con el eje del canal de la Filomena y otra
lnea que sigue el canal del Medio, que divide islas, es decir, que hay
ciertas islas de soberana uruguaya que, al estar rodeadas de aguas argen
tinas, constituyen un enclave. Desde el punto en que se vuelve a unir los
canales de la Filomena y del Medio, hasta Punta Gorda, el limite seguir
el eje del Canal Principal de Navegacin. Las Partes acuerdan tambin
establecer un estatuto del uso del ro, que fue recientemente aprobado,
el 26 de febrero de 1975 y que analizaremos ms adelante.
En cuanto al Rio de la Plata el protocolo Senz Pea-Ramirez, del
5 de enero de 19-10, hizo posible un rgimen de convivencia sin tocar el
punto relativo a la soberana en las aguas del Rio de la Plata.
Con motivo de la realizacin de un levantamiento integral del Rio
de la Plata y la formacin de una Comisin Mixta para su ejecucin, los
Ministros de Relaciones Exteriores de la Repblica Argentina y del
Uruguay, Miguel Angel Zavala Ortiz y Alejandro Zorrilla de San Martn,
firmaron un nuevo protocolo sobre el Ro de la Plata, el 14 de enero de
1964, en el que reiteran, tal como ei protocolo del 15 de enero de 1910,
que la navegacin y el uso de las aguas del Rio de la Plata, continuarn
sin alteracin como hasta el presente y cualquier'diferencia que con este
motivo pudiera surgir ser allanada y resuelta con el mismo espritu de
cordialidad y buena armona que han existido siempre entre ambos pai-
E L T E R R IT O R IO 210,
El limite exterior del Ro de la Plata fue acordado en la Declaracin

Conjunta del 30 de enero de 1961 en la recta imaginaria que une Punta
de! Este en el Uruguay con Punta Rasa del Cabo San Antonio en la
Argentina. Dicha linea sirve tambin para fijar las lineas de base del
mar* territorial, zona contigua y zonas adyacentes. Adems, en dicha
ocasin se reiter el Protocolo Senz Pea-Ramirez.
El problema del Rio de la Plata fue finalmente resuelto, luego de
ms de dos aos de negociaciones, en el Tratado del Rio de la Plata y su
frente martimo* del 19 de noviembre de 1973, firmado en Montevideo y
luego ratificado por ambos pases.
El Tratado se divide en varias partes y contiene disposiciones sepa
radas para el Rio de la Plata y para el frente martimo. Es un instrumento
detallado, de 92 artculos, donde no slo se establece la delimitacin en
ambas zonas, sino tambin normas generales sobre contaminacin, pes
ca, etc. No es comn que este tipo de tratados pretenda regular materias
diferentes de la delimitacin misma, pero en el caso del Rio de la Plata
su importancia para la vida de ambos paises hizo necesario salir del
marco clsico y tratar de regular todo tipo de problemas que se presen
tan en el rio, muchos de los cuales han dado lugar a serias controversias
en el pasado. Por otra parte, debe destacarse la imaginacin de los
negociadores del tratado, al acordar soluciones quizs no ortodoxas,
pero, propias para las circunstancias del caso. Analizaremos el tratado en
cierto detalle, porque indudablemente es uno de los ms importantes
para la Repblica Argentina.
El Tratado comienza ratificando el limite exterior del rio, de acuer
do con la Declaracin conjunta de 1961.
En el rio se establecen dos lneas diferentes, una para la jurisdiccin
sobre las aguas y otra para el lecho, el subsuelo y las islas.
Cada Estado tiene una jurisdiccin exclusiva adyacente a sus costas.
Esta jurisdiccin no es uniforme, tiene siete millas entre el limite exte
rior y una linea imaginaria entre Colonia (Uruguay) y Punta Lara (Argen
tina) en la parte oriental del rio, y se estrecha a dos millas entre dicha l
nea y el paralelo de Punta Gorda, es decir en las nacientes del rio, en su par
te ms occidental. Pero adems, estos lmites deben hacer, segn el artculo
2?, las inflexiones necesarias para no sobrepasar los veriles de los canales
en las aguas de uso comn y los canales de acceso a los puertos. En otras
palabras, los canales en aguas de uso comn no quedan comprendidos en
** Vid. Ruda, Jos M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 755 a 760.

la jurisdiccin exclusiva, aun cuando se encuentren a menos de dos

millas de la costa, salvo los de acceso a puerto, que s quedan totalmente
incluidos en esta jurisdiccin exclusiva. Adems, estas lneas no podrn
pasar a menos de quinientos metros en los canales de aguas comunes o
ms de quinientos metros en los canales de acceso a los puertos.
La zona entre las franjas de jurisdiccin exclusiva son aguas de uso
comn, que son reglamentadas, de acuerdo con su uso en el resto del
tratado.
La lnea divisoria del lecho y el subsuelo est descripta por sus
coordenadas geogrficas en el artculo 4 9. Reparte territorios prctica
mente iguales y sigue un criterio general medio, pero con muchas infle
xiones, terminando en el punto medio del lmite exterior.
Esta linea tambin divide las islas del ro. Como es sabido dichas
islas van formndose lentamente a partir del delta en la desembocadura
del Paran y el Uruguay, dentro ya del rio de la Plata.
La excepcin a este criterio divisorio de islas es la isla Martin Garca
que aunque quedara del lado uruguayo, est bajo jurisdiccin argentina.
La isla ser reservada, segn el artculo 45, exclusivamente a reserva
natural para la conservacin de la flora y fauna autctona . Si la isla
Martin Garca se uniera en el futuro a otra isla, el limite de la jurisdic
cin argentina seguir el perfil actual de la misma, pero los aumentos por
aluvin que afecten sus accesos naturles pertenecern a la isla. El Tra
tado crea una Comisin Administradora del ro y en el articulo 62 las
Partes acuerdan asignar como sede" de dicha Comisin la Isla Martin
Garca, que por medio de un acuerdo de sede con la Repblica Argenti
na gozar de la inviolabilidad y los privilegios establecidos por el dere
cho internacional. De esta manera ha quedado solucionado un viejo y
espinoso conflicto entre los dos pases.
La segunda parte del Tratado establece la delimitacin en el frente
martimo. El articulo 70 determina que el limite lateral martimo y el de
la plataforma continental entre los dos paises est definido por la iinea
de equidistancia determinada por el mtodo de costas adyacentes , par
tiendo del punto medio del limite exterior del Rio de la Plata.
El Tratado, adems, trae disposiciones particulares sobre defensa de
la llamada rea focal del Ro de la Plata". Esta cuestin es de com pe
tencia exclusiva de las partes y, de acuerdo con el articulo 86, en
ejercicio de su propia defensa las partes podrn adoptar las medidas
necesarias en dicha rea focal, fuera de las respectivas franjas costeras
de jurisdiccin exclusiva en el rio y en el frente martimo fuera de una
franja de doce millas, a partir de las lineas de base del mar territorial. Es
decir, que por razones de defensa hay otra linea de jurisdiccin martima
exclusiva.
Como lo hemos sealado antes, el Tratado del Rio de la Plata no
slo es un instrumento que fija limites, sino tambin abarca otros aspec
tos que lo hacen un verdadero estatuto del rio y del frente martimo. Esas
disposiciones las analizaremos ms adelante, al referirnos a la navega
cin, pesca, etc., en los ros internacionales. Slo creemos necesario
destacar aqui que en el artculo 87 referente a solucin de controversias
que no pudieren solucionarse por negociaciones directas, se prev un
recurso a la Corte Internacional de Justicia, por demanda de cualquiera
de las partes. De acuerdo con el procedimiento conciliatorio considera
do para el Rio de la Plata por intermedio de la Comisin Administrativa,
si dicha comisin no llegara a acuerdo, lo comunicar a ambos paises
para que se intente solucionar la cuestin por negociaciones directas y si
dentro de ciento ochenta das no hubiere solucin, se abre la via de la
Corte, a demanda de cualquiera de las partes.
6. La Repblica Argentina sostiene su soberana en las Islas Geor
gia del Sur y Sandwich del Sur y dentro del casquete triangular del
Antrtico comprendido entre el paralelo 60? de latitud Sur y los meridia
nos 25? y 74? de longitud Oeste de Greenwich hasta llegar al Polo,
abarcando las Islas Oreadas del Sur y Shetland del Sur y la Tierra de
Graham con otras isias menores adyacentes. Funda su derecho en las
actividades desarrolladas en esa zona desde 1904, en la ocupacin efecti
va y en la contigidad geogrfica.
La Corbeta Uruguay, perteneciente a la marina de guerra, sali de Buenos Aires el
8de octubre de 1903 en busca del explorador Otto Nordenskild y sus acom paantes, entre
los cuales figuraba un oficial de ia arm ada argentina, a quienes rescat en la Isla Seymour y
trajo de regreso. El 2 de enero de 1904 el gobierno argentino fund en las Islas Oreadas un
observatorio astronmico y magntico, que desde entonces funciona perm anentem ente con
personal relevado cada ao. A fines de 1904, la corbeta Uruguay hizo otro viaje en auxilio
de la expedicin Charcot. ilcanzando hasta los 64 57' de latitud Sur. En 1905 se estableci
en la Baha Cumberland (Georgia del Sur), ia Compaa Argentina de Pesca, primera
empresa que se dedic a la caza de ballenas en esas regiones. En 1927 el establecim iento de
las Islas Oreadas fue m ejorado con la instalacin de una estacin radiotelegrfica. M s
adelante, el gobierno argentino consolid su posicin en la peninsula de Graham y s u s
adyacencias, erigiendo un faro en la Isia Gamm a del archipilago M elchior(l942). instalan
do la baliza Lanusse en la Baha M argarita (1943). una estacin m eteorolgica y radiolele-
grfica en la Isla Gamma, un faro en Punta Py y una baliza luminosa en Cabo Ana (1947). y
estableciendo destacam entos en la Isla Decepcin (1948). Almirante Brown v Base General
San M artin (1951), Bahia Esperanza (1952), Bahia Luna (1953) y Base General Manuel
Belgrano (1955).
Desde 1908, Gran Bretaa, invocando el descubrimiento, se atribuye

soberana, en el carcter de Dependencia de las Islas Falkland, sobre
las tierras e islas situadas al Sur del continente americano . 53
En 1955, Gran Bretaa demand a Chile y Argentina, ante la C.I.J.,
contestando los ttulos de soberana de estos pases a sus respectivos
sectores antrticos. No habiendo aceptado la clusula opcional, los dos
pases, separadamente no aceptaron la jurisdiccin de la Corte para esta
controversia.
Chile, por decreto del 6 de noviembre de 1940, declar su soberana
sobre las tierras, islas e islotes conocidos o por conocerse y su respectivo-
mar territorial, comprendidos en el casquete formado por los meridianos
5 3 ? y 90? de longitud Oeste de Greenwich y el Polo Sur .34
La Repblica Argentina ha dejado a salvo sus derechos con respecto
a las pretensiones britnicas y chilenas.
El casquete argentino y el chileno se superponen entre los meridia
nos 53? y 74?. Por consiguiente, ambos gobiernos subscribieron declara
ciones conjuntas: el 12 de julio de 1947, expresando su deseo de llegar
lo antes posible a la concertacin de un tratado argentino-chileno de
demarcacin de lmites en la Antrtida sudamericana; y el 4 de marzo
de 1948 manifestando que en esa regin se reconocen derechos los dos
pases mencionados, faltando nicamente determinar la lnea de comn
vecindad entre ellos .
B
86. L a CUESTION DE LAS ISLAS M a l v in a s . El 3 de enero de 1833

la corbeta inglesa Clo desaloj, en forma sorpresiva y violenta, a las
autoridades argentinas establecidas en las Islas Malvinas y procedi a
. Una "C arta Patente" dada en W estm inster el 21 de julio de 1908 dispuso que el
gobernador de las Islas Falkland ejercerla funciones como gobernador de las Islas Georgia
del Sur, Oreadas del Sur, Shetland del Sur, Sandwich del Sur y de la Tierra de G raham , a
todas las cuales designaba como Dependencias de la Colonia".
Otra "C arta Patente" del 28 de marzo de 1917 expres que las Dependencias de la
Colonia de las Islas Falkland incluyen todas las islas y territorios situados entre los 20* y
50? de longitud Oeste y que se hallen al Sur del paralelo 50*. asi como todas las islas y
territorios situados entre los 50* y 80* de longitud Oeste y al Sur del paralelo 58*.
Un decreto de enero de 1923 declar com prendido en las "Dependencias de las Islas
Falkland" todo el sector antrtico que se extiende hasta el Polo Sur y se halla entre los 20*
y 25* de longitud Oeste y entre los 50* y 80* Oeste y debajo de los 50* de latitud Sur.
14 El meridiano 53* fue adoptado porque, segn el gobierno chileno, la Sociedad
Ballenera de Magallanes actuaba en esa zona desde 1906, y el meridiano 90* responde a la
circunstancia de que pasa al Oeste de la Isla Juan Fernndez.
ocupar el territorio en nombre de la Corona britnica. Este hecho ha

originado una cuestin pendiente todava.
1. El gobierno de Buenos Aires haba tomado posesin efectiva del
archipilago en 1820 por medio de la fragata Herona ; poco despus
designa comandante de aqul a Pablo Areguaty y otorga concesiones
de tierra y de pesca a diversas personas, entre ellas a Luis Vernet. Y el 10
de junio de 1829 dicta un decreto disponiendo que las Islas Malvinas y
las adyacentes al Cabo de Hornos en el Atlntico seran administradas
por un gobernador poltico y militar con sede en Puerto Soledad; el
decreto se fund en que las Provincias Unidas del Rio de la Plata son
sucesoras, desde su emancipacin de Espaa, de los derechos de la anti
gua metrpoli, y sta los ejerca por derecho del primer ocupante, por
el consentimiento de las principales potencias martimas de la Europa y
por la adyacencia de estas islas al continente que formaba el Virreinato
de Buenos Aires, de cuyo gobierno dependan. En consecuencia, Luis
Vernet fue designado comandante civil y militar de las Malvinas .
El representante de Inglaterra formul una reclamacin el 19 de
noviembre de 1829 expresando que el gobierno argentino haba asumi
do una autoridad incompatible con los derechos de soberana de S.M.B.
sobre las Islas Malvinas . Es de advertir que ms de medio siglo habia
transcurrido segn lo veremos en seguida desde que Inglaterra aban
donara la ocupacin de Puerto Egmont, apenas mantenida, con la pro
testa de Espaa, durante ocho aos (1766-74). Ahora volva sobre sus
pasos, emprendiendo una nueva politica como consecuencia de la colo
nizacin inglesa en Australia y en el Pacifico Meridional: frecuentes
presentaciones de marinos y comerciantes sealaban en Londres la con
veniencia de que ios veleros que seguan la ruta del Cabo de Hornos,
entre la metrpoli y Oceana, .dispusiesen a mitad de camino de una
escala para reabastecerse y hacer reparaciones , 35 y nada ms indicado
para ello que los puertos naturales de las Malvinas. El archipilago, antes
considerado intil y gravoso, asuma importancia para la navegacin
colonial.
Mientras as se pensaba en Londres, un incidente vino a precipitar
los acontecimientos. A fines de 1831 la corbeta norteamericana Lexing-
ton, presentse en Puerto Soledad, desembarc fuerzas, destruy el esta
33 Caillet-Bois, Ricardo R.( Una Tierra Argentina. Las Islas Malvinas. Buenos AlTes,
1948, p g s. 299-311.
blecimiento y ejecut otras depredaciones, a causa de que el gobierno

argentino no haba admitido una reclamacin del cnsul de los Estados
Unidos, que pretenda la devolucin inmediata de tres goletas detenidas
en las Malvinas para ser sometidas a proceso por haber infringido los
reglamentos que prohiban la caza de anfibios y la pesca en las costas
australes. El gobierno de Buenos Aires deneg al cnsul atribuciones
para plantear tal reclamacin; y, como despus llegara un representante
diplomtico de los Estados Unidos, se produjo un cambio de notas que
termin en una ruptura de relaciones. Posible es que la actitud violenta
de la Lexingion suscitara en Londres el temor de que se apoderasen de
aquellas islas otros rivales; por otra parte, el entredicho diplomtico
permita prever que Washington no apoyara al gobierno de Buenos
Aires con relacin a las Malvinas. Sea como fuere, el hecho es que el 3
de enero de 1833 la corbeta inglesa Clo procedi al despojo.
Desde entonces Gran Bretaa ha seguido ocupando al archipilago
con la protesta de la Repblica Argentina, reiterada cada vez que lo ha
estimado oportuno. Asi lo hizo inmediatamente ante el representante
britnico en Buenos Aires y luego en Londres por medio del ministro
Manuel Moreno, quien present varias notas sosteniendo principal
mente en la del 17 de junio de 1833 los derechos de la Repblica como
sucesora de ios derechos de Espaa, fundados en el descubrimiento y en
la ocupacin; el Foreign Office contest alegando poseer estos mismos
ttulos; las gestiones de Moreno se prolongaron hasta 1842, terminando
el ministro por reiterar sus protestas iniciales. Despus de otra inciden
cia, acaecida en 1849, en que el gobierno ingls admiti que la cuestin
permaneca abierta entre los dos gobiernos, se reanud la controversia
en 1884 por una reclamacin britnica en Buenos Aires a causa de
haberse anunciado la publicacin de un mapa por el Instituto Geogrfico
Argentino, institucin no oficial, en que apareceran incluidas las Malvi
nas. Sigui un largo cambio de notas y, como el representante britnico
expresara en 1887 que consideraba cerrada la discusin, el gobierno
argentino, por nota del 8 de junio de 1888, manifest que no podia
admitir tal concepto; que la negativa britnica a discutir los derechos
que pueda tener a la soberana de dichas islas, ni su silencio ante las
sugerencias hechas por el gobierno argentino de someter el asunto a
arbitraje no comprometen en lo mnimo los derechos del gobierno argen
tino, el cual mantiene y mantendr siempre sus derechos a la soberana
de las Islas Malvinas, de que fue privado por la fuerza en plena paz . En
otras incidencias, producidas en 1925, 1927, 1928, 1933, 1934, 1936, 1946
y varias ocasiones ulteriores, el gobierno argentino ha reafirmado sus

derechos; y en las reuniones de consulta de Panam (1939) y de La
Habana (1940), habindose adoptado resoluciones interamericanas con
respecto a las colonias europeas en Amrica , la delegacin argentina
dej constancia de que las Islas Malvinas no pertenecen a esta especie.
El Congreso argentino aprob sendas declaraciones en 1946 (19 de
julio, 9 y 10 de agosto y 11 de septiembre) y en 1950 (20 de julio)
reafirmando nuevamente los derechos de la Repblica a las Malvinas. La
embajada britnica en Buenos Aires dirigi notas a la cancillera el 17 y
23 de diciembre de 1947 sugiriendo someter la cuestin a la Corte Inter
nacional de Justicia; esta sugerencia fue declinada por nota argentina del
28 de enero de 1S48, e igual sugerencia con respecto a la Antrtida se
declin en mayo de 1955, como ya lo hemos sealado.
Con motivo de la adopcin del Acta de Washington , sobre ingre
so de nuevos miembros a la O.E.A., la Argentina hizo la correspondiente
reserva de sus derechos sobre Malvinas, porque dicha Acta establece
que el Consejo de la Organizacin "no tomar ninguna decisin sobre
solicitud alguna de admisin presentada por una entidad politica cuyo
territorio est sujeto, total o parcialmente y con anterioridad a la fecha
de la presente resolucin, a litigio o reclamacin entre un pas extracon-
tinental y uno o ms miembros de la organizacin, mientras no se haya
puesto fin a la controversia mediante procedimiento pacifico . Esta Acta
es la base del actual artculo 8 9 de la Carta de la O.E.A.
El tema de la representacin de los territorios sujetos a reclamacin
tambin fue considerado durante la preparacin del Tratado para la
proscripcin de armas nucleares en Amrica Latina*** de 1967, en cuyo
instrumento se incorpor el articulo 25 por el que no pueden llegar a ser
partes del mismo, sin que haya terminado la controversia, territorios
sujetos con anterioridad a su firma a litigio o reclamacin con un pas
extra continental. Adems la Comisin Preparatoria para la Desnucleari-
zacin de Amrica Latina adopt la Resolucin 20 por la que la repre
sentacin de los territorios sujetos a litigio o reclamacin entre un pas
extra continental y uno o ms Estados latinoamericanos, corresponde a
los Estados latinoamericanos. En consecuencia, la Argentina firm dicho
instrumento internacional en representacin de las Islas Malvinas, con
la protesta britnica.
*** /j' R u d a , Jo s M a r a , Instrumentos Internacionales, p g s. 690 a 706.

En Naciones Unidas se ha reservado en todas las oportunidades que

se presentaron los derechos argentinos a las Islas. Lo mismo ocurre en
las otras organizaciones internacionales.
2. Relatados los hechos, veamos ahora los ttulos a la soberana de
las Islas Malvinas.
Puesto que estos titulos deben ser examinados a la luz de las normas
internacionales vigentes en el momento en que tuvo origen el proble
ma , 36 es decir, en 1976 , debemos tener presente que en esa poca,
segn lo hemos demostrado en su oportunidad ,37 la adquisicin de terri
torios nullius era determinada esencialmente por la ocupacin efectiva; y
el hecho del descubrimiento atribua tan slo un ttulo incoado (inchoate
title), el cual debia ser bonificado, en tiempo razonable, mediante la
ocupacin efectiva.
Esta advertencia es de positivo inters jurdico; sin embargo, propo
nindonos realizar un anlisis integral de la cuestin, aunque forzosa
mente resumido, no prescindiremos del descubrimiento; ms an:
comenzaremos por l, ya que es til observar la cronologa de los aconte
cimientos.
3. El archipilago de las Malvinas fue descubierto por navegantes
espaoles.
Los demuestran numerosos mapas y planisferios publicados en
Espaa entre los aos 1522-23 y 1590, en que figura marcado el archipi
lago. El primero es el mapa de Pedro Reinel (1522-23), en el cual aparece
indicado un conglomerado de islas a la altura del paralelo 53 5 de latitud
Sur. En seguida se destacan los trabajos de Diego Ribero, cartgrafo
principal de Carlos V: de ellos se conocen el mapa llamado Castiglione
(1526-27), obsequiado por el Emperador al embajador de aquel nombre;
el mapa Salviati (1526-27), que tambin fue un obsequio del Empera
dor al Nuncio de ese apellido; el mapa conocido como de Ribero (1527);
y los dos planisferios, que se atribuyen al mismo cartgrafo (1529), exis
tentes en la Biblioteca Pblica de Weimar y en la Biblioteca Vaticana.
Luego se suceden el mapa del Islario de Alonso de Santa Cruz (1541),
cosmgrafo mayor de Carlos V; el planisferio de Sebastin Gaboto
(1544), famoso navegante que recorri la regin del Rio de la Plata desde
1527 a 1530; el mapa de Diego Gutirrez (1561); el de Bartolom Olives
(1562); y en seguida los mapas hechos en Espaa por los portugueses
Infra, nm. 305.
Supra, nm. 77.
Bartolom Velho (1562) y Juan Martines (1572 y 1580) y el portulano de

Sebastin Lpez (1590).38
En casi todos los documentos mencionados el archipilago figura
con el nombre de Islas Sansn; solamente en el mapa de Santa Cruz
aparece denominado como Islas Sansn y de los Patos y un mapa (el
de Salviati) no trae nombre alguno. Santa Cruz expresa en su islario
(1541) que el nombre de Islas Sansn y de los Patos fue dado por la
expedicin en que l particip, realizada er 1540, a causa de que en esas
islas, situadas al Este de la costa de San Julin, hallaron muchos y muy
gordos patos que casi no podian andar y medio pelados todos, por lo
cual los marineros recordaron al hroe bblico.3 La referencia puede ser
exacta en cuanto al aditamento .. .y de los Patos, colocado en aten
cin a los pinginos, clase de palmpedos que los espaoles no conocan;
pero carece de valor con respecto al nombre de Sansn, pues lo cierto
es que ste habase atribuido aos antes al archipilago, segn lo mues
tran los mapas de Ribeiro de 1526-27. El origen del nombre Islas San
sn ha sido explicado correlacionando elementos histricos: el piloto
Esteban Gmez, que formaba parte de la expedicin de Fernando de
Magallanes, se neg a seguir adelante apenas descubierto el Estrecho
(1520) y retorn a Espaa por la via del Atlntico en su nave S. Antn; a
Esteban Gmez debe atribuirse el descubrimiento del archipilago, por
que el topnimo Sansn no es, dada la grafa espaola de la poca,
sino una deformacin de S. Antn.*0
Aun cuando no se quisiera atribuir a la persona de Esteban Gmez
el descubrimiento, lo evidente es que el archipilago figura en las cartas
nuticas relativas al Atlntico Meridional que, a raz del viaje de Maga
llanes, hacen generalmente en la Casa de Contratacin de Sevilla los
cartgrafos reales ;41 y lo mismo se observa en el mapamundi italiano de
Agnese, confeccionado en 1536 marcando el derrotero del famoso nave-
11 Vanse, con excelentes estudios crticos y magnificas reproducciones cartogrficas
las siguientes obras: Ruiz Guiaz, Enrique. Proas de Espaa en el Mar Magalldnico (Buenos
Aires, 1945), passim ; Levillier, Roberto, Amrica, la Bien Llamada (Buenos Aires, 1948), t.
II, passim.
Texto mencionado por Goebel, Julius Jr., The Strugglefor the Falkland Islands (New
Haven, 1927), cap. I, nota 34.
40 R atto,-H ctor R., Actividades martimas en la Patagonia durante los siglos X V II y
XVI I I (Buenos Aires, 1930) y E l Descubrimiento de las Malvinas (D iario La Prensa ,
Buenos Aires 3 de septiem bre de 1933).
41 Es de notar que el mapa de Pedro Reinel (1522-23) lleva la siguiente inscripcin en
la tierra patagnica: Hesta trra descobri Fernando de M agalhes .
gante. Son, pues, fuentes espaolas las que muestran el archipilago

desde el momento de haberse realizado el primer viaje de circunnavega
cin, y esos documentos se reiteran, segn hemos visto, hasta 1590.42
Que el archipilago indicado en los mapas espaoles no era simple

fantasa lo prueba la descripcin registrada en el libro de bitcora de una
de las naves pertenecientes a la expedicin realizada en 1539-40 por
Francisco de Camargo a los mares australes, quien tenia autorizacin
real para conquistar y poblar en las costas e islas patagnicas hasta el
Estrecho de Magallanes y en ambos ocanos .43 En el referido libro de
bitcora se hace una relacin de la que resulta haber arribado la nave a
un grupo de islas montaosas que en la carta estn 44 y esas islas no son
otras que las Sansn, despus Malvinas .45
Mientras se define as en la poca que va desde 1522 hasta 1590 el
descubrimiento de las Malvinas por Espaa, debe observarse un hecho
negativo: no aparecen mapas ni otros documentos que demuestran que
41 H acia fines del siglo XVI el archipilago figura en algunos mapas con el nombre de
Ascensin-. Pero esta nueva denominacin no ofrece inters del punto de vista jurdico,
porque todos los mapas en que ella aparece son posteriores a los mapas espaoles que han
sido m encionados ms arriba.
Existen mapas hechos en Alemania, desde 1548 hasta 1598, en que tam bin figura el
archipilago, ya sea con nombre o sin l. Se inspiran en el mapa espaol de Santa Cruz,
segn lo observa Goebel ( op. ci., cap. I, nota 81), y su aplicacin en los paises germ nicos
era consecuencia de la unidad poltica existente en la poca de Carlos V entre Espaa y
Alemania.
41 Biblioteca Nacional de Buenos Aires. Copias de documentos del Archivo General de
Indias, t. 37, doc. 839.
44 Dice el libro de bitcora: A los 4 del dicho y ao (lase 4 de febrero de 1540), de
maana por la m aana, vimos tierra, la cual nos paresci unas ocho o nueve islas, que en la
carta estn, por sernos ya metidos entre tierras, que tenamos tierra al Nor-Nordeste por
la parte de babor, y tam bin nos salla tierra por el Sur. E ans por nos parescer mi
todos ser en las dichas islas, nos dejamos ir corriendo, parescindom e que entre ellas, segn
amostraba la carta, habia canales para poder pasar, por estar en la carta sentada cada isla
sobre si, todas limpias sin ningn bajo. Y nos ans yendo a horas de medio da, vimos ser
toda la tierra una solam ente, que meta adentro grandes ensenadas con unas m ontaas muy
altas, a m anera de islas, luego miramos a notro bordo, para ver si podramos doblar la
tierra que vamos al Noroeste. Velejamos todo aquel da hasta la noche sin la poder doblar,
viniendo la noche, viramos en la vuelta del Sur, por si por la otra parte podamos pasar
(Torres de M endoza, Coleccin de Documentos Histricos en los Archivos de Indias, t. 5, pg.
551).
45 G oebel, op. cit., pgs. 17-28.
los ingleses hayan arribado entonces al archipilago. Nada tiene esto de

extrao, puesto q je las actividades colonizadoras de Inglaterra estaban
absorbidas por la penetracin en la Amrica Septentrional. Solamente a
partir de 1577 realizan viajes de circunnavegacin, pasando por el Cabo
de Hornos, los corsarios ingleses Francis Drake (1577-80) y Toms
Cavendish (1586-88); pero es significativo notar que en los mapas que
luego se elaboran en Inglaterra indicando el itinerario seguido en esos
viajes no aparece marcado el archipilago malvino ,46 que figuraba reite
radamente en las cartas nuticas espaolas desde ms de medio siglo
atrs.
Es posible quj las aventuras de Drake despertaran inters en Ingla
terra hacia los mares australes; a fines del siglo XVI se dirigieron a stos
otros corsarios ingleses, y a esa circunstancia se debe que se haya queri
do atribuir el descubrimiento del archipilago a John Davis (1592) y a
Richard Hawkins (1594). Pero tales descubrimientos son infundados,
segn lo veremos en seguida.
La pretensin relativa a Davis se basa en una relacin escrita en
1600 por John Jane, en el cual se dice que aqul, habiendo desertado en
las costas patagnicas con un buque de los que mandaba Toms Caven
dish, fue arrojado por una tempestad hacia ciertas islas nunca descu
biertas antes y de las que ningn relato conocido hace mencin . Datos
tan vagos y algunos pormenores sugerentes entre ellos la manifesta
cin absurda de que en dos das de navegacin alcanz el Estrecho de
Magallanes derruestran que el relato de Jane es slo imaginativo y
posiblemente respondi al propsito de cohonestar el abandono que
habia hecho de su jefe.4
En cuanto a Hawkins, la afirmacin procede de un relato publicado
en 1622, segn el cual, arrastrado por vientos del Oeste a,la altura de San
Julin, divis una tierra desconocida alrededor de los 48 de latitud Sur,
a la que dio el nombre, en homenaje a la Reina Isabel, de Hawkins
Maiden-Land . Pero los datos geogrficos son errneos y el relato con
tiene descripciones totalmente inexactas, como por ejemplo que era una
comarca llana y verde, con grandes rios de agua dulce y un clima templa-
Asl ocurre en :l mapa de Hakiuyl (1582), referen.e al itinerario de Francis Drake y

en un plamsfer.o mgle; de 1628, que trae el recorrido de Drake y el de Cavendish (Hidalgo
>eto Manuel LaC u.slinde las Malvinas. Contribucin al estudio de las relaciones hispa-
no-inglesas en el siglo XVIII. M adrid, 1947, lmina XXXI).
" Hidalgo Nielo, op. cil., pgs. 100-104
2 -o D E R E C H O IN T E R N A C IO N A L P U B L IC O
do que recuerda al de Inglaterra; que habia visto hogueras y por consi

guiente posea habitantes, etc. A causa de estas afirmaciones fantsticas,
crticos ingleses calificados declaran inadmisible atribuir a Hawkins el
descubrimiento de las Malvinas .48 Agrguese que el relato de Hawkins
fue escrito cuando ya se conocan las publicaciones referentes a los
viajes que, segn veremos en seguida, haban hecho desde 1600 varios
navegantes holandeses.
Marinos holandeses recorren las costas del archipilago a comien
zos del siglo XVII. En 1600, Sebald de Weert divisa tres de las islas
menores, las que se hallan en el extremo Noroeste del grupo; y su des
cripcin, publicada en 1619, hizo que en mapas ulteriores las Islas
Sansn figurasen con el nombre de Islas Sebaldinas. En 1616, los
navegantes W. C. Schouten y Jacob Le Maire, tambin holandeses, reco
nocieron las Islas Sebaldinas", aunque sin desembarcar tampoco.
Solamente hacia fines del siglo XVII efectan ios ingleses sus prime
ras incursiones indudables: en 1684 llega el pirata William Dampier y en
1690 el corsario John Strong, quien encontr el estrecho que separa las
dos islas principales y le dio el nombre de Falkland Sound, apelativo
que los ingleses extendieron mucho ms tarde al archipilago. Pero debe
observarse que ambos viajes se realizan casi un siglo despus de haber
visto el archipilago marinos holandeses y son posteriores en ms de un
siglo y medio a las cartas nuticas que comprueban el descubrimiento
efectuado por Espaa y los reiterados viajes de sus navegantes.
Desde los ltimos aos del siglo XVII, navios bretones de Saint-
Malo, pasando por la ruta hacia el Mar del Sur (Ocano Pacifico) obser
van con frecuencia el archipilago y levantan nuevos mapas, por lo cual
ste empieza ser conocido con en nombre de lies Malouines .
48 El comandante B.M. Chambres, de la flota britnica y conocedor de la regin,

public en 1901 un anlisis crtico del relato de Hawkins, llegando a la conciusin de que la
Hawkins M aiden-Land no corresponde a las Islas Malvinas. Observa que Hawkins no
puede haber visto hogueras, como asegura, porque aquellas islas estaban inhabitadas; no
pudo describirlas como una comarca llana, ni pudo haberlas costeado, como afirma, a lo
largo de sesenta leguas. Sostiene Chambers que lo que realm ente divis Hawkins fue el
Cabo Tres Puntas, situado en la costa patagnica a 475 de latitud Sur, y que el abra que
vio era el rio Deseado*; hace notar que el relato de Hawkins no fue escrito sino veintiocho
aos despus de los sucesos, por lo cual sus recuerdos podan ser confusos (Boyson, V. F.,
The Falkland lslands, Oxford, 1924, pgs. 22*24; Goebel, op. cit., pgs. 38-43).
Otros autores ingleses enuncian opinin anloga y consideran que el relato de
Hawkins se inspira en el anterior de Jane (Hidalgo Nieto, op. cit.. pgs. 106-109).
De todo lo que antecede se desprende claramente: 1? que las costas

patagnicas, descubiertas en 1520 por la expedicin de Fernando de
Magallanes, debidamente autorizado por el Rey de Espaa para descu
brir tierras y colonizarlas, fueron recorridas repetidas veces desde enton
ces por otros marinos espaoles; 2 9 que el descubrimiento de las Islas
Malvinas debe ser atribuido fundadamente a Esteban Gmez, piloto de
la expedicin de Magallanes; 3? que los ingleses, quienes solamente
desde 1577 pasaron por los mares australes, no son los descubridores de
las Malvinas y tampoco lo son los holandeses que a partir del ao 1600
divisaron esas islas.
El descubrimiento de las Islas Malvinas qued bonificado del punto
de vista jurdico con la posesin. En 1580, Pedro Sarmiento de Gamboa
es enviado desde el Per para cerrar el paso a Francisco Drake; actuan
do en nombre de Felipe II toma posesin simblica de Cabo Vrgenes,
situado en la desembocadura del Estrecho de Magallanes, mas no slo de
la tierra firme sino tambin de ambos ocanos y de las islas adyacentes.
Proceda de conformidad con los mtodos usuales en la poca. Y en 1584
el mismo ocupa el Estrecho fundando un establecimiento.
En suma, el descubrimiento y la toma de posesin de las Malvinas
son acontecimientos que pertenecen a Espaa.
4. En lo concerniente a la ocupacin efectiva de las Islas Malvinas,
es un hecho histrico que el primero en efectuarla no fue Gran Bretaa.
El clebre navegante francs Luis Antonio de Bougainville, habien
do partido de Saint-Malo con un grupo de colonos franceses emigrados
del Canad, desembarca el 2 de febrero de 1764 en una de las dos islas
mayores del archipilago, la situada al Este, y funda all un establecimien
to que denomina Port Louis . Espaa, sintindose agraviada, formula
inmediatamente una reclamacin en Paris; siguironse negociaciones
que condujeron a un arreglo, segn el cual Bougainville haria entrega del
establecimiento a Espaa y percibira de sta determinada indemniza
cin por los gastos realizados. Se procedi, asi, en efecto, en 2 de abril de
1767, quedando autoridades espaolas dependientes del Gobierno y
Capitana General de Buenos Aires instaladas en Port Louis , al cual
atribuyeron el nombre de Puerto de la Anunciacin, y ms tarde
Puerto Soledad por hallarse en la isla as denominada.
w Ruiz Guiaz, op. V., pg. 115.

El 23 de enero de 1765 sin duda como eco de la ocupacin realiza

da un ao antes por los franceses , el comodoro ingls John Byron llega
a una de las islas del grupo occidental, desembarca en el lugar que los
franceses conocan como Puerto de la Cruzada" y, llamndole a su vez
Puerto Egrnont, toma posesin simblica en nombre de la Corona de
Inglaterra; pocos das despus sigue viaje hacia el Pacifico. Slo al ao
siguiente el 8 de enero de 1766 se instala en ese sitio el capitn ingls
John W. MacBride, enviado por su gobierno.
Estas actitudes eran violatorias de varios tratados vigentes, en que
Espaa e Inglaterra haban estipulado y confirmado reiteradamente que
los sbditos ingleses no navegaran ni comerciaran en los dominios espa
oles de las Indias y se contraa la obligacin de respetar la integridad
territorial de esos dominios. 50 Espaa habia cuidado celosamente su
posicin en Amrica a travs de las alternativas polticas entre las cortes
europeas y no obstante las guerras producidas. Y en 1749 es decir,
diecisis aos antes que John Byron se presentara en las Malvinas ,
habiendo preparado el almirantazgo ingls una expedicin a los Mares
del Sur para explorar especialmente el archipilago, el gobierno espaol,
como fuese informado oficialmente del propsito expresndole que se
procedera sin intencin de realizar un establecimiento , opuso obje
ciones^ tales que el proyecto fue abandonado. 51 La actitud asumida por
50 Pueden m encionarse como principales, entre otros, los siguientes: el tratado subs
cripto en Madrid el 23 de mayo de 1667, en cuyo art. 2? se estipula que ni ambos m onarcas
ni los respectivos sbditos atentarn, harn o procurarn que se haga con ningn pretexto,
pblica o privadam ente, en algn lugar, por mar o por tierra, en los puertos o en sus rios,
cosa alguna que pueda ser en dao y detrim ento de la otra parte"; el tratado celebrado en
Madrid el 10 de julio de 1670. en cuyos arts. 7 y 89se confirma el tratado del 23 de mayo de
1667 y se estipula la prohibicin para los ingleses de dirigir su com ercio o su navegacin a
los lugares que Espaa posee en las Indias, o com erciar en ellos, y se declara que Gran
Bretaa gozar de soberana en todas las tierras situadas en Amrica que posea en la
actualidad, "de suerte que ni por razn de esto ni de cualquier otro pretexto se pueda ni
deba pretender jam s alguna otra cosa, ni moverse en adelante controversia alguna"; el
tratado prelim inar de paz entre Espaa e Inglaterra firmado en Madrid el 23 de m an o de
1713. en cuyo art. 14 Inglaterra se obliga a prohibir que ningn navio de la nacin inglesa
se atreva a pasar por la Mar del Sur": el tratado subscripto, en Utrecht el 13 de julio de
1713. en cuyo arl. 8? Espaa se com prom ete a no transferir de modo alguno "a Francia o a
cualquiera otra nacin" territorios o dominios situados en las Indias Occidentales e
Inglaterra se obliga a dar ayuda a Espaa para que stos se conserven ntegros: y el tratado
de paz entre Espaa y Francia, por una parte, e Inglaterra por la otra, firmado en Paris el 10
de febrero de 1763. cuyo art. 2 confirma todas las estipulaciones anteriores.
' B o v so n , op. ch., p g s. 39-40.

Bvron y MacBride en 1765-66 era la reiteracin de aquel plan, pero

ejecutado esta vez sin advertencia alguna y traducido en una ocupacin
efectiva.
La instalacin de MacBride pas desapercibida algn tiempo; pero,
una vez comprobada, el gobierno de Madrid expide una Real Orden al
Gobernador de Buenos Aires, don Francisco de Paula Bucareli, man
dndole conminar a los ingleses el desalojo y autorizndole a emplear la
fuerza en ca.io necesario. Naves enviadas al Ro de la Plata desde la
metrpoli proceden a intimar el desalojo, fundndose en que la estada de
ios ingleses, si no era meramente accidental, importaba una violacin de
los tratados e i vigor; los ingleses no acceden, alegando haber descubier
to aquellas islas e instalndose en ellas, y pretenden que son los espao
les quienes deben retirarse para lo cual les sealan un plazo mximo de
seis meses que vence el 10 de junio de 1770. Como las intimaciones
recprocas se repiten y la situacin trnase insostenible, Bucareli envia
refuerzos; los espaoles exigen nuevamente a los ingleses el desalojo, y
por ltimo, efectuando un desembarco aquel mismo 1 0 de junio, los
obligan a capitular. Este grave incidente, aunque incruento, estuvo a
punto de dese ncadenar la guerra.
Espaa emprende negociaciones diplomticas en Londres con la
mediacin de Francia, que era su aliada; pero, como se prolongan sin
resultado, Lui> XV escribe una carta personal a Carlos III expresndole
que la guerra mportaria un terrible mal y que todo sacrificio para con
servar la paz sin ofensa del honor sera un gran bien. Fue as como se
lleg finalmente a un arreglo, consistente en una declaracin, formulada
por Espaa el 12 de enero de 1771, en la cual se manifiesta que, habin
dose quejado S .M.B. de la violencia cometida . . . obligando por la fuerza
al comandante y a los sditos de S.M.B. a evacuar el que ellos denomi
nan Puerto Egmont, paso ofensivo al honor de su Corona . . . , el Emba
jador espaol declara que S.M.C., en consideracin al amor que tiene a
la paz y a que contine la buena armona con S.M.B., y reflexionando
que aquel suceso pudiera interrumpirla, ha visto con desagrado dicha
empresa capaz de turbarla, y en la persuasin en que S.M. se halla de la
reciprocidad d>: sentimientos de S .M .B .,. . . reprueba la sobredicha vio
lenta empresa . . y por lo tanto se obliga a dar orden inmediatamente
51 Hidalgo Nielo, op. cit.. pgs! 20-86.

para que se repongan las cosas en la Gran Malvina y Puerto Egmont en

el mismo estado en que se hallaban antes del 10 de junio de 1770"; pero
declara al mismo tiem po. . . que la promesa que hace S.M.C. de resti
tuir a S.M.B. la posesin del fuerte y puerto limado Egmont no perjudica
en modo alguno a la cuestin del derecho anterior de soberana de las
Islas Malvinas, llamadas por otro nombre Falkland . Esta reserva es
aceptada tcitamente por Inglaterra, pues en el instrumento correlativo
ella se limita a referirse al hecho del desalojo violento de Puerto Egmont,
al compromiso asumido a restituir esa plaza y a manifestar que recibe la
declaracin espaola como una satisfaccin por el agravio inferido a la
Corona de Gran Bretaa.
Es evidente que, no obstante la incidencia, Espaa mantiene en pie
sus derechos a Puerto Egmont; con mayor razn los mantiene respecto
de todo el resto del archipilago, puesto que nunca habia sido posedo
por los ingleses y ella misma habia conservado siempre en su poder el
establecimiento de Puerto Soledad. Por su parte, Inglaterra no hace
mencin alguna de tener derechos a la soberana de las Malvinas y se
satisface con la restitucin material de Puerto Egmont.
La devolucin de este puerto a los ingleses qued finiquitada el 31
de octubre de 1771. Debe notarse que en los documentos que se labran a
ese efecto consta que Inglaterra recibe el establecimiento ingls de
manos del Comisario General de S.M.C. en Puerto Soledad, lo cual
significa, del lado de Espaa, precisar concretamente lo que entrega una
vez admitida sin objecin la reserva que ha consignado en el acuerdo del
22 de enero, y significa, del lado de Inglaterra, reconocer la posesin
efectiva que Espaa ejerce con autoridades establecidas en Puerto Sole
dad y admitir su subsistencia.
Durante el curso de las negociaciones, el gobierno ingls hizo al
Embajador espaol reiteradas manifestaciones verbales y confidenciales
(forma utilizada sin duda para no dar pbulo a la oposicin en el Parla
mento) expresando que Inglaterra evacuara Puerto Egmont despus que
le fuese restituido. Sobre esta "promesa secreta circularon voces insis
tentes en Londres y en Madrid y se conocen documentos que demues
tran que al concertarse el acuerdo del 2 2 de enero quedaba entendido
que Inglaterra procederia a la evacuacin .54 Y el hecho real es que los
53 Ibidem, pgs. 255-259.

G oebel, op. c i t caps. VI! y VIII; Hidalgo Nielo, op. cit., pg. 230.
ingleses abandonaron formalmente Puerto Egmont el 20 de mayo de

1774, quedando todo el archipilago en poder de un gobernador espa
ol .55 El abandono debia ser definitivo. La poltica colonial de la poca
se habia concretado en una serie de tratados que obligaban a respetar la
integridad territorial de las posesiones espaolas," y las cuestiones que se
suscitaron versaban nicamente sobre el ejercicio de la pesca en esas
regiones. Todo ello vino a ser corroborado en la convencin celebrada
entre Espaa e Inglaterra el 28 de octubre de 1790, que puso fin al
conflicto de Nootka Sound (Amrica Septentrional), pues en el articulo
6 e de esta convencin se acord que los sbditos respectivos de las dos
potencias no formaran en lo venidero ningn establecimiento en las
costas orientales u occidentales de la Amrica Meridional situadas al Sur
de las costas e islas adyacentes ya ocupadas por Espaa, siendo entendi
do que los sbditos de ambas podran desembarcar en las referidas cos
tas o islas con el propsito de pescar y podran construir cabaas y otras
instalaciones temporarias que sirvieran solamente para tal objeto .
En resumen, la ocupacin efectiva por los ingleses slo existi en el
lugar llamado Puerto Egmont y, en cuanto al tiempo, dur apenas ocho
aos (1766-74), con la protesta de Espaa y las contingencias resultantes.
La ocupacin efectiva por Espaa ha sido anterior desde 1764, en que
los franceses fundaron el establecimiento de Pnrt Louis, que poco des
pus transfirieron a Espaa 56 y ha sido permanente, pues ella continu
ejerciendo posesin no turbada durante los ocho aos en que a la vez
51 Al evacuar Puerto Egmont los ingleses colocaron una placa de plomo con una
inscripcin expresando que las Islas Falkland pertenecen de derecho a Gran Bretaa y que
se deja esa placa com o m arca de posesin. Tan singular proceder carece de efecto jurdico.
En cuanto a la forma, porque tratarlase de una m anifestacin annima -pues no emana de
docum ento oficial abonado por firma autntica-, un hecho revelador, cuando ms, de que
otras personas, ahora ausentes, han estado antes en el lugar; y, en el supuesto de que fuese
viable como advertencia de un presunto derecho, constituiria tan slo un acto unilateral
que no se hace llegar, sin embargo, a terceros interesados por conducto diplomtico, esto
es, del modo que siem pre ha sido de rigor para que ellos puedan adoptar la actitud
correspondiente. En cuanto al fondo, la m encionada inscripcin resulta innocua, porque
invocara, en lodo caso, una posesin ficticia, inadmisible ya en aquella poca, y ms
todava una posesin carente de todo valor ante la evidencia de que estn presentes las
autoridades espaolas ejerciendo posesin efectiva y consentida.
Se ha pretendido que la ocupacin de Port Louis y su transferencia ulterior a
Espaa no atribuyen derechos de posesin a sta porque, segn el art. 6' del "Pacto de
Familia subscripto el 15 de agosto de 1761, los reyes de Espaa y de Francia se
garantizaban m utuam ente sus respectivos territorios, y por lo tanto los franceses no podan
estuvieron los ingleses en Puerto Egmont y, desde la evacuacin de stos,

la ejerci Espaa en todo el archipilago, tambin sin turbacin, median
te gobernadores que, designados por ella, estaban subordinados a la
Capitana General de Buenos Aires y luego al Virreinato del Rio de la
Plata, creado en 1776. Es significativo notar que Inglaterra nunca requi
ri de Espaa que evacuase Puerto Soledad u otras regiones del archipi
lago: ni cuando aqul le fue entregado por los franceses con el nombre
de Port Louis, ni cuando coexista la ocupacin inglesa en Puerto
Egmont, ni cuando los ingleses abandonaron este punto, ni ulteriormen
te. Por el contrario, Inglaterra reconoci implcitamente- la posesin
ejercida por Espaa segn se desprende de los documentos que se inter
cambiaron cuando sta le restituy Puerto Egmont. Abandonado este lti
mo lugar por los ingleses, la posesin efectiva e integral del archipilago
mantenida por Espaa pas a las Provincias Unidas del Rio de ia Plata,
en su carcter de sucesoras, desde el momento de su emancipacin en
1810; y el nuevo Estado independiente que fue reconocido por Gran
Bretaa en 1825 sin formular reserva alguna con respecto al archipila
go continu ejerciendo posesin hasta al 3 de enero de 1833, en que
marinos ingleses, procediendo con sorpresa y violencia, suplantaron a las
autoridades argentinas.
transferir a Espaa una posesin que no haban obtenido. Esta objecin no alcanza a anular
los derechos de Espaa a las Malvinas, fundados principalmente n la prioridad de la
ocupacin efectiva.
La instalacin de Bougaiville tuvo los efectos jurdicos de una gestin de,negocios en
cosa ajena; pues Espaa, invocando precisamente el "Pacto de Familia", recibo de manos
de Bougainville el establecim iento erigido en Port Louis, indemnizndole por los gastos
efectuados, y perm iti perm anecer en el lugar a los colonos franceses que lo desearan, todo
lo cual significa que Espaa reivindic y obtuvo como suyos los derechos y deberes
inherentes a la instalacin y mantenimiento de aquella posesin. V si por va de hiptesis se
adm itiera que la ocupacin francesa, por ser ilcita, no otorg derechos posesorios a
E s p a a desde el 2 de febrero de 1764. da en que se haba realizado, no debe olvidarse que
ilcita fue, sin duda alguna, la ocupacin realizada poV los ingleses en el ao 1776. porque a
ellos estaba prohibido, en virtud de tratados vigentes, navegar y ocupar territorios en los
dominios espaoles, resultara en consecuencia que, siendo ilcitas y sin valor ambas
ocupaciones -tanto la francesa como la inglesa-, quedara en pe en todo caso como prim era
y nica ocupacin incuestionable la iniciada por Espaa el 2 de abril de 1767. esto es, el dia
en que se retiraron los franceses y quedaron instaladas autoridades espaolas.
5. Podemos concluir afirmando sin vacilar que los ttulos posedos

por ia Repblica Argentina a la soberana sobre las Islas Malvinas se
basan fundamentalmente en la ocupacin efectiva. Y este hecho reviste
importancia primordial para resolver jurdicamente la cuestin pendien
te: 19 porque en 1766 ao en que tuvo origen el problema la regla de la
ocupacin efectiva imperaba en el mbito internacional como ttulo
esencial para la adquisicin de la soberana territorial: 2 9 porque sabido
es que Inglaterra venia sosteniendo la norma de la ocupacin, especial
mente desde que la famosa bula de Alejandro VI, dada en 1493, habia
dividido al mundo atribuyendo a Portugal las tierras que descubriese a!
Oriente de cierta linea meridiana y a Espaa las que descubriese al
Occidente; 3? porque el descubrimiento como ttulo adquisitivo, vigente
para Espaa y Portugal nter se en virtud de la mencionada bula, no podia
ser invocado contra Espaa o Portugal por los paises que, como Inglate
rra, desconocan la decisin papal y en consecuencia no se ajustaban a
los deberes correlativos que de sta emanaban; 4 9 porque la ocupacin
inglesa slo 'ene caracteres negativos: fue ilcita, por ser violatoria de
los tratados vigentes; fue clandestina, esto es, tenida oculta hasta el
momento en que los espaoles llegaron a comprobarla; fue tarda, por
que sobrevino despus de la ocupacin efectuada por los franceses,
quienes la transfirieron a Espaa; fue contestada, porque Espaa le opu
so resistencia y finalmente una reserva explcita: fue parcial, porque se
redujo a Puerto Egmont y mientras tanto Espaa posea Puerto Soledad;
fue brevsima, pues slo dur ocho aos; y fue precaria, puesto que
desde 1774 qued abandonada; 5? porque la ocupacin por Espaa fue
anterior a la inglesa, coexisti a la par de sta sin ser turbada y continu
existiendo despus del abandono por parte de Inglaterra.
En cuanto al descubrimiento como ttulo, debe observarse que los
navegantes irgleses y holandeses mencionados corno presuntos descubri
dores carecan de la autorizacin oficial que era costumbre otorgar a los
que emprendan viaje de descubrimiento y colonizacin; en cambio,
posean esa autorizacin los navegantes espaoles. Recordando, por otra
parte, que el descubrimiento confiere tan slo un ttulo incoado, que
debe ser perfeccionado oportunamente por medio de la ocupacin efec
tiva, podemo: afirmar que, segn lo hemos demostrado, ese ttulo preli
minar pertenece a Espaa y ella procedi a perfeccionarlo debidamente.
Y si por va de hiptesis quisiera suponerse que las Malvinas hubieran
sido descubiertas por otros, siempre estara en pie, como ttulo bastante
por s solo, el hecho de la ocupacin efectiva por Espaa, anterior a toda
otra ocupacin y mantenida continuamente desde el momento inicial de!
problema jurdico as como en todo tiempo ulterior, incluso cuando

qued planteada la cuestin diplomtica. Esa ocupacin efectiva consti
tuye la base inconmovible del derecho de Espaa y su sucesora la Rep
blica Argentina a la soberana sobre las Islas Malvinas.
Analoga sorprendente con la cuestin de las Malvinas, que acabam os de exami
nar, presenta el caso de la Isla de Palmas, resuelto por sentencia arbitral del eminente
jurista suizo Maz Htiber, pronunciada en 1928 segn el derecho internacional y toda
disposicin aplicable de los tratados", que ya hemos comentado.
Discutase entre los Estados Unidos y los Paises Bajos el derecho a la soberana sobre
la mencionada isla, situada en las proximidades del archipilago filipino, el cual habia sido
cedido por Espaa a los Estados Unidos en virtud del tratado de paz de 1898. Invocaban
stos, para fundar su derecho a la Isla de Palmas como cesionarios, que el titulo originario
de Espaa provenia de la circunstancia de haberla descubierto en la prim era mitad del siglo
XVI; los Pases Bajos sostenan que, por medio de la Compaa de las Indias Orientales,
haban tom ado posesin y ejercan derechos sobre la Isla de Palmas desde 1677 al menos.
El rbitro manifest acertadam ente que debia juzgar com o tam bin lo sostenan
ambas partes- a la luz del derecho internacional imperante en el m om ento en que se origin
el hecho jurdico, y no segn derecho vigente en la poca en que surgi la cuestin
diplomtica con relacin a aquel hecho; y analizando con ese criterio el problem a jurdico
sometido, adjudic la isla a los Paises Bajos. Fundse para ello principalmente en las
razones siguientes: que aun cuando poda admitirse que el descubrimiento haba sido
efectuado por Espaa, el titulo proveniente de ese acto no podria subsistir, aun en la
interpretacin ms favorable y ms extensiva, sino como un titulo incoado linchoale tilleI,
como un reclam o para establecer la soberana por medio de la ocupacin efectiva, pero un
titulo de esa especie no puede prevalecer frente a un titulo definitivo fundado en el
ejercicio continuado y pacfico de la soberana"; que los Paises Bajos haban m antenido
siempre, desde 1677, el ejercicio continuado y pacfico de su soberana en la Isla de Palmas;
que exista ya. y se haba desarrollado especialmente desde mediados del siglo XVII!, el
principio segn el cual la ocupacin, para dar fundamento a la soberana territorial, debe ser
efectiva; observaba que la ocupacin holandesa subsista en el m om ento (1898) en que
Espaa apareca cediendo la isla a los Estados Unidos como parte integrante del archipila
go filipino; y agregaba que no era necesaria la notificacin a terceros del hecho de la
ocupacin, porque esa regla naci como consecuencia del tratado de Berln de 1885.
Adems, el rbitro hizo notar que no se habia producido ninguna contestacin, acto o
protesta contra el ejercicio por los Pases Bajos de la soberana territorial en la Isla de
Palmas a pesar de su proximidad a las Islas Molucas, desde el momento en que Espaa, al
evacuar estas islas (1666), haba formulado reservas expresas con respecto al m antenim ien
to de su soberana en ellas, hasta el momento (1906) en que se plante la controversia
diplomtica entre los Estados Unidos y los Paises Bajos. Finalmente, el argum ento de la
contigidad geogrfica, invocado en segundo lugar por los Estados Unidos, fue desechado
por el rbitro expresando que carece de fundamento en el derecho internacional. Sea o no
aceptable esta ltima manifestacin absoluta, la verdad es que el argum ento referente a la
contigidad geogrfica era innecesario ante el hecho de la ocupacin efectiva; ste,-
habindolo efectuado los holandeses en 1677. ao en que tuvo origen el problem a juridico,
y habindolo continuado sin oposicin hasta el momento en que se plante la controversia
diplomtica, constitua por si solo titulo bastante para adjudicar la Isla de Palmas lo
Paises Bajos.
. 8 6 a. L a CUESTION DE LAS ISLAS MALVINAS EN LAS

n a c io n e s U N ID A S El proceso de descolonizacin es uno de los
grandes xitos que ha tenido Naciones Unidas y constituye uno de los
hechos ms significativos del proceso de la postguerra.
Basados en nuevas ideas de liberacin, que se empezaban a insinuar,
los Estados que establecieron la Sociedad de las Naciones en el Tratado
de Versailles resolvieron ante el problema del destino de los imperios
coloniales de las potencias derrotadas, Alemania y Turqua, que estas
colonias no serian repartidas entre los vencedores, como habia ocurrido
hasta entonces, sino que quedaran regidas por el sistema de mandatos,
una nueva frmula de transaccin, que sin llegar a establecer categrica
mente la independencia de estos paises como objetivo del sistema, sin
embargo, estableci que esta tutela seria ejercida por ciertos Estados
como mandatarios en representacin de la Sociedad de las Naciones ,
tal como lo seala el artculo 22, inciso 2 9 del Pacto. Este sistema funcio
n con algn xito; Irak fue independiente desde 1933 y Siria y Lbano se
encontraban al borde de alcanzarla al declararse la Segunda Guerra
Mundial.
La experiencia de este conflicto y los cambios polticos sucedidos
aceleraron el proceso de descolonizacin. Surgieron como potencias
dominantes, dos Estados con polticas anticoloniales, a diferencia del
perodo anterior en que la mayora de estas primeras potencias eran
potencias coloniales. La Unin Sovitica parti de la premisa que la
prdida del imperio colonial infringira serios daos al capitalismo. A su
vez, los Estados Unidos y muy en particular su opinin pblica, haban
mantenido una vieja oposicin al colonialismo, puesto que su mismo
origen como nacin independiente derivaba de una guerra anticolonial.
Esta posicin de estas dos grandes potencias fue acompaada en la
Conferencia de San Francisco, que redact la Carta de las Naciones Uni
das, por paises medianos y pequeos, particularmente los de la Amrica
Latina.
El paso dado entre el Pacto de la Sociedad de las Naciones y la
Carta de las Naciones Unidas ** fue formidable. No se limit este ltimo
instrumento a tratar nada ms que el problema del mandato o del fidei
comiso sobre las ex colonias de las potencias vencidas en la primera y
segunda guerra, sino que las potencias coloniales tuvieron que reconocer
que se incorporaran a la Carta normas que fijaban a las potencias colo
niales conductas que deberan seguir en sus colonias. El problema de las
** Vid. R u d a , Jo s M a ria , Instrumentos Internacionales, p gs. 10 a 35.

colonias sali as de la esfera interna, para transformarse de inters y

responsabilidad internacional.
El articulo 1? de la Carta que se refiere a los Propsitos de las Nacio
nes Unidas establece como uno de ellos en el inciso 2? Fomentar entre
las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la
igualdad de derecho y al de la libre determinacin de los pueblos, y
tomar otras medidas adecuadas para fortalecer la paz universal . El
principio de la libre determinacin ha sido ideolgicamente la palanca
que ha movido todo el proceso de descolonizacin y en cuyo nombre ha
tenido lugar.
El rgimen de administracin fiduciaria no es ms que el sucesor
mejorado del rgimen de mandatos, con un nfasis marcado en que el
objetivo del sistema nuevo es alcanzar el gobierno propio o la indepen
dencia de estos territorios fideicometidos, teniendo en cuenta las cir
cunstancias particulares del mismo y los deseos libremente expresados
de los pueblos interesados .
Lo que caracteriza fundamentalmente la nueva Carta y constituye
un nuevo aporte en materia colonial fue la inclusin del captulo IX
titulado Declaracin relativa a territorios no autnomos", es decir,
aquellos territorios cuyos pueblos no han alcanzado todava la plenitud
del gobierno propio.
El artculo 73 establece una serie de principios que deben ser obser
vados por las potencias administradoras.
Debe destacarse que este articulo 73 termina con una norma sobre
la que se construy todo un mecanismo de vigilancia internacional
sobre la actuacin de las potencias administradoras y permiti a otros
paises ejercer algn control sobre la administracin colonial. El inciso c)
del articulo 73 dice que los miembros de las Naciones Unidas que tengan
o asuman la responsabilidad de administrar estos territorios se obligan:
"c) a transmitir regularmente al Secretario General, a ttulo informativo
y dentro de los limites que la seguridad y consideraciones de orden
constitucional requieran, la informadn estadstica o de cualquier otra
naturaleza tcnica que verse sobre las'rondiciones econmicas, sociales
y educativas de los territorios de los cuales son respectivamente respon
sables .
En la segunda parte del primer perodo de sesiones de la Asamblea

General en 1946, luego de un debate interesante y en contra de la opi
nin de las potencias coloniales, la Asamblea afirm su derecho a estu-
diar la informacin proporcionada y a hacer recomendaciones. Con el

objeto de examinar la documentacin proporcionada cre un Comit ad
hoc que luego pas a ser definitivo en 1949, con el nombre de Comisin
para la Informacin sobre territorios no autnomos.
En 1946 varias potencias administradoras anunciaron el e n v i de
informacin sobre territorios no autnomos. El Reino Unido incluy en
la lista 43 territcrios y entre ellos las Islas Malvinas. Fue la primera vez
que estas islas aparecen en la historia de la Organizacin mundial.
Ante la inclusin britnica de las Islas en la lista de territorios no
autnomos ia Argentina formul una reserva de soberana. Esta reserva
fue sistemticamente repetida ao a ao cada vez que se trat el tema de
la informacin sobre los territorios no autnomos.
La Asamblea General, sin abrir juicio, se limit a tomar nota de la
lista de territorios no autnomos sobre ios que se transmitira informa
cin.
Esta Comisin fue reforzando sus poderes con el correr del tiempo,
pero hubieron circunstancias que hicieron que ai comienzo de la dcada
de 1960, fuera inadecuada para la mayoria de los Miembros de la Asam
blea. Desde 195f, haban comenzado a incorporarse a las Naciones U n i
das una serie de Estados nuevos, particularmente africanos y asiticos,
primeros frutos de la descolonizacin, cuyo mvil principal en la O .N .U .,
fue poner fin a esta etapa colonial que ellos acababan de pasar.
Con ei objeto de llevar a cabo sus propsitos 43 Estados afroasiti
cos presentaron ;n la XV Asamblea en 1960, un proyecto de resolucin
conteniendo una declaracin titulada Declaracin sobre la concesin
de la independercia a los paises y pueblos coloniales*** que fue apro
bada por 89 votos a favor (Argentina), ninguno en contra y 9 abstencio
nes y se transform en la histrica resolucin 1514 (X V ), con la que
comenz una nueva etapa para el orden poltico e institucional de los
territorios no aulnomos.
En este instrumento la Asamblea General reconoce en su Prembu
lo entre otras cosas, que los pueblos del mundo desean ardientemente
el fin del colonialismo en todas sus manifestaciones y proclama solem
nemente la necesidad de poner fin rpida e incondicionaimente al colo
nialismo en todas sus formas y manifestaciones. La Declaracin en s
contiene 7 puntos, pero nos interesa aqui destacar dos de ellos:
*** Vid, R u d a , Jos M a ria . Instrumentos Internacionales, pgs. 721 a 722.

2. Todos ios pueblos tienen derecho a la libre determinacin:

en virtud de este derecho, determinan libremente su condicin poli-
tica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultu
ral", y
6 . Todo intento encaminado a quebrar total o parcialmente la
unidad nacional y la integridad territorial de un pais es incompatible
con los propsitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas".
Asi, pues, estos dos criterios, el principio de la libre determinacin y
el principio de unidad nacional e integridad territorial, deben guiar el
proceso de descolonizacin. El concepto global que surge del anlisis de
la Declaracin integral es claro. El principio de libre determinacin, no
siempre responde a todas las situaciones: en ciertos casos puede aun ir
en contra del proceso mismo de descolonizacin y puede servir de instru
mento para convalidar una situacin o para destruir la integridad territo
rial, facilitando la balcanizacin de una zona.
Por ello, la delegacin argentina ya en 1961 y teniendo en cuenta la
situacin de Malvinas, puntualiz su interpretacin de esta resolucin
1514 (XV) en el sentido de que el principio de libre determinacin seria
mal aplicado en situaciones en que parte del territorio independiente ha
sido separado en virtud de un acto de fuerza de otro Estado, sin que
exista ningn acuerdo internacional posterior que convalide esta situa-
cinê hecho y cuando, por el contrario, el Estado agraviado ha protes
tado permanentemente por esta situacin. Se agreg que estas conside
raciones se ven agravadas muy en especial, cuando la poblacin existen
te ha sido desalojada por este acto de fuerza y grupos fluctuantes de
nacionales de la potencia ocupante la han reemplazado. Es decir, que el
principio fundamental de la libre determinacin no debe ser utilizado
para transformar una posicin ilegitima en una soberana plena, bajo el
manto de proteccin que le daria las Naciones Unidas.
Este argumento, muy importante para impedir la aplicacin ortodo
xa e indiscriminada del principio de no intervencin ha sido reiterado
constantemente a partir de 1964, cuando comenz la discusin en si de la
cuestin de las Islas Malvinas.
A los efectos de que la Declaracin no quedara nada ms que en
una mera enunciacin de principios, los pases anticolonialistas propicia
ron la creacin de un rgano de vigilancia de su aplicacin, que final
mente qued constituido en 1962 con el nombre de Comit Especial
encargado de examinar la situacin con respecto a la aplicacin de la
Declaracin sobre la concesin de la independencia a los paises y pue
blos coloniales , comnmente conocido como el Comit de los 24.
EL TERRITORIO V-243
K.
Dentro de la competencia de este Comit quedaron, mediante la

aprobacin de una Lista por el Comit, todos los territorios llamados no
autnomos sobre los que Naciones Unidas venia recibiendo informacin
conforme con el articulo 73 de la Carta. Por ello, el caso de las Islas
Malvinas qued incorporado a la Agenda del Comit.
El Comit de los 24 dividi sus labores en varios subcomits. Al
Subcomit III, en el que se estudi la situacin de algunos pequeos
territorios, toc la consideracin de la cuestin de las Islas Malvinas.
En ese momento la Cancillera argentina decidi participar del
debate de este Subcomit y as lo solicit el 20 de abril de 1964, manifes
tando que lo hacia en razn de los derechos soberanos de la Repblica
Argentina sobre dicho territorio. El representante britnico contest
que su Gobierno no tenia duda alguna en cuanto a su soberana respec
to al territorio.
Es ahora el momento de destacar que al participar en este debate, la
Argentina seal para sostener sus derechos ante la comunidad interna
cional y que ello en modo alguno, supuso ni supone el reconocimiento
por parte de nuestro pais del status colonial de las islas. En 1964, en el
Subcomit III9, la delegacin argentina 58 sostuvo al comienzo de su
exposicin:
. Venimos al seno de esta subcomisin para refirmar una vez
ms los derechos irrenunciables e imprescriptibles de la Repblica
Argentina a las Islas Malvinas. Las Malvinas son parte del territorio
argentino ocupado ilegalmente por Gran Bretaa desde 1833, en
virtud de un acto de fuerza, que priv a nuestro pais de la posesin
del archipilago. Como consecuencia de ello, Gran Bretaa impuso
all el rgimen de colonias.
Desde entonces, 1833, la Repblica Argentina ha reclamado a
Gran Bretaa la reparacin debida por el agravio inferido. En estos
133 aos no ha consentido, ni consentir jams, la separacin de
parte del territorio nacional, por medio de un acto lcito e inacepta
ble.
Venimos a esta subcomisin a reiterar-nuestros derechos a las
Malvinas ante la comunidad internacional, apoyados por la voluntad
y el sentimiento unnime del pueblo argentino y por una slida e
ininterrumpida posicin de protesto frente a la violencia, mantenida
por todos los Gobiernos argentinos desde 1833, sin distincin.
J Particip en esle debate el autor de la actualizacin de este libro, el 9 de setiembre
de 1964. Docum ento Naciones Unidas A/AC. 109/SC. 4/S.R. 25.
Nuestro propsito es persuadir a la comunidad internacional

de que las mencionadas Islas son parte integrante del territorio
argentino y que el deber jurdico y moral de Gran Bretaa es devol
verlas a su verdadero dueo, afirmndose as, el principio de la
soberana y la integridad territorial de los Estados, base de las rela
ciones internacionales pacificas-.
No vamos a hacer aqu el anlisis del debate que tuvo lugar en el
Subcomit III, luego en ei Comit de los 24, y despus en la IV Comisin
de la Asamblea General, en la que asumi la representacin el Dr.
Bonifacio del Carril. En ellos se expusieron los firmes argumentos de la
Repblica para su reivindicacin, asi como las rplicas britnicas habi
tuales. La Asamblea General adopt el 16 de diciembre de 1965 la
resolucin 2065 (XX), por 94 votos a favor, 14 abstenciones y ningn
voto en contra. Se abstuvieron: Paises Bajos, Nueva Zelandia. Noruega,
Portugal, Repblica de Sud Africa, Suecia, Reino Unido, Estados Uni
dos, Australia, Canad, Dinamarca, Finlandia y Francia,
v. La Resolucin 2065 (XX) dice:
"La Asamblea General,
Habiendo examinado la cuestin de las Islas Malvinas (Falkland
lslands),
Teniendo en cuenta los captulos de los informes del Comit
Especial encargado de examinar la situacin con respecto a la apli
cacin de la Declaracin sobre la concesin de la independencia a
los paises y pueblos coloniales concernientes a las Islas Malvinas
(Falkland lslands) y en particular las conclusiones y recomendacio
nes aprobadas por el mismo relativas a dicho Territorio,
Considerando que su resolucin 1514 (XV) del 14 de diciembre
de 1960 se inspir en el anhelado propsito de poner fin al colonia
lismo en todas partes y en todas sus formas, en una de las cuales se
encuadra el caso de las Islas Malvinas (Falkland lslands),
Tomando nota de la existencia de una disputa entre los Gobier
nos de la Argentina y del Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda
del Norte acerca de la soberana sobre dichas islas,
1. Invita a los Gobiernos de la Argentina y del Reino Unido
de Gran Bretaa e Irlanda del Norte a proseguir sin demora las
negociaciones recomendadas por el Comit Especial encargado de
examinar la situacin con respecto a la aplicacin de la Declaracin
sobre la concesin de la independencia a los pases y pueblos colo
niales a fin de encontrar una solucin pacifica al problema, teniendo
debidamente en cuenta las disposiciones y los objetivos de la Carta
de las Naciones Unidas y de la resolucin 1514 (XV). asi como los

intereses de la poblacin de las Islas Malvinas (Falkland lslands);
2. Pide a ambos Gobiernos que informen al Comit Especial
y a la Asamblea General, en el vigsimo primer perodo de sesiones,
sobre el lesultado de las negociaciones .
En prime - trmino debemos destacar que la resolucin no mencio
nada especficamente que las Islas Malvinas sean territorio no autno
mo, slo hablt de Territorio , no abriendo juicio sobre el particular. En
segundo trmino, vemos que el problema es denominado. La cuestin de
las Islas Malvinas, trmino este tradicional en Naciones Unidas para
caso de controversias y adems que utiliza la terminologa Islas Malvi
nas (Falkland lslands)" en espaol y "Falkland lslands (Islas Malvinas)"
en ingls. De esta manera se cambi el nombre de las Islas en Naciones
Unidas, que hasta entonces usaba la terminologa inglesa exclusivamen
te.
La resolu :n contina remarcando de manera particular ei propsi
to de la resolucin' 1514 (XV) de poner fin al colonialismo en todas
parles y en todas sus formas, una de las cuales se encuadra en el caso de
las Islas Malv as (Falkland lslands) . Es decir, que la Asamblea desea
que termine la situacin existente que resulta intolerable a la comunidad
internacional organizada.
Quizs lo ms importante de la resolucin 2065 (XX) es el prrafo
preambular eu que la Asamblea toma nota de la disputa "acerca de la
soberana sobre dichas islas", porque a partir de la adopcin de esta
resolucin, la presencia de Gran Bretaa en las islas es una presencia
cuestionada para la comunidad internacional y la disputa debe solucio
narse por va pacifica, de acuerdo con la Carta de Naciones Unidas.
Adems, si esia presencia es cuestionada, Gran Bretaa no puede cam
biar el status colonial que ella le ha dado a las Islas, sin violar la resolu
cin. De esta manera se ha impedido que Gran Bretaa pueda impune
mente aplicar ortodoxamente el principio de libre determinacin.
La parte dispositiva invita a las partes a negociar a fin de encontrar
una solucin pacifica al problema, teniendo en cuenta, la Carta de
Naciones Unidas y la resolucin 1514 (XV), asi como los intereses de la
poblacin de las Islas . Este fue un gran triunfo de la diplomacia argenti
na. pues los britnicos pretendan y pretenden que la disputa se solucio
ne teniendo en cuenta los deseos y no los intereses", que son crite
rios muy difere ntes. Las paulas marcadas por la Asamblea General para
la negociacin benefician netamente la posicin argentina. Por otra par
te, desde el primer debate la Argentina manifest generosamente que

respetuosa-de los derechos fundamentales del hombre y de las obliga
ciones emanadas de la Carta de las Naciones Unidas, tendr especial
mente en cuenta el bienestar y los intereses materiales de los actuales
pobladores de las Islas Malvinas, en la misma forma como al amparo de
nuestra Constitucin, los hombres de todas las razas y credos del mundo
se han integrado a la vida de la Nacin .
Finalmente la resolucin 2065 pide a los Gobiernos que informen al
Comit de los 24 y a la Asamblea sobre las negociaciones.
Quizs ia de mayor importancia de todas ellas es la nota del 21 de
noviembre de 1969 en la que se menciona, y cito: el objetivo comn de
solucionar definitivamente y en forma amistosa, lo antes posible, la dis
puta acerca de la soberana sobre las Islas Malvinas, teniendo debida
mente en cuenta los intereses de los habitantes de las Islas, de acuerdo
con la resolucin 2065 y los consensos aprobados por la Asamblea G ene
ral el 20 de diciembre de 1966 y el 19 de diciembre de 1967 . Esta parte
de la nota es importante porque en ella, y por primera vez, realmente
Gran Bretaa reconoci que hay una disputa sobre la soberana que
deber ser solucionada teniendo en cuenta los intereses de la pobla
cin. No se mencionan aqu, de acuerdo con la teora tradicional britni
ca, los deseos de la poblacin. Pero, adems, esta nota es importante
porque por este medio se acuerda que aun cuando subsiste divergencia
entre los dos Gobiernos en cuanto a las circunstancias que deberan
existir para una solucion definitiva de la disputa , se ha agregado que,
en el marco general de las negociaciones, tengan lugar a principiis del
ao prximo, en fecha adecuada para ambos, conversaciones especiales
con el objeto de convenir medidas prcticas para la realizacin y promo
cin de la libertad de comunicacin y movimiento entre el territorio
continental y las Islas, en ambas direcciones .
Sobre la base del prrafo transcripto se llevaron a cabo conversacio
nes que tuvieron lugar en 1970, en Londres, en 1971, en Buenos Aires y
en 1972 en Puerto Stanley.
En cumplimiento de la resolucin 2065 (XX), han continuado, desde

1966, las negociaciones con Gran Bretaa.
Ambos Gobiernos han enviado notas peridicamente, en cumpli
miento i_el prrafo 3? de la resolucin 2065, a la Secretaria General para
que informe a la Asamblea y al Comit de los 24 sobre el estado de las
negociaciones.
En 1970 se proyect una declaracin conjunta, que fue aprobada

por ley 19.529**, en 1972, referente a la apertura de comunicaciones
entre las Islas Malvinas y el territorio continental argentino. Dicha
Declaracin cre una Comisin Consultiva Especial para tratar en su
seno cuestiones relacionadas con el establecimiento y promocin de
comunicaciones y movimiento de personas en ambas direcciones: esta
blece, adems, un documento para que los residentes en Malvinas pue
den viajar al Continente y reciprocamente, prev exenciones impositi
vas, exime de las obligaciones militares a los nativos de las islas, obliga al
gobierno britnico a establecer una linea martima regular entre las Islas
y el continente y al gobierno argentino un servicio areo regular, con
aviones anfibios provisionalmente, hasta la habilitacin del aerdromo,
propende a facilitar todo trmite y documentacin para el intercambio y
movimiento de bienes y personas. La Declaracin se ocupa tambin de
cuestiones relativas a comunicaciones postales y a cooperacin en mate
ria sanitaria, educativa, agrcola y de desarrollo tcnico, as como la
concesin de becas. La Declaracin es acompaada por notas reversales,
donde se establece que nada de lo contenido en ella podr interpretarse
como una renuncia, reconocimiento o apoyo de la soberana de ninguna
de las partes respecto de la otra, ni que ningn acto o actividad de una de
ellas en ejecucin de la Declaracin podr constituir fundamento para
apoyar, denegar o afirmar la posicin de cualquiera de ellas respecto a la
soberana territorial sobre las Islas Malvinas.
Por notas reversales del 2 de mayo de 1972, se acordaron los detalles

sobre la construccin de un aerdromo provisional en las Islas Malvinas,
que se encuentra en operaciones desde fines de dicho ao. Su funciona-
ment fue reglamentado por notas reversales del 24 de octubre de 1972.
Los consensos se diferencian de las resoluciones en que son adopta
dos por unanimidad y constituyen desde hace algunos aos una forma de
expresin de la Asamblea en la que, sin tomar una resolucin formal,
manifiestan, sin embargo, el sentir general de este rgano.
Estos consensos fueron adoptados en 1966, 1967, 1969 y 1971.
Despus de la adopcin de la resolucin 2065, la Asamblea General
ha permanecido atenta a las negociaciones por ella recomendadas y ha
aprobado cuatro consensos sobre esta cuestin.
** Vid%R u d a. J o s M a ria , Instrumentos Internacionales, pgs. 724 a 731.

Cmus consensos se han limitado a instar a las parles a continuar con

las negociaciones, con el objeto de lograr lo antes posible una solucin
pacifica al problema. Lo importante de ellos es que siendo una decisin
unnime Gran Bretaa les ha dado su asentimiento.
En 1973 la Asamblea General, luego de discutir la cuestin de las
Islas Malvinas, adopt la Resolucin 3160 (XXVIII)***, donde expresa
en el prembulo su preocupacin porque ocho aos despus de la adop
cin de la Resolucin 2065 (XX) no se han hecho progresos substancia
les en las negociaciones que aqulla recomendaba, agregando que esta
ltima resolucin indica el camino para la solucin pacifica de la contro
versia sobre la soberana de las islas, existente entre los dos paises. La
Asamblea tambin expresa su gratitud por los esfuerzos argentinos para
facilitar la descolonizacin y promover el bienestar de los habitantes.
En su parte dispositiva la Resolucin 3160 (XXVIII) declara la nece
sidad de acelerar las negociaciones para lograr una solucin a la contro
versia sobre la soberana de las islas y urge a ambos gobiernos a continuar
las sin demora, de acuerdo con las resoluciones pertinentes de la Asam
blea General para poner fin a esta situacin colonial.
En 1974 la Asamblea decidi pedir al Comit de descolonizacin
que mantuviera bajo su atencin la cuestin de las Islas Malvinas.
'En 1945, el Comit Jurdico Interamericano, rgano del sistema de
la O.E.A., prepar un informe dando amplio apoyo a la reivindicacin
argentina y sus bases jurdicas.
Luego de serios incidentes diplomticos y navales, con motivo del
envi de una misin encabezada por Lord Shackleton a las Islas Malvi
nas, el gobierno argentino decidi, a comienzos de 1976, retirar su emba
jador en Londres y solicitar I retiro del embajador britnico en Buenos
Aires.
La Asamblea General resolvi, por su parte, el 1 de diciembre de
1976, en la Resolucin 31/49, expresar al gobierno argentino su reconoci
miento por los esfuerzos realizados "para facilitar el proceso de descolo
nizacin y promover el bienestar de la poblacin de las islas . Adems,
pide a los dos gobiernos que aceleren las negociaciones relativas a la
disputa sobre soberana" y finalmente, insta a las dos partes a abstenerse
de adoptar decisiones que puedan significar modificaciones unilaterales
a la situacin .
*** Vid. R u d a , Jo s M aria, Instrumentos Internacionales. pgs. 732 y 733.

En reuniones celebradas en Buenos Aires, en febrero de 1977. entre

funcionarios de ambos gobiernos se consideraron "todos los aspectos del
futuro de las islas Malvinas. Georgias del Sur y Sandwich dei Sur \ ia
cooperacin econmica argentino-britnica en el rea del Atlntico Sur
Occidental y explorar las posibilidades de establecer trminos de refe
rencia para subsiguientes negociaciones . Se resolvi proceder a consul
tas con los gobiernos en algunos aspectos, antes de proseguir su estudio
para ampliar las reas de entendimiento alcanzado hasta el momento".
El 25 de abril de 1977 los gobiernos argentinos y britnico llegaron a
un acuerdo, en tn comunicado, para llevar a cabo negociaciones respec
to a la futura situacin politica. inclusive la soberana, con relacin a las
Islas Malvinas, Sandwich del Sur y Georgias del Sur y a la cooperacin
econmica con "elacin a estos territorios. El propsito de la negocia
cin es lograr la solucin pacfica de la disputa sobre la soberana \
establecer el margo de la cooperacin econmica anglo-argentina que va
a contribuir al d:sarrollo de las islas y de la regin. Se declara, adems,
que el objetivo de la negociacin es lograr un futuro estable, prspero \
duradero para las Islas, cuya poblacin ser consultada por el Gobierno
britnico, durante las negociaciones. Las negociaciones no prejuzgarn,
dice el comunicado, sobre las respectivas posiciones de ambas partes
respecto de la soberana de las islas.
Las negociaciones tuvieron lugar, en Roma, en julio de 1977 y en
Nueva York, er, diciembre de 1977.
'

Capitulo VII
LOS ESPACIOS MARITIMOS, LOS FLUVIALES. LOS AEREOS Y
LOS ULTRATERRESTRES
I. LA ALTA MAR
87. N o c io n e s g e n e r a l e s . Se d a el nombre de alta mar o
mar libre al vasto espacio maritimo situado fuera del mar territorial", es
decir, de la franja de aguas marinas que, segn lo veremos ms adelante,
se halla bajo la soberana del Estado costero.
El articulo l 9 de la Convencin sobre la Alta Mar***, celebrada en
Ginebra en 1958, al definir la alta mar dice: Se entender por alta mar
la parte del mar no perteneciente al mar territorial ni a las aguas interio
res de un Estado . Creemos importante destacar que esta Convencin es
la nica de las cuatro aprobadas en Ginebra sobre el derecho de! mar en
la que se especifica en el prembulo que las partes desean codificar las
normas de derecho internacional referentes a la alta mar" y en cuyo
instrumento se reconoce las disposiciones siguientes como declaratorias
en trminos generales de los principios establecidos de derecho interna
cional". Pero, segn el articulo 30, las disposiciones de esta Conven
cin no afectarn a las convenciones u otros acuerdos internacionales ya
en vigor, en cuanto a las relaciones entre los Estados partes de ellos".
La nocin de la alta mar comenz a afirmarse en el siglo XVII.
Anteriormente, algunos paises habanse arrogado en ciertos mares el
dominio de considerables extensiones, o al menos el privilegio de poseer
all derechos especiales: para Roma, el Mediterrneo era "Mare Nos-
trum"; y desde el siglo XIII los paises martimos ejercan derechos hasta
gran distancia de sus costas, ya fuese para vigilar a los piratas, ya para
reservarse el monopolio de la pesca, ya para controlar la navegacin e
imponer contribuciones a los buques extranjeros o exigir de ellos un
saludo como demostracin de acatamiento. A veces esos derechos eran
ejercidos sobre vastas extensiones: Gnova, en el Golfo de Liguria y en
el de Len; Pisa en el Mar Tirreno; Venecia en el Mar Adritico; Dina-
*** Vid, R u d a , J o s M a ria , Instrumentos Internacionales, pgs. 74 a 82.

marca en el Bltico y en el Mar del Norte y el Atlntico hasta alcanzar

Groenlandia: Noruega hasta Islandia: Inglaterra en el Mar del Norte, el
Canal de la Mancha y el Atlntico hasta el Cabo Finisterre; y, cuando en
los siglos XV y XVI se desarrollaron los grandes descubrimientos geogr
ficos. Portugal sostuvo derechos exclusivos de navegacin, exploracin y
conquista al Oriente de la linea meridiana sealada por el papa Alejan
dro VI y anlogamente Espaa al Occidente.
La exclusividad que pretenda ejercer Portugal en el Ocano Indico
afectaba seriamente la navegacin y los intereses de los Pases Bajos.
Reaccion contra ello Hugo Grocio publicando en 1609, con el ttulo de
Mare Liberum, un vigoroso alegato a favor de la libertad de los mares.
Fundbase principalmente en que los mares no son susceptibles de ocu
pacin y por lo tanto no estn sometidos al dominio, a la jurisdiccin ni a
la pesca exclusiva de un Estado.' Sucedi entretanto que al aparecer el
libro de Grocio, el Rey de Inglaterra daba una ordenanza prohibiendo la
pesca a los buques holandeses en las costas inglesas. Este hecho origin
una larga controversia entre holandeses e ingleses. Suele indicarse como
expolente de la tesis inglesa el libro Mare Clausuin, escrito por John
Selden en 1613 e impreso en 1635. Los publicistas ingleses sostenan dos
conclusiones principales: que el mar adyacente a las costas se halla en
situacin distinta a la alta mar, y sealaban como pauta del mar adyacen
te el alcance de la vista desde la playa, mtodo que ya era conocido en
ios paises nrdicos: agregaban que es necesario tener en cuenta, en
virtud de fundamentos histricos, la existencia de ciertas extensiones
martimas (los narra seas) en que Inglaterra posea derechos exclusivos.
Esta segunda tesis se desvaneci con el tiempo; pero la nocin del mar
adyacente, entonces reiterada, abri paso a a nocin del mar territo
rial": en efecto, en 1702 el jurisconsulto holands Bynkershoek sostiene
que el poder sobre las aguas se ejerce desde la costa hasta donde alcanza
la fuerza de las armas (potestatem lerrae fm iri ubi finilur armorum vis), y a
ese fin indica como pauta el alcance del tiro del can. La frmula de
Bynkershoek da base concreta y positiva al mar territorial" y a la vez
significa que los espacios martimos situados ms all deben quedar
libres para la navegacin y la pesca por parte de lodos.
' Medio siglo antes los espaoles Fernando V'squez de M enchaca y Francisco de
Vitoria haban enunciado el derecho de todos a a navegacin en los mares, como norma
del Derecho Natural corroborada por el uso comn. Grocio. reiterando esas expresiones,
especialmente las de V'squez de M enchaca. adopta como base jurdica la imposibilidad de
efectuar la ocupacin en los mares.
ESPACIOS M A RITIM O S 253
Desde el primer tercio del siglo XIX qued abandonada toda pre
tensin a la supremaca de navegacin en los mares. Con el desarrollo de
lineas regulares de navegacin a vapor, las comunicaciones martimas se
han visto aseguradas, multiplicadas y aceleradas; los peligros de la nave
gacin han quedado reducidos a un mnimo y la piratera ha desapareci
do casi por completo. El mar ha pasado a ser el medio que facilita el
intercambio entre los pueblos, y constituye un bien de uso comn. De
ah que la expresin mar libre sea empleada frecuentemente como
sinnimo de la expresin alta mar .
La libertad de los mares es hoy una norma del derecho internacio
nal. Pero en c janto surge el estado de guerra entre dos o ms pases
martimos impnense graves restricciones a la navegacin y al comercio
de los dems, segn lo veremos oportunamente. La libertad de los mares,
existente en tiempo de paz, es todava un grave problema en tiempo de
guerra .2
El articulo 2? de la Convencin de Ginebra de 1958 seala, en su
comienzo, que estando la alta mar abierta a todas las naciones, ningn
Estado podr pretender legtimamente someter cualquier parte de ella a
su soberana . La alta mar no es, en consecuencia, res nullius y no puede
ser objeto de adquisicin por ningn Estado.
88. CO N D IC IO N JU RID ICA . El principio de la libertad de la alta
mar, vigente hoy en tiempo de paz por obra de la costumbre internacio
nal, atribuye a todos los Estados ciertos derechos. Refirindose a esta
situacin, algunos autores expresaron que la alta mar es res communis ;
calificacin romanista que sealara la existencia de derechos iguales y
comunes para todos los Estados, pero tendra el inconveniente de postu
lar una especis- de condominio a la manera del derecho privado. Es
indudable que <:n la alta mar existe un uso comn, y por ello han dicho
otros autores que seria res communis usus. Sin embargo, para determinar
la condicin jurdica de la alta mar es preferible segn lo ha entendido
el Instituto de Derecho Internacional (Lausana, 1927) prescindir de las
frmulas jurdicas que caracterizan a las instituciones del derecho priva-
a Los beligerantes ejercen en la alta mar, asi com o en los mares territoriales propios,
un derecho extraordinario de jurisdiccin y polica, consistente en verificar el pabelln de
los buques privados y visitarlos a fin de im pedir que violen un bloqueo, transporten
contrabando de guerra o presten asistencia hostil; y cuando resulta sospecha fundada en
que han incurrido en alguna de esas transgresiones, los apresan para som eterlos a juicio y
aplicarles determ inadas sanciones.
do desde sus orgenes y precisar el contenido de la materia expresando

que la libertad de la alta mar comporta determinados derechos atribui
dos por igual a todos los Estados.
Estos derechos, que pueden ser ejercidos por los Estados con litoral
o sin l, fueron enunciados como libertades, respetando la denominacin
tradicional, en forma meramente enunciativa en el artculo 2 ? de la
Convencin de Ginebra de 1958 que establece que la libertad de la alta
mar comprender, entre otras, para los Estados con litoral o sin l: 1.
La libertad de navegacin. 2. La libertad de pesca. 3. La libertad de
tender cables o tuberas submarinas. 4. La libertad de volar sobre la alta
mar. Agrega que: Estas libertades y otras reconocidas por los princi
pios generales del derecho internacional, sern ejercidas por todos los
Estados con la debida consideracin para los intereses de otros Estados
en su ejercicio de la libertad de alta mar. Entre otras de las libertades
no enunciadas en la Convencin de 1958, est, por ejemplo, la de investi
gacin cientfica en la alta mar. Esta libertad, q'ue es bsica de la utiliza
cin del mar, encuentra tambin una primera limitacin en la libertad
de los otros, segn el articulo transcripto y los principios generales del
derecho.
Los Estados sin litoral martimo tambin gozan de los mismos dere
chos / en ia alta mar que los Estados costeros. Estos ltimos debern,
conforme con el articulo 3? de la Convencin de 1958, en condiciones de
reciprocidad, facilitar el libre trnsito por su territorio, de modo que
tengan libre acceso a la alta mar. Adems, los buques de los Estados sin
litoral, gozarn del mismo trato que el Estado costero en cuestin, otorgue a
sus buques o a lps buques de otras banderas. Sobre la base de ciertos
Principios establecidos por la Conferencia de las Naciones Unidas sobre
Comercio y Desarrollo se adopt en 1964, bajo los auspicios de la organi
zacin mundial, una Convencin sobre el comercio de trnsito de los
pases sin litoral, que garantiza el trfico en trnsito y el paso de los
medios de transporte.***
La prctica en la alta mar de los derechos que acabamos de sealar
ha originado para cada Estado el ejercicio, en tiempo de paz, de cierta
jurisdiccin y polica.
*** Vid. R u d a , J o s M ara, Instrumentos Internacionales , pgs. 94 a 103.

ESPACIOS M ARITIM O S 255
1. La jurisdiccin en la alta mar slo recae, en principio, sobre los

buques de la propia bandera. El artculo 6 9 de la Convencin establece
que los buques estarn sometidos, en alta mar, a la jurisdiccin exclusi
va de dicho Estado, refirindose al Estado de la bandera que enarbola
el buque. Agrega en los artculos 8 ? y 9?, que los buques de guerra y los
buques pertenecientes a un Estado o explotados por l y destinados
exclusivamente a un servicio oficial no comercial gozarn en alta mar de
completa inmunidad de jurisdiccin. El articulo 11, inciso 39, determina
que no podr ordenarse, en alta mar, ningn embargo, ni retencin sobre
el buque, ni siquiera como medida de instruccin por otras autoridades
que las del Estado cuya bandera enarbola el buque. Concilase de este
modo la libertad de los mares y la necesidad en que se halla cada Estado
de mantener su autoridad sobre sus buques nacionales, las personas y las
cosas a su bordo, an ms all del mar territorial propio, mientras esos
buques no penetren en aguas que dependan de otra soberana.
La C.P.J.I. expres en el caso del Lotus (1927) que un abordaje en la
alta mar entre buques privados y de distinta nacionalidad determina una
competencia concurrente para entender en las acciones penales emer
gentes, tanto por parte del Estado de la bandera del buque inculpado
como por el Estado lesionado, esto ltimo si dicho buque se coloca
dentro de la jurisdiccin de ste. La conclusin de la Corte ha sido muy
criticada; mas no importa propiamente una excepcin a la regla segn la
cual slo tiene jurisdiccin en la alta mar el Estado de la bandera del
buque: la competencia concurrente a causa de un abordaje no otorgara
jurisdiccin en la alta mar a la bandera extranjera; solamente tratarase
de una atenuacin a la regla general, impuesta por las caractersticas
especialisimas del hecho y la circunstancia de'colocarse el inculpado
dentro de la jurisdiccin del Estado lesionado.
Sin embargo, el articulo 11 de la Convencin sobre la Alta Mar
establece un criterio diferente, no distingue si el inculpado se coloca o no
dentro de la jurisdiccin del Estado lesionado, dice as: I. En caso de
abordaje, o de cualquier otro accidente de navegacin ocurrido a un
buque en alta mar, que pueda entraar una responsabilidad penal o
disciplinara para el capitn o para cualquier otra persona al servicio del
buque, las sanciones penales y disciplinarias contra esas personas slo se
podrn ejercitar ante las autoridades judiciales o administrativas del
Estado cuya bandera enarbolaba el buque o ante las del Estado de que
dichas personas sean nacionales .
2. La polica que puede ejercer un Estado en la alta mar y en

tiempo de paz recae igualmente, en principio, sobre los buques naciona
les.
Debemos recordar que, hasta pasada la primera mitad del siglo XIX,
Gran Bretaa, que posea gran nmero de buques mercantes disemina
dos en los mares y bajo la constante amenaza de corsarios y piratas,
proceda, a fin de protegerlos, a verificar el pabelln de los buques
privados que sus naves de guerra encontraran en la alta mar: era el riglu
of visit, consisiente en detener al buque y revisar sus papeles; y si bien no
siempre se llegaba al registro que practican los beligerantes (righl of visit
and search) originbanse con ello molestias y demoras a la navegacin, y
por tanto aquel proceder era objetado, especialmente por Estados Uni
dos y Francia. Adems, hasta mediados del siglo XIX. la verificacin del
pabelln hacase Irecuenteijiente maniobrando de manera de aproximar-"
se al buque sospechoso, con el propsito de reconocer su verdadero
carcter y nacionalidad; y, dada 1a costumbre de ios piratas de atacar por
medio del abordaje, aquella prctica llamada right of approach pro
vocaba medidas de defensa y degeneraba a menudo en un combate. Pero
desde hace al menos un siglo han venido operndose en la navegacin
enormes transformaciones: los corsarios han desaparecido totalmente y
los piratas casi no existen; las comunicaciones por mar se han desarrolla
do intensamente en todo el globo y se efectan con perfecta regularidad:
los buques comunicanse constantemente por medio de la radiotelegrafa
v cuando se hallan a la vista presentan caractersticas externas que hacen
discernibles su naturaleza, su nacionalidad y an la compaa a que
pertenecen. Por todo ello ia verificacin del pabelln, en tiempo de paz,
no es necesaria en alta mar sino en ocasiones sumamente raras: y los
buques nacionales, cuando es menester ejercer sobre ellos el derecho de
polica, son fcilmente reconocibles en cada caso.
La Convencin auure ia Alta Mar codifica estas normas en su articu
lo 2 2 , donde se prohbe a los buques de guerra, en tiempo de paz,
efectuar ningn registro en un buque mercante extranjero en alta mar. a
menos que lo haga en virtud de facultades concedidas por tratados, o que
haya motivos para creer que el buque se dedica a la piratera o la trata de
esclavos o que tenga motivos para creer que, aunque aparezca como
buque extranjero, se trate de buque nacional. En tales casos comprobar
los documentos que autoricen el uso de la bandera. Si no son fundadas las
sospechas el buque detenido tendr derecho a indemnizar.
3. La regla general a que acabamos de referirnos, segn la cual, en

tiempo de paz, la jurisdiccin y la polica en la alta mar se ejercen
solamente ccn respecto a los buques nacionales, admite dos excepciones
establecidas tambin por la costumbre internacional: el derecho de
persecucin ninterrupida (hot pursuit), que es la facultad, reconocida a
cada Estado, de perseguir y capturar en la alta mar a un buque privado
que posea bandera extranjera, cuando ha cometido una infraccin en las
aguas de aquel Estado, siempre que la persecucin se inicie en las aguas
de ste, contine sin interrupcin y el buque sea detenido antes de haber
entrado en mar territorial propio o de Estado extranjero; y la represin
internacional de la piratera, que se ejerce internacionalmente, sin distin
cin de bandera del buque inculpado, en las ocasiones en que la piratera
se presenta, io cual ocurre hoy tan slo en algunos mares del Extremo
Oriente.
4. Mediante tratados, y a fin de asegure^ ciertos intereses comu

nes, se han establecido ntre los Estados contratantes algunos regmenes
de polica especial, que autorizan la verificacin del pabelln y la inspec
cin del buqie sospechado de infractor; pero no implican el ejercicio de
actos de jurisdiccin, pues el juzgamiento queda reservado al Estado de
la bandera del buque inculpado. Esos regmenes de polca especial han
sido creados por las convenciones de La Haya de 1882 y 1887 para la
reglamentacin de la pesca en el Mar del Norte: por la convencin de
Paris de 1884 para la proteccin internacional de los cables submarinos:*
por el Acta de Bruselas de 1890 relativa a la prevencin y represin de la
trata de negros en el Mar Rojo y en ciertas zonas del Ocano Indico; y
por la Convencin de Washington de 1911 referente a la reglamentacin
de la caza de focas en determinada regin del Ocano Pacfico septen
trional; el Tratado de 1933 entre Canad y Estados Unidos sobre la pesca
del hipogloso en el Pacfico; la Convencin de 1930 entre Canad y
Estados Unidos sobre la pesca del salmn; las convenciones de 1931.
1937 y 1938 sebre la proteccin de ballenas; la Convencin de 1969 sobre
intervencin tn alta mar en casos de daos por contaminacin petrolera;
la Convencin de 1952 entre Estados Unidos, Canad y Japn sobre
pesca en alta mar en el Pacfico Norte; la Convencin de 1919 sobre el
Control de Armas y Municiones, etctera.
II. EL MAR TERRITORIAL

89 N o c i o n e s g e n e r a l e s . El mar territorial es la franja de
agua comprendida entre la costa de un Estado, a contar desde la linea de
la ms baja marea, y una lnea imaginaria que corre paralelamente a
cierta distancia; entendindose que esa franja se halla bajo la soberana
del Estado costero, ejercida en las aguas asi como en el espacio areo, en
el lecho y en el subsuelo correspondientes, y que dicha soberana est
limitada por el derecho de trnsito innocuo que la costumbre interna
cional reconoce a los buques y a las aeronaves de bandera extranjera.
El articulo l ? de la Convencin sobre el mar territorial y la zona
contigua*** establece: 1. La soberana de un Estado se extiende, fuera
de su territorio y de sus aguas interiores, a una zona de mar adyacente a
sus costas, designada con el nombre de mar territorial. 2. Esta soberana
se ejerce de acuerdo con las disposiciones de estos artculos y las dems
normas del derecho internacional . El articulo 2 agrega que la sobera
na del Estado ribereo se extiende al espacio areo situado sobre el mar
territorial, asi como al lecho y al subsuelo de ese mar
1. Muchos Estados han establecido, como complemento del mar
territorial, la zona contigua, esto es, una franja de agua situada fuera
del limite exterior del mar territorial, en la que el Estado costero ejerce
derechos de jurisdiccin y de polica requeridos para su seguridad adua
nera, fiscal o sanitaria.
Adems, se ha introducido hace unas dcadas, la nocin de la pla
taforma submarina
2. La Conferencia de Codificacin del Derecho Internacional que

se reuni en 1930 en La Haya proponase reglar por medio de una
convencin colectiva todo lo referente al mar territorial. No pudo lograr
lo, sin embargo, a causa principalmente de las desinteligencias que se
manifestaron acerca de la extensin que el mar territorial debe medir en
lnea perpendicular desde la costa. Por ello la Conferencia se limit a
redactar y aprobar a titulo provisional, como partes eventuales de una
convencin integral relativa al mar territorial, una serie de clusulas
sobre el rgimen jurdico del mar territorial, que importan una valiosa
contribucin de lege ferenda.
*** Vid, R u d a, Jo s M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 65 a 73.

En 1958, luego de una minuciosa preparacin en la Comisin de

Derecho internacional, se reuni en Ginebra la Conferencia sobre Dere
cho del Mar, que aprob, inler alia, la Convencin sobre el mar territo
rial y la zona contigua, que obtuvo luego el nmero de ramificaciones
necesarias para entrar en vigor. En 1960 se volvi a reunir una nueva
Conferencia para tratar exclusivamente el problema de la extensin del
mar territorial, pero falt un voto para lograr los dos tercios necesarios
para adoptar una resolucin al respecto. Desde 1974, se ha celebrado la
Tercera Conferencia sobre el Derecho del Mar, en Caracas, Ginebra y
Nueva York, sin haber llegado hasta mediados de 1977 a resultados
definitivos. Esta conferencia se propone revisar y crear nuevas normas
en esta materia. Las divergencias parecen centrarse en tres cuestiones
muy importantes, a saber: los derechos a ejercerse sobre una zona eco
nmica de 2 0 0 millas, el rgimen de explotacin de los recursos de los
fondos marinos ms all de las jurisdicciones nacionales y los derechos
en el mar de los paises sin litoral maritimo.-Como resultado de la Confe
rencia se ha preparado un Texto nico revisado para fines de negocia
cin, que contiene ms de 500 proyectos de artculos y Anexos.
Este Texto nico est compuesto: 1) Um proyecto de convencin
sobre los fondos marinos y ocenicos, as como de su subsuelo fuera de
los limites de la jurisdiccin nacional; 2) Un proyecto de convencin
sobre el mar territorial y la zona contigua, los estrechos que sirven a la
navegacin internacional, la zona econmica exclusiva, la plataforma
continental, la alta mar, los Estados sin litoral, los archipilagos, el rgi
men de las islas, los mares cerrados y semi-cerrados, los territorios bajo
ocupacin extranjera o dominacin colonial y el arreglo de controver
sias; 3) Un proyecto de convencin sobre la proteccin y la preservacin
del medio marino, sobre la investigacin cientfica y sobre el desarrollo y
transferencia de tecnologa ;5 4) Un proyecto de convencin sobre solu
cin de controversias .4
90. E v o l u c i n HISTORICA. Segn hemos dicho anteriormente,
en el siglo X III apareci la nocin de que el Estado posee ciertos dere
chos sobre las aguas adyacentes a sus costas martimas. Esa nocin
que obedeca al propsito de reprimir la piratera, o de reservarse la
pesca, o de gravar con impuestos la navegacin , cubra considerable
* A/conf. 62/w. P. 8) Rev. I/Parts. I-III.

4 A/conf. 62/w. P. 9) Rev. 2.
extensin desde la costa: las repblicas italianas, siguiendo la regla enun

ciada por Bartolo de Sassoferrato, fijaban cien millas, que equivalan a
dos dias de navegacin, y en los paises nrdicos tombase como limte el
alcance de la vista y a veces la linea media entre dos costas opuestas.
Correspondi a Bynkershoek (De dominio maris. 1702) dar la solucin
indicando como base la fuerza del Estado costero, para lo cual expres
que su potestad llega hasta donde alcanza el tiro del can desde la
ribera. A fines del siglo XVIII esa frmula se tradujo en una medida
numrica: Galani (Dei doveri dei principi neutrali, etc., 1782), sealando
que el alcance mximo del can era de tres millas nuticas, propuso esa
medida para el mar territorial. Esta ltima frmula equivala a una legua
marina (5.556 metros) y tambin a la vigsima parte de un grado de
latitud geogrfica en el Ecuador; tales caractersticas objetivas explican
que prontamente se haya abierto camino en los principales paises marti
mos .5
La regla de las tres millas fue adoptada, en ciertos tratados cele
brados por Inglaterra y por Francia desde 1786, teniendo en mira la
prohibicin a los posibles beligerantes extranjeros de ejercer en aquella
zona el derecho de visita y apresamiento: y desde 1818 fue adoptada
en el Tratado de Gante, ent-re los Estados Unidos e Inglaterra con el
propsito de reservarse el derecho de pesca dentro de esa zona. Pero
debemos advertir que, en lo referente a la vigilancia aduanera, algunos
Estados costeros se asignaron una extensin mayor, como ocurri con las
Hovering Laws dictadas por Inglaterra y Estados Unidos .6
De esta manera, ei mar territorial ha quedado sometido a un status
jurdico internacional en cuanto todos los Estados civilizados admiten
que el Estado costero ejerce ciertos derechos en la referida zona; no
obstante, teniendo dicho status por fuente el derecho interno y algunas
veces los tratados (aunque en stos casi exclusivamente con relacin a la
pesca), resulta gran diversidad en lo concerniente a la extensin que
alcanza el mar territorial, como tambin sobre la naturaleza del derecho
que corresponde al Estado costero.
Es de noiar que desde mediados del siglo XVIII es decir, con anterioridad a
Galiani los Estados escandinavos haban fijado mediante decretos como extensin del
m ar territorial la distancia numrica de cuatro millas, y Espaa habia establecido del mismo
modo, en 1760 y 1775, la distancia de seis millas. Ambas medidas, superiores al alcance del
tiro del can en aquella poca, han sido sustentadas por esos Estados hasta ahora.
6 En Inglaterra, aquellas leves sancionadas en 1736. 1784 y 1826. autorizaron medidas
para impedir el contrabando hasta cuatro leguas de 1a costa, extensin que la ley de 1876
redujo en ciertos casos a una legua; y los Estados Unidos dictaron en 1790, 1799 ) 1866
leves anlogas, que com prendan hasta cuatro leguas.
La C.I.J. estableci claramente su posicin en el fallo sobre las

Pesqueras, entre Gran Bretaa y Noruega, en 1951. Dijo: "La delimita
cin de las reas martimas tiene siempre un aspecto internacional, no
puede depender solamente de la voluntad del Estado costero, tal como
est expresada en su derecho interno. Aunque es verdad que el acto de
delimitacin es necesariamente un acto unilateral, porque solamente el
Estado costero puede hacerlo, la validez de-la delimitacin con relacin
a otros Estados, depende del derecho internacional . Este prrafo fue
evocado al comienzo del razonamiento de la C.I.J. en 1974, en los casos
de la Competencia en Materia de Pesqueras, de'1974, entre Gran Breta
a y la Repblica Federal de Alemania e Islandia.
91. E x t e n s i n . La a n c h u ra del m ar territorial es u n o d e los
p ro b le m as m s im p o rtan te s y m s discutidos del d e re c h o in te rn a c io n a l
actual.
Hasta hace pocas dcadas se daba por establecida, como una regla
fija del derecho iniernacional, que el mar territorial del Estado costero se
extenda hasta une anchura de 3 millas contadas desde las lineas de base
correspondientes. Dicho mar territorial era seguido por una zona conti
gua a los efectos aduaneros, fiscales, de inmigracin y sanitarios, donde
el Estado costero podia ejercer controles con tales propsitos.
La evolucin del concepto de mar territorial revela, tal como lo
hemos visto, que el objeto de su creacin fue la proteccin de dos
valores fundamentales para los Estados: la mxima posible libertad de
navegacin que fuera compatible con la seguridad del Estado costero.
Estos valores se han ido modificando con el desarrollo de nuevas tcni
cas de navegacin y nuevos medios de asegurar la seguridad nacional; ni
se navega, ni existen las mismas armas que en tiempos de Grocio. Por
otra parte, el mar ha asumido un valor econmico desconocido hasta
hace poco: la tcnica pesquera ha evolucionado en forma tal que no es
ya la pesca la ocupacin de pequeos veleros costeros, sino de grandes
buques acompaados por buques fbricas; la carencia de protenas, en
forma cada vez ms marcada frente al aumento de la poblacin mundial,
ha hecho necesario la mejora de las tcnicas pesqueras, para aumentar
extraordinariamente los volmenes de pesca. Los paises llamados en
desarrollo ven en el mar una fuente de riqueza cercana, que estiman
propia e importante para su progreso. Los fondos marinos comienzan a
ser explotados ecoim icam ente a profundidades mayores. Todo este
conjunto de factores y otros de carcter poltico y de seguridad, han
revolucionado el derecho del mar; ello indica que estamos en vsperas de
nuevas normas en esta materia, en especial en cuanto a la extensin del

mar territorial, el limite exterior de la plataforma continental y el rgi
men juridico de los fondos marinos y ocenicos, ms all de las jurisdic
ciones nacionales. Sobre estos temas principales y otros, com o el rgi
men de los estrechos, trabaj desde 1967, a propuesta de Malta, primero
con carcter especial y luego permanente en 1968, la Comisin sobre la
Utilizacin con Fines Pacficos de los Fondos Marinos y Ocenicos,
fuera de los Limites de la Jurisdiccin Nacional. En diciembre de 1972, la
Asamblea General resolvi que se reuniera en Caracas la Tercera Confe
rencia sobre el Derecho del Mar, en 1974, que, como hemos visto en el
prrafo anterior, no ha llegado an, a mediados de 1977, a resultados
definitivos.
1. El cambio de situacin provoc que numerosos Estados varen
sus mares territoriales. Desde 1930 a 1972, el nmero de Estados que
reclaman una extensin mayor de 3 millas subi de 17 a 81. El estado
actual de los reclamos de mar territorial y lmites de pesca es el siguiente,
al 1? de junio de I977 :1
i millas (27)
Alemania (Repblica Granada
Democrtica de) Guyana
Alemania (Repblica Irlanda
Federal de) Jordania
Australia Katar
Bahamas Nicaragua
Bahrain Nueva Zelandia
Barbados Paises Bajos
Blgica Papua Nueva Guinea
Corea (Repblica de) Polonia
Chile Reino Unido
Dinamarca Seychelles
Emiratos Arabes Unidos Singapirr
(Sharjah - 12) Surinam
Estados Unidos Vietnam (Repblica de)
Limits in the Seas. U.S. Departm ent of State, 3rd revisin. Segn dicha publicacin
se incluyen las reclamaciones de 157 paises independientes, inclusive Bielorrusia y Ucrania,
que participan de la Conferencia sobre el derecho del m ar como miembros de Naciones
Unidas. Estos dados han sido complementados con informacin.
4 millas (4)
Finlandia Noruega
Islandia Suecia
6 millas ( 8 )
Costa de Marfil Repblica Dominicana
Grecia Sao Tom y Prncipe
Israel Sudfrica
Malta Turqua (12 Mar Negro)-
10 millas ( 1)
Yugoslavia
12 millas (58)
Arabia Saudita Kenia
Argelia Kuwait
Bangladesh Libia
Birmania Malasia
Bulgaria Maldivas
Canad Marruecos
China (Repblica Popular de) Mauricio
Chipre Mxico
Colombia Monaco
Comoros, Islas Mozambique
Corea (Repblica Naur
Democrtica de) Omn
Costa Rica Paquistn
Cuba Portugal
Egipto Rumania
Espaa Samoa Occidental
Etiopia Siria
Fiji Sudn
Francia Tailandia
Guatemala Togo
Guinea Ecuatorial Trinidad Tobago
Hait Tnez
Honduras Unin Sovitica (incluyendo
India Ucrania)
Indonesia Venezuela
Irak Vietnam (Repblica

Irn Socialista de)
Italia Yemen
Jamaica Yemen (Repblica
Kampuchea (Cambodia) Democrtica de)
Kenia Zaire
15 millas ( 1 )
Albania
18 millas ( 1 )
Camern
20 millas ( 1 )
Angola
30 millas (4)
Congo Mauritania
Ghana Nigeria
50 millas (3)
Gambia Tanzania
Madagascar
100 millas ( 2 )
Cabo Verde Gabn
130 millas (1)

Guinea
150 millas ( 2 )
Guinea - Bissau Senegal
200 millas ( 1 1 )
Argentina Panam
Benin Per
Brasil Sierra Leona
Ecuador Somalia
El Salvador Uruguay
Liberia
Pretensin de las aguas del archipilago (2)

Filipinas
Tonga (12 millas desde el arrecife Minerva)
Carece de legis 'acin ( I)
Lbano
Sin litoral (29)
Afganistn Luxemburgo
Alto Volta Malawi
Andorra Mali
Austria Mongolia
Bolivia Nepal
Botswana Niger
Burundi Paraguay
Butan Ruanda
Chad San Marino
Checoslovaquia Suazilandia
Hungra Suiza
Imperio Central Africano Uganda
Laos Vaticano
Lesotho Zambia
Licchtenstein
Zona econmica
200 millas (13)

Bangladcsh Mozambique
Congo Noruega
Cuba Paquistn
Guatemala Portugal
India Senegal
Maldivas Sri Lanka
Mxico
Zona exclusiva de pesca diferente del mar territorial*

6 millas ( 1 )
Lbano
12 millas (18)
Australia Repblica Dominicana
Blgica 9 Sao Tom y Principe
Corea (Repblica de) Seychelles
Costa de Marfil Siria ( + 6 zona supervisin)
Egipto (+ 6 zona supervisin) Sudfrica
Holanda Suecia
Nueva Zelandia Surinam
Papua Nueva Guinea Turqua
Polonia Yugoslavia
15 millas (1)
Hait
20 millas ( 1 )
Malta
36 millas ( 1 )
Mauritania
50 millas (2)
Irak Omn
70 millas (1)
Marruecos
' Hacemos esta clasificacin excluyendo el mar terriiorial que. de por si. constituye
una zona exclusiva de pesca. Nos referimos a aquellos casos de legislacin especial al res
pecto
* Aunque la Comunidad Econmica Europea ha votado extender los limites de pesca
a 200 millas, todava no ha sido confirmado si Blgica o los Paises Bajos han dado cumpli
miento a la jurisdiccin de Desea extendida.
100 milla.1; ( 1 )
Ghana
150 milla.'! ( 1)
Gabn
200 millas (13)
Alemania (Repblica Federa! de) Estados Unidos
Angola Irlanda 10
Canad Islandia
Costa Rica (competencias Japn
especiales) Nicaragua
Chile Reino Unido
Dinamarca Unin Sovitica
En resumen:
Mar Territorial
Anchura (en millas nuticas)
3 millas 27
4 millas 4
6 millas 8
1 0 millas I
12 millas 58
15 millas 1
18 millas 1
2 0 millas 1
30 millas 4
50 millas 3
1 0 0 millas
2
130 millas 1
150 milias 2
2 0 0 millas 11
Carece de legislacin I
Archipilago 2
Sin litoral 29
10 La ley irlandesa no ha sido an cumplida. Irlanda es m iem bro de la Com unidad
Econmica Europea.
Zona Econmica
Anchura (en millas nuticas)
2 0 0 millas 13
Zona exclusiva de pesca diferente del mar territorial
Anchura
6 millas 1
12 millas 18
15 millas 1
2 0 millas 1
36 millas 1
50 millas 2
70 millas 1
1 0 0 millas 1
150 millas 1
2 0 0 millas 13
Canad, insatisfecha con el estado actual del derecho internacional
respecto a contaminacin del mar, cre una zona especial de 1 0 0 millas
en sus costas rticas, sujetas a su jurisdiccin nacional, con dicho fin.
medida que fue severamente disputada por los Estados Unidos. La ruta
rtica puede ser una de las vias importantes de navegacin de las grandes
petroleras.
Debe recordarse que. a comienzos de 1976, el Congreso de ios
Estados Unidos aprob la llamada Fisheries Conservation Act" que
extiende la zona de pesca exclusiva a 2 0 0 millas.
Por otra parte, el 22 de enero de 1976, Mxico resolvi agregar un
prrafo al articulo 27 de su Constitucin, estableciendo una zona eco
nmica exclusiva" de 2 0 0 millas, fuera del mar territorial y a partir de sus
lneas de base, donde ejercer "derechos de soberana y las jurisdiccio
nes que determinen las leves del Congreso". La nueva disposicin entr
en vigor el 5 de junio de 1976.
A comienzos de 1977, siguiendo una poltica conjunta de pesca, los
nueve Estados miembros de la Comunidad Econmica Europea, acorda
ron establecer zonas de pesca de 200 millas. Gran Bretaa se vio particu
larmente favorecida, pues con la nueva medida controla el 60% de la
extensin conjunta.
En febrero de 1977, la Unin Sovitica tambin estableci una zona
de 2 0 0 millas para conservacin de los recursos naturales y conserva
cin de la pesca en los qe ejercer sus derechos soberanos sobre los
recursos ocenicos vivientes, trtese de su busca, captura o su conserva-
cin . Se prohbe a los extranjeros la captura de peces y otras especies

vivientes, salvo acuerdo entre la Unin Sovitica y los paises respectivos.
Cuba ha tomado tambin recientemente una medida similar.
2. La situacin que refleja el cuadro fue comenzada, en alguna
medida, por las Proclamas del Presidente Truman del 28 de setiembre de
1945 sobre "Poltica de los Estados Unidos con respecto a los recursos
naturales del subsuelo y el lecho de la plataforma continental y Polti
ca de los Estado.1: Unidos con respecto a pesca costera en ciertas reas de
la alta mar. De la primera nos ocuparemos al tratar ms adelante la
plataforma continental . 11 La llamada "proclama sobre pesqueras deter
min, como politica de los Estados Unidos, el establecimiento de zonas
de conservacin de pesca, en alta mar, contigua a sus costas, en vista de
la necesidad de proteger y conservar los recursos pesqueros. Cuando la
pesca habia sido desarrollada y llevada a cabo solamente, dice la Procla
ma, por naciona es de los Estados Unidos, dicho pais establecera zonas
de conservacin, sujetas a la reglamentacin y control de los Estados
Unidos. Cuando tales actividades haban sido llevado a cabo conjunta
mente por los Estados Unidos y nacionales de otros paises, las zonas de
conservacin podran ser establecidas por acuerdos entre Estados Uni
dos y otros paises. El derecho de cualquier Estado de establecer estas
zonas de conservacin era aceptado, siempre que se reconocieran los
intereses pesqueros de nacionales de Estados Unidos en dichas reas. La
condicin de alta mar y la libre navegacin no quedaron afectadas por la
Proclama . 12
3. A estas dos proclamas norteamericanas siguieron, aunque con
distintas caractersticas, otras decisiones nacionales sobre el derecho del
mar. Argentina declar el 11 de octubre de 1946 que perteneca a la
soberana de la Nacin el mar epicontinental y el zcalo continental
argentino . Mx co, el 29 de octubre de 1946, reivindic la plataforma
continental y declar que proceda a la vigilancia, aprovechamiento y
control de las zonas de proteccin pesquera necesarias a la conservacin
de tal fuente de bienestar. Chile, el 23 de junio de 1947, confirm y
proclam la soberana nacional sobre el zcalo continental y los mares
adyacentes a sus costas para proteccin de los recursos naturales, esta
bleciendo una zo ia de caza y pesca martima de doscientas millas marti
mas. Per hizo, ;1 l 9 de agosto de 1947, una declaracin similar a la
chilena. A estas nuevas extensiones de los derechos del Estado costero
en alta mar. siguieron numerosas declaraciones y leyes, conforme al
cuadro ya transcripto.
11 nfra. nJin. '14.
Oigest o f International Law, vol. 4, pg. 957.
11 W h ite m a n ,
4. La anchura del mar territorial ha sido, adems, objeto de varios

instrumentos internacionales, particularmente en Amrica Latina. Ya
sealamos que en el mbito de las Naciones Unidas, la Conferencia
sobre Derecho del Mar de 1960, reunida precisamente con el objeto de
establecer un limite al mar territorial, no logr ningn acuerdo al respec
to; es decir, no ha habido an un instrumento de vocacin universal que
fije la extensin del mar territorial, los existentes tienen carcter regio
nal.
n
Los Estados del Pacfico Sur, Chile, Ecuador y Per, proclamaron,

el 18 de agosto de 1952, en la Declaracin sobre Zona Martima de
Santiago de Chile, como norma de su politica internacional martima, la
soberana y jurisdiccin exclusivas . . . hasta una distancia mnima de 2 0 0
millas- marinas desde las referidas costas y organizaron una comisin
permanente de los tres pases para cumplir con los fines de la Declara
cin y unificar las normas de caza y pesca martima de las especies
martimas comunes de las respectivas jurisdicciones. Posteriormente, en
1954, dichos paises celebraron un Convenio Complementario de la
Declaracin de 1952, por el que se comprometieron a proceder de
comn acuerdo en la defensa jurdica del principio de la soberana sobre
la zona martima hasta una distancia mnima de 2 0 0 millas marinas; en el
mismo ao, celebraron un convenio sobre sistema de sanciones, un con
venio sobre vigilancia y control de las zonas martimas, un convenio
sobre otorgamiento de permisos para la explotacin de las riquezas del
Pacifico Sur, un convenio sobre zona especial fronteriza martima; en
1955, establecieron un reglamento de permisos para la explotacin de las
riquezas del Pacifico Sur. La Declaracin de Santiago fue abierta a la
adhesin de los Estados de Amrica en 1955.
La Tercera Reunin del Consejo Interamericano de Jurisconsultos,
celebrada en Mxico, en 1956, adopt en su Resolucin XIII, los llama
dos Principios de Mxico sobre el rgimen jurdico del mar . En cuanto
al mar territorial se qcord que la extensin de tres millas es insuficiente
y no constituye norma general del derecho internacional, por lo que se
justifica la ampliacin de dicha zona. Adems se estableci que cada
Estado tiene competencia para fijar su mar territorial hasta limites razo
nables, atendiendo a factores geogrficos, geolgicos, biolgicos, de
seguridad y defensa y las necesidades econmicas de la poblacin. En
cuanto a la conservacin de los recursos vivos de alta mar, concede a los
Estados ribereos el derecho de adoptar medidas apropiadas, ms all
del mar territorial, sin perjudicar los derechos que provengan de tratados
ESPACIOS MARITIMOS
existentes, ni discriminar contra pescadores extranjeros. Los Estados

ribereos tienen el derecho de pesca exclusiva, en alta mar, de especies
vinculadas con la costa, la vida del pais o las necesidades de la poblacin.
En la Conferencia Especializada Interamericana sobre Preserva
cin de los Recursos Naturales; Plataforma Submarina y Aguas del
Mar, en el mismo ao, en Santo Domingo, no se lleg a un acuerdo
sobre el rgimen jurdico de las aguas que cubren la plataforma continen
tal.
En mayo de 1970 se reunieron en Montevideo representantes de
Argentina, Brasil, Chile, Ecuador, El Salvador, Nicaragua, Panam, Per
y Uruguay, todos paises que haban adoptado, para ese entonces, la zona
martima de 2 0 0 millas, a los efectos de concertar principios y acciones
comunes sobre el derecho del mar, en razn de una consulta del Secreta
rio General de las Naciones Unidas sobre la convocatoria de una confe
rencia al respecto y de contestar concertadamente ciertas preguntas
formuladas sobre varios aspectos del Derecho del Mar por la Unin
Sovitica y los Estados Unidos. Dichos Estados dieron a conocer la
Declaracin de Montevideo***, en la que declaran: 1. El derecho de los
Estados ribereos a disponer de los recursos naturales del mar adyacente
para promover el desarrollo de sus economas; 2. El derecho a establecer
limites de su soberana y jurisdiccin martima teniendo en cuenta sus
caractersticas geogrficas y geolgicas y con los factores que condicio
nan la existencia de los recursos marinos y la necesidad de su racional
aprovechamiento; 3. El derecho de explotar, explorar y conservar los
recursos vivos del mar adyacente y regular la pesca y caza acutica; 4. El
derecho de explotar, explorar y conservar los recursos de la plataforma
hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permita la explo
racin; 5. El derecho a explorar, conservar y explotar los recursos natu
rales del suelo y subsuelo de los fondos marinos hasta el limite donde el
Estado ribereo ejerza su jurisdiccin; 6 . El derecho de adoptar medidas
de reglamentacin sobre las zonas de soberana y jurisdiccin martimas
sin perjuicio de la libertad de navegacin y sobrevuelo de naves y aero
naves de cualquier pabelln. Esta reunin de-Montevideo resolvi sea
lar su inters por la iniciativa peruana de convocar una conferencia de
todos los paises latinoamericanos sobre el derecho del mar.
Esta reunin de L im atu vo lugar en agosto de 170 y asistieron
delegaciones de Argentina, Barbados, Bolivia, Brasil, Colombia, Chile,
*** Vid, R u d a , J o s M a ria , Instrumentos Internacionales, pgs. 107-108.
Ecuador, El Salvador, Guatemala, Honduras, Jamaica, Mxico, Nicara

gua, Panam, Paraguay, Per, Repblica Dominicana, Trinidad y Toba-
go, Uruguay y Venezuela. Se suscribi la Declaracin de Lima,*** a la
que se adjuntaron numerosas declaraciones interpretativas de casi todos
los Estados participantes. Este instrumento difiere en algunos puntos
importantes del de Montevideo, tales como el derecho a extender la
soberana o jurisdiccin martima dentro de "criterios razonables". La
Declaracin menciona como principios comunes del derecho del mar: 1.
El derecho inherente del Estado ribereo a explorar,'conservar y
explotar los recursos naturales del mar adyacente, suelo, subsuelo, plata
forma continental, para promover al mximo el desarrollo de sus econo
mas; 2. El derecho del Estado ribereo "a establecer los limites de su
soberana o jurisdiccin martima de acuerdo con criterios razonables,
atendiendo sus caractersticas geogrficas, geolgicas y biolgicas y a las
necesidades del racional aprovechamiento de sus recursos; 3. El derecho
del Estado ribereo a adoptar medidas de reglamentacin aplicables a las
zonas de soberana y jurisdiccin martima, sin perjuicio de la libertad de
navegacin y sobrevuelo; 4. El derecho del Eslado ribereo a prevenir la
contaminacin de las aguas; 5. El derecho del Estado ribereo a autori
zar, vigilar y participar en todas las actividades de investigacin cientfi
ca'que tengan lugar en las zonas bajo su soberana o jurisdiccin y de
conocer los resultados de estas investigaciones. Bolivia, Paraguay y
Venezuela votaron en contra de la Declaracin.
En junio de 1972, se celebr en Santo Domingo la Conferencia
Especializada de los paises del Caribe sobre los problemas del mar, con
el objeto de acordar principios comunes, en vista a ia prxima Conferen
cia de Naciones Unidas sobre Derecho del Mar y teniendo en cuenta las
condiciones peculiares de dicho mar Caribe. La Declaracin*** es inte
resante y novedosa. Distingue entre mar territorial y mar patrimonial. La
anchura del mar territorial puede fijarse hasta un limite de 12 millas. En
el mar patrimonial el Estado costero ejerce derechos de soberana sobre
os recursos naturales, renovables o no, que se encuentan en las aguas, el
lecho y el subsuelo de la zona adyacente al mar territorial. La anchura
del mar patrimonial no debe exceder a 200 millas marinas. Se reconoce
el derecho de navegacin y sobrevuelo en esta zona. La zona de alta mar
comenzara para esta Declaracin ms all de la zona de mar patrimo
nial.
*** Vid, Ruda, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, pgs. 109 a 110.
En febrero de 1973, el Comit Jurdico Interamericano aprob una

resolucin para ser sometida al Consejo Permanente de la O.E.A. sobre
Derecho del mar. En la parte correspondiente a la soberana sobre las
aguas establece que la soberana o jurisdiccin del Estado ribereo se
prolonga ms all de su territorio y de sus aguas interiores, a una exten
sin de mar adyacente a sus costas hasta un mximo de 2 0 0 millas
nuticas, as como al espacio areo, al lecho y al subsuelo de ese mar .
Agrega que es vlida cualquier fijacin de hasta 200 millas que haya
hecho o pueda hacer cualquier Estado americano, siempre que se respe
te la libertad de navegacin y sobrevuelo entre las 12 y las 2 0 0 millas.
Distingue la resolucin dos zonas, una primera de 12 millas, donde existe
ei derecho de paso inocente de cualquier Estado y la siguiente, entre 12 y
2 0 0 millas, donde como ya hemos mencionado existe libertad de navega
cin y sobrevuelo, sujeto a la reglamentacin del Estado costero, en
cuanto a la preservacin del medio marino. En esta ltima zona el Estado
costero tiene la fac ultad de reglamentar y ejercer la exploracin y explo
tacin de los recursos vivos y no vivos del mar, su suelo y subsuelo,
reservndosela para s o permitindosela a otros Estados; de reglamentar
todo lo referente a contaminacin; de promover la investigacin cientfi
ca; de establecer reglamentaciones tendientes a fijar fajas de mar dentro
de las 2 0 0 millas, i los fines de la exploracin y explotacin econmica.
Ni los conceptos mar territorial o el nuevo de mar patrimonial son
utilizados en la Resolucin. El Dr. Jorge Aja Espil, argentino, fue el
miembro informante sobre este tema en el Comit.
En Europa se adopt en 1964, en Londres, una Convencin Europea
sobre Pesqueras vigente desde 1966 que reglamenta las pesqueras den
tro de las 12 millas. Las primeras 6 millas, desde la linea de base, son
reservadas al Estado costero. En las 6 millas siguientes pueden pescar los
pescadores del Est.do costero y extranjeros que lo hubieran hecho entre
el 1? de enero de 1953 y el 31 de diciembre de 1962.
Posteriormente, como ya lo recordamos, hubo acuerdo, en la Decla
racin del 26 de julio de 1976 del Consejo de las Comunidades Europeas,
entre los miembros de dicho rgano, en actuar en forma concertada para
extender las zonas de pesca a 200 millas desde el l 9 de enero de 1977 en
el Mar del Norte y costas del Atlntico Norte. El 3 de noviembre de
1976, el Consejo acord que la explotacin de recursos de pesca por
terceros Estados en estas zonas seria gobernada por acuerdos entre la
Comunidad y los terceros Estados. Tambin se reconoci que los pesca
dores de la Comunidad debian obtener derechos de pesca en terceros
274 DERECHO IN TERN A CION AL PUBLICO
Estados y retener los derechos existentes, mediante acuerdos celeb. aios

por la Comunidad. Un acuerdo de tal tipo fue firmado con los Estados
Unidos el 15 de febrero de 1977.
En Africa se celebr en Yaund, en junio de 1972, un Seminario
regional de los Estados Africanos. Se distingue en sus conclusiones sol.re
el mar territorial, que no podr extenderse ms all de 1 2 millas y una
zona econmica, cuya extensin no se fija matemticamente, pero que
podr establecerse teniendo en cuenta consideraciones regionales y con
atencin a los intereses de los Estados sin litoral o casi sin litoral.
5. En la Repblica Argentina la anchura del mar territorial estaba
fijada en el articulo 2-340, inciso l 9, del Cdigo Civil adoptado en 1870 en
una legua marina, o sea tres millas nuticas, como bien pblico del
Estado y cuatro leguas marinas, es decir doce millas, contadas desde la
ms baja marea, a fin de ejercer derechos de policia para objetos con
cernientes a la seguridad del pas y a la observancia de leyes fiscales . El
Tratado de Derecho Penal de Montevideo de 1889 fij, a los efectos de
la jurisdiccin penal, la extensin de cinco millas.
El Cdigo Civil fue modificado por la ley 17.711 del 22 de abril de
1968. Actualmente el articulo 2340, inciso l 9, establece: Quedan com
prendidos entre los bienes pblicos: l 9) Los mares territoriales hasta la
distancia que determine la legislacin especial, independientemente del
poder jurisdiccional sobre la zona contigua". Dicha ley esj. ecial ya habia
sido dictada, al tiempo de la reforma del Cdigo Civil. La ley 17.094, del
29 de diciembre de 1966, en su articulo l 9, indica que la soberana de la
Nacin Argentina se extiende al mar adyacente a su territorio hasta una
distancia de doscientas millas marinas, medidas desde la linea de las ms
bajas mareas, salvo en los casos de los Golfos de San Matias, Nuevo y
San Jorge, en que se medirn desde la linea que une los cabos que
forman su boca . El articulo 3 9 preserva la libertad de navegacin y
aeronavegacin que no quedan afectadas por las disposiciones de esta
ley. Debe recordarse que en 1946, por decreto del Poder Ejecutivo N 9
14.708, se declar perteneciente a la soberana de la Nacin el mar
epicontinental y el zcalo continental argentino .
El 25 de octubre de 1967 se dict la ley 17.500 de promocin pesque
ra, que fue reformada luego en algunos artculos por la ley 20.136, del 5
de febrero de 1973. Bajo este rgimen los recursos vivos existentes en
las zonas martimas bajo soberana argentina son propiedad del Estado
Nacional, el que podr conceder su reglamentacin conforme a la pre
sente ley y su reglamentacin (art. 1 9) y slo podrn ser explotados por
embarcaciones con pabelln argentino y con previo permiso otorgado

por la autoridad competente (art. 2). En consecuencia, quedan exclui
das de la explotacin de los recursos vivos las embarcaciones de pabe
lln extranjero. La ley 20.136 fija las sanciones que podrn aplicarse a las
empresas o barcos nacionales y a las embarcaciones extranjeras, que en
este ltimo caso llegan a multas de 5.000 a 100.000 dlares estadouniden
ses, decomiso de los productos de pesca y decomiso de las artes y equi
pos de pesca, siendo las dos primeras sanciones de carctqr acumulativo.
El Reglamento Provisional para otorgar permisos de explotacin de los
r.ecursos vivos del mar territorial argentino a barcos extranjeros, aproba
do por decreto N 9 8.802, del 22 de noviembre de 1967, qued derogado
por la sancin de la ley 20.136.
La ley 18.502 del 24 de diciembre de 1969 establece, en su articulo
l 9, que las Provincias ejercern jurisdiccin sobre el mar territorial
adyacente a sus costas, hasta una distancia de 3 millas marinas medidas
desde las lineas de base mencionadas en el articulo 19 de la ley 17.094.
A su vez, segn el articulo 29, el Estado Nacional ejercer jurisdic
cin exclusiva sobre el mar territorial argentino a partir del limite indica
do en el articulo anterior y hasta el mximo fijado en la ley 17.094 . Este
articulo caracteriza como mar territorial la zona que la ley 17.094
establece que se extiende la soberana de la Nacin Argentina.
Esta jurisdiccin atribuida a las Provincias en una zona de 3 millas
marinas, se ejerce, conforme con el articulo 39, sin perjuicio de la que
corresponde al Estado Nacional en toda la extensin del mar territorial .
Por ley 20.489, del 23 de mayo de 1973, las actividades de investiga
cin cientfica y tcnica que proyecten personas Tsicas o jurdicas
extranjeras en aguas sujetas a la soberana nacional no podrn reali
zarse sin permiso previo del Poder Ejecutivo Nacional, que ser otorga
do por intermedio del Comando en Jefe de la Armada. Esta ley fue
reglamentada en el decreto N 9 4.915, del 23 de mayo de 1973.
Como es fcil de apreciar en este anlisis general que hemos realiza
do, parece existir una tendencia de extender los limites de los derechos
del Estado costero ms all de lo fijado en normas que se crean firme
mente establecidas por el derecho internacional vigente hasta hace
pocos aos. Como la extensin de estos derechos abarca no slo el mar
territorial, sino tambin otras zonas, como la de pesca o la zona econ
mica, hemos credo conveniente que, aunque estemos dentro de ta sec
cin dedicada al mar territorial, tratar todo este proceso, en forma con
junta.
92. D e l i m i t a c i n . El mar territorial, cualquiera que sea la

extensin que se le asigne, se delimita, como regla general, midiendo
perpendicularmente desde la linea de la ms baja marea en la costa hacia
afuera, ya se trate de costas naturales o formadas artificialmente como
resultado de obras de ingeniera; en consecuencia, el lmite exterior del
mar territorial asume el aspecto de una linea paralela a la costa.
El articulo 39 de la Convencin de Ginebra sobre mar territorial y
zona contigua establece que la linea de base normal para medir la
anchura del mar territorial es . . . la lnea de bajamar a' lo largo de las.
costas, tal como aparece marcada en las cartas a gran escala reconocidas
oficialmente por el Estado ribereo . El articulo 6 agrega que dicho
limite exterior est constituido por una lnea cada uno de cuyos puntos
est, del punto ms prximo de la linea de base, a una distancia igual a la
anchura del mar territorial.
1. En el caso de que una costa tenga accidentes geogrficos como
determinado tipo de bahas, escotaduras profundas o boca de ros, la
linea de base del mar territorial son lineas de cierre imaginarias.
Debe distinguirse entre meras curvaturas de la costa y bahas. En el
primer supuesto, el mar territorial sigue paralelamente el accidente cos
tero. Cuando se trata de bahas, tal como lo define la Convencin sobre
mar territorial, desde el punto de vista jurdico y no geogrfico, se sigue
otro mtodo.
El articulo 79, inciso 29, de la'Convencin, define una bahia como
toda escotadura bien determinada cuya penetracin tierra adentro, en
relacin con la anchura de su boca, es tal que contiene aguas cercadas
por la costa y constituye algo ms que una simple inflexin de la costa .
Agrega "la escotadura no se considerar, sin embargo, como una bahia si
su superficie no es igual o superior a la de un semicrculo que tenga por
dimetro la boca de dicha escotadura . Para los efectos de su medicin,
seala el inciso 39, la superficie de una escotadura es la comprendida
entre la linea de bajamar que sigue la costa de la escotadura y una linea
que una las lneas de bajamar de sus puntos naturales de entrada.
Sin embargo, la boca de la baha no debe exceder de 24 millas. Si
sobrepasa esta distancia y siempre que estemos dentro de la definicin
del inciso 29, ya mencionado, se podr trazar la linea de base de 24 millas
que encierre la mayor superficie de agua. El inciso 49 de este artculo
establece que si la distancia entre las lneas de bajamar de los puntos
naturales de entrada de una bahia no excede de veinticuatro millas, se
podr trazar una linea de demarcacin entre las dos lineas de bajamar y
las aguas que quedan encerradas sern consideradas como aguas interio-
res . Para el caso de que la boca de la baha exceda 24 millas, el inciso 5?

agrega que "se podr trazar dentro de la bahia una linea de base recta de
veinticuatro millas, de manera que encierre la mayor superficie de agua
que sea posible encerrar con una lnea de esa longitud .
En el caso de la existencia de islas en la boca de la escotadura, el
inciso 39 de este articulo 7V dispone que cuando, debido a la existencia
de islas, una escotadura tenga ms de una entrada, el semicrculo se
trazar tomando como dimetro la suma de las lineas que cierran todas
las entradas y "ia superficie de las islas situadas dentro de una escotadu
ra quedar comprendida en la superficie total de sta, como si formara
parte de ella .
El sistema de medicin de las lineas de base, en caso de existencia
de bahias establecida en el articulo 79 de la Convencin sobre Mar
Territorial, se refiere nicamente a las bahias cuyas costas pertenecen a
un solo Estado. Adems, no se aplica a las bahias llamadas histricas. La
categora de baha histrica no est definida en la Convencin, pero
puede caracterizrsela como aquellas escotaduras, cualquiera sea su
superficie o el ancho de su boca de entrada, que ha sido considerada
como aguas interiores por el Estado costero, durante cierto tiempo y de
manera definida, con la aquiescencia de los otros Estados. Como ejem
plos de tales habas histricas pueden mencionarse las bahias de Canca-
le, Chaleur, Chcsapeake, Concepcin, Delaware, El Arab, Hudson,
Miramichi Lahol/n y Skelderviken, el Zuyder Zee, las bahias formadas
por ros Tajo y Sido y el Mar de Azov. Debe recordarse que Luis M.
Drago, sostuvo con su voto en el arbitraje de las pesqueras del Atlntico
Norte que el Ro de la Plata era una bahia histrica; tesis seguida por
Emilio Mitre y Carlos Saavedra Lamas.
2. Cuando la costa presente configuracin muy irregular, se hace
prcticamente imposible seguir todas las sinuosidades; entonces es
menester tambin utilizar.ciertos elementos geomtricos como linea de
base para medir perpendicularmente hacia afuera la extensin del mar
territorial.
En el litigio promovido por el Reino Uhido contra Noruega (1951) a
causa de un decrelo dado por sta delimitando, a los efectos de la pesca,
el mar territorial en la zona situada al Norte del paralelo 66?288" N., la
Corte Internacional de Justicia pronunci sentencia admitiendo el mto-
1 Esla lista est lom ada de un docum ento preparado por la Secretaria General de las
Naciones Unidas para la Conferencia del M ar de 1958, A/Conf. 13/1.
do (que Noruega habia seguido) de las lineas de base formadas por

rectas tendidas uniendo entre si las islas o islotes ms alejados de la tierra
firme ; 14 y el alto tribunal manifest que el mtodo de la curva tangente
(que el Reino Unido invocaba) no tiene hasta hoy carcter obligatorio en
el derecho.
3. Los principios reconocidos por la C. I. J. en el caso de las
pesqueras anglo-noruego, fueron incorporados a la Convencin sobre
mar territorial y zona contigua, restringidos a los lugares en que haya
profundas aberturas y escotaduras o franja de islas situadas en la proxi
midad inmediata de la costa. En estos casos, segn el articulo 49, inciso
1 9, puede adoptarse como m todo para trazar las lneas de base desde la
que ha de medirse el mar territorial, el de las lineas de base rectas que
unan los puntos apropiados. El trazado de las lineas no puede apartarse
apreciablemente de la direccin general de la costa, segn el inciso 2 y
podrn tenerse en cuenta para este trazado, segn el inciso 49, los intere
ses econm icos propios de la regin, que estn suficientemente dem os
trados por el uso prolongado. Se podrn utilizar elevaciones que surgen
en bajamar, para trazar las lneas de base, si se han construido en ellas
M Expres la C.I.J. en su fallo que cuando ocurre, como en el caso en cueslin, que la
cosa est profundam ente dentada o cortada o se encuentra bordeada por un archipilago
la linea de base" debe ser independiente de la linea de la ms baja marea y slo puede ser
determ inada por medio de una construccin geomtrica. Y precisando ms, agreg que la
regla segn la cual las aguas territoriales deben seguir la direccin general de la costa
permite discernir cierto criterio vlido para toda delimitacin del mar territorial; que
muchos Estados entre ellos Noruega han estimado necesario adoptar com o linea de
base" el trazado de lineas rectas entre determ inados puntos apropiados de la ms baja
marea, que este m todo no ha sido objetado por otros Estados y es aceptable a condicin
de que el trazado de las "lineas de base" no se aparte apreciablemente de la direccin
general de la costa y que en el caso de Noruega ese mtodo ha sido impuesto por la
condicin geogrfica peculiar de la costa y ha sido consolidado por una prctica constante
y suficientemente larga. La Corte advierte en su fallo que ha debido tener tam bin en
cuenta otra consideracin fundamental y de especial importancia en este caso , que es la
vinculacin existente entre ciertas extensiones de mar y las formaciones terrestres que las
dividen o que las rodean, asi como ciertos intereses econmicos caracteristicos de la
regin, cuya realidad e importancia han sido dem ostrados por un largo uso.
El Reino Unido sostuvo en este juicio que Noruega, para trazar el limite exterior del
mar territorial, deba seguir la linea de la ms baja marea hasta una distancia de cuatro
millas de sta (asi lo admiti expresamente en este caso) y que Noruega podia reivindicar la
territorialidad de las bahias en que demostrase poseer un fundamento histrico por haber
ejercido jurisdiccin en el lugar durante largo tiempo y sin oposicin de parte de otros
Estados, o cuando .la embocadura de la baha no excediese de diez millas, trazando
entonces, entre los dos puntos extremos y opuestos entre si, una linea recta com o linea de
base"
faros o instalaciones similares que emerjan constantem ente, conforme

con el inciso 49. Las aguas que queden entre las lineas de base rectas y
las costas, de acuerdo con el inciso 2 9 se considerarn sometidas al
rgimen de las aguas interiores, si estn suficientem ente vinculadas al
dominio terrestre. Por ltimo, el sistema no puede ser aplicado, segn el
inciso 5 9 del artculo 4 9, si se aisla el mar territorial de otro Estado. El
Estado ribereo debe indicar claramente las lneas de base, en sus cartas
marinas.
4. En el caso de la desem bocadura de un rio, el artculo 13 de la
Convencin dispone que la linea de base ser una lnea recta trazada a
travs de su desembocadura entre los puntos de la lnea de bajamar en
las orillas . Con posterioridad a la adopcin de la Convencin se traz el
limite exterior del Rio de la Plata entre Punta Rasa, en el cabo San
Antonio, en la Argentina y Punta del Este, en el Uruguay. Esta es la lnea
de base, a partir de la cual se mide la soberana martima de ambos
pases.
5. Como en el caso de la tierra firme, las islas tambin tienen su
mar territorial, que se mide de acuerdo con las mismas normas. Esto es
lo que establece el articulo 10 de la Convencin sobre Mar Territorial,
que define una isla com o una extensin natural de tierra, rodeada de
agua, que se encuentra sobre el nivel de sta en pleamar . Pero si se trata
de una elevacin que surge en bajamar, pero queda sumergida en plea
mar, conforme al articulo 11 de la Convencin, dicha elevacin puede
utilizarse, si est total o parcialmente a una distancia del continente que
no exceda el mar territorial, com o linea de base para medir la anchura de
ese mar territorial. Si est situada fuera del mar territorial, no se conside
ra que tenga mar territorial propio.
6. Aparte de tomarse en cuenta las caractersticas fsicas de las
costas, o la presencia de islas, para la determinacin de! mar territorial,
tambin se considera jurdicamente, com o parte de la costa, instalacio
nes permanentes que forman parte de un sistema portuario. El articulo
8 9 de la Convencin sobre mar territorial establece que a los efectos de
la delimitacin del mar territorial, |as instalaciones permanentes ms
adentradas en el mar que formen parte integrante del sistema portuario,
se considerarn com o parte de la costa . Tambin quedan comprendidas
en el mar territorial, segn el articulo 99, las radas utilizadas normal
mente para la carga, descarga y fondeo de buques que de otro modo
estaran situadas en todo o en parte fuera del trazado genera) del lmite
exterior del mar territorial .
7. Hasta ahora hemos considerado el mar territorial de la costa

frente a un solo Estado. En el caso de que las costas de dos Estados estn
situadas frente a frente o sean adyacentes, segn el artculo 12 de la
Convencin sobre Mar Territorial ninguno de dichos Estados tendr
derecho, salvo mutuo acuerdo en contrario, a extender su mar territorial
ms all de una lnea media determinada de forma tal que todos sus
puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos de las lineas de
base, a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial de cada
uno de esos Estados . Sin embargo, en caso de existir derechos histri
cos u otras circunstancias especiales, de acuerdo con el mismo articulo,
la delimitacin se puede hacer en otra forma, en estos casos de Estados
con costas enfrentadas o adyacentes.
8. En las regiones polares segn la doctrina las superficies que
estn congeladas de modo permanente deben equipararse a la tierra
firme y el mar territorial se mide desde el lmite del banco de hielo; si la
congelacin es transitoria, el mar territorial se mide desde el extremo de
la-masa que est siempre congelada.
93. CO N D ICIO N JU RID ICA . En un comienzo se afirm que el Esta
do posee en la franja de mar adyacente a sus costas un derecho de
propiedad, un dominium. Esta nocin era explicable en la poca en que
los poderes del Estado, o mejor dicho del soberano, tenan carcter
anlogo a los derechos patrimoniales. N o es sta la idea imperante hoy
en el derecho pblico. Con razn, pues, los autores modernos emplean
otros calificativos, expresando que en el mar territorial el Estado costero
ejerce la soberana, o simplemente un derecho de juris'diccin.
La idea del dominium debe ser desechada: el Estado no tiene en el
mar territorial los derechos inherentes al propietario, pues no dispone de
l a su arbitrio ni puede cerrarlo al paso de los dems. Tampoco puede
afirmarse que el Estado tenga en el mar territorial tan slo un derecho de
jurisdiccin : la jurisdiccin es una consecuencia pero slo una del
ejercicio de la soberana, pues consiste en la facultad de legislar con
respecto a las personas y a las cosas que se hallan en determinado territo
rio, y en consecuencia la facultad de ejercer la polica .lecesaria para
vigilar el cumplimiento de las disposiciones adoptadas y aplicar las san
ciones que correspondan. En realidad, lo que el Estado costero ejerce en
el mar territorial es algo ms que la jurisdiccin: ejerce la soberana,
puesto que su poder implica, adems del referido derecho de jurisdic
cin, la facultad de reservar determinadas zonas para explotarlas por si
mismo o por sus nacionales com o ocurre con el derecho de pesca y
eventualmente otorgar concesiones a personas privadas para explotar las
riquezas de las aguas, del lecho y del subsuelo.
Debe observarse, sin embargo, que la soberana que el Estado ejerce
en el mar territorial no es absoluta, com o no lo es tampoco la que ejerce
en el territor: o terrestre; pero asimismo es ms limitada que en ste, pues
el Estado costero est obligado, en virtud de la costumbre internacional,
y de la Convencin sobre Mar Territorial a admitir el trnsito innocuo
o paso inocente de los buques extranjeros y ciertas restricciones consi
guientes que se examinarn ms adelante. De este modo limitado, la
soberana del Estado costero en el mar territorial comprende las aguas,
el correspondiente espacio areo, el lecho y el subsuelo respectivo, tal
com o lo establece el articulo 2, que ya hemos mencionado, de la Con
vencin sobre Mar Territorial.
El derecho de jurisdiccin y el derecho de polica, que emergen de
la soberana asi precisada, son ejercidos por el Estado costero en lo que
respecta a los siguientes fines, que responden a un inters propio predo
minante: a) hacer efectiva la seguridad nacional, para lo cual el Estado
puede adoptar las medidas que considere necesarias, tales com o cons
truir obras de defensa militar, y puede asegurar la neutralidad impidien
do que beligerantes extranjeros realicen en el mar territorial actos de
hostilidad o practiquen el derecho de visita y apresamiento; b) proveer a
la salubridad pblica, para lo cual puede adoptar las medidas adecuadas
con respecto a los buques privados, ya sean de bandera nacional o
extranjera, a fin de prevenir la introduccin de epidemias: visita mdica,
desinfeccin, cuarentenas, prohibicin de entrar en puerto, etc.; c) facili
tar la seguridad de las com unicaciones, con cuyo objeto puede regla
mentar la navegacin en el mar territorial, en lo relativo al pilotaje,
remolque, fondeaderos, etc., puede instalar faros, realizar obras de dra
gado o de balizamiento, siendo entendido que por estos servicios puede
cobrar tasas remuneratorias, y adems puede colocar en el lecho tubos
de desage y cables telegrficos submarinos, pn tanto que los Estados
extranjeros no pueden hacer esto ltimo sin previo permiso del Estado
costero; d) intervenir en los accidentes de la navegacin, a fin de facilitar
el salvamento, esclarecer las responsabilidades, retirar los restos de nau
fragio, etc.; e) proteger sus intereses fiscales, para lo cual puede ejercer
la polica a fin de asegurar el cumplimiento de las leyes y reglamentos
aduaneros o sanitarios, as com o los referentes a la emigracin o inmigra
cin, etc.;/} proteger sus intereses econm icos, para lo cual, segn lo ha
establecido la costumbre internacional, la pesca y la caza en el mar

territorial corresponden exclusivamente a los buques de la bandera del
Estado costero, todo ello sin perjuicio de que este mismo reglamente en
el mar territorial el ejercicio de esas actividades, impida la contamina
cin de las aguas, etctera . 15
III. ZONA CONTIGUA
93a. N o c io n e s GENERALES. La zona contigua es una zona de

la alta mar vecina al mar territorial en la que el Estado costero puede
ejercer el control necesario para prevenir o castigar infracciones a las
reglamentaciones aduaneras, fiscales, de inmigracin o sanitarias, com e
tidas o que pudieran cometerse en su territorio terrestre o en el mar
territorial. Este concepto fue creado en la legislacin inglesa en las lla
madas Hoverigs Acts en el siglo XVIII y comienzos del XIX, por la que
se autorizaba la captura de contrabandistas dentro de 2, 4, 8 y an 100
leguas marinas de la costa. Los Estados no protestaron por la promulga
cin de estas leyes y, por el contrario, comenzaron a establecer derechos
similares generalmente hasta la distancia de doce millas. Sin embargo, en
1876, al promulgar la llamada Custom Consolidation Act, Gran Bretaa
tom una posicin diametralmente opuesta, sosteniendo que, salvo la
existencia de tratados, ningn Estado poda ejercer jurisdiccin aduanera
sobre buques extranjeros en alta mar. La razn se debi a que por ese
entonces Gran Bretaa mantena una polmica con Espaa respecto a la
legalidad de una ley espaola extendiendo el mar territorial a seis millas
11 Con los fines arriba indicados, entre otros, en la Repblica Argentina la Constitu
cin atribuye a la Corte Suprema y a los tribunales inferiores de la Nacin (art. 100) las
causas de almirantazgo o jurisdiccin m artim a"; la ley 48 del 14 de setiembre de 1863,
sobre jurisdiccin y competencia de la justicia federal, confiri a sta el conocim iento de
una serie de cuestiones que especifica en los arts. 2*, 3* y 5?, relativas al comercio, la
navegacin y los delitos; y el Cdigo Penal (art. I*. inc. I?) castiga los delitos cometidos o
cuyos efectos.deban producirse en el territorio de la Nacin Argentina o en los lugares
sometidos a su jurisdiccin".
ESPACIOS MARITIMOS
y tema que el concepto de zona contigua aduanera le fuera usado en su

contra. Por otra parte, Gran Bretaa haba logrado dominar las activida
des de contrabando cerca de sus costas. Varios pases como Alemania y
Japn apoyaron la tesis britnica, pero otros, como los Estados Unidos y
los pases latinoamericanos sostuvieron el concepto de zona contigua,
com o parte del derecho internacional consuetudinario. La postura brit
nica asumi una gran intransigencia y fue en gran medida la causa del
fracaso de la Conferencia de Codificacin de La Haya de 1930, donde
exista una clara mayora por la regla de las tres millas, siempre que se
aceptara el criterio de zona contigua.
La Convencin sobre Mar Territorial y Zona Contigua reconoce al
Estado Costero, en su articulo 24, el derecho de adoptar medidas de
fiscalizacin para evitar o reprimir infracciones a las leyes de polica
aduanera, fiscal, de inmigracin y sanitaria que pudieran cometerse o
fueran cometidas en su territorio.
La Convencin establece tambin que la mxima anchura de la zona
contigua no puede exceder de 12 millas. Esta norma ha sido tomada
com o argumento contrario a la extensin del mar territorial ms all de
12 millas. En caso de costas opuestas o adyacentes se aplica la regla de la
equidistancia, para delimitar las zonas contiguas.
IV. AG UAS INTERIORES

93b. NOCIONES GENERALES. Las aguas interiores son aquellas
aguas, inclusive partes del mar, que se encuentran sometidas a la sobera
na del Estado costero, en las mismas condiciones que el territorio terres
tre. El rgimen de las aguas interiores difiere fundamentalmente del
rgimen del mar territorial, en cuanto en este ltimo el barco extranjero
goza del derecho de paso inocente, mientras que en las primeras puede
ser excluido legalmente por el Estado costero. Las aguas interiores
incluyen aquellas aguas que se encuentran entre la lnea de base y la
costa, cuando el mar territorial no se mide desde la lnea de ms baj?
marea.
El artculo 59, inciso l 9, de la Convencin sobre Mar Territorial

dispone que las aguas situadas en el interior de la linea de base del mar
territorial se considerarn como aguas interiores. El inciso 29, trae una
excepcin respecto a la prohibicin de paso inocente por aguas interio
res en el caso de trazado de lneas de base recta, cuando haya profundas
escotaduras o aberturas en la costa o una franja de islas en la proximidad
inmediata. En tales circunstancias, es decir las que trata el articulo 49, el
Estado que, al tomar ventaja de las disposiciones de este articulo, haga el
trazado de una linea de base recta que produzca el efecto de encerrar
com o aguas interiores zonas que anteriormente se consideraban como
parte del mar territorial o de alta mar, deber otorgar el derecho de
paso inocente a los barcos extranjeros.
Las aguas interiores no son todas martimas, pues se consideran
com o tales los ros y los lagos. Dentro de las aguas martimas, adems de
las que hemos mencionado, es decir, entre las costas y las lneas de base
del mar territorial se consideran com o tales las aguas de los puertos, las
radas y los mares interiores.
V. LA ZONA DE PESCA
93c. NOCION ES GENERALES. En las conferencias de Ginebra de
1958 y de 1960 sobre el derecho del mar varias delegaciones favorecieron
la idea de que el Estado costero podra tener, ms all del mar territorial,
una zona de pesca, sujeta a sus reglamentaciones y que poda quedar
reservada a sus nacionales. La teoria no fue aceptada en aquel momento.
Pero en los aos que siguienn y en situaciones disimiles, se ha aceptado
en ciertos tratados una zona de pesca ms all de las aguas territoriales,
abierta a Estados que tradk onalmente pescaban en ellas. Asi, la Con
vencin de Londres de 1964 sobre Pesqueras, firmada por los hoy nueve
Estados miembros de la Comunidad Econm ica Europea y Austria, Sue
cia, Portugal y Espaa, previo la posibilidad de que las partes establez
can una primera zona de 6 millas, reservada exclusivamente a la pesca
del Estado costero y otra segunda zona entre 6 y 12 millas reservada al
Estado costero, pero tambin a pescadores de las partes contratantes que
hayan tenido tradicionalmente acceso a ella, con la reglamentacin
necesaria para mantener las especies.
Como ya lo hemos sealado en detalle en el nmero 91, punto 4, los
miembros de las Comunidades Europeas acordaron'el 26 de julio de
ESPACIOS M A R ITIM O S 285
1976, mediante una resolucin del Consejo, actuar en forma concertada

para extender las zonas de pesca a 2 0 0 millas.
El Tratado del Ro de la Plata y su frente martimo, firmado el 19 de
noviembre de 1973, establece en el articulo 73 en cuanto a pfcsca, una
zona comn ms all de las doce millas, para barcos de banderas argen
tinas y uruguayas. La zona se determinar por dos arcos de circunferen
cia de doscientas millas de dimetro, cuyo centro son Punta del Este y
Punta Rasa un el Cabo San Antonio. Los volm enes de captura se distri
buirn en forma equitativa, proporcional, segn el articulo 74, a la
riqueza icticola que aporta cada una de las.partes . Barcos de terceras
banderas pedrn pescar, pero el cupo se le imputar a la Parte que
autorice al buque extranjero. Conforme con el articulo 80. una Comisin
Tcnica Mi>ta tendr a su cargo la realizacin de estudios y la adopcin
y coordinacin de planes y medidas relativas a la conservacin, preserva
cin y racional explotacin de los recursos vivos y a la proteccin del
medio marino en la zona de inters com n.
1. D e acuerdo con la lista de pases que hemos presentado en el
nmero 91, ilgunos Estados com o India, Guinea, Turqua, Senegal, Cos
ta de Marfil, Pakistn, Repblica Dom inicana, Hait, Nicaragua, Islan-
dia, etc., han ido estableciendo zonas de pesca fuera del mar territorial,
pero no todc.s con las mismas caractersticas. Varios pases latinoamerica
nos y otros Estados, han extendido a 200 millas no slo la zona de pesca,
con carcte:' exclusivo, sino tambin otros derechos. Este tema es anali
zado con mayor detalle en el captulo IX, nmero 139-2.
2. Esta cuestin de la zona de pesca fue objeto de la sentencia de
la C.I.J. del 25 de julio-de 1974 en los casos entre Gran Bretaa y la
Repblica Federal de Alemania contra Islandia, que haba extendido en
1972 su zona de pesca exclusiva a 50 millas. Gran Bretaa y la Repblica
Federal de Alem ania entendieron que esta medida no se basaba en el dere
cho internacional general, que no podia ser opuesta a. dichos pases y que
de acuerdo con notas firmadas en 1961, entre cada uno de los dos Esta
dos e Islandia, este pas no podia establecer nuevas zonas de pesca, sino
por acuerdes bilaterales y multilaterales. Islandia no acept estos argu
mentos y Gran Bretaa y Alemania decidieron someter el caso a la C.I.J.
en agosto de 1972. La C.I.J. se declar com petente, sobre la base del
acuerdo de 1961, en febrero de 1973. Previamente, en 1972, haba adop
tado medidas precautorias limitando los volm enes de pesca en la zona.
Islandia consider el acuerdo de 1961 com o caduco y no se present ante
el tribunal, que dio su fallo en ausencia de la demandada.
La C.I.J. en su fallo de 1974 indic que dos conceptos habian

cristalizado en el derecho consuetudinario desde 1960, primero, el con
cepto de zona de pesca en la que un Estado puede pretender com peten
cia exclusiva en esta materia, independientem ente del mar territorial,
zona cuya extensin hasta 1 2 millas, parece haber sido generalmente
aceptada y luego el concepto de derechos preferentes de pesca en aguas
adyacentes en favor del Estado costero en situaciones de dependencia
especial de estas pesqueras, frente a otros Estados interesados en la
explotacin de estas mismas pesqueras. Pero la C.I.J. agreg que la
nocin de derechos preferentes no es compatible con a eliminacin
completa de la actividad de otros Estados y el Estado ribereo no puede
fijar de manera unilateral y totalmente arbitraria la extensin de estos
derechos. Asi, no se pueden abolir los derechos concurrentes de otros
Estados, en particular, com o el caso del Estado actor, que han pescado
largo tiempo en esas aguas y esta actividad es importante econm ica
mente para el Estado interesado.
La Corte lleg a la conclusin que la extensin de la zona de pesca
de Islandia de 12 a 50 millas no era oponible a Gran Bretaa y a la
Repblica Federal de Alemania. Agreg que Islandia poda pretender
derechos preferenciales, pero que los otros dos pases tenan derechos
adquiridos sobre los recursos en disputa. Los Estados deben tener en
cuenta en la explotacin sus derechos recprocos y las necesidades de la
conservacin de las especies y la obligacin de negociar el juego de estos
derechos, surge de la naturaleza de los mismos.
El fallo fue adoptado por 10 votos contra 4 y cinco jueces de la
mayora, Foster, Bengzon, Jimnez de Archaga, Singh y Ruda agrega
ron una opinin separada sealando que habian votado en favor porque
el fallo no declaraba, com o lo habian pedido los actores, que la extensin
de Islandia ms all de las doce millas careca de fundamento en el
derecho internacional y era invlida erga omnes y que la sentencia se
circunscriba a las circunstancias especiales del caso.
El 15 de julio de 1975, Islandia extendi nuevamente su zona exclu
siva de pesca de 50 a 200 millas. Adems, Islandia y la Repblica Federal
de Alemania celebraron un convenio limitando la pesca de sta a 60.000
tns., incluyendo slo 5.000 tns. de bacalao, por 40 barcos pesqueros, que
no pudan congelar la pesca. Para Alemania este acuerdo no supone el
reconocimiento de las 200 millas. Su entrada en vigor depende de un
16 Reporis, 1964, pgs. 3-35.

arreglo de la disputa entre Gran Bretaa e Islandia. Luego, tuvieron

lugar una serie de incidentes con intervencin de buques de guerra brit
nicos. El 6 de junio de 1976 Islandia y Gran Bretaa volvieron a firmar
un acuerdo temporario, en el que esta ltima se com prom eti a enviar
slo 24 pesqueros, por mes, en la zona de 200 millas y a que la pesca no
tendra lugar a menos de 20 y 30 millas de las lineas de base, segn el
sector. El acuerdo tenia una duracin de 6 meses. El establecim iento de
una zona de pesca en las Comunidades Europeas de 200 millas, a
comienzos de 1977, que beneficia fundamentalmente a Gran Bretaa,
parece haber revertido la situacin, por la presencia de pesqueros islan
deses dentro de esta zona.
3, La Asamblea General adopt en 1973 la Resolucin 3.016
(XXVII) segn la cual la soberana de los pases en vas de desarrollo
sobre los recursos naturales del suelo y subsuelo marino en el interior y
en sus aguas adyacentes, supone la ilegalidad de toda accin tendiente a
imponer directa o indirectamente a un estado el ejercicio de sus dere
chos o el abandono de los mismos.
VI. ZONA ECONOM ICA

93d. NOCIONES g e n e r a l e s . Las Declaraciones de Santiago, de
1952, de M ontevideo, de 1970, de Lima, de 1970 y de Santo Dom ingo, de
1972, suscriptas por diferentes Estados de la Amrica Latina, se orienta
ron con el objetivo principal del reconocim iento de ciertos derechos a
los Estados costeros sobre la explotacin de los recursos naturales del
mar y su subsuelo, ms all del mar territorial. En algunos foros latinoa
mericanos se denomin a este conjunto de derechos bajo el rtulo de
mar patrimonial.
Posteriormente, bajo la influencia de pases africanos, se com enz a
hablar de una zona econm ica . Esta fue la terminologa del Seminario
celebrado en Yaunde, en 1972, al que ya nos hemos referido y la D ecla
racin de Addis Abeba de la Organizacin de la Unidad Africana, de
1973.
En la Tercera Conferencia sobre el D erecho del Mar el concepto y
la terminologa de zona econm ica parece haberse impuesto. Hemos
visto adems en el cuadro del nmero 91 que 13 Estados han establecido
ya una zona econm ica de 200 millas. El llamado Texto nico revisado
para fines de negociacin, contiene en el proyecto preparado por el
Presidente de la Segunda Comisin una parte denominada Zona Econ-
nica Exclusiva, de 16 artculos, que determina, entre muchas otras

cosas, que dicha zona no puede extenderse, de acuerdo con el articulo
46, ms all de 200 millas nuticas, desde las lineas de base del mar
territorial. Los derechos propuestos para el Estado costero, conforme al
articulo 45, en la zona seran: a) derechos soberanos con el propsito de
explorar y explotar, conservar y administrar los recursos naturales, reno
vables y no renovables, del lecho y el subsuelo del mar y aguas supraya-
centes; b) derechos exclusivos y jurisdiccin con respecto al estableci
miento y usos de estructuras, instalaciones e-islas artificiales; c) jurisdic
cin exclusiva con relacin a otras actividades de exploracin y explota
cin de la zona, com o la produccin de energa y en relacin con la
investigacin cientfica; d) jurisdiccin sobre la preservacin del medio
marino, incluso el control de la contaminacin. El proyecto otorga tam
bin otros derechos que protegen intereses menores, en otras partes de
la Convencin. Debem os recordar que este texto es slo un texto de
trabajo y negociacin.
VII. LA PLATAFORM A SUBM ARINA
94. NO CIO NES g e n e r a l e s . Ciertas costas se internan en el mar
con suave declive hasta mucha distancia y luego el lecho se inclina
bruscamente hacia el abismo ; 11 de ello resulta que las aguas son poco
profundas en una extensin martima considerable y el fondo presenta la
configuracin de una meseta o plataforma con relacin a las grandes
profundidades vecinas. Indistintamente se ha dado a esa configuracin
los nombres de "m eseta, zcalo, escaln o plataforma, agregn
dose segn el caso los calificativos de "continental o insular. Es
preferible llamarla plataforma submarina, porque con ello se precisan
sus caractersticas geogrficas, ya est adosada a un continente o a una
isla y se indica a la vez que se halla permanentemente cubierta por las
aguas.
Este fenm eno geogrfico que fue observado desde antiguo, pues
to que ya lo seala Strabn ha sido atribuido a dos causas naturales
que a veces obran conjuntamente: una es el hecho de que la tierra firme,
cuando las costas son bajas, se prolonga insensiblemente por debajo de
las aguas; y otra mecnica, consistente en la sedimentacin de las mate
rias slidas, especialm ente arenas, que las olas abandonan cerca de la
costa.
11 La plataforma continental argentina es una de las ms extensas del mundo,
especialmente a la altura de las costas de la Patagonia e Islas Malvinas.
La plataforma submarina fue asunto ajeno al derecho internacio

nal; pero en las ltimas dcadas ha originado problemas jurdicos. Vea
mos cm o y por qu motivo.
1. En 1918, el profesor Jos Len Surez, de la Universidad de
Buenos Aires, dio una conferencia en San Pablo (Brasil) 18 sosteniendo la
necesidad de c ue el Estado adyacente a la plataforma submarina" ejer
za en las aguas de sta la vigilancia y la explotacin exclusiva de la pesca
y de la caza martima.
Fundamentaba Surez su tesis en dos argumentos principales: uno
de carcter cientfico, pues habase com probado que los peces pertene
cientes a las e species tiles viven en la "plataforma submarina porque
los rayos solares penetran en las aguas hasta la profundidad de 2 0 0
metros aproximadamente y dan vida a los pequeos organismos vegeta
les o animales (plankion ) de que se nutren aqullos, por lo cual en tales
zonas existen grandes bancos de peces, que constituyen una riqueza
considerable; el segundo argumento responda a una necesidad prctica
y urgente: los cetceos y los anfibios que a su vez se alimentan de
aquellos peces eran objeto de una caza tan desmedida que ciertas
especies estaban amenazadas de extincin. Evidentemente, el Estado
adyacente a la plataforma submarina era el ms indicado para preve
nir tan grave dao, puesto que afectaba a l ms que a ningn otro: de
ah la necesidad de reconocerle un derecho predominante y an
excluyente en la conservacin y explotacin de las riquezas naturales
caractersticas de esos lugares. La Repblica Argentina tiene inters
especialisimo en la materia: recordaba Surez que el capitn Segundo R.
Storni, en una conferencia dada en Buenos Aires dos aos antes , 19 ade
ms de comentar la riqueza en pesca de la plataforma submarina", a
causa de la penetracin de los rayos solares hasta unos doscientos metros
de profundidad, hacia presente que la adosada a las costas argentinas
abarca una ex.ensin equivalente a la superficie de la Patagonia; y agre
gaba Surez que era precisamente en esos mares australes donde se
realizaba una caza exterminadora de cetceos y anfibios.
Surez, Jas Len, E l mar territorial y las industrias martimas {en Diplomacia
Buenos Aires, 1919. pg. 155).
Universitaria Americana.
Slorni, Segundo R., Los intereses argentinos en el mar (Buenos Ai.es. 1916. pgs.
38-40).
Debem os observar, desde luego, que no era fcil obtener un acuer

do internacional sobre la materia. En cuanto al Mar del Norte que
contiene grandes bancos de peces porque su lecho no es sino una vasta
plataforma submarina los Estados adyacentes han reglamentado
entre si, por medio de convenciones, el ejercicio de la pesca en comn,
que la costumbre haba implantado desde tiempo atrs; pero no pareca
hacedero alcanzar acuerdos con relacin a otras zonas. Mientras tanto,
en los mares australes de la Repblica Argentina, asi com o en los septen
trionales de Alaska y California, aparecan en la temporada anual propi
cia flotas pesqueras de alto bordo; procedentes de lejanos pases y an
de otros continentes, provistas de buques-factoras para cazar y faenar
gran nmero de ballenas.
En 1925, el profesor Surez logr resolver en cierto modo una parte
del problema, obteniendo una reglamentacin de la caza de cetceos. En
efecto, designado miembro de la comisin de expertos organizada por la
Sociedad de las Naciones para preparar la codificacin del derecho
internacional, Surez propuso examinar esa cuestin. El estudio realiza
do dio origen a la primera convencin referente a la caza de la ballena,
suscripta en Ginebra en 1931.
2. El problema de la plataforma submarina quedaba en pie en lo
esencial, que era el derecho a la vigilancia y a la explotacin de la pesca
y de la caza martima por el Estado adyacente. Muy pronto vino a ser
reforzado por otro inters, quizs mayor. En la cercana de las costas ya
se realizaba la instalacin de pozos en el lecho marino para la extraccin
del petrleo existente en el subsuelo y pareca natural hacer lo mismo en
la plataforma submarina, an ms all del mar territorial. Era indis
pensable afrontar esa cuestin.
El 24 de enero de 1944 el gobierno de la Repblica Argentina dict
el decreto nmero 1.386 declarando zona transitoria de reservas mineras
el mar epicontinental, esto es, el que cubre la plataforma submari
na". El 28 de setiembre de 1945 el gobierno de los Estados Unidos emiti
aos proclamas, declarando en una de ellas, con relacin a la pesca, la
existencia de una zona de conservacin, en que esa actividad queda
reservada a sus nacionales y subordinada a la reglamentacin y control
de los Estados Unidos, y manifestando en la otra que las riquezas natu
rales del subsuelo y del lecho de la plataforma continental en el alta mar
contigua a las costas de los Estados Unidos estn sometidas a su jurisdic
cin y control, sin perjuicio del derecho de libre navegacin, y en caso
de que la referida plataforma se extienda hasta las costas de otro Estado

se proceder a su delimitacin de comn acuerdo y de modo equitati
vo .20
El 29 de octubre de 1945 el gobierno de M xico dio una proclama (a
la que sigui un decreto el 25 de febrero de 1949) reivindicando la
plataforma continental y todas sus riquezas naturales y expresando que
mantendra bajo su control las zonas de pesca. Un nuevo decreto argenti
no, nmero 14.708, del 9 de octubre de 1946, manifest que el mar
epicontinental y la plataforma continental estn sujetos a la soberana de
la N acin, pero ello no afecta el derecho de libre navegacin. En segui
da, muchos otros Estados latinoamericanos siguieron este movimiento,
ms debe notarse com o ya lo hemos sealado que algunos com o Chile
(23 de junio de 1947), Per ( l 9 de agosto de 1947), Costa Rica (29 de julio
de 1948) y Ecuador declaran la soberana nacional hasta una distancia
de 2 0 0 millas nuticas desde la costa, cualquiera que sea la profundidad
de las aguas.
Los gobiernos no americanos siguieron pronto este movimiento.
Islandia dado que la subsistencia de su poblacin depende casi exclusi
vamente de la pesca dict una ley el 5 de abril de 1948 para adoptar
medidas de conservacin pesquera dentro de los limites de su platafor
ma . El Reino Unido adopt disposiciones el 26 de noviembre de 1948
para delimitar la jurisdiccin martima con respecto a las Islas Bahamas
y Jamaica, estableciendo que se extiende de manera que comprenda el
rea de la plataforma continental que se encuentra bajo el mar adyacen
te de una y otra colonia; en 1949 dieron decretos anlogos los gobiernos
de Arabia Saudita, Bahrein, Koweit y otros sultanatos con relacin a las
aguas del G olfo Prsico; en 1949, Filipinas; en 1950, Brasil y Pakistn; en
1952, Israel y Corea; en 1953 Australia por si y por Nueva Guinea; en
1955, India e Irn; en 1956, Portugal y Venezuela; en 1957, Honduras y
Cambodia (slo hasta 50 m. de profundidad) y asi siguieron otros
muchos Estados en instrumentos nacionales o internacionales.
3. Podr notarse que estas disposiciones provenientes deLdere-
cho interno presentan algunas discordancias entre si. Todas ellas obe
decen, sin duda, al propsito de conservar para el Estado adyacente las
riquezas naturales existentes en las aguas, el lecho y el subsuelo de la
plataforma submarina ; pero difieren en cuanto a lo que ha de enten
derse por tal plataforma: muchas disposiciones no lo definen ni indican,
Estas disposiciones han sido corroboradas por la Submerged Lands Act, sancionada
el 22 de mayo de 1953.
aunque posiblemente dan por subentendido que es la extensin perma

nentemente cubierta por las aguas cuyo lecho se encuentra a una profun
didad no mayor de 200 metrostrmino medio; pero hay Estados que, sin
tomar en cuenta la profundidad, reinvindican la zona martima que se
extiende hasta 2 0 0 millas nuticas medidas perpendicularmente desde la
costa, y esta ltima frmula ha sido objetada por otros Estados. Por otra
parte, en cuanto a la naturaleza de los derechos que corresponden al
Estado adyacente a la plataforma submarina, se habla de jurisdiccin
y control, aunque sin perjuicio del derecho de libre navegacin (Esta
dos Unidos, 1945); de soberana , tambin sin afectar la libre navega
cin (Repblica Argentina, 1946); de jurisdiccin y dominio exclusivo"
(Brasil, 1950), etctera.
4. Dados estos antecedentes, la Asmblea General de la Organiza
cin de las Naciones Unidas resolvi encomendar a la Comisin de
Derecho Internacional la realizacin de un estudio sobre la materia.
Cumpliendo el encargo, dicha comisin elabor un informe, que fue
presentado a la Asamblea General en 1956. D icho informe fue el docu
mento bsico que consider la Conferencia de Ginebra de 1958, que
elabor la Convencin sobre Plataforma Continental.***
5. El artculo 1? de la Convencin define la plataforma continental
as: Para los efectos de estos artculos, la expresin plataforma conti
nental designa: a) el lecho del mar y el subsuelo de las zonas marinas
adyacentes a las costas, pero situadas fuera de la zona del mar territorial
hasta una profundidad de 2 0 0 metros, o, ms all de este lmite, hasta
donde las aguas suprayacentes permitan la explotacin de los recursos
naturales de dichas zonas; b) el lecho del mar y el subsuelo de las regio
nes submarinas anlogas, adyacentes a las costas de islas .
Esta definicin contiene dos elementos: los 200 m. de profundidad y
el criterio de explotabilidad. Este ltimo elem ento se agreg en la pro
puesta de la Comisin de Derecho Internacional recin en 1956, tenien
do en cuenta los resultados de la Conferencia Especializada Interameri-
cana sobre Conservacin de Recursos Naturales que haba tenido lugar
en Santo Dom ingo, en marzo de 1956, donde se lleg a la conclusin de
que el limite de la plataforma continental deba extenderse a ms de
2 0 0 m. de profundidad hasta donde la profundidad de las aguas
suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales del lecho
y del subsuelo .
*** Vid, R u d a , J o s M a ra , Instrumentos Internacionales, pgs. 90 a 93.

Esta combinacin, de incluir un criterio fijo y un criterio elstico,

flexible, en la definicin del limite exterior de la plataforma continental
ha dado lugar a variadas interpretaciones de esta definicin de la Con
vencin sobre plataforma continental.
6. Las interpretaciones son varias y pasan por las lneas ms extre
mas.
Una primera teora 21 interpreta de manera literal la segunda parte de
la definicin, sosteniendo que si es factible la explotacin de los recursos
del subsuelo marino, los derechos de soberana pueden extenderse hasta
donde llegue la explotacin y en caso de que la tecnologa llegue a
grandes profundidades, el fondo del mar debe ser dividido por las lneas
medias entre los territorios de los Estados, de acuerdo con la aplicacin
del articulo 6 9, inciso 1?, de la Convencin, que establece que si la
plataforma continental es adyacente al territorio de dos o ms Estados,
cuyas costas estn opuestas, los limites se solucionarn por m edio de
acuerdos y en ausencia de tal, por la linea media. El profesor Shigeru
Oda expresa: Se deduce que todas las reas submarinas del mundo han
sido tericamente divididas entre los Estados costeros por esta Conven
cin de Ginebra . 22
Esta interpretacin se basa exclusivamente en el criterio de explota-
bilidad .25 F.P. Christy, ha preparado un mapa muy interesante dividien
do el subsuelo dt 1 mar, en cuyo caso la posesin de islas com o A scen
sin, Santa Helena y Tristn de Cunha por los ingleses y las islas Clipper-
ton por los franceses, les da extensos territorios en el fondo del mar.
11 Esta teora fue sostenida en la Conferencia de G inebra por Paquistn y Lbano. Ve

tambin Seymour S. Bernfeld, Developing the Resources o f the Sea. Securiiy o f Investmen.
"The International Lawyer", pgs. 67-76 (1967).
11 Shigeru Oda, International Control of the Sea Resources, A. W. Sijthoff, Leyden,

1963, pg. 167.
15 Francis T. Christy, Jr., de la Organizacin Resources for the Future, sostiene en
un trabajo titulado Realities o f Ocean Resources, preparado para la Marine Frontiers
Conference (Universily of Rhode Island) en 1967: "D e acuerdo a la Convencin de
Ginebra los recursos d :l Fondo del M ar pertenecen al Estado costero hasta la profundi
dad de 200 metros o, ms all de ese lmite, hasta donde la profundidad de las aguas
suprayacenles admite la explotacin de los recursos naturales . Los derechos exclusivos
estn por consiguiente limitados solamente por el criterio de explotabilidad y, como se ha
notado ms arriba, este criterio puede haber ya resultado en una extensin de los limites
ms all de 200 metro.1".
bsta teora no es aceptada por la mayora de la doctrina, ni en la

prctica de los Estados. Se seala, a nuestrp entender con razn, que se
deja de lado el concepto de adyacencia, que est m encionado en la
definicin. Ms an, la historia legislativa revela que no se quiso emplear
en vez de plataforma continental la expresin regiones submarinas
sin ms explicaciones y que no se quera prescindir del fenm eno geo
grfico, llmese como se quiera: vecindad, contigidad, contigidad geo
grfica, dependencia o identidad, mediante el cual se define la relacin
entre la&_regiones submarinas de que se trata y el territorio no sumergido
adyacente .24 D ebe recordarse que al adherirse a la Convencin, Fran
cia present una declaracin sobre el articulo sealando que a juicio
del Gobierno de la Repblica Francesa,.la expresin regiones adyacen
tes se refiere a una nocin de dependencia geofsica, geolgica y geogr
fica que excluye ipsofacto una extensin ilimitada de la plataforma conti
nental. Nadie ha opuesto objecin a esta declaracin interpretativa
francesa y slo dos partes, Gran Bretaa y Estados Unidos, se han reser
vado la posicin . 25
Debe recordarse finalmente que, desde 1968, el Comit de Fondos
Marinos de N aciones Unidas ha manifestado que:
Hubo en general acuerdo en la .existencia de una zona de los
fondos marinos y ocenicos fuera de los imites de toda jurisdiccin
nacional y en que este hecho, que pareca obvio, deba subrayarse
en vista de la interpretacin amplia a que se prestaba el artculo 1 ?
de la Convencin sobre Plataforma Continental .26
La Asamblea General ha recogido esta misma idea al afirmar en su
Resolucin 2.574 A (XXIV), del 15 de diciembre de 1969, que existe
una zona de los fondos marinos y ocenicos y de su subsuelo que est
fuera de los limites de la jurisdiccin nacional .
Otro tipo de interpretacin puede basarse fundamentalmente en el
concepto de adyacencia y sacar en conclusin que la explotacin no
debe alejarse de la costa. La isobata de 200 m. sera, por ejemplo, una
linea razonable mnima de contigidad .27
B
!< Anuario de la Comisin de Derecho Internacional. 1956, vol. II, pgs. 293-295.
!! Multilateral Treaties in respect o f which the Secretary General performs depositan-
functions, 1968, pg. 333.
Asamblea General, D. O., XXIII Periodo de Sesiones, Informe del Comit Espe
cial Encargado de Estudiar la Utilizacin con Fines Pacficos de los Fondos M arinos y
Ocenicos fuera de los limites de la Jurisdiccin Nacional, pg. 51.
Esta posibilidad es enunciada, sin apoyarla, por el profesor polaco R. Bierzanek,
Towards a better use o f the Ocean, pg. 140.
Utilizando tambin primordialmente el concepto de adyacencia,

Luis Henkin sostiene que el criterio de explotabilidad ha cesado de servir
como base de una definicin y que las reas submarinas adyacentes a las
costas en las que los Estados costeros tienen derechos exclusivos sobre
los recursos minerales, no deben tomar demasiado territorio al fondo del
mar, ni estar demasiado lejos de la costa . 28 Este autor favorece una nueva
definicin de la plataforma.
El National Petroleum Council de los Estados Unidos ha presentado
al Departamento del Interior, a su pedido, un extenso estudio 29 para
avalar una teora extensiva de la plataforma continental, que ha dado
lugar a una polmica intensa entre juristas de aquel pas. D icho organis
mo analiza cuatro frases de la definicin de Ginebra. Estima que el
articulo 1 al mencionar las zonas submarinas tiene en consideracin
no a la plataforma continental en su acepcin estrictamente geom orfol-
gica, sino a cualquier rea submarina que quede situada fuera de la costa
y rena las condiciones establecidas en dicho articulo. La expresin
adyacente a las costas no se refiere al punto medio del ocano, sino a
zonas situadas en la proximidad de la costa. Se agrega que la expresin
'hasta la profundidad de 2 0 0 m. se aplica incondicionalm ente y sin
tener en cuenta la existencia o no de la capacidad de explotar. Finalmen
te, la frase o ms all de ese limite hasta donde la profundidad de las
aguas suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de
esta rea, significa que se puede ir ms all de 2 0 0 metros, de acuerdo a
la tecnologa existente, pero dentro de los limites de la adyacencia. Por
eso se considera que la definicin establece un limite elstico.
En resumen, el National Petroleum Council sostiene que hasta 200

metros la jurisdiccin es incondicional, sin tener en cuenta la capacidad
de explotar y que, ms all de esa profundidad, depende de los avances
de la tecnologa, dentro de los lmites de la adyacencia. Com o actual
mente todo indica que se podr explotar cualquier rea submarina, slo
el criterio de la adyacencia determinar los limites de la jurisdiccin
nacional.
La interpretacin del National Petroleum Council, basada en el an
lisis de las cuatro frases mencionadas, se traduce en la prctica en que
u L. Henkin, Law o f the Sea's Natural Resources, pg. 24.
Petroleum Resources under the O ceen Floor, marzo 1969.
puede razonablemente sacarse en consecuencia que la jurisdiccin de

los Estados costeros sobre los recursos del fondo del mar y de su subsue
lo, tuvo por objeto comprender y comprende en general la masa conti
nental mar adentro hasta donde la parte sumergida de esta masa encuen
tra los fondos abisales (incluyendo la plataforma continental, su limite, el
talud continental y por lo menos la parte orientada mar adentro de la
emersin continental que se sobrepone al talud continental ) . 30
El National Petroleum Council interpreta tambin que la definicin
quiso incluir el rea adyacente a la costa, en los casos de una caida
aguda de la costa hacia las profundidades, aunque no exista plataforma
estrictamente hablando. Adems, en el caso de los mares semicerrados,
los paises costeros pueden reclamar jurisdiccin hasta la lnea media, aun
cuando esta linea est ms all del borde exterior de una tpica platafor
ma continental.
El National Petroleum Council basa su interpretacin de la Conven
cin con extensos argumentos que incluyen un anlisis de los trabajos
preparatorios de la Comisin de Derecho Internacional y la Conferencia
de Ginebra, la historia legislativa, la presentacin del Departam ento de
Estado y el acuerdo posterior dado a este instrumento en el Senado
norteamericano, la doctrina, la prctica posterior de los Estados y los
hechos y consecuencias que ocasiona la aplicacin del tratado.
Una interpretacin similar a la del National Petroleum Council, es
avanzada por el Comit sobre Recursos Minerales del Fondo del Mar de
la Rama Americana de la International Law Association. En el Informe
Interino publicado en julio de 1968 dice:
La jurisdiccin de los Estados costeros con respecto a los
recursos naturales del fondo del mar y de las reas submarinas est
determinada por la Convencin de Ginebra sobre el Mar Territorial.
Sin embargo, por razones que pocas veces se han hecho expl
citas, algunos encuentran dificultades con la definicin de los limites
en la Convencin, particularmente en cuanto al alcance del criterio
de explotacin, a la luz del principio de la adyacencia.
Com o regla general, los limites de la adyacencia pueden razo
nablemente considerarse com o coincidiendo con el pie de la parte
sumergida de la masa continental . 31
50 Idem, pg. 57.
11 Commitlee on Deep Sea Mineral Resources, Inlerim Repon, 19 de julio de 1968, pgs.
1X-X.
Tambin la House of D elegates de la American Bar Association

en un Informe conjunto de la Seccin de Recursos Naturales, la Seccin
Derecho Internacional y Comparado y la Seccin Paz y D erecho a travs
de las Naciones Unidas, se inclina por la posicin de que el concepto de
explotabilidad est limitado por el de adyacencia y que los derechos
soberanos exclusivos de las naciones costeras con respecto a los minera
les del fondo del mar comprenden ahora la parte sumergida de la masa
continental adyacente al continente hasta su unin con el suelo del oca
no profundo, cualquiera sea su profundidad .32
Otra interpretacin interesante es la presentada por el profesor R.
Y. Jennings, de Cambridge, al analizar las consecuencias del reciente
fallo de la Corte Internacional de Justicia en los casos de la plataforma
del Mar del Norte . ' 3
Jennings distingue entre el rgimen establecido en la Convencin de
1958 y los principios de Derecho internacional general.
En cuanto a los principios de D erecho internacional general, la
norma bsica, segn Jennings, est reflejada en lo que la Corte llama la
ms fundamental de todas las reglas jurdicas relativas a la plataforma
continental y que es la siguiente :34
.. .los derechos del Estado costero respecto al rea de la pla
taforma contine ital que constituye una prolongacin natural de su
territorio en y debajo del mar existen ipso faci y ab initio, en virtud
de la soberana sobre la tierra y com o una extensin de sta en
ejercicio de derechos soberanos con el propsito de explorar el
fondo del mar y explotar sus recursos naturales. En sntesis, aqui hay
un derecho adquirido.
En consecuencia, para este autor, la idea de la dependencia o pro
longacin es la base de la respuesta al limite y ste slo puede ser
identificado por medio de referencias 3. un hecho fsico, en el que las
consideraciones gcomorfolgicas y quizs geolgicas adquieren especial
significacin.
Citado en Petroleun Resources under the Ocean Floor, pg. 62.

The Limits o f the Continental Shelf Jurisdiction. "International and Com parative Law
Quarterly", Londres, octubre 1969, pgs. 819-832.
M International Court o f Justice, Reports of Judgem cnts, Advisory Opinions and
Orders, North Sea Continental Shelf Cases. Judgem ent of 20 february 1969 pg. 22.
En el caso de la definicin de la Convencin de Ginebra, la interpre

tacin de Jennings es que dicho instrumento va ms all del concepto de
plataforma continental en el sentido estricto , pues habla de 2 0 0 metros
de profundidad, agregando o ms all de ese limite. Es decir que en
forma alguna la Convencin se limita al rea de 200 metros. Siendo los
200 metros el lmite habitual de la cada, Jennings concluye que tambin
la Convencin de Ginebra nos enva a la geografa y a la geologa para
resolver la cuestin de los limites.
Concluye que tomando datos de estas ciencias, no existen dudas que

el talud continental es tanto prolongacin de la masa continental, como
la plataforma continental, porque la estructura de la roca es la misma en
la plataforma y en el talud. En cuanto a la emersin continental, Jennings
estima que las cosas no son geolgicam ente tan claras, porque all se
mezclan elementos del continente y de los fondos abisales. Cree que aqu
el Derecho no da una respuesta clara, sealando adems que tardar
mucho antes que ste llegue a ser un problema prctico.
Terminamos con la interesante idea de Jennings, la enumeracin de
las principales interpretaciones que conocem os dadas ltimamente a la
definicin de la plataforma continental. Como podemos apreciar, ellas
difieren considerablemente en cuanto al limite exterior de la plataforma.
Esta incertidumbre ha hecho que en muchos crculos se haya pensado
directamente en la revisin de la definicin de 1958.
7. Las distintas propuestas de revisin van desde aquellas que quie
ren limitar a un mnimum los limites de la plataforma, a aquellas que
desean extenderlos al mximo posible.
Algunas de estas propuestas tienden a simplificar la definicin,
tomando como base nicamente el criterio batimtrico. Asi, por ejem
plo, el profesor Oda parece inclinarse por la profundidad de 550 metros,
si se revisa la Convencin. Seala que: Debe pensarse cuidadosamente
si la profundidad de 2 0 0 metros es un criterio apropiado para determinar
la linea entre la plataforma continental bajo el control del Estado costero
a las zonas de mar profundo fuera de ese control. Debe recordarse que lai
linea de 550 metros fue propuesta por la Delegacin de Holanda en la
Conferencia .33
15 Towards a Better. Use o f the Ocean, S lo c k h o lm , 1969, pg. 198

Otras de estas nuevas concepciones tienden, en primer lugar, a dejar

de lado el criterio batimtrico y tomar distancias fijas desde las lineas de
base del mar territorial. El profesor Juraj Andrassy. de la Universidad de
Zagreb, sostiene que un limite horizontal de 30 millas seria aconsejable,
porque corresponde a la media de anchura de la plataforma continen
tal. 36 Estima que 50 millas seria demasiado generoso.
Otra teora tiende a combinar los criterios de profundidad y distan
cia desde la costa. La Commission to Study the Organization of Peace"
ha recomendado que la Convencin sea revisada estableciendo derechos
nacionales de explotacin sobre los recursos del fondo del mar hasta la
linea de profundidad de 200 metros o 50 millas nuticas desde la costa,
cualquiera est ms alejada de la costa .37 Se sostiene que este criterio
seria ms equitativo para los Estados que tienen plataformas continenta
les angostas. La Comisin toma 200 metros de profundidad por conside
rarla la media del borde de la plataforma y 50 millas porque seria la
media de la anchura desde la costa. Esta teora es seguida por el profesor
Aaron Danzig 38 y en el proyecto del tratado preparado por Elizabeth
Mann Borgese 39 para el Center for the Study of Dem ocratic Institulions
sobre el rgimen internacional para los usos pacficos de la alta mar y el
fondo del mar ms all de las jurisdicciones nacionales.
Un grupo del Massachussetts Institute of Technology ,*0 dentro del
mismo criterio general propone 24 millas o 200 metros de profundidad
cualquiera sea mayor. La distancia de 24 millas se adopta para contentar
a aquellos pases que no poseen una extensa plataforma continental; es
una cifra que se reconoce com o arbitraria y punto de partida de una
negociacin.
El senador Clairbone Pell, del Senado de los Estados Unidos, una
figura influyente en dicho rgano en materias vinculadas con el mar, ha
preparado un proyecto de principios jurdicos que gobernarn ls activi
dades de los Estados en la exploracin y explotacin del espacio oceni
co. En la parte referente a los limites de la plataforma continental, define
Elizabeth Mann Borgese, The Ocean R egim e, pg. 26.

31 The V. and ihe Sea Bed, Twenty First Report of the Commission to Study the
Organization of Peace, pg. 12.
M Treaty governing the exploration and use of the sea bed. U. N. Com mittee of the
World Peace through Law center, Aaron L. Danzing, Chairm a, article I , pg. 5
J* Elizabeth Mann Borgese, The Ocean Regime. pgs. 10 y 26.
A Plan fo r Sequential Leasing o f the Seabed, M .I.T. Group, decem ber 1968.
.300 DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
dicha plataforma, a los efectos de su declaracin, com o refirindose al

suelo y al subsuelo del rea submarina adyacente a la costa, pero fuera
del rea de mar territorial hasta una profundidad de 550 metros o una
distancia de 50 millas, desde las lineas de base del mar territorial, cual
quiera de los que suponga un rea mayor de plataforma continental .41
El senador Pell ha variado considerablemente el criterio que sostuvo
en una difundida propuesta anterior que fue considerada en la Comisin
de Relaciones Exteriores del Senado .42 En su anterior propuesta el sena
dor Pell propona definir la plataforma exclusivamente sobre base del
criterio batimtrico de 600 metros de profundidad .43
Un tercer criterio tiende a establecer, entre la zona de exclusiva
jurisdiccin nacional y la zona fuera de la jurisdiccin nacional, una zona
intermedia (buffer zone ) con derechos preferenciales de los Estados
costeros. Esta nueva idea para la revisin de la Convencin de Ginebra
tiene uno de sus principales abogados en el profesor Louis Henkin. de la
Universidad de Columbia.
El esquema de Henkin se basa en la necesidad de tener plataformas
continentales angostas, pues las amplias perjudican, a su entender, a la
larga, las libertades de la alta mar. Se inclina por la linea de profundidad
de 200 metros, acompaada de una distancia de X millas desde la costa,
para satisfacer a aquellos Estados que no poseen prcticamente platafor
ma.
Pero, a fin de evitar argumentos basados en la seguridad nacional,
pues pueden levantarse torres de explotacin extranjera cerca de la cos
ta, propone una zona intermedia de X millas, que estar regulada por las
normas que se creen para explotar el fondo del mar fuera de las jurisdic
ciones nacionales, pero donde, sujeto a este rgimen, slo el Estado
costero podr explotar los recursos naturales .44
Esta misma teora de la zona intermedia es seguida en el importante
informe llamado Stratton, que fue preparado para el Presidente de los
Estados Unidos y el Congreso por una Comisin sobre Recursos, Inge
niera y Ciencia Marina, establecida por la Ley Pblica 89-454 de junio
Esle proyecto ha sido distribuido sin pie de imprenta.

41 Hearing before the Committee on Foreign Relations. U.S. Senate 90th Congress, Ist
Session on S. J. Res. 111. S. Res. 172, S. Res. 186, 29 novcm ber 1967.
4! 90th Congress, Ist Session, S. R. 186, pg. 15.
44 Louis Henkin, L a w fo r the Sea's M ineral Resources, pgs. 42-48.
de 1966. Esta Comisin, designada por el Presidente, fue presidida por

Julius A. Stratton, Presidente de la Fundacin Ford e integrada por
distintas personalidades .45
La Comisin recomienda la revisin de la definicin de la Conven
cin de Ginebra debido a las incertidumbres que a su juicio presenta.
Entre otras, llega i sealar que el acceso exclusivo del Estado ribereo a
las riquezas naturales aun hasta la profundidad de 2 0 0 metros est en
duda en aquellos lagares en que dicha profundidad se encuentra alejada
de la costa, escapando asi al criterio de adyacencia mencionado en la
Convencin .46
El informe desecha de plano la interpretacin basada exclusivamen
te en la explotabilidad, que lleva, a su entender, a la divisin de los
ocanos por la linea media.
Tambin rechaza la interpretacin del National Petroleum Council
sobre la base de que no contempla adecuadam ente los intereses de los
Estados Unidos, porque aunque incorporara a su patrimonio 479.000
millas cuadradas ce fondo marino con posiblem ente ricos depsitos, al
mismo tiempo beneficiara proporcionalmente ms a otros Estados.
Segn el informe, parece ms seguro y preferible, para los intereses
privados norteamericanos y de acuerdo a recientes expresiones, que exis
ta un rgimen internacional a uno nacional, pues aqul dara ms garan
tas; adems, la propuesta del National Petroleum Council supone una
invitacin, sobre te do despus de lo sucedido posteriormente a la D ecla
racin Truman, a que ciertos Estados se sientan justificados para recla
mar las aguas suprayacentes, sus recursos y el espacio areo.
La Comisin, en definitiva, recomienda redefinir los lmites de la
plataforma continental en 200 m. de profundidad o 50 millas nuticas
desde las lineas de base, segn cual d una mayor zona al Estado costero.
Our Nation ail the Sea. A Plan of Action. Rcport of the Commission on Marine
Science, Engineering and Resources, January 1969, pgs. 148-151.
De esle mismo criterio parece participar el prof. W. T. Burke. Ver To\wrds a
Better Use o f the Oceai, pg. 27, donde dice: "Prim ero, parece que nadie se ha percatado
que la definicin de la Convencin puede ser leda de m anera que la palabra adyacente"
califique ambas frmul s alternativas que la siguen al definir la plataforma. En esta opinin
el rea fuera de una profundidad de 200 metros est som etida a ciertos derechos soberanos
del Estado costero s b en cuanto esta regin es "adyacente" a dicho Estado. Si esta
interpretacin fuera ac:ptada y a menos que se quie a quitar todo significado a la palabra
"adyacente", hay lugares en que parte de la regin de 200 m. estar ms all de la
jurisdiccin costera. Tcdos aceptan la idea deque el criterio de explotabilidad est sujeto a
la limitacin de la adyacencia .
La linea deber establecerse en coordenadas geogrficas, de acuerdo a

las mejores investigaciones batimtricas y no se alterar por cambios
posteriores derivados de nuevas investigaciones o cambios en la costa.
Esta nueva definicin es acompaada por la propuesta de crear una
zona intermedia que comprende el suelo y el subsuelo de los fondos
marinos profundos hasta la profundidad de 2.500 m. o hasta 100 millas
nuticas desde la linea de base del mar territorial, segn la que d al
Estado costero una superficie mayor para ejercer los derechos concedi
dos a dichos Estados en la zona intermedia. La Comisin eligi la isobata
de 2.500 m. por ser el promedio de la profundidad de la base del talud
continental y 1 0 0 millas por ser el promedio de la anchura de la platafor
ma continental ms el talud continental, segn su informacin. En el
rgimen propuesto por la Comisin slo el Estado costero podr tener
acceso a los recursos naturales de la zona intermedia. Nadie podr explo
rar o explotar dicha zona, salvo el Estado ribereo, pero sus pedidos
debern inscribirse en un Registro Internacional y la actividad deber
llevarse a cabo de acuerdo al rgimen establecido.
Como puede apreciarse el esquema es similar al del profesor Hen
kin.
Esta preocupacin no es, por supuesto, slo de los Estados Unidos,
sino de la gran mayora de los miembros de la comunidad internacional,
tal como ha quedado reflejado en los debates de la Comisin sobre
Fondos Marinos de las Naciones Unidas. No se debe olvidar que fue la
delegacin de Malta, un pais pequeo, la que present este apasionante
tema a la Asamblea General.
Cul es la situacin en este momento? Hay acuerdo de que existe
una zona de los fondos marinos que est situada fuera de la jurisdiccin
nacional de los Estados. Esto no es discutido y, por consiguiente, la
teora de la divisin queda descartada.
Por otra parte, parece tambin haber acuerdo que la jurisdiccin
nacional termina ms all de os 200 metros de profundidad, Esta norma
est establecida en la Convencin de 1958 y en el Derecho internacional
consuetudinario, avalada por la prctica de los Estados.
La teora de que la adyacencia juega tambin para la profundidad de
2 0 0 metros, no deja de ser un mero ejercicio terico, no responde a la
prctica de los Estados que han proclamado sistemticamente, en su
gran mayora, sus derechos de soberana sobre la plataforma continental
hasta 200 metros sin haber sido contestada. La variacin de la frmula de
2 0 0 metros, por otra parte, modificara situaciones ya existentes, firmen
mente afianzadas.
8. Adems de los elem entos que acabamos de sealar debe desta

carse que esta definicin de plataforma continental de 1958 deja de lado
la nocin geolgica de este fenm eno. La Comisin de Derecho Interna
cional explica las razones asi :41
5) El sentido en que se toma la expresin "plataforma conti
nental se separa en cierto modo de su nocin geolgica. La diversi
dad misma de las acepciones que dan los hombres de ciencia a esa
expresin se oponen a que la nocin geolgica sea tornada como
base para la reglamentacin jurdica de este problem a.
6 ) Hay an otra razn que ha llevado a la Comisin a no
atenerse estrictamente a la nocin geolgica de la plataforma conti
nental. El hecho de que la existencia de una plataforma continental,
en el sentido geolgico, pudiera ser puesta en duda respecto de
regiones submarinas, donde, sin embargo, la profundidad del mar
permitiera la explotacin del subsuelo de la misma manera que si
hubiese una plataforma continental, no ha de poder justificar que se
aplique un rgimen discriminatorio a esas regiones .
7) Acudiendo hasta un cierto punto a los elem entos geogrfi
cos para construir la definicin jurdica de la expresin plataforma
continental , la Comisin no quiere por consiguiente afirmar que
para que se puedan ejercer los derechos del Estado ribereo, tales
com o.estn definidos en estos artculos, es indispensable que exista
una plataforma continental que presente la configuracin geogrfica
que se le atribuye en general. Si, por ejem plo, com o en el Golfo
Prsico, las regiones submarinas no alcanzan en ninguna parte la
profundidad de 2 0 0 metros, este hecho no tiene consecuencia algu
na para el objeto del presente articulo. Por otra parte, una explota-
cin de una regin submarina a una profundidad superior a 2 0 0
metros no es contraria a las presentes reglas por el hecho de que no
se trate de una plataforma continental en el sentido geolgico .
8 ) En los casos especiales en los que regiones inmergidas a
una profundidad inferior a 2 0 0 metros y situadas a una cierta proxi
midad a la costa estn separadas de la parte de la plataforma conti
nental adyacente a la costa por un canal estrecho de una profundi
dad superior a 2 0 0 metros, esas zonas de poca profundidad podrn
ser consideradas com o adyacentes a la parte de la plataforma de que
se trate. El Estado que invoque esta excepcin es el que tendr que
47 A n u a rio d e la C o m isi n .d e D e re c h o In te rn a c io n a l, 1956, v ol. II, p g . 293.

pedir una modificacin equitativa de la regla general. En caso de

desacuerdo, ser preciso determinar, por medio del arbitraje, si la
regla formulada es aplicable a tal o cual zona submarina de poca
profundidad .
Con referencia a este ltimo punto debe recordarse que en el Mar
del Norte se ha aceptado por acuerdos especiales que Noruega extienda
su plataforma continental hasta las lineas de equidistancia, a pesar de
que existe a pocas millas de la costa una profunda zanja de ms de
doscientos metros de profundidad.
9. El artculo 2 9 de la Convencin se refiere a la naturaleza y
objeto de los derechos que goza el Estado costero sobre la plataforma
continental. El inciso 1 dispone: El Estado ribereo ejerce derechos de
soberana sobre la plataforma continental a los efectos de su exploracin
y de la explotacin de sus recursos naturales . M ucho se discuti en
Ginebra si debia usarse jurisdiccin y control com o en la proclama
cin Truman o soberana , prefirindose esta ltima. Pero esta sobera
na est restringida a la exploracin y explotacin de los recursos natura
les, no se extiende a otras reas. La Convencin define en el inciso 4 '1
que se entiende por recursos naturales los recursos minerales y otros
recursos no vivos del lecho del mar y del subsuelo. Agrega: Dicha
expresin comprende, asimismo, los organismos vivos, pertenecientes a
especies sedentarias, es decir, aquellos que en el periodo de explotacin
estn inmviles en el lecho del mar o en su subsuelo, o slo pueden
moverse en contacto fsico con dicho lecho y subsuelo. Aqu tambin
hubo cambios en la redaccin, en el curso de la discusin en la Comisin
de Derecho Internacional que incluy las pesqueras sedentarias en 1953,
pero estableciendo que los derechos existentes de ios nacionales de otros
Estados serian respetados, lo que fue luego suprimido al aprobarse la
Convencin. El articulo 2, inciso 4, ledo en el contexto de todas las
convenciones del derecho del mar, establece implcitamente una distin
cin entre peces sedentarios y peces mviles; la pesca de estos ltimos
regidos por la Convencin sobre la Alta Mar y la Convencin sobre
pesca y conservacin de los recursos vivos del mar. Pero debe distinguir
se entre aquellas especies como las esponjas y los corales que son siem
pre sedentarios y las ostras, los langostinos, los cangrejos, etc., que tie
nen un periodo de vida natatorio y luego se vuelven sedentarios. Al
incluir en el articulo la frase aquellos que en el periodo de explotacin
estn inmviles en el lecho del mar o su subsuelo, se ha sometido al
rgimen de la Convencin sobre la plataforma continental a este ltimo
tipo de especies. A raz de la interpretacin divergente de este articulo

con respecto a la pesca de la langosta en la plataforma adyacente a las
costas del Brasil, :e suscit la llamada guerra de las langostas , en 1963,
entre Francia y Brasil, por la captura de pesqueros en dicha zona. La
invitacin francesa de someter el asunto al arbitraje no fue aceptada por
Brasil.
Los derecho:, de soberana sobre la plataforma son exclusivos ,
segn el- inciso 2> del articulo 29, en el sentido de que si el Estado
ribereo no explora la plataforma continental o no explota los recursos
naturales de sta, nadie podr emprender estas actividades o reivindicar
la plataforma con inental sin expreso consentim iento de dicho Estado .
Adems, conformo con el inciso 39, dichos derechos son independientes
de su ocupacin r;al o ficticia, as com o de toda declaracin expresa.
10. La extersin de la soberana del Estado costero, a los efectos
de la exploracin y la explotacin de la plataforma continental, con el
objeto de aseguraile derechos exclusivos, fue limitada por la Conven
cin de 1968, en algunos aspectos.
En primer lugar, se preserv la condicin de alta mar de las aguas
suprayacentes. El artculo 3 9 dispone: Los derechos del Estado ribereo
sobre la plataforma continental no afectar al rgimen de las aguas
suprayacentes com o alta mar, ni del espacio areo situado sobre dichas
aguas. Este artculo no concuerda con lo establecido en el decreto
argentino n 9 14.703, del 9 de octubre de 1946, ya citado, por el que se
extendi la soberana argentina al mar epicontinental y la plataforma
continental.
En segundo luj'ar, el artculo 4? prohbe al Estado ribereo Impedir
el tendido ni la conservacin de cables o tuberas submarinas en la
plataforma continental, salvo las medidas razonables que se puedan
tomar para su exploracin y explotacin.
En tercer lugar, Ja Convencin preserv la libertad de navegacin,
de pesca, de investigacin cientfica y la conservacin de los recursos
vivos. Dice el articulo 59. La exploracin de la plataforma continental y
la explotacin de sus recursos naturales, no deben causar un entorpeci
miento injustificado de la navegacin, la pesca o la conservacin de los
recursos vivos del mar, ni entorpecer las investigaciones oceanogrficas
fundamentales u oirs investigaciones cientficas, que se realicen con
intencin de publicar los resultados.
La Convencir permite en el articulo 59, incisos 2 9 y 39, el estableci
miento de zonas de seguridad de hasta 500 m. alrededor de las instala
306 D EREC H O IN TER N AC IO N A L PUBLICO
ciones y dispositivos que t Esta, o ribereo construya en la plataforma

continental, para su proteccin, zonas que debern ser respetadas por los
buques de todas nacionalidades. A las instalaciones no se les asigna,
segn el inciso 4?, la condicin jurdica de islas y por ello no podrn
tener mar territorial propio y no afectarn la delimitacin del mar terri
torial del Estado ribereo; no podrn erguirse, conforme con los incisos
6 ? y 59, en zonas que puedan entorpecer a la navegacin internacional en
las rutas martimas ordinarias y su ereccin ser debidamente notificada
y sealada su presencia por m edios permanentes. Asim ism o, el Estado
costero, conforme con el inciso 79, deber tomar las medidas adecuadas
para proteger los recursos vivos del mar contra agentes nocivos.
En cuarto lugar, los derechos exclusivos del Estado costero en la
plataforma estn limitados en cuanto a la investigacin, que si bien no
podr efectuarse sin consentim iento del Estado ribereo, tampoco ste
puede negarlo normalmente segn el inciso 8 9 del articulo 5 9 de la Con
vencin, si se trata de instituciones competentes, se publiquen los resul-
tadoe obtenidos, se trate de investigaciones puramente cientficas y pue
da participar, si lo desea, el Estado ribereo.
El articulo 7 9 de la Convencin establece que las disposiciones de la
misma no menoscabarn el derecho, ya reconocido, por otra parte, por
el derecho internacional consuetudinario, de explotar el subsuelo
mediante tneles, a cualquier profundidad. En varios pases, com o Chile
y Gran Bretaa, se realizan estas explotaciones mineras, por tneles que
comienzan en el continente.
11. La Convencin prev un sistema de delimitacin de la platafor
ma continental entre Estados cuyas costas estn situadas una frente a
otra, o sea adyacente al territorio de dos Estados limtrofes. En ambos
casos, conforme con el articulo 6 9, la delimitacin se har por acuerdo
entre ellos. Si esto no es posible y salvo que circunstancias especiales
justifiquen otra delimitacin, la delimitacin se efectuar siguiendo el
principio de la equidistancia de los puntos ms prximos de las lineas de
base, desde donde se mide el mar territorial.
La delimitacin de la plataforma continental del Mar del Norte dio
lugar a una controversia entre la Repblica Federal de Alemania, por
una parte y Holanda y Dinamarca, por la otra, que fue sometida a la
Corte Internacional de Justicia en 1967, que dict su fallo en 1969.48
* I.C .J., Reporis. 1969, p g . 4.

La Corte rechaz el argumento de Holanda y Dinamarca de que la

delim itacin debia hacerse conforme con el principio de la equidistancia,
tal com o est establecido en el articulo 6 ? de la Convencin sobre la
Plataforma Continental, porque la Repblica Federal no habia ratificado
la Convencin y porque el mencionado principio no se deriva de los
derechos del Estado costero a la plataforma, ni del derecho internacional
consuetudinario. Tambin rechaz la Corte la tesis alemana que deba
aplicarse al principio de la reparticin de la plataforma en forma justa y
equitativa; dijo la Corte que su adopcin contrariara la ms fundamental
de todas las normas referentes a la plataforma continental, esto es. que
los derechos del Estado costero sobre el rea de ia plataforma continen
tal. que constituye una prolongacin natural de su territorio terrestre,
existe ipso fa d o y ab initio en virtud de la soberana sobre la tierra, com o
un derecho inherente y, en consecuencia, para ejercer estos derechos no
se necesita ningn acto jurdico especial. Luego, dividir la plataforma
com o si fuera un rea no delimitada, es contrario a las razones de los
ttulos del Estado costero a la plataforma. N o es una cuestin de repartir
las reas correspondientes a cada Estado, sino de delimitarlas. Como las
partes haban solicitado a la Corte que sealara los principios y normas
de derecho internacional aplicables para llevar a cabo la delimitacin de
la plataforma sobre las bases que aqul indicara, el Tribunal manifest
que los limites deberan ser establecidos por acuerdos negociados entre
las partes, teniendo en cuenta ciertos factores que consideraran los prin
cipios de la equidad. Asi, por ejemplo, el m todo de la equidistancia
dara lugar a soluciones contrarias a la equidad, en razn de la concavi
dad de la costa alemana. La Corte rechaz el argumento de la existencia
de "circunstancias especiales , al caso. Entre los factores a tomarse en
consideracin podran incluirse: la configuracin general de las costas de
las partes, as com o ia presencia de cualquier fenm eno especia! o inu
sual; la configuracin geolgica y los recursos naturales de la platafor
ma; la proporcionalidad entre la extensin de la plataforma continental y
de las costas, medidas en su direccin general; los efectos de la delimita
cin en otras delimitaciones de la regin. Sobre la base de estos factores,
se lleg luego a un acuerdo entre las partes para la delimitacin.
En junio de 1977 se conoci un importante laudo sobre la delim ita
cin de la plataforma continental entre el Reino Unido y Francia en el
canal de la Mancha y la zona que contina hacia el oeste. Se estableci
un tribunal arbitral, com puesto de cuatro juristas europeos y un nortea
mericano, al que se le solicit que. de acuerdo con el derecho internacional,
estableciera la delimitacin entre la plataforma continental del Reino

Unido y las islas britnicas del canal ("Channel Islands) y ia de Francia,
hacia el oeste del meridiano de 30 minutos oeste de Greenwich, hasta
isobata de 1 . 0 0 0 metros; sin prejuzgar, por la eleccin de dicha isobata,
sobre la posicin de cada gobierno sobre el limite exterior de la platafor
ma continental.
La controversia se centraba en dos reas principales. En el Golfo
Bretn-Normando, tambin llamado G olfo de Saint-M alo, donde estn
situadas las islas britnicas de Versey, Guernsey, Sark, Casquets y Alder-
ney, el Reino Unido pretenda que la delimitacin debera ser la linea
equidistante entre las islas britnicas m encionadas y la costa francesa,
dejando la mayora de la plataforma en el Canal de la M ancha a Gran
Bretaa; Francia, por su parte, sostuvo que el limite debera correr por la
lnea equidistante entre la costa francesa e Inglaterra y que las islas no
deberan tener ms que una franja de seis millas de plataforma, en el lado
de las islas que enfrentaba el Canal de la M ancha. De acuerdo con la posi
cin francesa, las islas britnicas del golfo bretn-normando, serian prc
ticamente enclaves en la plataforma continental francesa.
La otra zona de controversia era ms hacia el mar abierto, al oeste
del Canal de la M ancha en los llamados Western approaches . La ppsi-
cin britnica aplicaba el principio de equidistancia entre ambas costas
utilizando las islas Scillies, sobre el lado ingls y la Ouessant, sobre el
lado francs. Por su parte, Francia trazaba el limite com o una bisectriz
de la direccin general de ambas costas.
En cuanto al derecho, Francia mantuvo que no le era aplicable; el
articulo 6 9 de la Convencin de Ginebra de 1958, en virtud de las reservas
hechas al tiem po de la accesin y que la controversia, en consecuencia,
estaba regida por las normas de derecho consuetudinario, tal com o se
haba establecido en los casos de la plataforma continental del Mar del
Norte, es decir por el principio de la prolongacin natural y la equidad.
Si el Tribunal entenda que el articulo 6 9 era aplicable, Francia sostuvo
que, en la alternativa, debia desecharse el m todo de la equidistancia y
reconocer la existencia de circunstancias especiales" en el caso.
A su vez, Gran Bretaa, por el contrario, argy que el articulo 6 "
era aplicable porque las reservas francesas no eran jurdicamente tales;
en consecuencia, la carga de la prueba de que se trataba de circunstan
cias especiales corresponda a Francia. Para el Reino Unido, la plata
forma continental objeto de la controversia debia dividirse por la equi-
distancia, medida desde los puntos de base desde los que se mide el mar
territorial. Si articu o 6 9 no era aplicable, el lmite debera dejar a cada Es
tado la parte correspondiente de la prolongacin natural de su territorio
en la plataforma, sin interferir en la prolongacin natural del otro; com o
la plataforma en controversia era desde el punto de vista geolgico con
tina entre las dos costas, deba ser dividida por una lnea equidistante.
Como ltima alternativa el Reino Unido sostuvo que si la Corte en con
traba que exista discontinuidad en la estructura geolgica de la platafor
ma, el lmite debera dejar a cada Estado la parte de la plataforma que
constituyera la prolongacin natural de su territorio.
En cuanto a la ley aplicable, el Tribunal estableci que la C onven
cin de 1958 estabs. vigente entre las partes y que las reservas francesas
eran vlidas. En consecuencia, el articulo 6 ? no era aplicable enlre Fran
cia y el Reino Unido, en los puntos que haban sido objeto de la reserva.
Esto significaba la aplicacin de las normas consuetudinarias en la zona
de las islas britnicas del Canal y el artculo 6 9 en el resto del rea de la
controversia, aunque en la prctica el Tribunal reconoci que las normas
consuetudinarias, e i las circunstancias del caso, llevaban a los mismos re
sultados que la aplicacin del articulo 6 ?.
En una interpretacin de gran importancia, el Tribunal sostuvo que
el articulo 6 9 no contena dos normas, una sobre la base del principio de la
equidistancia y la ctra sobre circunstancias especiales, sino una norma
combinada, cuyo propsito final es que la plataforma continental sea divi
dida conform e con Drincipios de equidad. Agreg el Tribunal que son las
circunstancias geogrficas las que indican ia necesidad de aplicar la regla
de la equidistancia y no calidad inherente de la norma.
La delimitacin se efectu de la manera que sigue. En cuanto a las
islas britnicas en el G olfo Bretn-Normando el Tribunal sostuvo que su
presencia alteraba la igualdad de circunstancias geogrficas existentes
entre las partes y creaba una desigualdad que haca necesario utilizar un
mtodo de delimitacin que restaurara dicha igualdad. Por otra parte, la
Corte tambin estim necesario considerar el tamao del territorio, la
poblacin, ia econom a de las islas, ia defensa de la navegacin y razones
de seguridad. El Tribunal decidi com o limite principal la lnea equidis
tante entre los frentes costeros de ambos Estados. Otra lnea se estable
ci en la plataforma francesa, entre la de equidistancia principal y la cara
norte de las islas, a doce millas de las mismas; en la cara sur de las islas,
no se decidi ninguna linea, porque el Tribunal entendi que ella seria la
misma que el limite del mar territorial, sobre la que no estaba facultado a
laudar. En sntesis, las islas britnicas quedaron con una plataforma, en
clavada en la plataforma francesa y con doce millas de extensin en sus
frentes norte y oeste y sin definicin al sur.
Sobre los Western approaches, el Tribunal decidi que se aplica
ba el articulo 6 ?, inciso 1, de la Convencin de Ginebra, por tratarse ms
bien de costas situadas una frente a otra, que una a continuacin de la
otra: sin embargo, la norma y el mtodo de delimitacin de los dos prra
fos son los mismos y el carcter equitativo de la delimitacin resulta no
de designacin de la situacin com o una de Estados opuestos, sino de
verdadero carcter continental . En consecuencia, sigui com o princi
pio general la equidistancia. Con relacin a las islas Scillies, el Tribunal
puso en evidencia que la proyeccin de estas islas constitua una distor
sin que sealaba la existencia de circunstancias especiales y por ello
se decidi, teniendo en cuenta que la distancia de las Scillies hasta Ingla
terra era el doble que de la isla Ouessant a Francia, adoptar una linea
que diera a aqullas la mitad del efecto distorsivo que tenan sobre la
equidistancia. La tesis francesa de la bisectriz com o mtodo de delim ita
cin en los Western approaches fue desechada por el Tribunal.
12. La ley 17.094, del 29 de diciembre de 1966, con referencia a la

plataforma continental argentina, repite, en su articulo 2 9, la definicin
de la Convencin de i958, y dice: La soberana de la Nacin Argentina
se extiende asimismo al lecho del mar y al subsuelo de las zonas submari
nas adyacentes a su territorio hasta una profundidad de doscientos
metros o, ms all de este lmite, hasta donde la profundidad de las aguas
suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de dichas
zonas .
La ley 14.773 sobre nacionalizacin de yacimientos de hidrocarbu
ros establece en su artculo 19 entre los bienes exclusivos de la Repblica
"los de su plataforma submarina".
La ley 20.489, del 23 de mayo de 1973, sobre investigaciones cientfi
cas y tcnicas de personas fsicas o jurdicas extranjeras u organismos
internacionales, se refiere a las que se realicen en "aguas sujetas a la
soberana nacional y en el lecho y el subsuelo de las zonas submarinas
adyacentes al territorio argentino hasta una profundidad de 2 0 0 m., o.
ms all de ese limite, hasta donde la profundidad de las aguas supraya
centes permita la explotacin de los recursos naturales de dicha zona,
no utiliza en el articulo 1 transcripto la expresin plataforma continen-
tal , aunque si lo hace el mensaje al Poder Ejecutivo de los ministros.

Dichas actividades de investigacin no podrn realizarse sin el permiso
previo del Poder Ejecutivo Nacional, que ser otorgado por el Comando
en Jefe de la Armada.
En los recientes debates que han tenido lugar en N aciones Unidas la
delegacin argentina ha sostenido que los Estados ribereos tienen
derechos de soberana sobre la totalidad del territorio continental
sumergido, esto es hasta el borde inferior de la emersin continental .49
Es decir, hasta donde comienzan las llanuras abisales.
Esta misma posicin fue adoptada por el Comit Jurdico Interame-
ricano, en febrero de 1973, en su informe al Consejo Permanente de la
Organizacin de Estados Americanos.
VIII. FONDOS M ARITIM OS Y OCEANICOS

94a. NOCIONES GENERALES. Al adoptar, en 1956, su proyecto de
artculos que luego fueron base de las Convenciqnes de Ginebra de 1958,
la Comisin de Derecho Internacional incluy, con referencia a lo que
hoy es el artculo 2? de la Convencin sobre la Alta Mar, lo siguiente en
cuanto a las libertades del mar: La Comisin no ha m encionado la
libertad de explorar y de explotar el subsuelo de la alta mar. Ha conside
rado que, salvo cuando se trate de la exploracin y explotacin del
subsuelo de una plataforma continental (caso de que se ocupa la Seccin
III) , 50 esta explotacin no tiene una importancia prctica que justifique
una reglamentacin especial . 51
Esta situacin prctica, por la que se estim innecesario mencionar
siquiera el sistema jurdico de libertad de exploracin y explotacin de
los fondos marinos, ms all de la plataforma continental, ha variado
considerablem ente en las ltimas dos dcadas.
A las tradicionales explotaciones de perlas, esponjas, corales, etc.,
debe destacarse, en primer lugar, las mejoras en las tcnicas para la
extraccin del petrleo. Desde el primer descubrimiento significativo de
petrleo, en 1947, a once millas de la costa de Louisiana, en Estados
Unidos, muchos,pases han comenzado a explorar y explotar el subsuelo
4* Ernesto de la Guardia, La Nacin, 12 de agosto de 1972, pg. 2.

30 Hoy Convencin sobre la Plataforma Continental.
51 Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1956, vol. II. pg. 274.
marino, en busca de hidrocarburos, aumentando paulatinamente su pro

porcin, sobre la produccin total. En 1976 se explotaba comercialm ente
pozos a una profundidad de alrededor de 200 m., y se espera llegar a 300
400 m. en tres o cinco aos y a 1.500 y 2.000 m. en una dcada. El
barco Glomar Challenger hizo perforaciones en el golfo de M xico a
3.572 m. de profundidad de agua y cerca de 150 m. por debajo del
fondo.
Adems del petrleo, se estn perfeccionando las tcnicas para la
explotacin, de fondos abismales de lodos metalferos, fosforita y particu
larmente nodulos de manganeso, ricos en cobre, nquel y cobalto. Es el
com ienzo de una nueva tecnologa, que progresar aceleradamente en la
medida en que se adapten sistemas adecuados al medio marino.
Este nuevo panorama, revierte la actitud jurdicamente pasiva de la
Comisin de Derecho Internacional en 1958, estimndose necesario ia
clarificacin o el establecim iento de otras normas jurdicas para enfren
tar la nueva situacin en los fondos marinos.
1. En 1967, a iniciativa de Malta, se incluy en el temario de la
Asamblea General el examen de la Cuestin de la reserva exclusiva
para fines pacficos de los fondos marinos y ocenicos y de su subsuelo
en alta mar fuera de los limites de la jurisdiccin nacional actual y del
em pleo de sus recursos en beneficio de la humanidad, que fue conside
rado con gran inters, crendose por Resolucin 2340 (XXII) un Comi
t Especial encargado de estudiar la utilizacin con fines pacficos de los
fondos marinos y ocenicos fuera de los lmites de la jurisdiccin nacio
nal, que reconoci en su Informe 52 la existencia de una zona de los
fondos marinos y ocenicos fuera de la jurisdiccin nacional, lo que
supone el rechazo de una interpretacin amplia de la segunda parte de la
definicin sobre plataforma continental del articulo 19 de la Convencin
de 1958 y que dicha zona deba utilizarse exclusivamente con fines
pacficos.
En 1968, la Asamblea General aprob la Resolucin 2467 (XXIII),
que reemplaz el Comit existente por una Comisin sobre la utiliza
cin con fines pacficos de los fondos marinos y ocenicos fuera de la
jurisdiccin nacional.
La labor de esta Comisin ha sido sumamente intensa y el principal
docum ento que ha elaborado, hasta ahora, es ia Declaracin de princi
pios que regulan los fondos marinos y su subsuelo fuera de los lmites de
la jurisdiccin nacional, que aprobara la Asamblea General por Resolu-
A /7.B O ,pg.5l.
ESPACIOS MARITIMOS m
cin 2749 (XXV), en 1970, por 108 votos a favor, ninguno en contra y 14
abstenciones, o que da una idea del apoyo obtenido. El docum ento tiene
15 artculos.
2. Comienza declarando, en el articulo 1? que los fondos en cues
tin, asi com o los recursos del rea, son patrimonio comn de la huma
nidad; concepto, cuyo significado jurdico, puede deducirse de los
derechos reconocidos en la Declaracin.
El rea de los fondos marinos y ocenicos ms all de la jurisdiccin
nacional, no podr ser objeto de apropiacin por Estados o personas, ni
se reconocern derechos que sean incompatibles con el rgimen interna
cional a estabiecerse en la zona (arts. 2 9 y 39) y todas las actividades
relacionadas con la exploracin y explotacin de la misma se regirn por
dicho rgimen, cuando se establezca (art. 4).
La zona estar abierta a la utilizacin exclusivamente para fines
pacficos por todos los Estados, ribereos o sin litoral, sin discriminacin,
ajustndose al rgimen internacional que se establezca (art. 59). Las
actividades se realizarn conforme con las normas y principios del D ere
cho Internacional (art. 6 9), en beneficio de toda la humanidad y teniendo
en cuenta los irtereses y necesidades de los pases en desarrollo (art. 7?).
La zona quedar reservada exclusivamente para fines pacficos, sin per
juicio de las medidas que se puedan adoptar dentro de las negociaciones
del desarme (art. 8 9).
Los Estados fomentarn la cooperacin internacional en la investi
gacin cientfica con fines exclusivamente pacficos, sin que ello impli
que fundamento jurdico de reclamaciones (art. 1 0 ); tomarn las medidas
apropiadas pars la adopcin y aplicacin de normas, reglas y procedi
mientos apropiados y colaborarn para impedir la contaminacin y otros
peligros para el medio marino, proteger y conservar los recursos natura
les de la zona y prevenir daos a la flora y fauna del medio marino (art.
II).
Las actividades se llevarn a cabo en la zona con el debido respeto
de los legtimos intereses y derechos de los Estados ribereos y de los
dems Estados que puedan verse afectados por las mismas, a tal efecto se
celebrarn consultas para evitar la vulneracin de tales derechos o inte
reses (art. 12) y los Estados que realicen actividades sern responsables
que las mismas se conformen con el rgimen que se establezca. Los
daos causados entraan responsabilidad (art. 14).
Estos principios constituyen la base de un tratado internacional de
carcter universal a celebrarse, que establecer el rgimen internacional
aplicable a la zona, incluyendo un mecanismo internacional apropiado
para hacer efectivas sus disposiciones (art. 99).
Las partes en una controversia que provoque la realizacin de acti

vidades en la zona debern resolverla por medios pacficos enumerados
en el artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas o por el rgimen que
se establezca (art. 15).
Ninguna de las disposiciones de la Declaracin, conforme con el
artculo 13, afectar el estatuto jurdico de las aguas suprayacentes de la
zona, ni del espacio areo situado sobre esas aguas, ni afectar los dere
chos de los Estados ribereos a la adopcin de medidas para prevenir o
eliminar los peligros para sus costas o intereses conexos derivados de la
contaminacin o la amenaza de la misma, o de otros efectos peligrosos.
En este mismo periodo de sesiones, la Asamblea General resolvi
convocar la Tercera Conferencia sobre el Derecho del Mar en 1973, que
luego fue postergada para 1974 y que an contina a mediados de 1977.
3. La Conferencia de! Comit del Desarme elabor en 1970 el
texto del Tratado sobre la prohibicin de emplazar armas nucleares y
otras armas de destruccin en masa en los fondos marinos y ocenicos y
su subsuelo''. que qued abierto a la firma. Por este instrumento se
prohbe emplazar en los fondos marinos y ocenicos y su subsuelo armas
nucleares o de otro tipo de destruccin masiva, ms all de 1 2 millas
contadas conforme con las lineas de base reconocidas en la Convencin
sobre mar territorial y el derecho internacional.
IX. LOS RIOS

95. N o c io n e s g e n e r a l e s . Los rios presentan tres problemas
en el derecho internacional, que se refieren a la soberana, a la navega
cin y a la utilizacin de sus aguas para producir fuerza hidrulica, para
proveer a la irrigacin o para otros usos industriales.
I. A fin de examinar estos problemas, conviene indicar desde ya
que en la doctrina los ros se clasifican en dos especies: a) ros nacionales,
que son aquellos cuyo curso se desarrolla integram ente en territorio de
un solo Estado; b) rios internacionales, que son los que separan a dos Es
tados o bien atraviesan sucesivamente a dos o ms.
!i Vid. Ruda, Jos Maria. Instrumentos Internacionales, pg. 707.

Existen otras dos especies de rios com o consecuencia de tratados

colectivos concertados con el objeto de asegurar la libertad de navega
cin en ciertas situaciones excepcionales: a ) los rios internacionaliza
dos , es decir, los que han sido som etidos a un rgimen de gobierno y
administracin encom endado de modo permanente a una com isin inter
nacional; b) las vias navegables de inters internacional , especie crea
da entre los Estados que son parte en la convencin y estatuto de Barce
lona del 2 0 de abril de 1921 para asegurar la libre navegacin, no sola
mente de los rios internacionales, sino tambin de los cursos o caudales
de agua (com prendiendo canales, lagos y lagunas) que, siendo natural
mente navegables hacia el mar o desde el mar, se hallan en territorio de
un solo Estado y comunican entre si rios internacionales naturalmente
navegables.
2. Es obvio que los problemas arriba sealados la soberana, la
navegacin y la utilizacin de las aguas no se plantean en los ros
nacionales. Estos se hallan bajo la soberana del Estado local; en conse
cuencia, l puede reservarse la navegacin y la utilizacin de sus aguas, y
puede concederlas a terceros en la medida y condiciones que estime
conveniente. El estudio de los tres problemas m encionados debe concre
tarse, pues, a los ros que no son nacionales.
96. L a s o b e r a n a . El curso de un rio, siendo una barrera natu

ral, ha servido desde antiguo como limite entre dos Estados vecinos; mas
pronto fue menester reglar en l la navegacin y la pesca, es decir,
ejercer a ese respecto la soberana en el cauce de las aguas. Distintas
soluciones se han adoptado sobre el particular, ya fuere por obra de la
costumbre o de los tratados: son ellas la soberana ejercida exclusiva
mente por uno de los Estados ribereos, o el condom inio por ambos, o la
particin entre uno y otro.
1. La particin se hizo al com ienzo siguiendo la linea media del
cauce, esto es, la equidistante de ambas mrgenes. Esta frmula presenta
ba inconvenientes del punto de vista de la navegacin, que es el asunto
ms importante: si el cana! navegable de modo principal corra siempre
cercano a la costa de uno de los Estados ribereos, el control de la
navegacin ms considerable quedaba en manos de un solo Estado: y
cuando dicho canal era sinuoso, aquel control veiase fraccionado en
secciones sucesivas. Por tales motivos, desde com ienzos del siglo XIX se
ha preferido distinguir dos situaciones con relacin a la lnea divisoria: a)
en los rios navegables, puesto que se desea acordar a ambos ribereos un
derecho igual a la navegacin, la linea divisoria es el Thalweg ,54 es decir,

el canal por el que descienden aguas abajo los buques de mayor calado,
que es asimismo la corriente ms poderosa del rio, o dicho de modo ms
preciso la linea imaginaria formada en el lecho del canal uniendo los
puntos de sondeo ms profundos; b) en los rios que no son navegables se
adopta com o divisoria la linea media del cauce , porque se trata de dividir
un caudal de agua a los efectos solamente de explotar la pesca o de
utilizarlo en la irrigacin o en la produccin de fuerza motriz . 55
La soberana en las islas existentes en los rios se determina salvo
estipulacin o titulo posesorio en contrario segn que se hallen situa
das a un lado u otro de la linea divisoria establecida para el cauce del ro.
" La palabra Thalweg, de origen germnico y equivalente a la espaola "vaguada", se
ha generalizado en la terminologa jurdica.
Sin embargo, los autores de lengua inglesa emplean a veces otras expresiones: middle
o f ihe channel. o middle of the slream o mid-channel o f the river. Debe advertirse, para evitar
confusiones, que todas ellas son equivalentes y expresan el mismo-conceplo que la palabra
Thalweg (Halleck. Int. Law Baker's edil.. 1, 171; Oppenheim -Laulerpacht, Int. Law. I. 415).
La Suprema Corte de los Estados Unidos ha dicho que el trmino middle o f the slream
aplicado a un rio navegable, significa lo mismo que middle o f the channel o f suchs stream"
("low a v. Illinois". 1893, 147 U.S. 1).
En el art. 30 de los tratados de paz de Versalles. Saint Germain, Neuilly y Trianon, de
1919. se estableci que en el caso de limites definidos por un curso de agua, los vocablos
"curso" y "'canal significan: I5en el caso de un rio no navegable, la linea media del curso
de agua o de su brazo principal; 29en el caso de un rio navegable, la linea media del canal
principal.
! El protocolo Senz Pea-Ramirez. subscripto entre la Repblica Argentina y
Uruguay el 5 de enero de 1910 y otros instrumentos ya mencionados declaraban que "la
navegacin y el uso del Rio de la Plata continuarn sin alteracin como hasta el presente" y
que cualquier diferencia que con ese motivo pueda surgir ser allanada con espritu de
cordialidad y armona. Por su parte, el gobierno britnico ha expresado en 1908 y 1927 que
el Rio de la Plata debe ser considerado como una bahia y por lo tanto que la Repblica
Argentina y Uruguay ejercen soberana en una franja de tres millas adyacente a sus
respectivas costas y el resto debe ser considerado "m ar libre". El gobierno argentino ha
rechazado esas tesis. Para dem ostrar que es infundada bastara recordar-que el Rio de la
Plata, poco profundo y obstruido por grandes bancos, no es navegable por buques de
ultram ar sino pasando por determ inados canales, situados ms all de tres millas de las
costas, que el gobierno argentino ha habilitado con profundidad suficiente desde hace
mucho m s de medio siglo, m antenindolos expeditos y sealados con boyas luminosas, y
los buques que navegan por ellos, sin distincin de nacionalidad, pagan tasas en retribucin
de e s o s servicios, lo que importa reconocer el ejercicio constante de la soberana argentina
en esos lugares. Como hemos explicado ms arriba, supra nm. 85-5, el Ro de la Plata
qued dividido e n t r e A r g e n t i n a y Uruguay por el Tratado del 19 de noviembre de 1973. Su
limite exterior haba sido establecido en la Declaracin conjunta de los dos pases del 30 de
enero de 1971. que fue protestada por algunos pases europeos, entre otros Gran Bretaa.
Debe recordarse que en el Tratado de Limites del Rio Uruguay, de

1961,** se estableci un sistema especial de divisin de islas, diferente
del que divide las aguas, quedando ciertas islas uruguayas rodeadas de
aguas argentinas.
En cuanto a los puentes tendidos en un ro limtrofe, se adopta
generalmente com o divisoria de la soberana la linea perpendicular al
limite en el rio.
2. El ejercicio de la soberana en los rios comprende las aguas, el
lecho, el subsuelo y el espacio areo correspondientes.
Ese ejercicio comporta los siguientes derechos: a) el .derecho de
jurisdiccin y su accesorio el derecho de polica, o en otros trminos la
facultad de legislar con respecto a ellos y la de hacer cumplir esas dispo
siciones mediante los propios rganos administrativos o judiciales; b) el
derecho de uso, que se desdobla en el derecho de navegacin y aerona
vegacin, y el c.erecho de explotacin y utilizacin de las aguas, el lecho
y el subsuelo.
97. La NAVEGACION. La evolucin operada desde fines del siglo
XVIII, en lo referente a la navegacin de los ros internacionales, indica
que se han concillado en parte los factores en juego, que son ios intereses
de los Estados ribereos y los de la comunidad internacional; reaccio
nndose contra el exclusivismo de los ribereos, que slo admitan el
derecho de navegacin para sus buques en la parte correspondiente a sus
respectivas costas, y a veces era monopolio del Estado que posea la
desembocadura.
Sera errr.eo, sin embargo, aseverar que en la poca actual exista
un rgimen internacional de libre navegacin comercial inherente a
todos los rios internacionales. Las soluciones alcanzadas resultan de esti
pulaciones cont ractuales o bien de actos unilaterales emergentes de los
Estados ribereos; tanto unas como otros son hechos que provienen de
condiciones peculiares creadas por la geografa y la historia ms que por
la doctrina de os autores .56
** Vid. Ruda, Jos M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 755-75?.
En el siglo XVII, cuando no regia otra regla, en cuanto a l a navegacin d e l o s r o s ,
que la exclusividad para cada ribereo, Groco enunciaba una norma genrica y e l s t i c a
sosteniendo que eri m enester fuesen abiertos " a los que tienen necesidad d e pasar por
causas legitimas" porque "la propiedad ha podido ser introducida bajo reserva d e un u s o
semejante, til para los que se sirven de l y no perjudicial para los que l o perm iten (De
jure belli ac pacis, Iib. II, cap. II, 8 12 y 13). A comienzos del siglo XIX. cuando e n l a
prctica se abra camino la libertad de navegacin para todos los ribereos. K I O b e r s o s t e n a
1. L a libertad de navegacin com enz a establecerse para los ribe

reos. El paso inicial fue dado por la Revolucin Francesa, teniendo en
mira a los rios Escalda y Mosa. En 1792, la Revolucin enunci, en
n o m b re del Derecho Natural, que los rios son propiedad comn e
in a lie n a b le de todas las comarcas regadas por sus aguas y que un Estado
no podra impedir a los ribereos de la cuenca superior gozar de los
mismos beneficios; poco despus, dominadas las Provincias Unidas,
Francia suscribi con stas el Tratado de La Haya de 1795, que estable
ci la libertad de navegacin, para ambos pases, en cuanto al Rhin. el
Mosa. el Escalda y sus afluentes.3
2. L a libertad de navegacin para todas las banderas apareci
veinte aos ms tarde. Cado Napolen, en la paz de Pars de 1814 se
e s iip u i , en cuanto al Rhin, que la navegacin de este ro desde el
p u n to en q u e se torna navegable hasta el mar y reciprocamente seria
lib re, de tal m a n e ra que no pueda ser prohibida a nadie, y un futuro
co ng re so se o c u p a r de los principios segn los cuales se podrn reglar
los derechos que han de percibirse por los Estados ribereos de la mane
ra m s ig u a l y favorable para el comercio de todas las naciones ; y se
a g reg q u e en el referido futuro congreso se examinara y resolvera la
m a n e ra cm o la norma que antecede podra hacerse extensiva a todos
los dems ros cuyas aguas navegables separan o atraviesan a distintos
Estados. El Congreso de Viena de 1815 adopt, en consecuencia, en el
A c ta del 9 de junio una serie de estipulaciones (arts. 108 a 116), estable
c ie n d o que las potencias cuyos Estados estn separados o atravesados
p o r un misino rio navegable se comprometen a reglar de comn acuerdo
to d o lo referente a a navegacin de ese rio , a cuyo efecto se convino,
que deba privar la soberana del Estado local (Droit des gens, 76). Entretanto, en la
doctrina se presentan nuevas orientaciones, fundadas en argumentos diversos; seria dem a
siado prolijo examinarlas y. ms an, resultara innecesario, ya que los acontecimientos
fueron dando, en cierta medida, soluciones en el derecho internacional positivo.
En aquella poca, los Estados Unidos reivindicaban el derecho a navegar en el
Mississipi de igual modo que Espaa, poseedora de la desem bocadura del rio. En 1795, por
el tratado de San Lorenzo el Real, se puso trmino a la cuestin, reconociendo Espaa
aquel derecho a los Estados Unidos.
Anteriormente Francia, siendo duea de la desem bocadura del Mississipi, habia
reconocido a Inglaterra, por el tratado de Pars de 1763, derecho a navegar en el rio, y ese
derecho fue estipulado como existente entre Estados Unidos e Inglaterra por el tratado de
paz de 1783; pero Espaa, al recibir de Francia la Luisiana, se habia negado a reconocerlo.
Con la adquisicin de Luisiana (1803) y de Florida (1819) por los Estados Unidos, el
rio Mississipi se convirti para stos en rio nacional.
con relacin al Rhin, al Escalda y a otros rios menores, com o el Necker,

el Mein, el M osela y el M osa, que ellas nombraran com isionados que se
desempearan tomando por base determinadas normas, entre las cuales
se especificaba que la navegacin, desde el punto en que el rio se torna
navegable hasta la desembocadura, ser enteramente libre y-no podr
ser prohibida a nadie con relacin al com ercio .
Estas estipulaciones del Congreso de Viena iniciaron una evolucin
de vasto alcance, en que tuvieron accin preponderante Francia e Ingla
terra; sin embargo, la frmula adoptada, al em plear las palabras con
relacin- al com ercio, introducidas por iniciativa del representante pru
siano dio pie a una reaccin, pues fue interpretada por los Estados
germnicos en el sentido de que la liberalidad era acordada a las cosas y
no a los pabellones; esto es, que las personas y las mercancas extranjeras
podan ser transportadas en los mencionados rios, pero en buques perte
necientes a algunos de los Estados ribereos.
La libertad de navegacin para todos los buques de com ercio, sin
distincin de bandera, se hizo efectiva por medios de convenciones espe
ciales: para el rio Elba (Dresde, 23 de junio de 1821); para el Rhin
(M aguncia, 31 de marzo de 1831); para los rios Escalda y M osa (Londres,
19'de abril de 1839), al erigirse a Blgica com o Estado independiente.
En esta poca la cuestin se traslad a la cuenca del Ro de la Plata
o mejor dicho a los ros Paran y Uruguay. Buenos Aires era el nico
puerto abierto al com ercio exterior, beneficindose con las rentas de
aduana y con el com ercio de transbordo a los puertos fluviales del inte
rior. Francia e Inglaterra bloquearon en 1841 el Ro de la Plata con el
objeto, entre otros, de obtener la libre navegacin de aquellos ros, y el
Paraguay reclamaba tambin lo mismo; Rosas resista tenazmente esas
exigencias, por motivos polticos y econm icos que no corresponde exa
minar aqu, y adems porque admitir la libre navegacin para el Para
guay habra importado reconocer su independencia y esto habra obliga
do a hacer extensivo aquel derecho a los britnicos, en virtud de la
clusula de la nacin ms favorecida existente en el tratado con Inglate
rra de 1825. El bloqueo franco-ingls termin concertndose los tratados
de 1849 y 1851, por los cuales los dos pases bloqueadores declaraban
que la navegacin del ro Paran era interior de la Confederacin Argen
tina y la del rio Uruguay era comn de sta con la Repblica del Uru
guay. Cado Rosas en 1852, dominaba la idea de abrir el pas a la inmi
gracin europea y a la afluencia de capitales, y las provincias del litoral
veanse libres para levantar la clausura en que haban perm anecido. En
consecuencia, el 2 de octubre de 1852 el gobierno de la Confederacin
dict un decreto declarando que la navegacin de los ros Paran y

Uruguay era permitida a todo buque mercante, sin distincin de naciona
lidad, procedencia o tonelaje; y pocos dias despus el gobierno del Esta
do de Buenos Aires sancion una ley conteniendo igual declaracin con
respecto al rio Paran. En la Constitucin promulgada por la Confedera
cin el 1 de mayo de 1853 se consign una clusula el articulo 26
expresando que "la navegacin de los rios interiores es libre para todas
las banderas, con sujecin nicamente a los reglamentos que dicte la
autoridad nacional. Este nuevo rgimen haba sido implantado por
actos unilaterales de las dos fracciones en que se divida el pas; el
gobierno de la Confederacin lo consolid mediante la via contractual
internacional, subscribiendo el 10 de julio de 1853 sendos tratados* con
Estados Unidos, Francia e Inglaterra, por los cuales la Confederacin
Argentina conceda la libre navegacin de los rios Paran y Uruguay a
los buques mercantes de todas las banderas, con sujecin nicamente a
los reglamentos internos, aun en caso de guerra entre cualquiera de los
Estados del Rio de la Plata o de sus afluentes, excepcin hecha del
contrabando de guerra. Tratados similares se celebraron con Brasil en
1856 y 1857, a los que nos referiremos ms adelante.
En 1853 existan, pues, tres zonas fluviales abiertas a la navegacin

de los buques mercantes de todas las banderas Escalda, Elba y Plata ;
las dos primeras en tiempo de paz y la ltima tambin en tiempo de
guerra. Tres aos despus, al terminar la guerra de Crimea, se cre para
el Danubio, segn el Tratado de paz de Pars de 1856, un rgimen nuevo,
a causa de la inestabilidad poltica en los Balcanes y consistente en su
internacionalizacin : la libertad de navegacin para los buques mer
cantes de todas las banderas qued asegurada en el Danubio mediante
una comisin internacional establecida de modo permanente, facultada
para ejercer con tal objeto funciones legislativas, administrativas y judi
ciales. Rgimen anlogo debi implantarse en 1885 com o resultado de la
conferencia reunida en Berln para solventar los conflictos originados
entre los principales pases colonizadores del Africa Central; se estipul
entonces que los ros Congo y Niger y sus afluentes quedaran abiertos a
la navegacin de todas las banderas, con excepcin del contrabando de
guerra, y que el rio Congo estara regido por una comisin internacional.
Pero esta comisin nunca fue organizada. El rio Zambeze qued abierto
a la navegacin de todas las banderas en virtud de tratados entre Gran
Bretaa y Portugal, concertados entre 1879 y 1891.
ESPACIOS MARITIMOS 321:,
Mientras tanto, por decreto que entr en vigor el 7 de septiem bre de
1867, el Amazonas, que slo era navegable por buques brasileos, fue
abierto, con todos :;us afluentes hasta determinados puntos, a la navega
cin de todas las banderas con excepcin del cabotaje. Previamente el
gobierno imperial haba asegurado con respecto a los pases limtrofes,
por medio de tratados y a titulo de reciprocidad, ese mismo derecho para
los buques brasileos. Entre esos tratados deben mencionarse el de 1856
y la convencin fluvial de 1857 con la Confederacin Argentina,* relati
vos a la navegacin en los rios Paran, Uruguay y Paraguay, con excep
cin de los afluente:; y del cabotaje, pero comprendiendo a los buques de
guerra de ambos pases; y el tratado de 1859 con Venezuela, concedien
do a los buques venezolanos la navegacin en los afluentes del A m azo
nas en territorio del Brasil y asegurando a los brasileos igual derecho en
los afluentes del Or noco en territorio venezolano, todo ello con excep
cin del cabotaje.
Para el Rhin, los Estados alemanes, que entonces constituan una
confederacin, adoptaron por el Tratado de Mannheim, de 1868, un
rgimen semejante il del Danubio; pero la comisin internacional fue
formada solamente con delegados de los Estados ribereos y se estipula
ron algunas ventaja; para estos pases. Despus de ia guerra de 1914, el
Tratado de paz de Versalles (1919) dispuso la internacionalizacin del
Rhin, el Elba y el Oder, encom endando las funciones de administracin
y fiscalizacin a sendas com isiones internacionales permanentes, forma
das con delegados d>: Estados ribereos y no ribereos; y con respecto a
los ros Niem en y Vstula se previo igual rgimen ulterior, pero entre
tanto qued establecida su libre navegacin. No obstante esos acuerdos,
el Tratado de Saint Germain-en-Laye (1919) restringi considerablem en
te el rgimen implantado en 1885 en los rios Congo y Niger, pues estable
ci la libre navegacin slo para los Estados contratantes y nada expres
acerca del tiempo d' guerra.
En cuanto al rio Danubio, tambin com o consecuencia de la guerra
de 1914, el Tratado de paz de Versalles dispuso que una comisin inter
nacional asumira provisionalmente su administracin sobre la base de la
libre navegacin para todas las banderas y que una conferencia fijara el
rgimen definitivo; esta conferencia, reunida en Pars, elabor la con
vencin sobre estatu;o definitivo del Danubio, que fue subscripta el 23
de julio de 1921.
Por encargo del Tratado de paz de Versalles, la Sociedad de las
N aciones convoc en 1921 la conferencia que elabor la Convencin de
Barcelona, antes referida, haciendo extensiva la libre navegacin, para
DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
los Estados contratantes, a las vias navegables de inters internacional ,

pero con excepcin del cabotaje y los buques de guerra.
Otros rios internacionales permanecieron, sin embargo, fuera del
movimiento tendiente a asegurar su libre navegacin para todas las ban
deras. Algunos estaban abiertos, en virtud de tratados especiales, a la
navegacin de determinados pases, com o los ros Congo y Niger: otros,
tambin en virtud de tratados, estaban abiertos solamente a los corribe-
reos, com o ocurre por ejemplo en Europa con el Duero y el Tajo y en
Amrica con los rios San Lorenzo , 38 Yukon, Porcupine. Stikine. Saint
John, Cohimbia, Ro Grande del Norte, Orinoco y Yaguarn.
La guerra de 1939-45 ha venido a alterar la internacionalizacin
que se haba acordado para el Danubio y los rios alemanes.
Poco antes de la guerra, el gobierno del Reich, por acto unilateral
del 14 de noviembre de 1936, haba declarado abrogado el rgimen esta
blecido en 1919 para los rios alemanes. Terminadas las hostilidades bli
cas, las autoridades de ocupacin de los aliados restablecieron en 1945 la
comisin internacional del Rhin. Este asunto, as com o la situacin de
los dems rios alemanes (Elba, Oder, Vstula y Niem en), est pendiente
de lo que se establezca en el Tratado de paz con Alemania, no concluido
todava. Actualmente el Rhin est reglamentado por el Tratado de Man-
nheim de 1888, que fue enmendado en 1963. en lo relativo a la organiza
cin de la Comisin y su competencia. El sistema renano fue extendido
al Mosela en 1956 por tratado entre Francia, Luxemburgo y la Repblica
Federal de Alemania.
En cuanto al Danubio, una conferencia reunida en Belgrado elabor
una convencin el 18 de agosto de 1948, en la que se estableci la libre
navegacin para los buques mercantes de todas las banderas; pero en
condiciones tales que ello depende de la administracin y fiscalizacin
ejercidas por comisiones internacionales pertenecientes a algunos Esta
dos ribereos y de modo principal por un nuevo ribereo establecido en
la zona martima, que es la Unin Sovitica. Por tal motivo, los represen
tantes de Estados Unidos, Francia y Gran Bretaa se negaron a firmar la
convencin e hicieron constar su protesta porque se alteran los derechos
establecidos por los tratados de 1856, 1919 y 1921, para Alemania. Blgi
ca, Francia, Gran Bretaa, Grecia e Italia. Despus de un periodo de
cierta tensin poltica entre Yugoeslavia y la Unin Sovitica, el funcio-
5 Con respecto al rio San Lorenzo, los Estados Unidos y Gran Bretaa, en los
tratados de 5 de junio de 1854, 8 de mayo de 1871 y 11 de enero de 1909, estipularon la
libertad de navegacin para los buques m ercantes de ambos ribereos.
namiento de la Comisin se normaliz a partir de 1953. Austria adhiri al

Tratado en 1960. La Repblica Federal de Alemania firm acuerdos con
la Unin Sovitica en 1957 y 1962 sobre la navegacin del Danubio por
sus buques y desde 1957 sus tcnicos participan de las deliberaciones de
la Comisin. o
3. La Convencin entre Cambodia. Laos y Vietnam sobre la nave

gacin del ro Mekong de 1954 y la Convencin sobre Navegacin y
cooperacin econm ica entre los ribereos del Niger, de 1963, recono
cieron el principio de libre navegacin, pero al mismo tiempo establecie
ron el derecho de los ribereos de reglamentar su aplicacin. La Comi
sin Especial del Niger est compuesta solam ente por representantes de
la cuenca.
En la cuenca del rio Senegal, sus ribereos han reconocido en 1963
que la navegacin es enteramente libre y abierta, sobre la base de igual
dad en cuanto a los derechos de puerto y tasas a la navegacin, asi como
a las condiciones a que se som ete la navegacin comercial.
El rgimen del ro Niger se rige actualmente por el Acta relativa a
la navegacin y a la cooperacin econm ica entre los Estados de la
Cuenca de Niger de 1963, que anula las clusulas del Tratado de St.
Germain relativo a este rio, manteniendo los principios de libertad e
igualdad. En 1964 se cre una Comisin de los ribereos, con carcter
consultivo.
4. En la Convencin Preliminar de Paz de 1828, entre Argentina y
Brasil, que dio trmino a la guerra entre ambos paises, se reconoci la'
libertad de navegacin en la cuenca del Plata. El artculo'adicional esta
blece la obligacin de emplear los medios que estn al alcance para que
los sbditos de ambos paises puedan navegar libremente en el Ro de la
Plata y todos los rios que desem bocan en l . . .
Posteriormente, la Argentina acord con el Brasil especficam ente
sobre la navegacin de los rios Paran, Paraguay y Uruguay, en el Trata
do suscripto el 7 de marzo de 1856 y la Convencin del 20 de noviembre
de 1857, mediante normas similares a las establecidas en los tres tratados
firmados con el Reino Unido, Francia y Estados Unidos, con excepcin
de los afluentes y del cabotaje, pero introduciendo algunas m odificacio
nes teniendo en cuenta el carcter de ribereo de los Estados contratan
tes: la libre navegacin se hace extensiva a las naves de guerra de ambos
paises (art. 14 del Tratado de 1856); mas no comprende el caso de que los
puertos o los lugares de los ros sean bloqueados (art. 14 del Tratado de
1856 y arts. l v y 3- del Tratado de 1857). El Tratado de 1857 garantiz la
libertad de navegacin para el com ercio de todos los paises de los rios
Paran, Paraguay y Uruguay, desde el rio de la Plata, salvo el cabotaje
reservado al Estado ribereo, com o ya hemos mencionado. Debe recor
darse que, esa poca, la Confederacin no era riberea del rio de la
Plata, por la separacin del Estado de Buenos Aires.
En diciembre de 1971 se firm un acuerdo por notas reversales
sobre transporte fluvial transversal fronterizo de pasajeros, vehculos y
cargas entre la Argentina y Brasil en el que se estipula que el mismo ser
efectuado con unidades de bandera de ios respectivos pases, por partes
iguales. La reglamentacin a dictarse ser aprobada de comn acuerdo.
El Tratado de Paz con Paraguay, de 1876, luego de la guerra de la
Triple Alianza que confirm en el artculo 77 la libre navegacin de los
ros Paran, Paraguay y Uruguay, extiende a todas las naciones dicha
libertad con la exclusin del cabotaje y los afluentes. Los buques de
guerra de los Estados ribereos son equiparados a los mercantes y los de
otros Estados slo podrn navegar hasta donde el Estado territorial lo
permita. En la misma oportunidad ambos gobiernos celebraron un trata
do de navegacin, que luego el Paraguay denunci en 1881.
En 1964, luego de algunos incidentes entre ambos paises, los minis
tros de Relaciones Exteriores de Argentina y Paraguay firmaron el Acta
de Buenos Aires, por el que las embarcaciones de ambas nacionalidades
pueden navegar libremente el ro Paraguay y Paran bajo el control de sus
propios prcticos y baqueanos. En 1967 se firm otro acuerdo de navega
cin en el que se reconocen mutuamente la libre navegacin en los rios
mencionados dentro de sus respectivas jurisdicciones y los buques de
cada Estado quedan equiparados a los nacionales en todo lo relativo a la
navegacin. La navegacin de cabotaje y la de los buques de guerra
quedan excluidos del rgimen del Tratado.
Sobre el ro Paraguay se firm, en 1969, un acuerdo para la regula
cin, canalizacin, dragado, balizamiento y mantenimiento de dicho rio,
creando una Comisin Mixta, Tcnica, Ejecutiva con tal objeto. Los
gastos correspondientes fueron distribuidos asi: tramo Confluencia-For-
mosa, por el gobierno argentino; tramo Formosa-Pilcomayo, por partes
iguales por ambos gobiernos; tramo al norte del Pilcom ayo, por el
gobierno paraguayo.
El transporte fluvial transversal fronterizo entre Argentina y Para
guay fue reglamentado en el convenio del 31 de julio de 1972, estable
cindose que ser efectuado con unidades de bandera argentina y para
guaya por partes iguales, mediante un servicio regular de balsas, lanchas
y otras em barcaciones menores, mediante acuerdo de las autoridades

com petentes conforme a las necesidades.
Con el Uruguay, el Protocolo Senz Pea-Ramrez, de 1910, estable
ca que la navegacin y el uso del Rio de la Plata continuarn sin
alteracin, com o hasta el presente. La libre navegacin para barcos de
ambos pases era la situacin en ese tiempo. En cuanto al ro Uruguay, el
Tratado de Limites de 1961 reconoce recprocamente la libertad de
navegacin, incluso para buques de guerra.
Los gobiernos de Argentina, Brasil y Uruguay ratificaron el derecho
a libre navegacin del rio Uruguay en la Declaracin Conjunta de 1960,
referente a la represa de Salto Grande.
Por intercambio de notas reversales, se acord en 1971 el reglam en
to sobre trfico fluvial. Los buques de ambos pases destinados a dicho
trfico gozarn de igual tratamiento que los de bandera nacional y el
intercambio comercial queda reservado slo a dichos buques.
5. Tanto el ro Uruguay como el Rio de la Plata han sido objeto
recientemente d<: reglamentaciones detalladas en el Estatuto del rio Uru
guay, de 1975, y en el Tratado del Ro de la Plata de 1973.
El Estatuto del ro Uruguay se aprob en cumplimiento del articulo
7? del Tratado de Limites de 1961.
Este Estatuto consta de 17 captulos y 63 artculos. En la parte
referente a navegacin y obras, las Partes estipulan que se prestarn la
ayuda necesaria i fin de otorgar a la navegacin las mayores seguridades
y facilidades posibles y se establecern las'normas reglamentarias sobre
la seguridad de la navegacin en el rio y en el uso del canal principal. La
Comisin Administradora, que se crea en el capitulo X lil del instrumen
to, se encargar de adjudicar la realizacin del dragado, balizamiento y
obras de conservacin del canal principal.
El practicaje ser ejercido por profesionales de ambos pases. Todo
buque que salga ele puerto argentino o uruguayo utilizar los servicios de
un experto de nacionalidad del puerto de zarpada. Si el buque proviene
de un tercer pueri o tomar prctico de nacionalidad del puerto de desti
no.
Las Partes se comprometen a efectuar los estudios necesarios a fin
de dar mayor facilidad y eficacia a las facilidades portuarias, alijos y
complem entos de carga
Sobre salvaguardia de ia vida humana se estipula que cada Parte
tendr a su cargo la direccin de las operaciones dentro de su jurisdic
cin, sin perjuicio de que cuando se inicie una de estas tareas se com uni
que a la otra part sobre la misma.
El derecho de policia ser ejercido por cada una de las partes en su

jurisdiccin, sin perjuicio de que en caso de necesidad, cualquiera de las
partes ingrese en el territorio de la otra para perseguir a los infractores.
Los buques que naveguen por el canal principal se consideran situados
en jurisdiccin de una o de otra parle, segn los criterios siguientes: a) en
la jurisdiccin de cada parte los buques de su bandera, b ) en la jurisdic
cin del Uruguay los de terceras banderas que naveguen aguas arriba y
en la jurisdiccin de la Argentina los que lo hagan aguas abajo.
La Comisin Administradora tendr como funciones dictar normas
sobre seguridad de la navegacin, conservacin y preservacin de los
recursos vivos, practicaje, prevencin de la contaminacin, tendido de
tuberas y cables subfluviales y areos, coordinar la realizacin de estu
dios e investigaciones conjuntos de carcter cientficos, especialm ente el
levantamiento integral del rio, establecer volmenes de pesca, etc. La
Comisin tendr su sede en Paysand, Repblica Oriental del Uruguay y
estar compuesta por igual nmero de delegados.
Las controversias que no pudieran ser solucionadas por medio de
negociaciones directas y que surgieran de la interpretacin y la aplica
cin del Tratado de 1961 sobre limites en el rio Uruguay, y del Estatuto,
sern sometidas a la jurisdiccin de la Corte Internacional de Justicia.
En el Rio de la Plata la situacin jurdica es ms compleja por la
existencia de franjas costeras de jurisdiccin exclusiva y aguas de uso
comn, segn el Tratado de 1973**, que ya hemos analizado en estos
aspectos.
En las franjas costeras la jurisdiccin es, por supuesto, propia de
cada Estado. Fuera de dichas zonas, se aplicar tambin la jurisdiccin
nacional a los buques de su propia bandera y a los de terceras b-..aeras
involucrados en siniestros con buques de dicha parte. Si la seguridad de
ambas partes queda afectada o el acto ilcito tiene efecto en ambos
territorios, prevalecer la jurisdiccin ms cercana al lugar de aprehen
sin del buque. En otros casos, no previstos, se aplicar tambin el
criterio de mayor proximidad del lugar donde se produjeran los hechos
considerados; sta parece ser la norma aplicable a casos de siniestros
entre buques de los dos paises en la zona de aguas comn.
El artculo 5? reconoce el derecho de persecucin del buque infrac
tor hasta el limite de la franja costera de la otra parte; si penetrara en ella
se har entrega del infractor a la autoridad que infci la represin.
** Vid, R u d a . J o s M a ra . Instrumentos Internacionales, pgs. 736-754.

Cualquiera de las autoridades de las partes, conforme con el articulo

6?, podr apresar a un buque que viole las disposiciones sobre pesca y
contaminacin, debiendo comunicar el apresamiento y poner el buque a
disposicin de sus autoridades.
Los canales estarn bajo la com petencia del pais que los mantenga y
administre, segn el articulo 15, y se regirn por su legislacin, en cuanto
a la responsabilidad civil, penal y administrativa derivada de hechos que
afecten su navegacin, uso o instalaciones.
Las partes se reconocen, reciprocamente y a perpetuidad, la libertad
de navegacin y se garantizan mutuamente las facilidades que se han
otorgado hasta ahora para el acceso a sus puertos. En igualdad de condi
ciones y bajo cualquier circunstancia, las partes tienen derecho al uso de
los canales situados en aguas de uso comn.
Respecto a buques que no tengan la bandera de las partes, el Trata
do distingue en el articulo 11, entre los de pases de la Cuenca del Plata y
de otras terceras banderas. En el primer caso se permitir la navegacin,
en las aguas de uso comn, a buques pblicos y privados, en el segundo
la facilidad se extiende slo a barcos mercantes pblicos y privados, es
decir se excluye buques de guerra. Pero se mantienen los derechos ya
otorgados por tratados vigentes. Adems, cada parte permitir el paso de
buques de guerra autorizados por la otra, que no afecten su orden pbli
co o su seguridad.
El practicaje en el rio estar reservado exclusivamente a profesiona
les de ambos pases. Segn el articulo 24 el buque tomar prctico de
nacionalidad del puerto de zarpada, pero si proviene del exterior del rio
el prctico ser del puerto de destino. En los otros casos, por ejemplo
buques provenientes de aguas arriba del Paran y el Uruguay, el prctico
podr ser argentino o uruguayo. Las normas sobre practicaje sern coin
cidentes.
Las tareas de alijos y com plem entos de carga, que son tan importan
tes en un ro de tan poco calado, se realizarn en las zonas que fije la
Comisin Administradora que crea el Tratado. Fuera de las franjas cos
teras, habr un nmero igual de estas zonas, en la proximidad de las
respectivas costas, que podrn ser utilizadas indistintamente. En las ope
raciones de alijo intervendrn las autoridades del puerto a que est
destinada la carga y en las operaciones de complem ento, las autoridades
de donde provenga la carga complementaria. Si los puertos de destino y
de procedencia de la carga pertenecen a terceros Estados, este tipo de
operaciones ser fiscalizado por las autoridades de las zonas en las que
tenga lugar.
El Tratado prev que fuera de las zonas costeras, la autoridad que

inicie una bsqueda o rescate para salvaguarda de vidas humanas, tendr
la direccin de la misma y lo comunicar a la otra parte, salvo que no
pueda iniciarla o continuarla.
En cuanto al salvamento de un buque de cualquiera de las partes, el
Tratado dispone que fuera de ias franjas costeras podr ser efectuado
por la autoridad de cualquiera de las partes, a eleccin del capitn del
buque. Pero si el siniestro tiene lugar en los canales situados en aguas de
uso comn y el buque constituye un obstculo o peligro a la navegacin,
las autoridades que administran el canal estarn a cargo de las tareas de
salvamento.
Si se trata de buques de terceras banderas el salvamento lo efectuar
la autoridad de la franja costera ms prxima, pero si el siniestro tiene
lugar en un canal, en aguas comunes, la autoridad que administra el
canal tendr a su cargo estas tareas.
En caso de desistimiento de la autoridad com petente para realizar el
salvamento ste podr ser llevado a cabo por las autoridades de la otra
parte.
El Tratado contiene una reglamentacin detallada sobre construc
cin y mantenimiento de los canales en el rio, de importancia fundamen
tal para la navegacin de cierto tonelaje. Los canales quedan en cuanto
su administracin y mantenimiento a cargo de la Parte que los construy,
pero su reglamentacin no puede causar perjuicios sensibles a la otra
parte y toda modificacin de estas normas se efectuar previa consulta.
La construccin de nuevos canales ser considerada por la Comisin
Administradora y se establece un procedimiento para solucionar las con
troversias que pudiera originar esta construccin.
6' La libertad de navegacin significa el derecho de surcar el rio en
su parte navegable, recalar en los puertos abiertos al comercio y efectuar
las operaciones habituales con pasajeros y mercancas. En cuanto a lodo
ello, aquel rgimen importa igualdad de tratamiento con relacin a los
buques nacionales; pues seria ilusorio si la navegacin extranjera, por ser
tal, fuese sometida a ia obligacin de realizar trasbordos o de pagar
derechos de peaje. Es obvio que los buques extranjeros deben cumplir
con los reglamentos locales y pagar las tasas remuneratorias concernien
tes a servicios prestados mediante obras de canalizacin, balizamiento,
faros, etctera.
El referido rgimen de navegacin tiene por objeto mantener y
facilitar el intercambio entre Estados diversos. De esto se desprenden.
salvo estipulacin ;n contrario, algunas consecuencias jurdicas de
importancia: la libertad de navegacin no com prende a la navegacin de
cabotaje, que por ser un servicio local se reserva siempre a los buques
nacionales; no impide que el Estado local conceda beneficios circunstan
ciales a personas determinadas y sin atencin a su nacionalidad; slo se
aplica a los buques privados y no a los buques pblicos que no pertenez
can a los Estados ribereos, y no rige cuando el Estado local es belige
rante.
7. Los actos d: administracin, conservacin, mejora, vigilancia,
etc., de un rio internacional abierto a la navegacin extranjera corres
ponden al Estado o Estados ribereos, cada uno en su parte respectiva:
dichos Estados han ..cordado una liberalidad con respecto a la navega
cin, pero la soberana local permanece intacta en todo lo dems. No
ocurre lo mismo cuando, por motivos excepcionales, se ha llegado a
establecer un rgimen de internacionalizacin; entonces se restringe la
soberana de los Estados ribereos en la medida en que los actos de
administracin, conservacin, mejora, vigilancia, etc. son encomendados
a una comisin internacional, ya est formada por personas que tengan
la nacionalidad de los distintos Estados ribereos o concurran tambin
algunas de otras nacionalidades.
8. En el plano doctrinario se ha trabajado sobre este tema en los
ltimos aos, en forma muy intensa en las asociaciones dedicadas al
estudio del derecho internacional. La International Law Association
aprob en 1966, despus de haberse dedicado al tema desde 1954, las
Normas de Helsinki sobre el uso de las aguas de los ros internaciona
les", conocidas como las Reglas de Helsinki. La base de este inminente
trabajo es la sustitucin del concepto ro internacional" por el de
"cuenca y que las aguas y sus beneficios deben ser usadas razonable
mente y en forma ecuitativa. Esta posicin contrasta con la llamada
doctrina Harmon, basada en la soberana territorial absoluta, por la que
el Estado puede hacer lo que estime necesario y conveniente en el tramo
del rio que atraviesa su territorio. Las Reglas de Helsinki estn divididas
en generalidades, utilizacin equitativa de las aguas de una cuenca hidro
grfica internacional, navegacin, acarreo de madera y procedimiento
para la prevencin y arreglo de controversias.
La parte de las Reglas correspondiente a navegacin reconoce que
todo Estado riberee tiene derecho a la libre navegacin en todo el
curso del ro o lago (art. XIII), aunque reconoce que estos Estados
ribereos tienen el derecho a ejercer vigilancia, entre otras finalidades,
para proteger la segur dad y salud pblicas, en la parte del rio o lago
sujeta a su jurisdiccin (art. XV). El derecho de libre navegacin puede

ser conce- ido a otros Estados no ribereos en rios o lagos comprendi
dos en su territorio (art. XVII). El Estado ribereo, dentro de sus recur
sos, tiene la obligacin de mantener en buen estado la parte del curso
navegable del rio o lago que se halla dentro de su jurisdiccin" (art.
XVIII).
9. La Corte Permanente de Justicia Internacional declar en el
fallo sobre la Jurisdiccin Internacional de la Comisin Internacional del
Rio Oder, en 1929,59 que tenia que referirse a los principios que gobier
nan el derecho fluvial internacional en general y que puede admitirse,
como lo sostiene el Gobierno polaco, que el deseo de proporcionar a los
Estados de aguas arriba la posibilidad de libre acceso al mar, desem pe
un pape) considerable en la formacin del principio de libertad de nave
gacin en los asi llamados rios internacionales . Agrega: Pero cuando
se examina la forma en que los Estados han considerado las situaciones
concretas resultantes del hecho de que un curso de agua atraviese o
separe el territorio de ms de un Estado, y la posibilidad de dar cumpli
miento a los requerimientos de justicia y las consideraciones de conve
niencia que este hecho pone de relieve, se ve de inmediato que la solu
cin del problema ha sido buscada, no en la idea de un derecho de pasaje
en favor de los Estados de aguas arriba, sino en la de cierta comunidad
de intereses de los Estados ribereos. Esta comunidad de intereses en un
rio navegable se transforma en las bases de una comunidad de derecho,
cuyos rasgos esenciales son la perfecta igualdad de todos los Estados
ribereos en el curso com pleto del rio y la exclusin de cualquier privile
gio de un ribereo respecto a los otros . La Corte sigue: Si la comuni
dad de derecho reposa sobre la existencia de una va navegable que
separa o atraviesa varios Estados, es evidente que esta comunidad se
extiende a todo el curso navegable del rio y no se detiene de ningn
modo en la ltima frontera, no se ha traido a conocim iento de la Corte
ningn tratado por el cual el limite hacia aguas arriba de la internaciona-
lizacin de un rio sea determinado por tal frontera ms bien que por
ciertas condiciones de navegabilidad". Luego agreg: Es sobre esta
concepcin que el derecho fluvial internacional, com o fue establecida
por el Congreso de Viena el 9 de junio de 1815 y aplicada y desarrollada
en convenciones posteriores, indudablemente se basa" . ..
C .P .J .I.. Srie A. n m . 23. p g s. 27-28.

98. L a u t il iz a c i n d e las a g uas pa ra fu er za m o triz , ir r ig a

c i n , ETC. En los rios nacionales, la utilizacin de las aguas para
obtener fuerza motriz, para irrigacin o el consumo local, para el lavado
o el arrastre de desechos o para usos industriales, no afecta a terceros
Estados; pero en los rios internacionales y tambin en los lagos que
baan las costas de dos o ms Estados esa utilizacin puede perjudicar
a otros ribereos si a causa de ello el curso de las aguas se desvia o
resulta alterado el caudal o la naturaleza de las aguas.
1. Esta materia ha sido objeto de muchos instrumentos internacio
nales importantes, a medida que se han com enzado a proyectar o realizar
obras hidrulicas en los rios o lagos internacionales.
En 1923, la Segunda Conferencia General de Comunicacin y Trn
sito aprob, en Ginebra,- la Convencin relativa al aprovecham iento de
aguas hidrulicas que interesan a varios Estados. Esta convencin reco
noce la libertad de los Estados de realizar en su territorio los trabajos de
aprovechamiento que estimen conveniente, pero dentro del marco del
derecho internacional y prev la obligacin de negociar entre los Estados
interesados, con vistas a llegar a acuerdos que permitan la ejecucin de
los trabajos, cuando parte de la obra est en otro Estado o modifique el
estado de cosas en otro Estado o puede causar un perjuicio grave en otro
Estado. Este tratado est en vigor entre 17 Estados.
En el mbito interamericano la Sptima Conferencia Internacional
Americana, celebrada en M ontevideo, en 1933, aprob la Resolucin
LXXII sobre Uso Industrial y Agrcola de los Rios Internacionales ***.
Entre los principios y normas contenidos en la resolucin el articulo 29
establece el derecho exclusivo de los Estados ribereos de aprovechar,
para fines industriales o agrcolas, la margen correspondiente en los rios
nacionales, condicionado su ejercicio en la necesidad de no perjudicar al
Estado vecino en la margen bajo su jurisdiccin. En los rios contiguos, en
consecuencia, ningn Estado ribereo puede introducir alteraciones que
sean perjudiciales al otro, sin su consentimiento. En caso de perjuicio,
segn el articulo 39, ser siempre necesario el acuerdo de partes y no se
comenzar las obras sin arreglo previo respecto a la indemnizacin,
reparacin o com pensacin de los daos. Conforme con el articulo 4?, se
aplicarn los mismos principios mencionados en los artculos 29 y 3?, en
caso de ros sucesivos. Las obras no debern causar perjuicio a la nave
gacin, sino tratar de mejorarla (arts. 5? y 69). El instrumento prev un
sistema de denuncia de la obra a los dems ribereos, constitucin de
*** Vid. R u d a , J o s M a ra , Instrumentos Internacionales, pgs. 265 a 266.
una Comisin Tcnica Mixta y procedimientos de conciliacin y arbitra

je para la solucin de controversias. Este instrumento presenta el carc
ter de declaracin.
La Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria adopt una
resolucin, en 965, en Rio de Janeiro, covocando a una Conferencia
Especializada, sobre la materia, que no se ha reunido hasta ahora.
La Comisin de Derecho Internacional tiene a su consideracin el
tema Derecho de los usos no navegables de los cursos de agua interna
cionales .
2. En el orden bilateral o multilateral restringido muchos Estados
han tratado de regular sus relaciones en este campo mediante acuerdos
que se refieren a rios o cuencas internacionales compartidas.
Los Estados Unidos y Canad, establecieron en 1909, mediante un
tratado firmado por Gran Bretaa, en esa poca, disposiciones sobre las
aguas fronterizas de los dos pases. Se cre una Comisin Mixta, con
funciones judiciales, administrativas, arbitrales y de investigacin y estu
dio. Esta Comisin ha estudiado muchos de los problemas que surgieron
desde 1912 en que se constituy, pero no ha ejercido su funcin arbitral.
Con referencia especifica al ro Columbia, los Estados Unidos y Canad
celebraron en 1961 un Tratado para el Desarrollo en Cooperacin de los
Recursos Hidrulicos de la cuenca de dicho rio. En este interesante do
cumento, ejemplo de cooperacin internacional, Canad se obliga a
construir presas de alm acenam iento en su territorio y en territorio esta
dounidense; los Estados Unidos, por su parte, construyen, mantienen y
administran las instalaciones hidroelctricas que estn en el cauce prin
cipal del ro Columbia, en su territorio. La energa se divide por mitades.
Las diferencias debern tratar de ser solucionadas mediante la Comisin
Mixta del Tratado de 1909 y pueden ser llevadas a la Corte Internacional
de Justicia, si las Partes asi lo deciden. En el ro San Lorenzo una serie de
acuerdos, desde 1940 a 1959, establecieron el sistema jurdico para regu
lar el aprovechamiento, hidroelctrico y la navegacin del rio por medio
de la St. Lawrence Seaway Devalopm ent Corporation, que construy
el St. Lawrence Seaway, en uso desde 1959.
En 1944 se celebr un tratado entre Estados Unidos y M xico refe
rente a la utilizacin de los rios Colorado, Tijuana y Bravo (Grande)
desde Fort Qurtman (Texas) hasta el Golfo de M xico. Por este instru
mento se crea una Comisin Mixta para la aplicacin del tratado. El
articulo 4? asigna a cada una de las Partes las aguas del rio Bravo y se
designan, en el articulo siguiente, las presas a construirse conjuntamente
para almacenamiento y derivacin de las aguas; los costos se dividirn de

acuerdo con los beneficios que reciba cada Parte. Las plantas de energa
hidroelctrica que se establezcan en las presas de almacenamiento sern
construidas por cada Gobierno, pero sern pagadas por partes iguales y
en la misma proporcin se asignar la energa elctrica generada. En
cuanto al rio Colorado, el Tratado fija los volmenes de agua que Esta
dos Unidos entregar a M xico y las obras a construirse. Con referencia
al ro Tijuana los gobiernos se comprometen a estudiar una distribucin
equitativa de las aguas.
En Amrica.Central el Tratado de Limites Territoriales entre G ua
temala y El Salvador, del 9 de abril de 1938, establece el derecho de cada
Gobierno de hacer uso de la mitad del volumen de agua en los ros
fronterizos. El Tratado de Libre Comercio e.lntegracin Econm ica de
1951 entre Guatemala y El Salvador y el de 1956 entre Guatemala y
Honduras establecen que ambos pases coordinarn sus actividades para
la proteccin del rg m en'de agua en las zonas fronterizas.
En 1932 se efectu un cambio de notas entre Brasil y Gran Bretaa
para delimitar las reas ribereas de la frontera entre Guayana Britnica
y Brasil, que establece que no se permitirn otros trabajos en el rio
limtrofe que los que; tengan por objeto mantener el rio en su curso
actual, a no ser el consentimiento mutuo. El artculo 6 9 agrega que
cualquier trabajo tal com o canalizacin, irrigacin o produccin de
energa elctrica ser emprendido con el consentim iento mutuo de
ambos ribereos". El Estatuto Jurdico de la frontera entre Brasil y
Uruguay del 20 de diciembre de 1933 dispone que no se realizarn, sin
previo acuerdo del otro Estado, obras que modifiquen sensible y perma
nentemente el rgime n del curso de un ro fronterizo, o corte la frontera.
Entre Paraguay y Brasil se ha firmado recientem ente, en 1973, el
acuerdo para la construccin de la gran represa de Itaip, a pocos kil
metros de la frontera argentino-paraguaya y que ha provocado reaccio
nes en la Argentina.
En Europa son numerosos los instrumentos multilaterales y bilatera
les que regulan el aprovechamiento de los rios internacionales para fines
industriales y agricolf.s.
Los tratados de paz firmados al concluir la primera guerra mundial
contenan disposiciones referentes a la utilizacin de ros internaciona
les. El Tratado de Versailles del 28 de junio de 1919 concedi a Francia
derechos para la utilizacin de las aguas del Rhin para la produccin de
energa elctrica en el tramo fronterizo de dicho rio. Con referencia al
Oder, el Elba, el N ien en y el Danubio el mismo Tratado dispuso que si
se emprendieran trabajos que entorpecieran la navegacin en la parte

internacional del rio, la Corte Permanente de Justicia Internacional, a
pedido de parte, podr disponer la suspensin de los trabajos o su supre
sin. Pero los Estados ribereos o los representados en la Comisin
Internacional podan determinar los derechos relativos al riego, fuerza
hidrulica, pesca u otros intereses nacionales que tendran prioridad
sobre la navegacin. El Tratado de Saint Germain-en-Laye entre Austria
y los Aliados, del 10 de setiembre de 1919, el de Trianon, con Hungra,
de 1920, el de Lausana, con Turqua, contenan disposiciones similares.
El tratado de paz con Italia, despus de la segunda guerra mundial, en
1947, contiene disposiciones referentes a determinados recursos hidruli
cos en la frontera franco-italiana y sobre el abastecimiento de agua a
Goritzia, en la frontera talo-yugoslava.
Entre otros instrumentos posteriores a la segunda guerra, pueden
mencionarse el Protocolo franco-belga-luxemburgus relativo a la crea
cin de una Comisin Mixta Permanente de Aguas Contaminadas, de
1950; Convencin entre los ribereos del Lago Constanza para protec
cin contra la contaminacin, de 1960; Acuerdo entre la Unin Soviti
ca, Noruega y Finlandia sobre la regularizacin del rgimen del lago
Inari por medio de la central hidroelctrica y la presa de Kaitz Koski, de
1959; Tratado de Roma, de 1957, creando el EURATOM, que contienen
disposiciones sobre proteccin de las aguas contra la radiacin; Conven
cin sobre canalizacin del Mosela, de 1956, que tiene, adems, en
cuenta otras formas de aprovechamiento; el acuerdo de 1963 entre Fran
cia, Alemania, Luxemburgo, Pases Bajos y Suiza que encarga a la Comi
sin del Rhin, creada en 1949, la investigacin sobre las causas de la
contaminacin, el control del estado de las aguas y la propuesta de
medidas apropiadas para combatirla y la reciente Directiva del Consejo
de las Comunidades Europeas, del 4 de mayo de 1976, sobre proteccin
del medio acutico, de ciertas sustancias nocivas. El 3 de diciembre de
1976 se firm una Convencin sobre la proteccin del Rhin contra la
contaminacin qumica entre la Repblica Federal de Alemania, Fran
cia, Luxemburgo, Pases Bajos, Suiza y la Comunidad Econmica Euro
pea y otra Convencin sobre proteccin del Rhin contra la contamina
cin por chloridios. entre la Repblica Federal de Alemania, Luxembur
go, Pases Bajos y Suiza.
En cuanto a los tratados bilaterales hasta 1964, una publicacin de
Naciones Unidas enumera 125 instrumentos bilaterales europeos sobre
aprovechamiento de rios y lagos 60 y desde entonces se han firmado

numerosos ms. Pueden recordarse, en rios de curso sucesivo, el acuerdo
entre Yugoslavia y Austria en 1954 sobre cuestiones de economa fluvial
relacionadas con el rio Drave y el acuerdo entre Rumania y Yugoslavia
de 1963 para la construccin de la planta hidroelctrica del sector del
Danubio llamado Puerta de Hierro, ya terminada.
Los Estados europeos han establecido asi un sistema muy desarrolla
do de cooperacin en la utilizacin de los rios internacionales y su
reglamentacin tiene muchas variaciones, matices y peculiaridades.
Como se observ en una reunin de juristas que tuvo lugar en Legonissi,
Grecia, en 1966, bajo los auspicios de la Fundacin Carnegie, la actitud
europea es de cautela cuando se trata de formalizar convenciones de
carcter general, pero se reglamentan todos los detalles cuando se consi
dera un curso de agua internacional, en particular .61
En Africa el acuerdo multilateral de 1963 sobre el rio Niger, entre
Camern, Chad, Dahomey, Guinea, Costa de Marfil, Mali, Niger, Nige
ria y Alto Volta establece en su articulo 4 9 que los Estados ribereos se
comprometen a cooperar en el estudio y ejecucin de cualquier proyec
to que pueda tener efecto apreciable sobre cualquier aspecto del curso
del- rio Niger, sus tributarios, sus condiciones de navegacin, explota
cin agrcola e industrial, condiciones sanitarias de sus aguas y las
caractersticas biolgicas de su fauna y flora y crea para ello una Orga
nizacin Intergubernamental del Ro Niger. Este convenio est funda
mentalmente dirigido a asegurar su libre navegacin. Sobre la cuenca del
Lago Chad, Camern, Chad, Nigeria y Niger han celebrado un acuerdo
en 1964, creando la Comisin de la Cuenca del Chad. Los Estados Partes
se abstendrn, sin que intervenga previamente la Comisin, de tomar
medidas que ejerzan una influencia sensible sobre ciertas otras caracters
ticas del lago, las formas de explotacin de los ribereos, el estado
sanitario de las aguas, etc. En las partes de la cuenca que le correspon
den, los ribereos no podrn realizar trabajos de aprovechamiento
hidrulico, sin aviso y consulta a la Comisin. En la cuenca de! rio
Senegal se ha establecido un rgimen similar entre Mauritania, Guinea,
Senegal y Mali. En el Tratado de 1963 se estableci un Comit Interesta-
ta! para coordinar los estudios y los trabajos en la cuenca de este rio de
60 United Nations Legislative Series. ST/LE6/Sr B712 Legislative Texts and Treety
Provisions concerning the utilization of internaonal rivers for other purposes that nviga-
tion, pgs. 441-928.
41 Conference sur le Droit Internacional. Rapports el Travaux. I. Les cours d'eau
nternationaux. Logonissi, Grece. 1966.
Africa occidental, dotado de una Secretaria Permanente. Los trabajos de

utilizacin que interesen a un Estado ribereo deben ser aprobados por
el Comit que apreciar su incidencia sobre el conjunto de trabajos de la
cuenca. Por medio de convenciones especiales se definirn cef precisin
las condiciones de ejecucin y de explotacin de las obras y las obliga
ciones reciprocas.
Entre los numerosos acuerdos bilaterales en Africa debe destacarse
por su-importancia el celebrado en 1959 entre la Repblica Arabe Egip
cia (entonces Repblica Arabe Unida) y Sudn sobre el uso de las aguas
del rio Nilo. El instrumento reconoce los derechos adquiridos en cuanto
a la utilizacin del agua, fijando, en el artculo l 9, las cuotas correspon
dientes a cada pais. Las Partes acuerdan, con el objeto de controlar las
aguas del ro, que Egipto construir la represa de Asun, y Sudn la
represa de Roseires, en el Nilo Azul. La construccin de Asun significa
ra un aumento en el caudal de agua, que se reparte entre ambos pases.
Egipto indemnizar a Sudn por los daos sufridos por la cota de Asun
que originara imundaciones. La gran represa de Asun, una de las
mayores del mundo, se encuentra ya en funcionamiento.
En Asia, Cambodia, Laos, Tailandia y la Repblica de Vietnam,
crearon, en 1967, el Comit para la coordinacin de investigaciones de la
cuenca del Bajo Mekong, con un Secretariado permanente, con el pro
psito, entre otros, de presentar recomendaciones sobre el uso del agua
del rio principal, para los propsitos del desarrollo de los recursos hidri-
cos. Previamente, en 1954, como ya hicimos referencia al hablar de
libertad de navegacin, Laos, Cambodia y Vietnam, celebraron un acuer
do estableciendo, sobre' la base de la igualdad de tratamiento, dicha
libertad en esta cuenca. Por el artculo 49, cada Parte se reserva el
derecho de utilizar, para fines industriales y agrcolas, las aguas del
Mekong que atraviesen sus territorios, salvo que entorpezca directa o
indirectamente la navegacin.
El aprovechamiento de las aguas del rio Jordn ha presentado pro
blemas jurdicos serios, agudizados por la permanente crisis poltica en la
regin.
En el orden bilateral es muy interesante el conjunto de instrumentos
firmados en 1960 entre India y Paquistn sobre las.aguas del rio Indo. Se
firmaron al mismo tiempo varios instrumentos: el Tratado sobre la regu
lacin del aprovechamiento de las aguas del Indo que fue tambin firma
do por el Banco Mundial: el Acuerdo para crear el Fondo de Desarrollo
de la Cuenca del Indo (Indus Basin Development Fund), firmado por la
Repblica Federal de Alemania, Australia, Canad, Reino Unido. Esta

dos Unidos, Nueva Zelandia, Paquistn y el Banco. Mundial y el Acuerdo
de Prstamo en re Paquistn y el Banco Mundial.
El Tratado sobre el Indo divide los rios en orientales y occidentales.
Las aguas de los rios orientales (Sutlej, Beas y Ravi) estarn a disposicin
para uso ilimitado de India. Excepto para uso domstico y para la nave
gacin, pesca y proteccin de las inundaciones, siempre que el agua
vuelva al rio, Pequistn deber permitir el flujo de las aguas del Sutlej
principal y el Ravi principal; no pudiendo realizar obras hidrulicas y
hacer uso agrcola de ellos, en las secciones que corren en Paquistn. En
los tributarios del Sutlej principal y del Ravi principal, Paquistn deber
permitir el flujo del agua en los cauces mayores, pero se le permite, en
los tramos que le corresponden, el uso domstico, navegacin, pesca,
regulacin de im ndaciones y el uso agrcola. Todas las aguas que afluyan
al Sutlej principal o al Ravi principal, despus de haber cruzado la fron
tera de Paquistn, sern de uso ilimitado de este Estado. Los rios occi
dentales son de uso ilimitado de Paquistn; se refiere el Tratado al Indo,
al Jhelum y Chenab, cuyo flujo India debe permitir, sin interferencias. Se
permite por parte de India el uso domstico, navegacin, pesca, control
de inundaciones, pero el uso agrcola y la generacin de energa elctrica
estn sujetos a un rgimen que estipula el mismo Tratado. El instrumento
contiene disposiciones sobre todos los ros del sistema, cuyo objeto prin
cipal es que el uso a fines ajenos al consumo no cambie materialmente el
flujo en cualquier parte del cauce, en perjuicio de los usos de dicho
cauce por la otra parte. Se crea, adems, la Comisin Permanente del
Indo.
3. La Repblica Argentina tiene subscriptos diversos instrumentos
bilaterales y mullilaterales sobre ros internacionales que atraviesan o
limitan su territorio.
Entre la Argentina y el Paraguay se celebr el 5 de julio de 1939 el
Tratado Complementario de Limites, cuyo articulo 6 9 prev que ratifica
do el instrumento se formar una Comisin Tcnica Mixta que estudia
r y formular el plan de obras necesarias para permitir la distribucin
proporcional del caudal del Rio Pilcomayo en sus dos brazos al Norte y
Sur de la linea de frontera . El l 9 de junio de 1945, se firm el Tratado
Complementario de Lmites definitivos con relacin al rio Pilcomayo, en
el cual, con el fin de asegurar la estabilidad de la lnea divisoria, segn su
articulo 39, se acuerda la realizacin de las obras indicadas en el Ante
proyecto formulac o por la Comisin Mixta de Estudios y Obras Hidra-
licas del Ro Pilcomayo. Estas obras no han sido realizadas, a pesar de que
de acuerdo con el artculo 4? del Tratado, las mismas deberan haber sido
iniciadas en un plazo no mayor a dos aos y seis meses. En el limite
argentino-paraguayo, en el rio Pilcomayo, se ha presentado un problema
por cambio de cauce del rio. en un sitio denominado Punto Brandsen.
En 1958, se celebr entre Argentina y Paraguay un convenio crean
do la Comisin Tcnica Mixta Argentino-Paraguaya para el uprovecha-
mienlo energtico de los Saltos del Apip en el Alto Paran. En 1970 se
firm un acuerdo por notas reversales precisando an ms las bases para
la tarea de la Comisin Tcnica Mixta. Dichas notas establecen que el
complejo Yaciret-Apip ser un condominio por partes iguales de
ambas Partes Contratantes, que no implica alteracin ni cambio de las
respectivas soberanas, ni restriccin o modificacin sobre los respecti
vos territorios o la navegacin del rio Paran. Se constituir un Ente
Mixto para construir la obra, ponerla en marcha y explotarla como una
unidad", con un capital integrado por partes iguales y con derecho al
consumo de energa elctrica del 50o, siendo utilizada preferentemente
por la otra parte la que dejare de ser empleada. La Comisin Mixta
estar en funciones hasta que se establezca el Ente Mixto. La Comisin
Mixta debera, por este cambio de notas, llamar a concurso para la
elaboracin tcnico-econmica, la que se hizo, pero hubo un largo
parntesis sin que hubiera acuerdo sobre el trazado de la presa.
El 4 de diciembre de 1973 se subscribi el Tratado de Yaciret para
construir la represa y mejoramiento de las condiciones de navegabilidad
del rio. Se constituye el ente binacional denominado Yaciret para estu
diar. ejecutar y explotar las obras, constituido por Agua y Energa
(Argentina) y A NDE (Paraguay). Las instalaciones constituirn un con
dominio. El Tratado detalla los recursos, el uso de la energa, que ser
dividida por partes iguales.
Para el resto del Rio Paran, ambos gobiernos firmaron en junio de
1971 un convenio para el estudio y evaluacin de las posibilidades
tcnicas y econmicas del aprovechamiento de los recursos del rio Para
n en el tramo compartido, desde su confluencia con el Paraguay, hasta
el ro Iguaz, para lo que se crea una Comisin Mixta, exceptundose de
su competencia la atribuida a la Comisin Mixta de Yaciret Apip. Las
partes ratificarn, adems, su adhesin a los principios consagrados en el
Acta de Asuncin, de la que hablaremos ms adelante al referirnos a la
Cuenca del Plata.
La Argentina propuso a Paraguay, en enero de 1973, la construccin
de una represa en la zona de Corpus; posteriormente se convino realizar
los estudios de factibilidad correspondientes, que se han terminado.
El 3 de junio de 1971, los ministro de Relaciones Exteriores de

Argentina y Bolivia dieron a conocer una Declaracin sobre Cuencas
Hidrolgicas en la que se expresa el propsito de celebrar una conven
cin sobre la utilizacin de los recursos hidrolgicos de las cuencas
argentino-bolivianas y con tal fin concuerdan en las reglas fundamentales
que servirn de base a aquel instrumento, a saber: 1 ) la utilizacin de las
aguas fluviales se har en forma equitativa y razonable; 2 ) se evitar la
contaminacin y se preservarn los recursos ecolgicos de las cuencas;
3) en los tramos continuos el aprovechamiento deber ser precedido de
un acuerdo bilateral; 4) dentro de sus respectivos territorios, en los rios
internacionales de curso sucesivo, ambos Estados se reconocen el dere
cho de utilizar las aguas en razn de las necesidades y siempre que no
cause perjuicio sensible a la otra; 5) cuando un Estado, en este tipo de
rios se proponga realizar un aprovechamiento, facilitar al otro el
proyecto, el programa de operacin y los datos para determinar los
efectos que producirn en el territorio del Estado vecino; 6 ) la parte
requerida comunicar dentro de cinco meses si hay aspectos que puedan
ocasionarle perjuicios sensibles, indicando las razones tcnicas en que se
fundamente y sugerencias de modificacin, destinadas a evitar aquel
perjuicio; 7) las divergencias sern sometidas a una comisin tcnica y s
hay desacuerdos los gobiernos buscarn la solucin por va diplomtica u
otro medio que ambas partes elijan de comn acuerdo.
El Protocolo Senz Pea-Ramirez, de 1910, y el Protocolo Zavala
Ortiz-Zorrilla de San Martin, de 1964, a los que ya hemos hecho referen
cia, entre Argentina y Uruguay, sealan que . . . el uso de las aguas del
Rio de la Plata continuar sin alteracin, como hasta el presente . En
1964, ambos gobiernos formaron una Comisin Mixta para considerar las
cuestiones referentes al Plan de Levantamiento Integral del Ro de la
Plata .
Con relacin al rio Uruguay, Argentina y Uruguay acordaron, en
1938, la formacin de una Comisin Mixta para estudiar e informar
respecto al aprovechamiento de la fuerza hidrulica de dicho rio, por
conceptuarlo de inters comn. En 1946, se firm entre ambos gobiernos
el Convenio sobre el aprovechamiento de los rpidos del rio Uruguay en
la zona de Salto Grande. El articulo 1? declara que las aguas sern
utilizadas en comn por partes iguales . Se designa una Comisin Mixta
para utilizacin, represamiento y derivacin de las aguas del rio Uru
guay. Se establece el siguiente orden de prioridad para su utilizacin: 1)
fines domsticos y sanitarios, 2) navegacin. 3) produccin de energa y
4) riego. Las obras comunes se costearn por partes guales y las no

comunes, como las de acceso, lneas de transmisin, etc., por ios respec
tivos Gobiernos. Si la potencia total instalada fuera transitoriamente
repartida en proporcin diferente al 50%, las obras o instalaciones en
comn sern costeadas, durante el perodo correspondiente, en propor
cin a las potencias parciales reservadas durante ese periodo por cada
parte. Se acord, asimismo, en el articulo 11, que se invitara al Brasil a
una conferencia para considerar las modificaciones que, con motivo de
la concertacin dei convenio, puedan producirse en la navegacin del rio
Uruguay y en el rgimen fluvial sometido a disposiciones establecidas en
convenciones vigentes.
El Tratado de limites en el rio Uruguay, entre Argentina y Uru
guay**, del 7 de abril de 1961, declara en el articulo 7 9 que ambos paises
acordarn el estatuto del uso del rio, el cual contendr entre otras
materias las siguientes: a) Reglamentacin comn y uniforme para la
seguridad de la navegacin ;... b) Facilidades reciprocas para releva-
mientos hidrogrficos y otros estudios relacionados con el ro;. . . c)
disposiciones para la conservacin de los recursos vivos; f ) Disposi
ciones para evitar la contaminacin de las aguas. El artculo 8 51 de este
instrumento se refiere a ciertas islas que quedaron en jurisdiccin uru
guaya pero rodeadas de aguas argentinas, en las que, de comn acuerdo,
se establecern el uso domstico, industrial y de irrigacin de las aguas.
El Estatuto del ro Uruguay, aprobado en 1975, reconoce el derecho
a cada parte a! aprovechamiento de las aguas para fines domsticos,
sanitarios, industriales y agrcolas, que se ejercer, sin perjuicio del pro
cedimiento previsto en otros artculos cuando dicho aprovechamiento
afecte el rgimen del rio a la calidad de sus aguas.
Cada parte puede explorar y explotar los recursos del lecho y del
subsuelo del rio en la zona sometida a su jurisdiccin, sin causar perjui
cio sensible a la otra parte. La explotacin dei yacimiento o depsito a
uno u otro lado del limite establecido, se har en forma tal que la
distribucin de los volmenes del recurso que se extraiga sea proporcio
nal al volumen del mismo que se encuentra a cada lado de dicho limite.
En cuanto a la conservacin, utilizacin y explotacin de otros
recursos naturales las Partes se obligan a adoptar las medidas necesarias
a fin de que el manejo del suelo, los bosques, la utilizacin de las aguas
subterrneas y de los afluentes del rio no causen una alteracin sensible
** Vid, R u d a, Jo s M a ra , Instrumentos Internacionales, pgs. 755-759.
en el rgimen del rio o la calidad de sus aguas. Las medidas para cofar-d-
%
nar estos aspectos sern tomadas en la Comisin Administradora. El
medio acutico deber ser protegido y preservado, debindose prevenir
su contaminacin.
Se autorizan as tareas de investigacin, previo aviso a la Comisin
sobre el tipo de Estudios e investigaciones a encararse.
Los ministro; de Relaciones Exteriores de Argentina y Uruguay
firmaron el 9 de julio de 1971 una Declaracin conjunta sobre el recurso
agua, en la que ratifican los principios de la Resolucin LXXII de la
Sptima Conferencia Internacional Americana de 1933, los principios de
la Declaracin de Argentina, Brasil y Uruguay del 23 de setiembre de
1960 sobre Salto Grande, del Tratado de la Cuenca del Plata y de la
Declaracin de Asuncin, instrumentos a los que nos referimos ms
adelante y, adems, declaran su coincidencia sobre los principios bsicos
que enumera luego la Declaracin sobre el rgimen de utilizacin de los
rios internacionales y sus afluentes. Estos principios son los siguientes: 1 )
utilizacin de las aguas fluviales en forma equitativa y razonable; 2 )
evitar la contaminacin y la preservacin de los recursos ecolgicos: 3)
el Estado que se proponga realizar un aprovechamiento deber comuni
car previamente a los Estados interesados el proyecto, el programa de
operacin y dems datos que permitan determinar los efectos de la obra
en el territorio de dichos Estados; 4) la Parte requerida deber comuni
car en un plazo razonable los aspectos que puedan causarle perjuicio y
las razones en que se fundamenta o las sugerencias de modificaciones; 5)
si hubiese diferendos, stos sern sometidos a una Comisin Tcnica: si
stos persistieran los Gobiernos tratarn de encontrarles solucin por via
diplomtica o de comn acuerdo por otro medio.
El Tratado del Ro de la Plata de 1973** no contiene disposiciones
sobre aprovechamiento hidroelctrico o irrigacin, pero si sobre explora
cin y explotacin de los recursos del lecho y del subsuelo, contamina
cin, pesca e investigacin cientfica.
Como ya lo h:mos descripto, el lecho y subsuelo del rio estn dividi
dos en el Tratado por una linea con inflexiones, que deja superficies
iguales para ambes pases. El artculo 43 prev que os yacimientos que
se extienden a uno y otro lado de esta linea, sern explotados en forma
tal que el recursc que se extraiga sea proporcional al volumen que se
encuentra a cad lado de la lnea. Las instalaciones no deben interferir
con la navegacin.
** Vid, Ruda, Jos Mara, instrumentos Internacionales, pgs. 736-754.
En cuanto a la contaminacin, las partes se obligan a proteger y

preservar el medio acutico y prevenir su contaminacin, dictando medi
das apropiadas y cada una ser responsable de los daos inferidos.
La pesca en el rio de la Plata ser exclusiva de cada pas en su
respectiva franja costera. En la zona de aguas comunes se reconocen
mutuamente la libertad de pesca para buques de sus respectivas bande
ras. Se podr acordar, cuando se estime necesario, los volmenes mxi
mos por especie y dichos volmenes de captura sern distribuidos por
partes iguales.
Cada parle tiene derecho a realizar estudios e investigaciones cient
ficas, en todo el ro, segn el articulo 57, bajo condicin de informar
sus caractersticas y los resultados obtenidos.
Con relacin a los ros compartidos con Brasil, la empresa Agua y
Energa Elctrica de la Argentina y Centris Eltricas Brasileiras S.A.-E-
lectrobras de Brasil celebraron un convenio en marzo de 1972 para el
estudio de los aprovechamientos elctricos en los tramos fronterizos del
rio Uruguay y del ro Pepiri-Guaz.
Aunque el debate se plante con motivo de la adopcin de la Decla
racin sobre el Medio Humano en la Conferencia de Estocolmo de 1972,
es decir, dentro de un marco ms amplio que la utilizacin de ros
internacionales de curso sucesivo. Argentina y Brsil han sostenido posi
ciones encontradas sobre el tma de consulta e intercambio de informa
cin cuando un Estado decide realizar una obra que puede causar perjui
cios graves en zonas situadas fuera de su jurisdiccin nacional. La opi
nin pblica internacional y las nacionales de ambos paises relacionaYon
la consideracin de este tema, con la construccin de represas en el Alto
Paran, en territorio brasileo o en el tramo compartido del rio entre
Brasil y Paraguay.
Las diferencias no pudieron ser solucionadas en Estocolmo y fueron
enviadas al XXVII Perodo de Sesiones de la Asamblea General, en la
que los Cancilleres de ambos pases acordaron presentar conjuntamente
un proyecto de resolucin, con el propsito de reflejar el acuerdo que
regira las relaciones entre ambos pases y tambin otras situaciones
regionales o multilaterales. El acuerdo fue formalizado entre los dos
paises por medio de cambio de notas y, separadamente, fue adoptado
por la Asamblea General en la Resolucin 2995 (XXVII). En l se
subraya que, en la exploracin, la explotacin y el desarrollo de sus
recursos naturales, los Estados no deben causar efectos perjudiciales
sensibles en zonas situadas fuera de su jurisdiccin nacional". Tambin
se reconoce que la cooperacin entre los Estados en el campo del

medio ambiente, incluso la cooperacin para la ejecucin de los princi
pios 21 y 22 de la Declaracin sobre el Medio Humano, se lograr
adecuadamente dndose conocimiento oficial y pblico de los datos tc
nicos relativos a los trabajos a ser emprendidos por los Estados dentro de
su jurisdiccin nacional, con el propsito de evitar perjuicios sensibles
que puedan ocasionarse en el medio humano del rea vecina : finalmen
te reconocen que los datos tcnicos mencionados sern dados y recibi
dos con el mejor espritu de cooperacin y buena vecinidad, sin que
ello pueda ser interpretado como facultando a cualquier Estado a retar
dar o impedir los programas y proyectos de exploracin, explotacin y
desarrollo de los recursos naturales de los Estados en cuyos territorios se
emprendan tales programas y proyectos' .
El principio 21 de la Declaracin de Estocolmo establece que de
conformidad con la Carta de las Naciones Unidas y con los principios del
Derecho Internacional, los Estados tienen el derecho soberano de explo
tar sus propios recursos en aplicacin de su propia poltica ambiental y la
obligacin de asegurarse que las actividades que se lleven a cabo dentro
de su jurisdiccin o bajo su control no perjudiquen al medio de otros
Estados o de zonas situadas fuera de toda jurisdiccin nacional . El
principio 22 seala que los Estados deben cooperar para continuar
desarrollando el derecho internacional en lo que se refiere a la responsa
bilidad y a la indemnizacin a las victimas de la contaminacin y otros
daos ambientales que las actividades realizadas dentro de la jurisdiccin
o bajo el control de tales Estados causen a zonas situadas fuera de su
jurisdiccin".
Debido a desinteligencias sobre la interpretacin de este acuerdo,
con motivos del llenado de la represa Isla Solteira, el Gobierno argentino
denunci el Acuerdo de Nueva York, en julio de 1973.
Con Chile se acord en el Acta de Santiago, de junio de 1971, las
reglas que servirn de bases para una convencin que reglamente en
forma plena los recursos hidrolgicos de las cuencas argentino-chilenas.
Dicha convencin no ha sido an celebrada. Estas reglas, se declaran
inmediatamente aplicables.
Se establece que la utilizacin de las aguas fluviales y lacustres se
har siempre en forma equitativa y razonable y que las partes evitarn
la contaminacin y preservarn los recursos hidrolgicos.
En cuanto al aprovechamiento se concuerda que en los tramos con
tiguos, dicho aprovechamiento deber ser precedido por acuerdo bilate
ral. En los ros y lagos de curso sucesivo, se reconoce el derecho a
utilizar las aguas correspondientes a! tramo de sus respectivos territorios,

"en razn de sus necesidades y siempre que no cause perjuicio sensible a
la otra (art. 4). Para el aprovechamiento de este tipo de rio de curso
sucesivo se establece un procedimiento por el cual el Estado que se
proponga realizar las obras deber facilitar previamente al otro el
proyecto para determinar los efectos que dicha obra producir en el
territorio del Estado vecino . La Parte requerida dentro de los cinco
meses deber comunicar si hay algn aspecto de la obra que pueda
causarle perjuicio sensible, indicando razones. El acta prev que los
diferendos que se puedan producir sern resueltos por una Comisin
Tcnica Mixta y en caso de subsistir, por la via diplomtica u otro medio
elegido de comn acuerdo.
4. En el orden multilateral Argentina firm con Uruguay y Brasil,
en 1960, una Declaracin Conjunta referente a la construccin de la
represa de Salto Grande. En dicho instrumento el gobierno brasileo
manifiesta que ve con buenos ojos la ejecucin de las obras. A su vez,
dicho gobierno se reserv, de acuerdo con la doctrina y prcticas inter
nacionales, el derecho de solicitar y obtener una justa indemnizacin por
los daos que puedan causarse en territorio brasileo durante la cons
truccin y explotacin de la obra y el derecho a ser oido en caso que se
, alteren las condiciones del proyecto. Los gobiernos reafirman el derecho
de libre navegacin del rio, asi como la no discriminacin en la utiliza
cin de las esclusas, ni en el pago de tasas, ni en la prestacin de
servicios. Se reconoce al Brasil el derecho de libre realizacin de obras
hidrulicas, de acuerdo con los instrumentos internacionales vigentes y
dems normas del derecho internacional, en el tramo brasileo del rio
Uruguay y sus afluentes. A su vez. el gobierno brasileo, en el caso que
estas obras alteraran el rgimen actual del rio Uruguay se compromete a
consultar a los dems ribereos de acuerdo con la doctrina y la prctica
internacionales.
Argentina, Bolivia y Paraguay celebraron en 1941 un acuerdo sobre
el aprovechamiento de las aguas del ro Pilcomayo por el que se crea una
Comisin Internacional para que estudiara y proyectara las medidas
necesarias para intentar la navegacin de dicho rio, as como para regla
mentar la pesca, el riego o el uso industrial, de sus aguas.
En 1974, Argentina, Bolivia y Paraguay celebraron un acuerdo en el
Programa de Naciones Unidas para el Desarrollo para investigar los
recursos de la cuenca del Pilcomayo, inclusive la regulacin integral del
rio, la utilizacin racional de sus recursos hidricos con el objeto de
formular anteproyectos que aseguren la continuidad fsica del rio.
A iniciativa de Paraguay y Bolivia, se reuni del 27 de enero al 6 de

febrero de 1951, la Conferencia Regional de los Paises del Plata con
objeto de hacer cumplir clusulas de ndole econmica y de trnsito
comercial del Protocolo de Buenos Aires dei 12 de junio de 1945. En
dicha oportunidad se firmaron nueve convenios, varias resoluciones y
declaraciones. La Resolucin XIV recomend que se constituyeran
comisiones "para estidiar las posibilidades de mejorar las condiciones de
navegacin de los ros del sistema hidrogrfico del Plata y que los
Estados representados, inspirados en ios principios aprobados por la VII
Conferencia Internacional Americana de Montevideo, celebren entre si
convenios sobre uso industrial y agrcola de estos rios .
Desde entonces hasta 1967, la cuenca del Plata no fue objeto de
ninguna reunin o instrumento internacionales. En febrero de 1967 se
reuni en Buenos Aires, a iniciativa del gobierno argentino, la primera
reunin de Cancilleres de la Cuenca del Plata. En esa oportunidad los
ministros de Relaciones Exteriores de Argentina, Bolivia, Brasil, Para
guay y Uruguay suscribieron una Declaracin Conjunta. Este importante
instrumento expresa en su articulo l 9 la decisin de llevar a cabo el
estudio conjunto e integral de la Cuenca del Plata con miras a la realiza
cin de un programa de obras multinacionales, bilaterales y nacionales
tiles al progreso de la regin . Se constituye el Comit Interguberna-
mental Coordinador (C.I.C.) integrado por los Embajadores acreditados
en Buenos Aires y el que designe el gobierno argentino, con la misin de
centralizar informaciones y encaminarlas a los gobiernos interesados, asi
como la coordinacin conjunta que se estime necesaria. Las decisiones
sern unnimes. El eitudio deber tomar en consideracin, principal
mente, los siguientes lemas: a) las facilidades y asistencia a la navega
cin, bl la interconexin fluvial, ferroviaria y area, construccin de
poliductos y el establecimiento de telecomunicaciones eficientes, c) la
complementacin medidante la promocin y radicacin de industrias de
inters de la cuenca, d,' la complementacin econmica de reas limtro
fes y e) la cooperacin mutua en programas de sanidad, lucha contra las
epidemias y educador.
Tal como haba previsto la Declaracin de Buenos Aires, tuvo lugar
en Santa Cruz de la Sierra la segunda reunin de Cancilleres de la
Cuenca, que aprob en el Acta de Santa Cruz el Estatuto del Comit
intergubernamental Coordinador (C.I.C.), que rige actualmente. Las
finalidades de este organismo son: promover, coordinar y -seguir la
marcha de las acciones multinacionales encaminadas al mejor aprove
chamiento de los recursos de la Cuenca del Plata y al desarrollo armni
co y equilibrado de la regin en orden al logro de los objetivos fijados

por los Cancilleres de los Paises de la Cuenca en las reuniones celebradas
a este fin . El Comit centraliza el intercambio de informaciones (art.
1 "). Est integrado por representantes de los cinco paises y podrn ser los
Embajadores acreditados en su sede, que se fija en Buenos Aires. El
C.I.C. podr, entre sus atribuciones, proponer planes de estudio e inves
tigacin; someter a los gobiernos programas de accin en procesos mul
tinacionales, tambin en el orden bilateral si asi fuese decidido y en lo
nacional, cuando el pas interesado se lo pidiere; recibir informacin y
distribuirla; gestionar ante organismos nacionales e internacionales,
cuando lo solicitaran los Gobiernos, la realizacin de estudios o investi
gaciones y la asistencia tcnica y financiera y proponer fechas y agenda
de las reuniones de cancilleres. Se crea una Secretaria, con carcter
permanente, dirigida por un Secretario y con un personal de funcionarios
internacionales que designa el Comit, a propuesta del Secretario. El
Comit es de funcionamiento permanente y sus decisiones sern adopta
das unnimemente. El presupuesto se paga por partes iguales. Este
Comit ha trabajado activamente desde su creacin.
En la reunin de Brasilia de 1969, se aprob el Tratado de la Cuenca
del Plata**, destinado a afianzar la institucionalizacin del Sistema de
la Cuenca del Plata, persuadidos que la accin mancomunada permiti
r el desarrollo armnico y equilibrado asi como el aprovechamiento
ptimo de los grandes recursos naturales de la regin . El articulo 1? del
Tratado extiende su mbito no slo a la cuenca geogrfica en s, sino
tambin a sus reas de influencia directa, y dice: Las Partes Contratan
tes convienen en mancomunar esfuerzos con el objeto.de promover el
desarrollo armnico y la integracin fsica de la Cuenca del Plata y de
sus reas de influencia directa y ponderable . Es decir, se busca el
desarrollo de los recursos de la regin, sin tener en cuenta su situacin
geogrfica; el concepto de espacio econmico prevalece sobre el
espacio poltico. A la integracin fsica se llegar por medio de las gran
des obras de infraestructura que permitan una libre circulacin de bie
nes, servicios y personas. Este desarrollo y esta integracin abarca no
slo la cuenca geogrfica en si, sino tambin reas aledaas de otras
cuencas, pero de su influencia directa .62
** Vid. Ruda. Jos Maria, Instrumentos internacionales, pgs. 267-270.
62 Ver la interesante conferencia del Dr. Enrique Ferrer Vieyra, en la Universidad de
Crdoba en octubre de 1970 sobre Cuenca del Plata. Su incidencia en la poltica exterior
argentina".
Con este objetivo se promovern estudios, programas y obras, iden

tificacin de reas de inters comn y formulacin de entendimientos
operativos e instrumentos juridicos para: a ) la facilitacin y asistencia
en materia de navegacin; b) la utilizacin racional del recurso agua,
especialmente a travs de la regulacin de los cursos de agua y su apro
vechamiento mltiple y equitativo; c) la preservacin y fomento de la
vida animal y vegetal; d) el perfeccionamiento de las interconexiones via
les, fluviales, areas, elctricas y de telecomunicaciones; e) la comple
mentacin regional mediante la promocin y radicacin de industrias de
inters para el desarrollo de la Cuenca;/) la complementacin econmi
ca de las reas limtrofes; g) la cooperacin mutua en materia de educa
cin, sanidad y lucha contra las enfermedades; h) la promocin de otros
proyectos de inters comn y en especial aquellos que tengan relacin
con el inventario, evaluacin, y el aprovechamiento de los recursos natu
rales del rea; i) el conocimiento integral de la Cuenca del Plata .
El mecanismo del Tratado prev una reunin anual de Cancilleres,
a fin de trazar directivas bsicas de poltica comn para el logro de los
propsitos del Tratado, evaluar los resultados obtenidos, celebrar consul
tas sobre la accin de los respectivos gobiernos para el desarrollo multila
teral integrado, dirigir la accin del C.I.C. y adoptar las providencias
necesarias para el cumplimiento del Tratado, a travs de realizaciones
concretas. Las decisiones se toman por unanimidad.
Para promover, coordinar y seguir la marcha de las acciones multi
nacionales y de la asistencia tcnica y financiera y ejecutar las decisiones
que adopten los ministros, se reconoce al Comit Coordinador como
rgano permanente de la Cuenca, que se rige, de acuerdo con el Tratado,
por el Estatuto adoptado en 1968 en Santa Cruz de la Sierra, al que ya
nos hemos referido.
Las Comisiones Nacionales o Secretarias podrn establecer contac
tos bilaterales, manteniendo debidamente informado al C.I.C.
Por supuesto, que el programa de desarrollo multinacional de la
Cuenca, no impide los proyectos y empresas que cada parte decida
realizar en su propio territorio que, segn el artculo 5?, deber hacerse
dentro del respeto al derecho internacional y segn la buena prctica
entre naciones vecinas y amigas.
En la IV* Reunin de Cancilleres de la Cuenca que tuvo lugar en
Asuncin, en junio de 1971, se adopt la Declaracin de Asuncin***,
donde se dejan consignados los puntos en los que ya hubo acuerdo res
*** Vid. R u d a . J o s M a ra , Instrumentos Internacionales, p g s. 271-72.
pecto al aprovechamiento de los rios internacionales, sobre la base de lo

recomendado por el grupo de expertos del recurso agua. Estos puntos
asumen fundamental importancia en el rgimen jurdico de la Cuenca
del Plata y sobre su base debern seguirse los estudios.
Se acord, respecto a los rios internacionales contiguos, de sobera
na compartida, que cualquier aprovechamiento ser precedido de
acuerdos bilaterales. En cuanto a los rios internacionales de curso sucesi
vo, como no existe soberana compartida en los tramos correspondientes
a cada pais, cada Estado puede aprovechar las aguas en razn de sus
necesidades siempre que no cause perjuicio sensible a otro Estado de la
Cuenca" (art. 29).
La Declaracin prev un sistema para intercambio de datos hidrol
gicos y meteorolgicos.
Respecto a la navegacin se establece que los Estados procurarn
mantener las mejores condiciones de navegabilidad en los tramos que
corresponden a su soberana, pero las obras que realicen a estos efectos
no deben afectar de modo perjudicial otros usos actuales del sistema
fluvial. A su vez las obras con otros fines que la navegacin, no deben
alterar la navegabilidad de los rios.
5. Refirindonos ahora a la doctrina, tanto el instituto de Derecho
Internacional, como la International Law Association, han aprobado
resoluciones sobre este tema.
En 1911. el Instituto en su sesin de Madrid, preocupado por la falta
de normas especificas, en aquel momento aprob una resolucin sobre
reglamentacin internacional de uso de las aguas internacionales,
excluyendo la idea de una entera autonoma de cada uno de ellos sobre
el tramo de la corriente natural que es objeto de su soberana. En los
ros que dividen Estados, no se podrn realizar modificaciones sin el
consentimiento del otro y no se deber utilizar el agua, si se causa un
perjuicio grave al aprovechamiento por otro Estado. Si el rio atraviesa
sucesivamente varios Estados no se deben retirar volmenes de agua tal
que alteren gravemente la constitucin del rio, no se debe infringir el
derecho de navegacin, se debe prohibir la contaminacin y el Estado
que realice obras no debe causar inundaciones aguas arriba .63
En 1961, en la sesin de Salzburgo el Instituto volvi a aprobar una
resolucin sobre utilizacin de aguas internacionales no martimas
(excepto para la navegacin), en la que se reconoce la existencia de las
Naciones Unidas. Problemas jurdicos relativos al Aprovechamiento y Uso de los Ros
Internacionales, A/5409, vol. III, pgs. 473-474.
reglas de derecho internacional que enumera. La resolucin utiliza el

concepto de cuenca y establece el derecho de todo Estado de utilizar las
aguas que atraviesen su territorio o corran a su largo, dentro de los
limites impuestos por el derecho internacional y los derechos de los otros
Estados de la Cuenca. No se emprendern obras o har uso de las aguas,
si se afecta las posibilidades de su utilizacin por otros Estados, salvo que
se le d equitativamente ei disfrute de las ventajas, asi como reparacin
por cualquier dao o perjuicio. Las obras no se emprendern sin notifi
cacin previa y si hay objeciones, se negociar a fin de llegar a un
acuerdo; si no se llegare al mismo, el asunto se someter a la solucin
arbitral o judicial y :;i el Estado que se opone a los trabajos rehsa este
mtodo de solucin, la otra Parte podr comenzar los trabajos . 64
Las llamadas "F.eglas de Helsinki sobre el uso de las aguas de los
rios internacionaies de la International Law Association, fueron aproba
das en 1966. Como y,i lo hemos sealado en el punto anterior referente a
la navegacin, estas reglas parten del concepto de cuenca hidrogrfica
internacional. En cuanto a la utilizacin de las aguas se sostiene que todo
Estado ribereo tiene derecho a una participacin razonable y equitativa
en sus usos beneficiosos (art. IV), lo que se determinar teniendo en
cuenta los factores pertinentes de cada caso particular, entre los que
deben considerarse a geografa, la hidrogafa, el clima, la utilizacin
pasada y actual, las recesidades econmicas y sociales, la poblacin, los
costos comparativos con otros medios para satisfacer las necesidades
econmicas y sociales, la disponibilidad de otros recursos, la prevencin
del desaprovechamiento innecesario del empleo de las aguas, la posibili
dad de indemnizacin y el grado en que se pueden satisfacer las necesi
dades de un Estado sin causar perjuicio notable a un Estado corribereo
(art. V). En caso que surjan disputas se describe un procedimiento de
arreglo de controversias (cap. 9), en el que se recomienda que se pro
porcionen informaciones pertinentes y adecuadas respecto a las aguas,
sus usos y actividades conexas. Cualquier proyecto de construccin o
instalacin que pueda alterar el rgimen de la cuenca deber ser notifica
do a todo otro Estado ribereo cuyos intereses puedan verse afectados
(art. XXIV). Si surgiera una controversia se recomiendan la negociacin,
recurso a una comisin mixta, buenos oficios, mediacin, conciliacin,
arbitraje o recurso judicial.
M American Journal oflnternalionai ^w, vol. 56, nm. 3, july 1962, pgs. 737-738.
6. En el arbitraje sobre el Lago Lanoux en 1956 entre Francia y

Espaa, se discutieron los derechos de Francia de construir una presa,
derivando aguas de dicho lago. El lago, situado totalmente en territorio
francs y alimentado por afluentes que nacen en su territorio, desagua en
el arroyo Font-Vive, que es una de las fuentes del rio Carol, que atraviesa
Francia y Espaa y es utilizado para riego en ambos paises. Francia se
propona levantar una presa hidroelctrica en el rio Arige, derivando
aguas del lago, para luego ser devueltas al cauce original.
Espaa sostuvo que el plan perjudicara las condiciones de la cuen
ca, pues la devolucin de aguas dependa de la voluntad humana y con
ello, no se preservara la igualdad de derechos de las partes, por lo que
era necesario el acuerdo previo. Espaa sostuvo que se violaba el Trata
do de Bayona de 1866 y el Protocolo Adicional de la misma fecha que
fija la frontera del valle de Andorra al Mediterrneo y establece el
rgimen del goce de las aguas comunes a ambos pases. Por ello exiga
Espaa el acuerdo previo de los gobiernos para la ejecucin de la obra.
Francia sostuvo que el asunto era de su exclusiva competencia y que
no se violaba el Tratado, ni el Protocolo adicional mencionado.
El Tribunal Arbitral determin que los Tratados no exigan acuerdo
previo y que las obras estaban en territorio francs y que sus efectos
tambin se haran sentir all. Francia, dijo el Tribunal, estaba haciendo
uso de su derecho y era juez nico de las obras a realizarse en su territo
rio.
En la Corte Suprema de Estados Unidos debido a problemas entre
Estados sobre aprovechamiento de ros interestatales el problema ha sido
discutido varias veces .65
6? Kansas v. Colorado. 206 US. 46 (1907): Wvoming v. Colorado. 259 U.S. 419 (1922):
North Dakoia \ Minnesota. 263 U.S. 365 (1923): Arizona \ California. 283 U.S. 423 (1931).
292 U.S. 341 (1934). 298 U.S. 558(1936): Conneelicul i. Massachusetts. 282 U.S. 660(1931):
Missouri v. Illinois, 180 U.S. 208 (1901). 200 U.S. 496 (1906): Ncbraska r. W voming. 235
U.S. 589 (1945).
X. OTRAS AGUAS
99. GOLFOS Y b a h a s . E ste te m a fue c o n s id e ra d o y actu alizad o
a! tra ta r en el 92.1 el p ro b le m a d e la d e lim ita c i n del m ar territorial
con refe re n cia al tra z a d o de las lneas d e base del m a r territorial.
Los derechos del Estado costero en los golfos o bahas considerados
con un criterio geogrfico, dependen del trazado de las lineas de base. La
zona de mar dentro de la baha que se encuentra entre la costa y dicha
lnea de base trazada conforme con el derecho internacional, es conside
rada aguas interiores, donde el Estado ejerce plena soberana. La zona
de mar que est aguas afuera de la linea de base, estar sometida al
rgimen del mar territorial en la extensin correspondiente. Si la bahia o
golfo excede ms de 2 1 millas entre los puntos naturales de entrada,
puede existir en la baha una zona de aguas interiores, otra de mar
territorial y otra de alta mar.
1. Vattel (1758) manifest que al Estado costero corresponde el
golfo o bahia cuya entrada puede ser defendida por hallarse bajo el fuego
cruzado del can desde sus dos extremidades opuestas. La doctrina
adapt luego esa frmula a la regla de las tres millas", expresando que
el golfo o baha cuya embocadura, entre sus dos cabos opuestos, es
menor de seis millas (el doble de la regla de las tres millas ) pertenecen
al Estado costero, siendo entendido que fuera de ese golfo o bahia el mar
territorial tiene como linea de base" una recta imaginaria tendida entre
los referidos cabos extremos; y si la embocadura excede de seis millas, el
golfo o baha es mar libre con excepcin de la franja de mar territorial
que dentro del golfo o bahia corresponde al Estado costero.
A lg u n os tra ta d o s to d o s relativos al d e r e c h o d e p e s c a e x te n d ie
ron esa f rm u la a diez millas (18.520 m etro s), m e d id a s en lnea recta
u n ien d o dos p u n to s o p u esto s del golfo o b a h a .66 E sta am p liaci n a diez
46 Trtase de convenciones concertadas entre Gran Bretaa y Francia (1839. 1843,
1867), Gran Bretaa y Alemania (1868 y 1874), Espaa y Portugal (1885) y Gran Bretaa y
Dinamarca (1901); siendo de advertir que un tratado anlogo, subscripto entre Gran
Bretaa y Estados Unidos en 1888, no lleg a entrar en vigor por no haber sido aprobado
por el Senado de Washington.
Anloga estipulacin se ha consignado en la convencin colectiva del 6 de mayo de
1882 sobre la pesca en el Mar del Norte.
Debe observarse que las convenciones anteriores a la colectiva de 1882 son aplicables
solamente a las bahas cuya embocadura sea inferior a diez millas, mientras que la
convencin de 1882 y las ulteriores establecen que las diez millas se miden en el punto ms
cercano a la entrada en que esa distancia no exceda de diez millas, es decir, aunque la
embocadura de la baha tenga amplitud mayor. ' "
millas se fund en una razn de orden prctico: el navegante que viene

desde el mar no se expone a error, porque cuando divisa costas a uno y
otro lado sabe que se encuentra en la embocadura de un golfo o bahia,
ya que el alcance normal de la vista, estando el observador al nivel de las
aguas, es generalmente de cinco a seis millas. El Tribunal de Arbitraje de
La Haya, al decidir en 1910 el litigio entre Estados Unidos y Gran Breta
a relativo a las pesqueras de Terranova, recomend en su fallo, hacien
do uso de las facultades que le confera el compromiso arbitral, que en
ciertas bahas muy extensas de la regin adoptaran las partes determina
das lineas limtrofes que l mismo precisaba y en cuanto a las dems
bahas recomend, aplicando la frmula de la Convencin de 1882, que
se trazara una linea perpendicular a tres millas en direccin hacia el
mar. desde una lnea recta atravesando la baha en la parte ms cercana
a la embocadura y en el primer punto en que su ancho no exceda de diez
millas . Ambas partes formularon un acuerdo especial para dar cumpli
miento a estas recomendaciones . 67
La Corte internacional de Justicia resolvi en 1951 que la "regia de.
las diez millas" no era aplicable en el caso antes mencionado del litigio
entre el Reino Unido y Noruega. Expres el tribunal que aun cuando esa
regla ha sido adoptada por ciertos Estados en su derecho interno y en sus
tratados y aunque algunas decisiones arbitrales la han aplicado entre esos
Estados, otros Estados (entre ellos Noruega, que por ser contraria a esa
regla se ha negado a hacerse parte en la convencin de 1882 sobre pesca
en el Mar del Norte) han adoptado un limite diferente; y por lo tanto
deca la Corte la regla de las diez millas" no ha adquirido la autori
dad de una regla general del derecho internacional.
La Convencin de Ginebra, de 1958, sobre Mar Territorial, adopt
n su artculo 7?, al que ya nos hemos referido, la regla de las 24 millas
entre las lneas de bajamar de los puntos naturales de entrada de una
baha. Si la boca excede las 24 millas, se podr trazar, dentro de la bahia
una linea de base recta de 24 millas, de manera que encierre la mayor
superficie que sea posible encerrar con una linea de esa longitud".
En la Conferencia de Codificacin (La Haya, 1930), el provelo redactado por el
ponenle del l Subcomit deca lo que sigue: "En el caso de bahas en las costas
pertenecientes a un solo Estado, la extensin de las aguas territoriales se medir desde una
Henea recta tendida a travs de la embocadura de la bahia: si esta embocadura excediere de
diez millas, la linea se trazar en el lugar ms prximo a la entrada en que la embocadura
no exceda de diez millas". Esto importaba adoptar la frmula de la convencin colectiva de
1882. Pero el subcomit no alcanz un acuerdo unnime sobre el punto, y el problema
qued en suspenso.
E S P A C IO S M A R IT IM O S 353
2. Las bahias histricas a ias que nos referimos en el nmero 92-1.

estn sometidas al rgimen de las aguas interiores. La Convencin sobre
el Mar Territorial, de 1958, excluye a las bahias histricas del rgimen
establecido por ella para las bahas.
Esa nocin, insinuada en 1793 con respecto a la bahia Delaware por
los Estados Unidos, fue sustentada por Gran Bretaa en 1877 con refe
rencia a la baha 'de Concepcin, en Terranova ;68 y ha sido invocada con
respecto a la bahia de Cancale, en Francia, como tambin a la desembo
cadura del rio Tajo, en Portugal, a la bahia Hudson, en Canad*, y al
golfo de Fonseca. que baa las costas de El Salvador, Honduras y Nica
ragua.
El Instituto de Derecho Internacional adopt la misma nocin en
1894 (sesin de Pars), puesto que al recomendar la anchura de doce
millas por ser el doble de las seis millas que juzgaba necesarias para la
extensin del mar territorial , expresaba que aquella medida era acep
table a menos que un uso continuo y secular hubiere consagrado ampli
tud mayor . Y esta misma salvedad fue mantenida por el Instituto de
Derecho Internacional cuando en 1928 (sesin de Estocolmo) recomen
daba seis millas ) no ya doce.
Luis Maria Drago, siendo miembro del tribunal arbitral llamado a
decidir el litigio entre Estados Unidos y Gran Bretaa con relacin a las
pesqueras de Teiranova (1910), al fundamentar un voto en disidencia y
despus expresar que en cuando a las bahias no parece existir regla
general de derecho internacional que pueda considerarse definitiva, pre
cis la nocin de las bahias o estuarios histricos mencionando las
bahias de Chesapeake y Delawarre y el Ro de la Plata. Sostuvo con
razn Drago que lis bahias o estuarios histricos forman una categora
distinta y deben considerarse territoriales, cualesquiera que sean la
anchura de su entrada y su penetracin en la tierra firme, cuando el
Estado costero ha afirmado sobre ellos su soberana y circunstancias
particulares tales como la configuracin geogrfica, el uso inmemorial y
sobre todo las nec:sidades de la propia defensa justifican esa pretensin.
3. Para el caso que el golfo o baha pertenezca a dos o ms Esta
dos, ya sea porqu: las costas de ambos estn situadas frente a frente o
sean adyacentes, <:s de aplicacin el artculo 12 de la Convencin sobre
Mar Territorial que establece la regla de la equidistancia, salvo la exis
tencia de derechos histricos u otras circunstancias especiales.
68 M oorc, Dige.:. 1.1, pgs. 735 y 740.
100. ESTUARIOS. Se llama estuario a la desembocadura de un

rio cuyo cauce ha sido excavado y ensanchado considerablemente por el
constante flujo y reflujo de mareas poderosas y por ser sus costas y el
lecho de constitucin endeble. En tales circunstancias, el estuario depen
de del mar, tanto por su conformacin como por el volumen y la profun
didad de las aguas; y el rgimen de su navegacin que es lo que
interesa del punto de vista internacional est gobernado por el mar,
como lo estn los golfos v bahas, que no son sino meros accidentes de
las costas martimas, aunque ms notorios que otras sinuosidades. Es por
ello sin duda que, segn la doctrina, la condicin jurdica de los estuarios
se ha asimilado a la de los golfos y bahas.
Debemos advertir, sin embargo, que no toda desembocadura de un
rio, por ms que presente mucha amplitud, constituye un estuario. Por
ejemplo, el Rio de la Plata no es un estuario, aunque a veces se lo
denomine impropiamente de esa manera: su rgimen no depende del
mar sino de las aguas de los dos grandes rios que lo forman el Paran y
el Uruguay, los cuales depositan en su seno el limo que acarrean en
abundancia; es un rio caracterstico, vastsimo por su anchura, escaso de
profundidad y navegable por buques de ultramar siguiendo solamente
por determinados canales que se mantienen a la profundidad necesaria
por medio de continuo dragado y que estn sealados por boyas lumino
sas y n buque-faro. Siendo asi, es indudable que el Rio de la Plata no se
halla en la condicin jurdica que se asigna en abstracto a los golfos y
bahas.
101. M a r e s c e r r a d o s O l a g o s c e r r a d o s . Las grandes exten

siones de agua que no tienen salida al mar abierto llmanse mares cerra
dos o lagos cerrados.
Cuando estn enclavados en el territorio de un solo Estado, corres
ponden a la soberana y al uso exclusivo de ese Estado. Cuando baan
las costas de dos o ms Estados entindese generalmente en la doctrina
que la soberana debe ejercerse por los Estados respectivos en los secto
res proporcionales a sus costas, teniendo por lmite la linea media salvo
que sean navegables y no existia Thalweg porque si lo hay se aplica
ste , y en cuanto al uso se considera que es exclusivo de cada uno de
los ribereos en su respectivo sector; sin embargo, en la prctica estos
problemas se han resuelto mediante tratados especiales.
102. M a r e s INTERIORES O l a g o s i n t e r i o r e s L os mares inte

riores o lagos interiores son vastas extensiones de agua que, encontrn
dose embolsadas dentro del territorio de uno o ms Estados, se comuni
can con el mar abierto mediante uno o ms pasos navegables.
La doctrina entiende generalmente que si slo existe un Estado
costero y l domina a la vez el canal de acceso, la soberana y el uso
corresponden exclusivamente en ellos al Estado costero; pero, si no se
cumplen ambas condiciones, los Estados riberanos ejercen soberana en
el respectivo mar territorial y el sector interno debe considerarse alta
mar, y por lo tanto abierto a la navegacin de todas las banderas.
En la prctica, la condicin jurdica de los principales mares o lagos
interiores se ha regulado mediante tratados cuando ellos pertenecen a
varios Estados, como es el caso, por ejemplo, del Mar Negro y de los
grandes lagos situados entre Canad y Estados Unidos.
103. E s t r e c h o s y c a n a l e s m a r t i m o s n a t u r a l e s Segn la
doctrina, en los estrechos y canales martimos naturales que tengan en
todo su cauce un ancho mayor del doble de la extensin adoptada para el
mar territorial por los respectivos Estados costeros, la soberana corres
ponde al Estado o Estados costeros hasta donde alcance su mar territo
rial y la zona martima excedente se considera alta mar; si el ancho fuere
menor o igual al doble de la extensin del mar territorial como antes se
ha indicado y slo hubiere un. Estado costero, la soberana corresponde a
ste, y si hubiese ms de un Estado costero la soberana se divide entre
ellos siguiendo el Thahveg en caso de que el estrecho o canal sea navega
ble y de lo contrario la lnea media del cauce. Si en el estrecho o canal
existen senos considerables, golfos o bahas, es evidente que las reglas
indicadas no pueden ser inflexibles: los referidos senos, siempre que
tengan dimensin relativamente importante, constituyen zonas de mar
libre.
El derecho de navegacin en los estrechos o canales martimos natu
rales est regido, en principio, por la condicin jurdica en que se
encuentran las extensiones martimas que ellos comunican. Cuando unen
dos mares libres, la navegacin en los estrechos o canales es libre, sea
cual fuere el ancho de su cauce; pero, si comunican con un mar interior
y la navegacin en ste se halla restringida, la navegacin puede ser
igualmente restringida en el estrecho o canal, siempre que sus dos costas
pertenezcan al Estado que ejerce soberana en el mar interior y el estre
cho o canal no tenga un ancho mayor del doble de la extensin del mar
territorial. Es entendido que ei Estado costero no puede imponer dere

chos de peaje por el trnsito en el estrecho o canal, pues ello importara
una traba infundada y permanente a la navegacin, pero puede cobrar
tasas equitativas en retribucin de los servicios que preste.6 En tiempo
de guerra, siendo beligerante alguno de los Estados costeros, el derecho
de navegacin se rige por las normas que corresponden al mar territorial
o a la alta mar, segn el caso.
El principio de libertad de navegacin de los estrechos internaciona
les ha sido reconocido, aun cuando las costas pertenezcan a un mismo
Estado, no slo en la doctrina, sino tambin en la jurisprudencia interna
cional y en la Convencin de 1958 sobre Mar Territorial. El derecho de
paso inocente de barcos de guerra por los estrechos fue confirmado en el
caso del Canal de Corf, aun existiendo circunstancias excepcionales. La
Corte Internacional de Justicia dijo en 1948 que en tal caso Albania
estara justificada en establecer reglamentaciones respecto al paso de
barcos de guerra por el estrecho, pero no en prohibir este pasaje o en
subordinarlo al requerimiento de una autorizacin especial. Por su par
le el articulo 16, inciso 4?, de la Convencin sobre Mar Territorial dispo
ne que: El paso inocente de buques extranjeros no puede ser suspendido
en los estrechos que se utilizan para la navegacin internacional entre
una parte de la alta mar y otra de la alta mar, o ei mar territorial de un
Estado extranjero.
Este artculo contiene una definicin de estrecho que contempla dos
situaciones: los estrechos usados para la navegacin entre dos partes de
alta mar y los que conectan la alta mar con el mar territorial de un
Estado y usado, en consecuencia, para la navegacin entre el puerto de
este Estado y la alta mar. Al discutirse este articulo en Ginebra, en 1958,
se tuvo particularmente en cuenta y se lo asoci directamente a la situa
cin existente entre Egipto e Israel, en el estrecho de Tirn, entrada del
golfo de Agaba, que da acceso al puerto de Eilath en Israel desde el Mar
Rojo. Egipto haba tomado medidas que significaban el bloqueo del
puerto israel. El voto no slo signific una toma de posicin de los
Estados hacia el principio de libre navegacin de los estrechos, sino
M En virtud de una antigua costumbre, legalizada por diversos tratados a partir del
siglo XIV. Dinam arca cobraba un derecho de peaje a los buques extranjeros que pasaban
por los estrechos del Sund y de los Belts. Ese rgimen fue abolido por un tratado subscripto
en Copenhague el 14 de marzo de 1857 entre Dinam arca y varios Estados,* establecindose
que aqulla recibira como rescate determ inada suma de dinero, pero seguira prestando los
servicios de faros, balizas y pilotaje y podra cobrar por ello ciertas lasas que alli se
especifican.
tambin en el conflicto rabe-israel. El voto de dos tercios apoy la tesis

de incluir ambos tipos de estrechos.
La condicin jurdica de algunos estrechos importantes ha sido
reglada mediante tratados concertados entre los principales interesados,
segn se ver en seguida.
1. Los Estrechos de los Dardanelos y el Bosforo han estado some
tidos, del punto de vista internacional, a diversos regmenes, que han
dependido de la situacin poltica imperante en la regin del Mar Negro,
al cual sirven aqullos de comunicacin con el Mediterrneo.
Desde 1453, en que Turqua obtuvo el dominio de los Balcanes y del
Mar Negro, los referidos estrechos estuvieron sometidos durante ms de
tres siglos a la "regla otomana, consistente en el cierre absoluto para
todo buque extran ero. A partir de 1774, habindose hecho tambin
Rusia riberea del Mar Negro y ms tarde Rumania y Bulgaria, la condi
cin jurdica de aquellos estrechos sufri modificaciones sucesivas en
virtud de diversos tratados. El rgimen existente hoy, establecido por el
Tratado de Montreux de 1936, puede ser resumido como sigue: a ) para
los buques mercantes de todas las banderas: derecho de navegacin y, en
caso de guerra, siendo Turqua beligerante tienen los buques neutrales el
mismo derecho a condicin de no ayudar al enemigo; b) para los buques
de guerra: en tiempo de paz, derecho de navegacin, pero con respecto a
los que no pertenezcan a Estados ribereos del Mar Negro se reserva
Turqua la facultad de limitarla a determinado tonelaje mximo; y en
tiempo de guerra, no siendo Turqua beligerante los buques de guerra de
los Estados beligerantes tienen derecho de navegacin siempre que
obren en cumplimieito del Pacto de la Sociedad de las Naciones o de un
tratado de asistencia mutua en que Turqua sea parte, y los buques de
guerra de los neutrales tienen el mismo derecho de navegacin que en
tiempo de paz, pero cuando Turqua es beligerante o se siente en peligro
inminente de guerra puede impedir el paso o permitirlo.
2. En el Estrecho de Magallanes, ambas costas pertenecen a Chile,
con excepcin de nueve kilmetros en la parte Nordeste, entre el Cabo
Vrgenes y Punta Dungeness, que son territorio argentino. El estrecho
presenta configuracin muy irregular, de manera que su ancho vara
entre 1 1/2 millas y 2.8 millas. Por tanto, de conformidad con las normas
establecidas por la doctrina, en el interior del estrecho existen zonas de
mar libre .70
El 15 de diciembre de 1914, con motivo de la guerra europea, el gobierno chileno
dict un decreto estableciendo que a los efectos de la neutralidad "las aguas interiores del
Estrecho de Magallanes y de los canales de la regin austral, aun las panes que estn ms
La soberana en las aguas del Estrecho de Magallanes est restringi

da en virtud del articulo 5? del tratado de limites entre la Repblica
Argentina y Chile, de 1881, que dice asi: El Estrecho de Magallanes
queda neutralizado a perpetuidad y asegurada su libre navegacin para
las banderas de todas las naciones , y agrega que en el inters de
asegurar esa libertad y neutralidad no se construirn en las costas fortifi
caciones ni defensas militares que puedan contrariar ese propsito".
3. El rgimen de navegacin en el Estrecho de Gibrajtar est regu
lado por la declaracin Anglo-Francesa de 1904, a la que se adhiri
Espaa sobre la base de la garanta de libre navegacin. La navegacin
de los Estrechos del Bltico est reglamentada en la Convencin de
Copenhague de 1857 que asegura la libertad de navegacin a buques de
todas las banderas.
104. C a n a l e s ARTIFICIALES. Los canales artificiales se cons
truyen para comunicar con ciertos mares o rios a fin de facilitar la
navegacin comercial o la defensa, y son obras realizadas por un Estado
en su territorio y a su costa o mediante una concesin otorgada por l a
entidades privadas. En consecuencia, ese Estado ejerce en ellos su sobe
rana y a l corresponde establecer las reglas que estime convenientes
acerca de su uso.
En los canales martimos ms importantes, esa materia ha sido regla
da en estipulaciones internacionales. Ocurre asi con los canales de Suez,
Kiel y Panam, aunque no con el de Corinto.
1. El Canal de Suez fue construido en 1869 por una compaa
francesa en virtud de una concesin turco-egipcia, otorgada por el trmi
no de 99 aos, en la cual establecase que el canal quedara abierto a
todos los buques mercantes, sin distincin de bandera. Una declaracin
hecha en 1873 por Turqua y casi todos los Estados martimos hizo
xtensiva esa libertad de trnsito a las naves de guerra. Nada se estipul,
sin embargo, con respecto a la navegacin en tiempo de guerra.
de tres millas distantes de una y otra ribera", debian ser consideradas como formando
parte del mar jurisdiccional o neutro". Se fundaba en que tanto el Estrecho de Magallanes
como los canales de la regin austral se encuentran dentro de los limites internacionales de
Chile y forman parte, por consiguiente, del territorio de la Repblica . Ese decreto origin
una reclamacin diplomtica del gobierno argentino y un cambio de notas.
Las reglamentaciones chilenas posteriores sobre la navegacin en los canales austra
les, han sido adoptadas sobre las mismas bases y han dado lugar en su oportunidad a
protestas sucesivas del gobierno argentino.
A raiz de la ocupacin de Egipto por Gran Bretaa, producida en

1882, la situacin jurdica del Canal de Suez fue precisada con mayor
detalle. En virtud dl Tratado de Constantinopla del 29 de octubre de
1888, en que fueron parte Alemania, Austria-Hungra, Espaa, Fran
cia, Gran Bretaa, Italia, Paises Bajos, Rusia y Turqua, el Canal de Suez
qued abierto al trnsito de los buques mercantes o de guerra de todas
las banderas, tanto en tiempo de paz como de guerra, y adems se
estableci que sus aguas o puertos de acceso no podan ser bloqueados ni
podan ejecutarse en ellos actos de hostilidad, ni desembarcarse tropas o
elementos blicos, ni construirse fortificaciones permanentes, y los
buques de comercio de los beligerantes deban pasar por l sin demora
asi como las naves de guerra de nacionalidades enemigas deban pasar
con intervalo de veinticuatro horas entre s. Por todo ello se ha dicho que
el Canal de Suez estaba neutralizado.
Durante la guerra de 1914-18 esta neutralizacin no fue respetada:
Alemania y Turqua atacaron el canal con fuerzas terrestres, y Gran
Bretaa, que posea tropas de ocupacin en Egipto, desembarc otras y
construy fortificaciones a lo largo del canal. Terminada la guerra, el
rgimen de 1888 fue restablecido por el Tratado de Versalles de 1919
(arts. 152 y 282) y el de Lausana de 1923 (art. 99).
El canal de Suez fue nacionalizado por Egipto en 1956, lo que origi
n una disputa con Gran Bretaa y Francia, la intervencin armada de
stos e Israel y la guerra de Medio Oriente de 1956, que Finaliz por la
accin diplomtica enrgica de Naciones Unidas y el desplazamiento de
la Fuerza de Emergencia de Naciones Unidas, en la frontera de Egipto e
Israel. Gran Bretaa y Francia reconocieron el derecho de Egipto a
nacionalizar la Compaa del Canal de Suez y confirmaron la soberana
de Egipto sobre el canal. Egipto, a su vez, hizo una declaracin unilateral
el 24 de abril de 1957, de ajustar sus actividades al Tratado de Constanti
nopla, de asegurar el libre pasaje para barcos de todas las banderas,
dentro de los lmites del Tratado. Egipto cre la Autoridad del Canal de
Suez, como persona jurdica autnoma, que debera ser dirigida como
una empresa comercial y que debera mantener el canal de acuerdo a los
requerimientos de la navegacin moderna.
2. El Canal de Kiel, construido en 1896 por Alemania en territorio

propio, fue dejado abierto por ella a la navegacin de todas las banderas,
con la obligacin de que abonaran ciertas tasas por los servicios. En el
Tratado de paz de Versalles, de 1919, se estableci (arts. 380-386) que el
guerra de todos los Estados que se hallaran en paz con Alemania,

pudiendo sta cobrar tasas equitativas pero no fortificarlo, y que cual
quier divergencia seria decidida por la Corte Permanente de Justicia
Inernacional.
En 1921, Alemania impidi el paso por el Canal de Kiel al vapor
Wimbledon, fundndose en que exista estado de guerra entre Polonia y la
Unin Sovitica, y el buque transportaba a aqulla municiones de guerra.
Los gobiernos de Francia, Gran Bretaa, Italia y Japn acudieron a la
C.P.J.I., afirmando que la actitud de Alemania era violatoria del Tratado
de Versalles y solicitando fuese condenada a pagar los perjuicios sufridos
por la empresa naviera. Alemania sostuvo ante el tribunal que habia
procedido en cumplimiento de sus deberes de neutralidad. La Corte se
pronunci en 1923 condenando a Alemania a pagar determinada indem
nizacin a favor de la compaa francesa damnificada. Manifestaba la
Corte que los trminos del Tratado de Versalles eran categricos y no
suscitaban duda; que el canal haba dejado de ser una via navegable de
carcter interno y nacional. . . y se haba convertido en una via interna
cional para proveer, bajo la garanta de un tratado, acceso ms fcil para
beneficio de todas as naciones del mundo; que Alemania se habia
obligado a mantenerlo abierto en condiciones de igualdad para todos los
buques," con la condicin expresa de que pertenecieran a Estados en paz
con Alemania; que los precedentes suministrados por los canales de Suez
y Panam invalidaban de antemano el argumento de que la neutralidad
de Alemania habra peligrado si sus autoridades hubiesen permitido el
paso del Wimbledon"; finalmente expresaba que el canal habia quedado
asimilado a los estrechos naturales, y en stos el pso de buques de
guerra beligerantes no compromete la neutralidad del Estado que ejerce
soberana en sus aguas.
El gobierno alemn, por acto unilateral del 14 de noviembre de
1936, declar abrogado el rgimen establecido por el Tratado de Versa
lles. Pero desde 1945 ha sido abierto nuevamente a la navegacin inter
nacional.
3. El Canal de Panam qued abierto en 1914 por obra del gobier
no de los Estados Unidos.
La apertura de un canal interocenico a travs del istmo ya fuere
por territorio de Panam o de Nicaragua fue asunto, durante muchos
aos, de hondo inters en Estados Unidos y en Gran Bretaa, y aun
motivo de rivalidad. En 1850 ambos paises acordaron, por el Tratado
Clayton-Bulwer, que ninguno de ellos tendra derechos exclusivos sobre
tal canal, no erigira en l fortificaciones ni asumira soberana sobre el
Canal de Kiel quedaba abierto en tiempo de paz como de guerra, sobre

la base de perfecta igualdad, al paso de los buques mercantes y de
territorio adyacente; y construido que fuese, quedara bajo el control de
los dos paises, os cuales garantizaran su "neutralidad y lo dejaran
abierto y lbre p;ira que otros gobiernos pudieran unirse a esa empresa en
igualdad de condiciones. Ese tratado fue reemplazado en 1901 por el de
Hay-Pauncefote en el cual se convino que los Estados Unidos tendran
el derecho de construir un canal interocenico a travs-del istmo, asi
como el derecho exclusivo de manejar su explotacin, y que ei canal
seria libre y estara abierto, en condiciones de igualdad, a los buques
mercantes y de guerra de todos los Estados a condicin de que observen
determinadas realas especificas, que se inspiraban sustancialmente en las
consignadas por la convencin de Constantinopla, de 1888, para la neu
tralizacin del Canal de Suez. Arregladas las cosas con relacin a lo
estipulado en 18.50 con Gran Bretaa, el gobierno de Washington tuvo
que negociar con Colombia, pues el canal que se proyectaba cruzara
terra rio colombiano. Se lleg a un acuerdo en el Tratado Hay-Herrn,
subscripto el 22 de enero de 1903; pero el Senado de Colombia le neg
su aprobacin y si tratado no pudo ser ratificado. Pocos das despus,
el departamento de Panam se alz en armas y proclam su independen
cia, que fue reconocida inmediatamente por Estados Unidos: y ei 18 de
noviembre de I9C'3 ambos firmaban el Tratado Hay-Buneau Varilla, que
otorgaba a la Unin el derecho exclusivo y perpetuo de construir, admi
nistrar y proteger el canal, como tambin el uso, ocupacin y control,
con el ejercicio d: todos los derechos inherentes a la soberana, en una
franja de territorio de cinco millas de ancho a cada lado del canal fran
ja conocida como Zona del Canal con exclusin de las ciudades de
Panam y Coln. El artculo 2 9 del Tratado dispone: La Repblica de
Panam concede a los Estados Unidos a perpetuidad el uso, ocupacin y
control de una zona de tierra y de tierra cubierta por agua para la
construccin, mantenimiento, funcionamiento, saneamiento y protec
cin del citado canal e 10 millas de a n c h o . . . y el artculo 3 9 agrega
que la Repblica de Panam concede a los Estados Unidos en la zona
mencionada y descripta en el articulo 2 9 de la Convencin, comprendida
dentro de los limites de todas las tierras y aguas auxiliares mencionadas y
descriptas en el citado articulo 2 9, todos los derechos, poder y autoridad
que los Estados Unidos poseeran y ejercitaran si ellos fueran soberanos
del territorio dent 'o del cual estn situadas dichas tierras y aguas, con
entera exclusin del ejercicio de tales derechos, poder o autoridad por la
Repblica de Panam.
Adems se estableci que el canal y sus entradas serian neutrales a

perpetuidad y estaran abiertos a los buques de todas las banderas en
condiciones de absoluta igualdad; y se agreg que los Estados Unidos
podran tener fuerzas militares, asi como fortificarlo, v garantizaran la
independencia de la Repblica de Panam. Un tratado del 2 de marzo de
1936 ha modificado esta ltima clusula, estableciendo que, en caso de
conflagracin internacional o de amenaza de agresin en que peligre la
seguridad de la Repblica o la neutralidad o seguridad del canal, ambos
gobiernos adoptarn de comn acuerdo las medidas de prevencin y
defensa que consideren necesarias.
El Canal de Panam, la Zona del Canal y el Gobierno de la Zona del
Canal son administrados por leyes del Congreso de los Estados Unidos.
Los decretos y reglamentaciones son dictados por el Presidente de Esta
dos Unidos y otros funcionarios del gobierno de ese pais que se designan
para tales funciones de administracin. El Congreso ha dado autoriza
cin al Presidente para gobernar la Zona del Canal por medio de un
Gobernador que l nombra. La explotacin comercial del Canal corres
ponde a una compaa que es propiedad exclusiva del gobierno estadou
nidense; no existen hoy ttulos de propiedad privada en la Zona, todo el
territorio de la Zona es propiedad del gobierno. El Presidente de la
Compaa es el gobernador de la Zona y normalmente es un oficial del
Cuerpo de Ingenieros del Ejrcito de los Estados Unidos. Casi todas las
funciones del Presidente en la Zona, se ejercen por intermedio de la
Secretaria de Ejrcito. La Zona es la sede del Comando Sur de los
Estados Unidos.
Resulta de lo expuesto que en la Zona del Canal los Estados
Unidos ejercen funciones de la soberana como si ellos fueran sobera
nos del territorio y que el canal est abierto a la navegacin de todas las
banderas y est neutralizado.
Durante la primera y la segunda guerra mundial, los buques de
guerra beligerantes pasaron por el Canal de Panam mientras los Estados
Unidos fueron neutrales; pero stos, cuando se tornaron beligerantes,
impidieron el paso a todos los buques de bandera enemiga.
En las ltimas dcadas la actitud de Panam acerca del rgimen de
la Zona se ha modificado, exigiendo a Estados Unidos el reconocimiento
y el ejercicio de sus derechos de soberana. En 1955 se celebr un Trata
do de Mutuo Entendimiento y Cooperacin entre ambos paises aumen
tando la suma que se pagaba a Panam y aceptando Estados Unidos
otros pedidos panameos, en cuanto a los mtodos de administracin. En
i 960, los Estados Unidos reconocieron el derecho de Panam para enar
bolar su bandera en la Zona y se suprimieron los negocios para uso

exclusivo de los ciudadanos de Estados Unidos. En 1964, el Presidente
Lyndon Johnson anunci que Estados Unidos negociara un nuevo trata
do con Panam, para reemplazar los anteriores, reconociendo la sobera
na de Panam sobre la Zona del canal.
Estas negociaciones, sujetas a diversas alternativas, duraron trece
aos y culminaron con la firma de nuevos instrumentos, en Washington,
el 7 de septiembre de 1977, en presencia de numerosos jefes de Estado de
Amrica. El nuevo rgimen, que entrar en vigor cuando sea ratificado
por ambos paises. est establecido en dos tratados, uno que se refiere a la
forma de operar y la defensa del Canal de Panam hasta 1999 y otro
acuerdo que garantiza su neutralidad permanente.
El primer tratado, se refiere fundamentalmente a la forma gradual
en que Panam ir recibiendo la Zona. Sus detalles son los que siguen.
En cuanto a la operacin y funcionamiento del Canal, los Estados
Unidos mantendrn el control sobre todas las tierras, aguas e instalacio
nes, incluidas bases militares, necesarias para operar y defender el
Canal, hasta el trmino de la duracin del Tratado, es decir, hasta el 31
de diciembre de 1999. Se establecer una nueva agencia del gobierno de
Estados Unidos que reemplazar a la actual Compaa del Canal de
Panam; su directorio, que fijar la politica general a seguir, estar inte
grado por cinco norteamericanos y cuatro panameos. Hasta 1990, el
administrador del Canal ser norteamericano y el subadministrador
panameo, invinindose a partir de aquella fecha. Los panameos sern
designados por el gobierno de Estados Unidos pero propuestos por el de
Panam. Personal panameo participar progresivamente en la opera
cin del Canal, en todos los niveles, hasta asumir el control total al
finalizar 1999.
Con relacin a la soberana, Panam asumir la jurisdiccin sobre la
actual Zona en la fecha en que el tratado entre en vigencia, salvo las
reas destinadas a la operacin y la defensa del Canal. No existir ms
gobernador de la Zona y se aplicar en ella la legislacin civil y penal
panamea. Panam asumir dentro de los treinta meses de la entrada en
vigor del tratado, toda la responsabilidad policial, aduanera y judicial;
adems las autoridades panameas reemplazarn a la Compaa del
Canal y al Gobierno de la Zona del Canal, en cuanto al transporte
pblico, educacin, servicios postales, reparacin y aprovisionamiento
de buques, descarga de mercaderas, arribo y salida de pasajeros, etcte-
Panam y Estados Unidos sern conjuntamente responsables, duran

te la duracin del tratado, de la defensa del Canal y su proteccin. Una
comisin, compuesta por militares de ambos paises, en igual nmero,
tendr a su cargo la coordinacin y consulta en estos asuntos. Estados
Unidos mantendr sus fuerzas armadas, de acuerdo a lo estipulado en los
acuerdos existentes con Panam. El nmero de efectivos militares de
Estados Unidos estacionados en la Zona no podr ser aumentado en
tiempos de paz. Al expirarse el tratado. Panam proveer exclusivamen
te las tropas y administrar las bases e instalaciones militares.
La bandera panamea ondear en todo el territorio bajo la sobera
na de Panam y la de Estados Unidos en la sede de la agencia de
administracin y bases militares.
Los arreglos econmicos han sido modificados substancialmente.
Panam recibir, de ahora en adelante, 80 millones de dlares anualmen
te. hasta 1999. Adems, los Estados Unidos se comprometen en un pro
grama adicional, fuera del tratado, para tratar de otorgar prstamos a
Panam por 345 millones de dlares.
Los actuales funcionarios y empleados norteamericanos de la Zona
continuarn en sus puestos hasta su jubilacin y se prev un sistema de
reduccin gradual de este personal.
La'jurisdiccin criminal de Estados Unidos sobre sus nacionales ser
reducida tambin gradualmente, durante los tres primeros aos de vigen
cia del tratado. De all en adelante, Panam ejercer primordialmente
dicha jurisdiccin, en el entendimiento que podr reducirla a favor de
Estados Unidos. Los ciudadanos norteamericanos empleados en el
Canal, tendrn derecho a garantas procesales y se les permitir cumplir
sus sentencias en Estados Unidos.
Ambas Partes acordaron estudiar conjuntamente la posibilidad de
construir otro canal a nivel del mar.
El otro tratado sobre la neutralidad permanente y forma de operar
el Canal comienza, en su articulo l 9, declarando Panam que dicha va
de trnsito internacional ser permanentemente neutral, de acuerdo con
el rgimen que el propio tratado establece. El propsito de esta declara
cin segn el articulo 2 9 es asegurar que tanto en tiempos de guerra,
como de paz, quede asegurado y abierto el trnsito pacfico de buques de
todas las naciones, en trminos de igualdad, sin discriminacin contra
ningn Estado o sus ciudadanos, de forma tal que el Canal y en conse
cuencia el istmo de Panam, no sea objeto de represalias en un conflicto
armado entre otras naciones.
Los Estados Unidos y Panam acuerdan, en el articulo 4 , mantener

el rgimen de neutralidad permanente, despus de la terminacin de
otros tratado; en vigor entre ellos. Asimismo, el articulo 5? establece que
despus de la terminacin del Tratado del Canal, al que nos acabamos de
referir, solatrente Panam operar el Canal y mantendr fuerzas e insta
laciones mili) ares, en su territorio.
Los buques de guerra de ambos pases tendrn derecho, conforme
con el articulo 6 ?, inciso a), a transitar por el Canal en forma expeditiva.
El Tratado contiene normas detalladas sobre el funcionamiento del
Canal, bajo d rgimen de neutralidad perpetua.
Conjuntamente con este Tratado se firm un Protocolo, abierto a la
adhesin de todos los Estados, por el que las partes contratantes se
comprometen a respetar el rgimen de neutralidad permanente, tanto en
tiempo de paz, como en tiempo de guerra.
Ambos Tratados estn sujetos a ratificacin. En Panam, el gobier
no convoc un referndum que dio su aprobacin, a tal efecto. En Esta
dos Unidos, el Senado di su consentimiento por el margen estricto de
dos tercios requeridos por la Constitucin. El 16 de junio de 1978 los
tratados entraron en vigor al intercambiarse en Panam, los instrumentos
de ratificacin.
4. En cuanto al Canal de Corinto, contruido en 1903. no existen
tratados; pero en la prctica el gobierno griego lo ha dejado abierto a la
navegacin d : todas las banderas.
105. PUERTOS y RADAS. Los puertos estn sometidos a la sobe
rana del Estado local, pues se encuentran enclavados en su territorio
terrestre o constituyen una ampliacin permanente de l.7'
El articulo 8 9 de la Convencin sobre Mar Territorial dispone que:
A los efectcs de la delimitacin del mar territorial, las instalaciones
permanentes ns adentradas en el mar que formen parte integrante dei
sistema portuario, se considerarn como parte de la costa".
Las radas son lugares de estacionamiento pasajero en que los buques
encuentran abrigo eventual y pueden transbordar mercancas a embarca
ciones menores. Aun en el caso de que estn situadas fuera del limite del
mar territorial, rige en las radas la condicin jurdica del mar territorial,
71 En el derecho internacional positivo, la condicin jurdica de los puertos ha sido
reglada a veces <:n los tratados bipartitos de comercio y navegacin; ex iste a d e m s la
convencin colec:iva sobre puertos maritimos y como protocolo anexo un estatuto qu e es
parte integrante de l (Ginebra, 9 de diciembre de 1923).
porque requieren el ejercicio de vigilancia constante de parte del Estado

local y ello importa una manifestacin notoria de hechos que deben ser
respetados por la comunidad internacional.
El articulo 9? de la Convencin sobre Mar Territorial establece que:
Las radas utilizadas normalmente para la carga, descarga y fondeo de
buques, que de otro modo estaran situadas en todo o en parte fuera del
trazado general del limite exterior del mar territorial, estarn comprendi
das en el mar territorial. El Estado ribereo deber delimitar claramente
esas radas e indicarlas en las cartas marinas, junto con sus limites, a los
cuales ha de dar una publicidad adecuada".
Lo referente a la navegacin, o mejor dicho al acceso a puertos y
radas, se estudiar ms adelante.
106. CONCLUSION. Segn acabamos de ver. el Estado ejerce
soberana sobre el mar territorial adyacente a sus costas y tambin puede
ejercerla sobre otras aguas: sobre los ros, los golfos y bahas, los estua
rios, ios mares y lagos cerrados, los mares y lagos interiores, los estrechos
y canales y finalmente los puertos y radas.
XI. EL ESPACIO AEREO

107. N O CIO N ES g e n e r a l e s . El espacio areo situado sobre el
territorio de un Estado ya sea el territorio terrestre, el mar territorial o
las aguas interiores est sometido a la soberana de ese Estado y el
espacio areo que se halla sobre la alta mar sigue la condicin jurdica de
ste, o en otros trminos no est subordinado a soberana alguna en
particular.
La traslacin por los aires, ensayada desde comienzos del siglo
XVIII en globos sueltos, no pas hasta finalizar el siglo XIX de una
hazaa deportiva rara vez intentada; pudo pensarse hasta entonces que
el espacio areo era absolutamente libre. Pero desde los primeros aos
del siglo XX, emplendose ya para volar aparatos con propulsin mec
nica y dirigidos a voluntad, la doctrina, ante la necesidad de proteger los
derechos del Estado subyacente y a la vez la aeronavegacin, sostuvo
que todo Estado debia extender su soberana al espacio areo, aunque
slo entendi que asi requerase hasta cierta altura: el alcance del tiro de
can, la distancia de 1.500 metros, de 1.000 metros y an menos.
A partir de 1910, varios Estados europeos reglamentaron por medio

de leyes y decretos la aeronavegacin sobre su territorio, lo que importa
ba asumir la soberana en el espacio areo sin limitacin de altura. Esta
nocin se afirm con el rpido e intenso perfeccionamiento adquirido
por los aviones durante la guerra de 1914-18, tanto en lo que respecta a
su radio de accin, a su velocidad y a la altura a que podan ascender.
Terminada la contienda, se concertaron diversas convenciones bipartitas
y tres colectivas sobre aeronavegacin la Convencin de Pars de
1919.* la iberoamericana de Madrid de 1926 y la panamericana de La
Habana de 1928 y finalmente la Convencin de aviacin civil interna
cional subscripta en Chicago en 1944.* Todas esas convenciones recono
cen la soberana del Estado sobre el espacio areo y consignan diversas
normas reglamentarias de la navegacin area, por lo cual se analizarn
ms adelante.
La Convencin de Aviacin Civil Internacional*, de Chicago de
1944, establece en su articulo l ?: Los Estados contratantes reconocen
que cada Estado tiene soberana exclusiva y absoluta sobre la zona area
que abarca su territorio . El artculo 2 agrega: Para los fines de esta
Convencin se cojisiderarn como territorio de un Estado la extensin
terrestre y las aguas territoriales adyacentes a ella que estn bajo la
soberana, jurisdiccin, proteccin o mandato de dicho Estado". Sin
embargo, esta soberana exclusiva y absoluta, est limitada en la pro
pia Convencin de Chicago, por lo menos en cuanto al derecho de paso
inofensivo y al derecho de escala tcnica para aprovisionamiento y repa
raciones, dos de las llamadas cinco libertades del aire.
El articulo I 9 del Cdigo Aeronutico de la Repblica Argentina
dispone que rige la aeronutica civil en el territorio de la Repblica
Argentina, sus aguas jurisdiccionales y el espacio areo que las
cubre . . .
XII. ESPACIO ULTRATERRESTRE

107a. ANTECEDENTES. En las postrimeras de la segunda guerra
mundial comenz el desarrollo de nuevas armas de guerra basadas en la
utilizacin de cohetes de largo alcance con propulsin propia. Esta nue
va tcnica fue perfeccionada en la dcada siguiente y el 4 de octubre de
1957 la humanidad se enter asombrada que la Unin Sovitica habia
puesto ese da en rbita un satlite artificial a la Tierra que en ruso se
denomin Sputnik, palabra que desde ese dia entr en el lenguaje coti
diano universal. Desde entonces un nmero elevado de vehculos han
circulado por el espacio ms all de la atmsfera, muchos de ellos
enviando informacin valiosa sobre la Tierra y el espacio, acelerando y
mejorando, adems, las telecomunicaciones.
Pero no slo el espacio ultraterrestre ha sido surcado por objetos
inanimados, sino que, adems, en otra de las aventuras increbles hasta
hace pocos aos atrs, el hombre ha surcado dicho espacio y llegado a la
Luna. En 1961, el astronauta sovitico Yuri Gagarin fue el primero en
hacerlo, seguido en el mismo ao por Alan Sheperd y Virgil Grisson, de
los Estados Unidos. En 1965, Alexei Leonov y Edward White, de la
Unin Sovitica y Estados Unidos, respectivamente, salieron de sus res
pectivas cpsulas espaciales y caminaron en pleno vuelo espacial.
Al ao siguiente la estacin sovitica Luna 9 desembarc en la Luna
y transmiti por televisin imgenes de su superficie e informacin cien
tfica. Posteriormente ios vehculos norteamericanos Geminis 6 y Gemi-
nis 7 se encontraron en el espacio. En 1969, Soyuz4 y Soyuz 5 de la Unin
Sovitica se unen en el espacio ultraterrestre y sus tripulantes pasan de
un vehculo a otro.
El resultado ms espectacular de toda esta serie de experiencias
tuvo lugar el 20 de julio de 1969 cuando los astronautas norteamericanos
Neil Armstrong y Edwin Aldrin desembarcaron en la Luna, realizaron
experiencias, transmitieron a la Tierra todas sus actividades por televi
sin. volvieron a reunirse con Michael Collins que circundaba el satlite
en el vehculo principal Apollo II y regresaron. El Apollo 12, 14 y 15
luego de un salvataje exitoso del Apollo 13, tambin alunizaron con xito
en 1969, 1970 y 1971, respectivamente. La Unin Sovitica, por su parte,
ha enviado cohetes con material cientfico pesado que han transmitido
dalos cientficos de sumo inters, durante un lapso prolongado.
Ultimamente, los esfuerzos estn centrados en la exploracin de
otros planetas, especialmente Venus y Marte, con el envo de coheles de
los programas Venera, Mars y Mariner.
Esta nueva frontera de la humanidad ha abierto un nuevo capitulo
en el derecho internacional, com o ocurri en su oportunidad con la
utilizacin del espacio areo, y est sucediendo con los fondos marinos.
Felizmente la cooperacin internacional en'este medio y con rela
cin a l ha sido, hasta ahora, intensa y eficaz y ha favorecido la elabora
cin de normas especiales adaptadas a este nuevo mbito, particularmen
te en el seno de Naciones Unidas.
La Asamblea General estableci en 1958 una comisin ad hoc, que

luego se transform en permanente en 1961 con el nombre de Comisin
sobre la utilizacir del espacio ultraterrestre con fines pacficos, con dos
Subcomisiones, una Cientfica y Tcnica 'y la otra Jurdica. En esta lti
ma se han elaborado los instrumentos legales que rigen las actividades en
el espacio ultraterrestre.
I07b. l i m i t e ; e n t r e e l e s p a c io a r e o y e l e s p a c i o u l t r a t e
rrestre. Como ya se ha visto en este captulo, la tendencia de los
Estados con relacin al espacio areo fue, hasta lograrlo, afianzar la
soberana del Estado subyacente. Por el contrario, la tendencia con rela
cin al espacio ultraterrestre, como ya lo veremos, es considerarlo
abierto a la exploracin y utilizacin de todos los paises. Por ello, dado el
distinto rgimen jurdico de estos espacios, es importante fijar jurdica
mente el limite entre ambos. Prueba de que los Estados consideran que
gozan de distintos derechos, segn se trate del espacio areo o ultrate
rrestre, es 1a ausencia de protestas por el paso sobre su territorio de
satlites cuyas rbitas se proyectan sobre l.
El tema ha sido objeto de diferentes teoras. Ha sido tambin inclui
do en el temario de la Subcomisin Jurdica de la Comisin de Naciones
Unidas, pero no se ha llegado a un acuerdo sobre el lmite entre el
espacio areo y el espacio ultraterrestre. Expondremos algunas de las
ideas que se han avanzado, sobre bases fsicas o geofsicas o de conformi
dad con la estructura y mtodos de propulsin de vehculos o el concep
to de control efectivo. Tambin se han pensado en fronteras matemti
camente definidas.
Asi se han propuesto respondiendo a bases fsicas o geofsicas, el
limite exterior de la atmsfera .72 La atmsfera, sin embargo, est com
puesta de varias zoms: tropsfera, hasta 1 0 km. de altura, estratosfera,
hasta 40 km., mesoesfera, hasta 80 km., termoesfera, hasta 375 km. y
exoesfera, hasta 900 1.000 km.; algunas de estas zonas han sido sugeri
das como lmite . 73 D ; acuerdo con el mismo criterio, algunos autores 7'1
V. Mandl, Das We.'traumrecht, 1932, pg. 31; Pcpiin, Space Penetration Proceedings,
ASIL, 1958, pg. 229; Hogan, Legal Termology for the upper regions o f the amiosphere,
A .J.I.L., 1957, pg. 368.
B. Cheng, From air to space law, Current Legal Problems, 1969, pg. 228; W. Jenks,
Space Law, pg. 191.
J. Kroell, Elementos createurs d'un droit astronautique, Revue G enrale de lair, 1953,
nums. 3-4. pg. 222.
proponen como limite la lnea hasta donde se extienden los efectos de la

gravedad de la Tierra, es decir, donde dicho efecto termina y comienzan
los de otro cuerpo celeste. Se calcula en 327.000 km. el campo de grave
dad terrestre con relacin a la Luna y seis veces ms con relacin al Sol.
Otros autores favorecen como limite la altura hasta la cual la atms
fera puede sustentar e| vuelo de un avin, o sea alrededor de 2 0 km. o
donde cesa la fuerza aerodinmica y comienza la fuerza centrfuga , 16 ms
o menos 83 km. La International Law Association, en su reunin de
Buenos Aires de 1968, adopt una resolucin que defini el concepto de
espacio ultraterrestre, tal como es usado en el Tratado sobre los Princi
pios que deben regir las actividades de los Estados en la exploracin y
utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y oros cuerpos
celestes, al que nos referiremos luego, asi: El trmino espacio ultrate
rrestre como es usado en el Tratado, incluye todo el espacio por encima
del perigeo menor logrado el 27 de enero de 1967, cuando el Tratado fue
abierto a la firma, por cualquier satlite puesto en rbita, sin perjuicio de
que posteriormente pueda determinarse incluir cualquier parte del espa
cio bajo tal perigeo . 71 Para otros autores, como John C. Cooper 18 y Erik
Castren, el espacio estara compuesto por varias zonas sucesivas donde
los Estados gozaran de distintos derechos; el espacio areo se extendera
hasta donde es posible los vuelos aerodinmicos, luego vendra una zona
intermedia, especie de zona contigua*'-y luego el espacio libre accesible
a todos los vehculos.
Las teoras que proponen como criterio un lmite basado en el efec
tivo control del Estado subyacente, han adoptado como base criterios
similares a los que llevaron a la creacin de los conceptos de mar territo
rial y del espacio areo, es decir la defensa y la seguridad nacional. Esta
doctrina ha sido sugerida por John C. Cooper, aunque cree que en tal
caso la altura debe ser uniforme para todos los Estados .80
1! O. Schacter, Legal Aspeas o f Space Trove!. Journal of the British lnlerplanetary
Society, 1952, pg. 14; Jessup and Taubenfeld, Control for Outer Space and the Antartic
Analogy. New York, 1959, pg. 207.
6 A. G. Haley. Space and Government, New York. 1963, pgs. 97-107.
11 International Law Association, Report o f the Fifty-1 Third Conference, Buenos Aires,
1969, pg. XXII.
J. C. Cooper, The legal problems o f upper space. 23 Journal of Air Law and
Com tnerce, 1956, pg. 308.
E. Castren, Situation juridique de l'espace atmospherique en droit international. Hom-
mage d'une generation des juristes au Prsident Basdevant, 1960, pg. 75.
J. C. Cooper, High Ahitude Flights and NationalSoverengiy.!n ternational Compara-
tive Law Quartely, 1951, pgs. 411-418.
Otros estudios han propuesto un limite definido, entre 20 a 800 km.

y an ms .81
Los autores que favorecen el enfoque funcional han sugerido distin
tos lmites de acuerdo con las actividades que se realicen en el espacio.
Se tienen en cuenta ms el tipo de actividad y los objetivos que se
persiguen que el establecimiento de una linea fija .82
En cuanto a los Estados, stos han tomado, hasta ahora, posiciones
cautelosas no definitivas, en el curso de las discusiones en el seno de la
Subcomisin Jurdica de la Comisin de Naciones Unidas.
Como bien lo establece M. Lachs 83 la falta de una frontera definida
no ha creado dificultades, as como tampoco ha sido, hasta ahora,
obstculo para que comenzaran a desarrollarse los principios y normas
que rigen el espacio ultraterrestre.
107c. P r i n c i p i o s b s ic o s d e l r g i m e n j u r d i c o d e l e s p a c io
u l t r a t e r r e s t r e . Estos principios fueron adoptados por la Asamblea
General en dos instrumentos sucesivos: a) la Declaracin de los princi
pios jurdicos que deben regir las actividades de los Estados en la explo
racin y utilizacin del espacio ultraterrestre , aprobada unnimemente
por Resolucin 1962 (XVIII) de 1963 y b ) el Tratado sobre los principios
que deben regir las actividades de los Estados en la exploracin y utiliza
cin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celes
tes**, aprobado por Resolucin 2222 (XXI), de 1966 y abierta a la firma
en 1967.
Aunque no es el momento de considerar los efectos jurdicos de las
resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas, puede
deducirse de la conducta de los Estados, de sus declaraciones oficiales y
de las posiciones adoptadas en organismos internacionales, que muchos
de los principios contenidos en la Declaracin de 1962 y luego en el
Tratado eran ya normas de carcter consuetudinario al aprobarse estos
instrumentos.
" R. T. M urphv, Air Sovereignty Considerations in lerms o f Ouler Space. Alabama

Lawyer, 1958, pg. 11; Draft, Code o f Rules on the Exploration and uses o f ouler space. David
Davics, Memorial Institute of International Studies, Londres, pg. 7.
Ch. Chaumont, Le droil de l'espace. Pars, 1960, pg. 147; N. M ateesco Matte,
Aerospace Law. London, 1969, pg. 44; J. F. M e. M ahon, LegaI Aspects o f ouler Space.
B.Y.I.L., 1962, pg. 356.
11 M. Lachs, The law o f outer Space. Leiden, 1972, pg.58.
** Vid. Ruda, Jos M ara, Instrumentos Internacionales, pgs. 295 a 300.
Los principios bsicos incluidos en la Declaracin de 1963 y en el

Tratado de 1966 son mutalis muiandi similares. A los efectos de no com
plicar la enunciacin de los principios con la mencin de normas parale
las, nos referiremos, en esta exposicin, slo al Tratado, por ser posterior
en el tiempo y ms detallado.
Los principios bsicos del rgimen jurdico del espacio ultraterres
tre, la Luna y otros cuerpos celestes son: 1. No apropiacin por ningn
Estado; 2. Libre exploracin y utilizacin; 3. Libre investigacin cientfi
ca v 4. Explotacin para beneficio e inters de lodos los Estados.
El principio de no apropiacin est establecido en el articulo'2 9 del
Tratado que dice: El espacio ultraterrestre incluso la Luna y otros
cuerpos celestes, no podr ser objeto de apropiacin nacional por reivin
dicacin de soberana, uso u ocupacin, ni ninguna otra manera . En
consecuencia, ningn derecho exclusivo de soberana, es admitido con
relacin a ninguna parte del espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes;
la regla romana cuius est soum eius est usque ad coelum el ad sidera
adoptada en alguna forma por ei derecho internacional clsico, deja de
tener validez ms all del espacio areo. Por supuesto que la prohibicin
de la adquisicin de un titulo absoluto, no significa que los Estados no
puedan ejercer otros derechos sobre estas reas, como veremos a conti
nuacin. Uno de los problemas que se presenta es la cuestin de la
facultad de apropiarse de los recursos de los cuerpos celestes, sin reivin
dicar soberana.
El articulo l ?, segundo prrafo, del Tratado, reconoce asi la libertad
de accin de todos los Estados: El espacio ultraterrestre, incluso la
Luna y otros cuerpos celestes, estar abierto para su exploracin y utili
zacin a todos los Estados sin discriminacin alguna en condiciones de
igualdad y en conformidad con el derecho internacional y habr libertad
de acceso a todas las regiones de los cuerpos celestes. El ejercicio de
esta libertad, expresada en trminos tan amplios, est sujeto a ciertas
limitaciones generales y especficas expresadas en otras clusulas del
Tratado. El articulo 3 9 expresa que estas actividades debern realizar
se . . . de conformidad con ei derecho internacional, incluida la Carta de
las Naciones Unidas, en inters del mantenimiento de la paz y la seguri
dad internacionales y del fomento de la cooperacin y la comprensin
internacionales. Adems de esta limitacin general, existen en el Trata
do limitaciones especificas.
El articulo 4 contiene algunas limitaciones con referencia a los usos
militares del espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes, a las que nos
referiremos con algn detalle.
El Tratado en el artculo citado prohbe a los Estados colocar en

rbita o en el espacio ultraterrestre o en cuerpos celestes objetos porta
dores de armas nuc leares o de destruccin en masa. Tambin se prohbe
establecer en los cuerpos celestes instalaciones y fortificaciones milita
res, ensayar armas y realizar maniobras militares, agregando que la
Luna y los dems cuerpos celestes se utilizarn exclusivamente con fines
pacficos . Esto no significa en primer lugar, que todas las actividades
militares o ejecutadas por militares estn prohibidas; el propio articulo 4?
no prohbe "la utilizacin de personal militar para investigaciones cient
ficas ni para cualquier otro objeto pacifico , ni la utilizacin de cual
quier equipo o medios necesarios para la exploracin de la Luna y de
otros cuerpos celestes con fines pacficos . En segundo lugar, el Tratado
slo se refiere a armas nucleares, es decir, tiene el propsito de desnu-
clearizar, pero no prohbe la colocacin de otros tipos de armas, aun
que hay que reconocer que fuera del armamento nuclear las dems no
podran por el momento causar efecto en la Tierra. Finalmente, el art
culo 4? se refiere slo a la Luna y otros cuerpos celestes y no al espacio
ultraterrestre con relacin a la utilizacin con fines pacficos, en conse
cuencia las actividades militares en dicho espacio son legtimas; las prin
cipales que ciertos Estados llevan a cabo en el espacio hoy las realizan
los satlites de reconocimiento, que permiten observar con gran detalle
el territorio de otros Estados. Tambin son indispensables para las comu
nicaciones militares y la navegacin.
Otra limitacin especifica a la libertad de exploracin y utilizacin,
tiene por objeto impedir la contaminacin ambiental. Dice el articulo 9?
del Tratado; Los Estados Partes en el Tratado harn los estudios e
investigaciones del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos
celestes, y procedern a su exploracin de tal forma que no se produzca
una contaminacin nociva ni cambios desfavorables en el medio ambien
te de la Tierra como consecuencia de la introduccin en l de materias
extraterrestres, y cuando sea necesario adoptarn las medidas pertinen
tes a tal efecto .
E! artculo l?, prrafo 3?, del Tratado, reconoce el principio de la
libre investigacin cientfica: El espacio ultraterrestre, incluso la Luna y
otros cuerpos celes:es, estarn abiertos a la investigacin cientfica, y los
Estados facilitarn y fomentarn la cooperacin internacional en dichas
investigaciones .
El principio d: explotacin para beneficio e inters de todos los
Estados est establecido en el articulo l 9, prrafo 1 ?- La exploracin y
utilizacin del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos
celestes, debern hacerse en provecho y en inters de todos los Estados,

sea cual fuere su grado de desarrollo econmico y cientfico e incumben
a toda la humanidad. Como derivacin de este principio el Tratado
establece diferentes normas especificas de conducta para los Estados.
De acuerdo con el artculo 9, las actividades en el espacio ultrate
rrestre debern guiarse por el principio de la cooperacin y la asisten
cia mutua y debern tener debidamente en cuenta los intereses corres
pondientes de los dems Estado Partes en el Tratado . Adems de la
prohibicin de contaminacin masiva a la que ya nos hemos referido, el
mismo articulo 9 seala que si un Estado cree que sus actividades pue
den ser obstculo o perjudicar a la exploracin o utilizacin de otros
Estados, deber celebrar consultas. Por el contrario, si un Estado cree
que las actividades de otro lo pueden perjudicar podr pedir la celebra
cin de dichas consultas.
De acuerdo tambin con este principio de beneficio e inters
comn, los Estados podrn solicitar, conforme con el articulo 9?, la
oportunidad de observar el vuelo de objetos espaciales, lo que se deter
minar por acuerdo entre los Estados interesados. Asimismo, los Estados
convienen conforme al artculo 11 en informar, en la mayor medida
posible dentro de lo viable y factible , al Secretario General de Naciones
Unidas, sobre sus actividades, quien deber difundirlas. Adems, de
acuerdo con el artculo 2 sobre la base de reciprocidad, las estaciones,
instalaciones, equipos y vehculos espaciales situados en la Luna y otros
cuerpos celestes, no se menciona la Tierra, sern accesibles a represen
tantes de otros Estados.
Las actividades en el espacio ultraterrestre pueden ser realizadas no
slo por Estados, sino tambin en forma conjunta por organizaciones
internacionales. Por ello, el artculo 13 del Tratado prev que sus disposi
ciones sern aplicables a las actividades de dichas organizaciones. En
Europa occidental se cre la ESRO (European Space Research Organi
zaron) con el propsito de promover la cooperacin entre cientficos de
los diez pases miembros, operar centros cientficos y tecnolgicos y una
base de lanzamiento de vehculos autopropulsados y programar el lanza
miento de satlites. Otra institucin similar se estableci tambin entre
seis paises de Europa occidental, llamada ELDO (European Organiza-
non for the Development and Construction of Space Vehicles Laun-
chers), con el propsito de desarrollar y construir vehculos autopropul
sados para el lanzamiento de satlites y otros vehculos espaciales para
usos pacficos.
En mayo de 1975, diez paises europeos occidentales (Blgica, Espa

a, Dinamarca, Francia, Gran Bretaa, Italia, Paises Bajos, Repblica
Federal de Alemania, Suecia y Suiza) decidieron reemplazar ESRO y
ELDO por una nueva organizacin denominada European Space Agency
(ESA), con el objeto principal de coordinar la investigacin espacial y el
desarrollo tecnolgico entre sus miembros.
107d. ASISTENCIA A ASTRONAUTAS Y RESTITUCION DE OBJETOS
LANZADOS AL ESFACIO ULTRATERRESTRE. Los artculos 5 y 89 n fine
del Tratado sobre los principios que deben regir las actividades de los
Estados en el espacio ultraterrestre, establecen las normas bsicas sobre
ayuda y devolucin de astronautas y objetos lanzados al espacio ultrate
rrestre. Estas normas bsicas han sido desarrolladas en detalle en el
Acuerdo sobre el salvamento y la devolucin de astronautas y la restitu
cin de objetos lanzados al espacio ultraterrestre**, aprobado por Reso
lucin 2345 (XXII) de la Asamblea General de las Naciones Unidas en
1967.
En cuanto a los astronautas, el artculo 59 del Tratado establece que
los Estados Partes los considerarn com o enviados de la humanidad
Adems, de acuerdo con el sistema que surge de ambos instrumentos, se
establecen en sntesis los siguientes deberes. El Estado que sepa que un
vehculo espacial en su territorio ha sufrido un accidente, se encuentre
en peligro o haya sufrido un aterrizaje forzoso involuntario lo notificar a
la autoridad de lanzamiento y al Secretario General de las Naciones
Unidas (art. 19 del Acuerdo), le prestar toda la ayuda necesaria y notifi
car las medidas que adopte al Secretario General y la autoridad de
lanzamiento (arts. 59 del Tratado y 2 del Acuerdo), si fuere til la
asistencia de la autoridad de lanzamiento sta cooperar bajo la direc
cin del Estado en cuyo territorio se hayan producido los problemas (art.
29 del Acuerdo). Si el accidente tiene lugar en alta mar o en cualquier
lugar no colocado bajo la jurisdiccin de ningn Estado, las Partes
Contratantes asumen tambin la obligacin de prestar asistencia e infor
mar (arts. 39 del Acuerdo y 59 del Tratado). La tripulacin deber ser
devuelta sin demora (arts. 49 de! Acuerdo y 59 del Tratado). Esta obliga
cin de prestar asistencia se extiende a las actividades en el espacio
ultraterrestre y no slo en la Tierra (art. 59 del Tratado). Los Estados
Partes debern informar sobre cualquier fenmeno que pueda constituir
un peligro para los astronautas (art. 59 del Tratado).
** Vid. Ruda, Jos Mara, Instrumentos Internacionales. pgs. 301-304.
En cuanto a la restitucin de objetos lanzados al espacio ultraterres

tre, el articulo 89 in fine del Tratado prey la obligacin de devolverlos al
Estado de registro, cuando hayan cado fuera de sus limites. Por su parte,
el artculo 59 del Acuerdo detalla en mayor medida los deberes que
entraa el cumplimiento de esta obligacin. El Estado que sepa o descu
bra la existencia de objetos lanzados al espacio y que han vuelto a la
Tierra y que caigan en su territorio, alta mar o "en cualquier otro lugar
colocado bajo la jurisdiccin de ningn Estado, debern notificarlo al
Estado de lanzamiento y al Secretario General de las Naciones Unidas;
deber tambin aquel Estado tomar medidas para su recuperacin, a
pedido de la autoridad de matrcula y con su asistencia, si se estimare
necesario solicitarla. A requerimiento, los objetos deben ser restituidos.
Si fueren de naturaleza peligrosa o nociva, tal caracterstica ser notifica
da a la autoridad de lanzamiento, para que elimine el posible peligro de
daos. Los gastos de rescate y restitucin estarn a cargo de la autoridad
de lanzamiento.
107e. R e s p o n s a b i l i d a d i n t e r n a c i o n a l p o r d a r o s c a u s a d o s
por OBJETOS ESPACIALES. Este ha sido uno de los temas ms intensa
mente debatido en el seno de la Subcomisin Jurdica de la Comisin del
Espacio Ultraterrestre de las Naciones Unidas, luego que el Tratado de
1966 fij algunas normas bsicas. La discusin de un instrumento especi
fico sobre responsabilidad llev varios aos; recin en noviembre de
1971, la Asamblea General aprob por Resolucin 2777 (XXVI) el Con
venio sobre la responsabilidad por daos causados por objetos espacia
les***
El Tratado de 1966 establece en su artculo 79 la responsabilidad
internacional por daos causados por Estados que lancen o promuevan
el lanzamiento de objetos al espacio ultraterrestre, asi como de aquellos
desde cuyo territorio sean lanzados, ya sea que los daos tengan lugar en
la Tierra, el espacio areo, el espacio ultraterrestre, la Luna u otros
cuerpos celestes. Dicha responsabilidad se extiende por el articulo 69, a
actividades nacionales de organismos gubernamentales o no guberna
mentales, debidamente autorizadas; cuando se trate de una organizacin
internacional, dicha responsabilidad corresponde a la organizacin inter
nacional y los Estados que pertenecen a ella.
La Convencin de 1971 contiene algunas normas novedosas en
materia de responsabilidad que merecen ser analizadas con cierto deta
lle.
*** Vid, Ruda, Jos Mara, Instrumentos Internacionales, pgs. 313-317.
ESPACIOS M A RITIM O S 37?
El derecho internacional general tradicional se basa en el principio

que slo los aetos ilcitos de los Estados dan lugar a responsabilidad
internacional. in embargo, algunas actividades basadas en la tecnologa
moderna, han ciado lugar a ciertas excepciones a este principio, estable
cidas taxativamente en tratados. Asi, por ejemplo, la Convencin de
1952 sobre daros causados por aeronaves extranjeras a terceros en la
superficie, establece que cualquier persona que los sufra, tiene derecho a
compensacin, slo con la prueba de que el dao causado fue provocado
por una aeronave en vuelo o por persona u objeto que caiga de ella. En
el campo de la energa nuclear se han adoptado principios similares en la
Convencin de 1960 sobre responsabilidad de terceros, la Convencin de
1962 sobre responsabilidad de operadores de barcos nucleares o la Con
vencin de 1963 sobre responsabilidad civil por daos nucleares.
La Convencin sobre responsabilidad por daos causados por obje
tos espaciales ha adoptado en su artculo 2? tambin el principio de la
responsabilidad del Estado objetiva ( absoluta) por daos "causados
por un objeto espacial suyo en la superficie de la Tierra o las aeronaves
en vuelo. Segn el articulo 4?, inciso l ? a), ia responsabilidad ser no
slo absoluta, sino tambin mancomunada, cuando los daos que sufra
un tercer Estado en ia superficie de la Tierra o en aeronaves sea, a su vez,
el resultado de daos sufridos por un objeto espacial o personas a bordo
que hayan sido originados por otro Estado de lanzamiento.
Sin embargo, siempre que las actividades de lanzamiento hayan sido
conducidas conforme con ei derecho internacional, dicho Estado puede
obtener exoneracin de la responsabilidad objetiva, conforme con el
artculo 69 del Convenio, en la medida en que haya existido negligencia
grave o actos de omisin comtidos por el Estado demandante. Adems,
el principio de responsabilidad objetiva no se aplica, de acuerdo con el
artculo 39, cuando se tratara de daos sufridos fuera de la Tierra por un
objeto espacial a otro objeto espacial de otro Estado de lanzamiento, en
cuyo caso slo habr responsabilidad en caso de culpa. Tambin se
aplicar el principio de culpa, si se trata de daos cometidos por dos
Estados, fuera de la Tierra, a un objeto espacial de un tercer Estado,
conforme con ei artculo 4?, inciso b). En este caso, la indemnizacin se
repartir segn el grado de culpa y si no es posible determinarla, por
partes iguales (art. 4 9, inc. 29).
No existir responsabilidad del Estado de lanzamiento si los daos
son causados a lacionales de paises extranjeros invitados a participar u
observar un lan/.amiento (art. 79 del Convenio).
Por otra parte, si dos o ms Estados lanzan conjuntamente un objeto

espacial, sern solidariamente responsables por los daos, segn el arti
culo 59. Se considera como participante en un lanzamiento conjunto al
Estado desde cuyo territorio se lanza el objeto. Esta norma del articulo
5?, se aplica independientemente de que la responsabilidad solidaria,
segn el caso, sea absoluta o por culpa.
La Convencin establece un procedimiento para solucionar los
reclamos que puedan presentarse por daos. Slo los Estados pueden
presentar la reclamacin, conforme al articulo 79, ya sea en caso de
tratarse de personas fsicas o morales por sus nacionales, o en su defecto,
el Estado donde estas personas han sufrido el dao. Si ninguno de los dos
acta podr demandar el Estado donde aqullas tienen su residencia
permanente.
Para presentar el reclamo se debe usar la via diplomtica o por
intermedio del Secretario General de las Naciones Unidas (art. 99). El
procedimiento debe ser puesto en movimiento hasta un ao despus de
producido el dao o que llegue ste a conocimiento del Estado recla
mante (art. 10).
A diferencia del derecho internacional consuetudinario sobre res
ponsabilidad del Estado, el Convenio establece que no es necesario el
agotamiento de los recursos locales para presentar la reclamacin (art.
II), pero que en caso de iniciarse la reclamacin ante los tribunales u
rganos administrativos locales, el Estado reclamante no podr amparar
se en este Acuerdo, para dejar de lado la jurisdiccin local.
La indemnizacin, segn el articulo 12, se determinar conforme
con el derecho internacional y los principios de justicia y equidad a fin
de que se repongan las cosas a la condicin que hubieran tenido, de no
haber ocurrido daos.
En caso de no llegar a acuerdo por la va diplomtica dentro de un
ao, se establecer una comisin de reclamaciones, compuesta de 3
miembros, cuya decisin ser firme y obligatoria.
Finalmente si los daos producidos por el objeto espacial, consti
tuyen un peligro en gran escala para la poblacin de un Estado, las
Partes de este Acuerdo y en especial el Estado de lanzamiento propor
cionarn una asistencia apropiada y rpida, si asi fuera solicitada.
I07f. R e g ist r o d e o b je t o s l a n z a d o s al esp a c io u l t r a t e r r e s
TRE El articulo VIII del Tratado de 1966 establece que el Estado
retendr la jurisdiccin y control sobre el objeto lanzado al espacio
ultraterrestre, asi como el personal que vaya en l, mientras se encuentre
en el espacio ultraterrestre o en un cuerpo celeste y que el derecho de
propiedad no sufrir all ninguna alteracin, ni en su retorno a la Tierra.
Para ello, el Estado deber registrar tal objeto. El registro es importante
para establecer la responsabilidad por daos y la restitucin en caso de
ser encontrado el vehculo fuera de los lmites nacionales del Estado de
lanzamiento. Para que todo el sistema legal establecido en los diferentes
convenios opere, es necesario saber a quin pertenenece el objeto espa
cial y a quin responde su tripulacin; por ello, en su XXIX Periodo de
Sesiones la Asamblea General aprob a fines de 1974 el Convenio sobre
el Registro de Objetos Lanzados al Espacio Ultraterrestre***.
El Convenio prev la creacin de dos registros, el del Estado de
lanzamiento y el del Secretario General.
El contenido del registro nacional y las condiciones en que ser
llevado ser determinado por cada Estado, conforme con el articulo 29.
El registro del Secretario General deber contener la informacin que
taxativamente menciona el artculo 49 y que deber proporcionar en
cuanto sea factible el Estado que lance un objeto espacial y que sea
parte de este Convenio.
En el caso del registro nacional, el Estado que lo establece slo
asume la obligacin de notificar su creacin al Secretario General (art.
I9), pero es para su propio uso. Por el contrario, en el registro de Nacio
nes Unidas la informacin consignada tendr un acceso pleno y libre
(art. 39).
Si no es posible por aplicacin de las normas del Convenio, estable
cer la identidad de un objeto que haya causado dao o pueda ser peligro
so o nocivo, los Estados Partes, en especial los que posean instalaciones
de observacin y rastreo, respondern a una solicitud formulada a efec
tos de identificar el objeto, pero los arreglos segn los cuales se prestar
tal asistencia sern objeto de acuerdo entre las partes interesadas" (art.
69).
*** Vid, Ruda, Jos M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 313 a 315.
V
Capitulo VIII
LAS PERSONAS HUM ANAS
I. LA NACIONALIDAD
108. N o c i o n e s GENERALES. La nacionalidad es el vinculo jurdi
co en virtud del cual una persona es miembro de la comunidad poltica
que un Estado constituye segn el derecho interno y el derecho interna
cional.
La nacionalidad no debe ser confundida con la ciudadana: sta
comprende a u m parte de los nacionales, es decir, a los calificados
legalmente para cjercer los derechos polticos, pero hay nacionales que
por razones de edad, de sexo u otras causas pueden no ser ciudadanos.
Puesto que define a los miembros de la comunidad poltica formada
por el Estado, la nacionalidad es un vinculo establecido por el derecho
interno, en otros trminos, corresponde a cada Estado legislar sobre la
adquisicin, la prdida y la readquisicin de la nacionalidad.1 Algunos
puntos han sido reglados a veces por medio de tratados. Debe observarse
que las disposiciones de derecho interno sobre la nacionalidad son reco
nocidas por los dems Estados en la medida en que ellas no afectan los
tratados o la costumbre internacional. D e ah que no sean pocas las
dificultades y corflictos en materia de nacionalidad.
En el caso de los Decretos de Nacionalidad en Tnez y Marruecos,2
a los que ya nos hemos referido a! tratar el tema del dominio reserva
do del Estado,1 la C.P.J.I. dio una opinin consultiva, a pedido del
Consejo de la Sociedad de las Naciones, en una disputa entre Gran
Bretaa y Francia a raiz de ciertos decretos franceses que consideraban,
bajo ciertas circuntancias, como nacionales franceses a personas nacidas
en cualquiera de estos dos protectorados, por lo que se atribua la nacio
nalidad francesa a hijos de sbditos ingleses. Francia sostuvo que el
asunto era de su jurisdiccin interna y Gran Bretaa, por su parte, dijo
1 En cuanto a Is. Repblica Argentina, vanse la Constitucin (art.. 67. inc. IM la

recin sancionada ley 21.795, del 18 de mayo de 1978 que derog la ley 346, de I861-'
1 Serie B. nm. 4.
Supra. nm. 30
que, en el caso, no se podia imponer una nacionalidad a una persona, sin

darle el derecho de opcin. Francia contest que en caso de conflicto de
leyes nacionales que s- stenian el jus soliy el jus sanguinis, respectivamen
te, la primera debe prevalecer. La Corte sostuvo, como ya lo hemos
sealado, que si bien las cuestiones de nacionalidad pertenecen al domi
nio reservado del Estado, pero este dominio est limitado por las obliga
ciones que se hayan asumido respecto a otros Estados. Sin embargo, es
importante destacar nuevamente que la Corte manifest: en el estado
actual del derecho internacional, las cuestiones de nacionalidad pertene
cen, en opinin de la Corte, en principio, a este dominio reservado . La
controversia se solucion al otorgarse a los interesados el derecho de
opcin. Pero es importante destacar a los efectos de este capitulo, que,
en consecuencia, dentro de los limites de las obligaciones internacionales
asumidas, cada Estado es libre de determinar en su propia legislacin las
personas que tienen derecho a la nacionalidad de ese Estado.
Debe tambin recordarse, entre estas nociones generales, que en el
caso Nottebohm,4 al que ya nos referimos al tratar del domino reservado
del Estado,3 la Corte reconoci que internacionalmente, si bien cual
quier Estado es libre de establecer los requisitos para otorgar la naciona
lidad, aun contra la voluntad de la persona, debe existir una suficiente
conexin para que pueda internacionalmente ser considerado nacional y,
en consecuencia, ejercer la proteccin diplomtica a su favor. Los por
menores del caso ya han sido referidos, slo debemos recordar el pensa
miento de la Corte sintetizado en esta cita: La nacionalidad es un
vnculo legal que tiene su base en el hecho social del enraizamiento, una
conexin genuina de existencia, intereses y sentimientos, junto con la
existencia de deberes y derechos recprocos. Se puede decir que consti
tuye la expresin jurdica del hecho que el individuo al que le es conferi
da, ya sea por ley o como resultado de un acto de las autoridades, est de
hecho ms intimamente conectado con la poblacin del Estado que
confiere la nacionalidad que con cualquier otro Estado . La Corte sostu
vo que os iazos entre Nottebohm y Liechtenstein no eran suficientemen
te fuertes como para considerar que hubieran establecido una nacionali
dad real y efectiva .
La Conferencia de Codificacin del Derecho Internacional que se
reuni en 1930 en la Haya abrigaba el propsito, entre otros, de reglar en
una convencin colectiva todo lo concerniente a la nacionalidad; pero,
* C.I.J., Reports, 1955, pg. 4.
Supra, nm. 30.
L A S PERSO NAS H U M AN AS 383
al comprobar la imposibilidad de alcanzar un acuerdo sobre ciertos pun

tos fundamentales, se concret a elaborar cuatro instrumentos, subscrip
tos el 12 de abril, que son una convencin sobre determinadas cuestiones
relativas a conflictos de leyes sobre la nacionalidad y tres protocolos:
uno referente a las obligaciones militares en ciertos casos de doble nacio
nalidad; otro relativo a ciertos casos de apatridia y un protocolo especial
referente, a la apatridia.6
Bajo los auspicios de las Naciones Unidas se han celebrado varias
convenciones referentes a nacionalidad, a saber: la Convencin sobre la
nacionalidad de la mujer casada del 29 de enero de 1957**, la Conven
cin para reducir los casos de apatridia del 30 de agosto de 1961, la
Convencin sobre el Estatuto de los Apatridas del 28 de septiembre de
1954*, el Protocolo facultativo sobre adquisicin de nacionalidad, adop
tado el 8 de abril de 1961** conjuntamente con la Convencin de Viena
sobre Relaciones Diplomticas* y el Protocolo facultativo sobre adquisi
cin de nacionalidad adoptado el 24 de abril de 1963**, conjuntamente
con la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares.7
1. La nacionalidad tiene efectos en el derecho pblico interno y en
el derecho internacional, que pueden concretarse como sigue: a) confiere
a determinadas personas los derechos polticos y seala sus deberes mili
tares; b) habilita para desempear las funciones pblicas o algunas de
ellas, o ciertas profesiones, as como para ejercer determinados derechos
o actividades que generalmente estn vedados a los extranjeros; c) habili
ta para obtener pasaporte, retornar al pas y en caso de indigencia para
ser repatriado por el Estado; d) habilita para obtener la proteccin diplo
mtica del propio pas, en ciertos casos en que los derechos de las
personas son lesionados en el extranjero.
Adems, en gran nmero de Estados a nacionalidad tiene efectos en
el derecho privado; los pases de Europa continental (entre otros Espaa,
Francia, Italia, etc.) y no pocos americanos (entre ellos Costa Rica, Cuba
6 Los tres instrumentos entraron en vigor en 1937; el ltimo no ha entrado en vigor

por no haber alcanzado el nmero necesario de diez ratificaciones o adhesiones.
1 Todos ellos han entrado en vigor con excepcin de la Convencin para reducir los
casos de apatridia.
** Vid%Ruda, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, para la Convencin sobre la
nacionalidad de la mujer casada, pgs. 377 a 380; para el Protocolo facultativo sobre
adquisicin de la nacionalidad adjunto a la Convencin sobre Relaciones Diplomticas,
pgs. 129 a 130; para el Protocolo facultativo sobre adquisicin de nacionalidad adjunto a
la Convencin sobre Relaciones Consulares, pgs. 224 a 225.
y Venezuela), aplican a las personas que se hallan dentro de su jurisdic

cin la ley civil de su pais de origen cuando se trata de regir su capaci
dad, su estado civil y ciertas relaciones del derecho de familia y del
derecho sucesorio. Es as cmo, en virtud de este sistema de la naciona
lidad , o, dicho de otro modo del estatuto personal, al argentino que
se encuentra en Francia las autoridades locales le aplican la ley civil
argentina para determinar su capacidad, su estado civil, etc. En cambio,
en los paises que han adoptado el sistema del domicilio (Repblica
Argentina, Dinamarca, Estados Unidos, Gran Bretaa, etc.) dichas mate
rias se rigen por la ley de! lugar en que a persona est domiciliada,
cualquiera que sea su nacionalidad: al espaol, al francs, al italiano,
etc., domiciliado en la Repblica Argentina se le aplica al respecto la ley
civil argentina.
Conviene observar que en la Repblica Argentina la nacionalidad
ha tenido, segn la Constitucin, el efecto de autorizar el fuero federal
en las acciones judiciales cuando el demandado tuviese nacionalidad
extranjera.
2. Los efectos que la nacionalidad tiene en el derecho pblico
interno e internacional, y en muchos paises, adems, en el derecho priva
do, son esenciales para la organizacin y la subsistencia del Estado, asi
como para la vida de las personas. El individuo sin nacionalidad es un
paria dondequiera que se encuentre. Por todo ello el Instituto de Dere
cho Internacional (sesin de Cambridge, 1895), ha expresado, a la mane
ra de un axioma jurdico, que toda persona debe tener una nacionali
dad y ha complementado la frmula agregando que "no debe tener sino
una.
El artculo 15 de la Declaracin Universal de los Derechos Huma
nos*** establece: 1. Toda persona tiene derecho a una nacionalidad; 2.
A nadie se privar arbitrariamente de su nacionalidad ni del derecho a
cambiar de nacionalidad . El Pacto de Derechos Civiles y Polticos de
las Naciones Unidas*** slo seala en su artculo 24, inciso 3<\ que "todo
nio tiene derecho a una nacionalidad.
3. En la doctrina, la nacionalidad se divide en dos especies del
punto de vista de su adquisicin: a) nacionalidad de origen, que es la que
el Estado atribuye a toda persona fsica en el momento de nacer; b)
nacionalidad adquirida, que es la que toda persona fsica puede obtener
*** Vid, Ruda, Jos Mara, Irjlrumentos Internacionales, para ia Declaracin Univer
sal de los Derechos Humanos, pgs. 335 a 340.
LA S PERSO NAS HU M ANAS 385
ms tarde por medie de la naturalizacin y la mujer como consecuencia

del matrimonio.
4. La nacionalidad de origeapuede cambiarse como consecuencia
de transformaciones territoriales: anexin total del Estado por otro Esta
do, anexin o cesin parcial y secesin.
5. El vinculo de la nacionalidad se ha hecho extensivo a ciertas
entidades que no son personas fsicas humanas: a los buques, a las aero
naves y a las personas jurdicas colectivas. Ese vinculo tiene entonces
caracteres especiales.
1.09. EVOLUCION HISTORICA. En las sociedades primitivas, el gru

po social constituido por el clan y despus la tribu formbanlo cierto
nmero de personas ligadas por el vinculo de la sangre y por el culto que
en consecuencia rendan a sus antepasados: y cuando el grupo social
llega a erigir la Ciud d-Estado el nexo poltico que une a sus miembros
es todava un mismo antepasado comn, el hroe o semidis de los
antiguos griegos y ronanos. Los dems individuos carecen de derechos o
slo poseen algunos limitados. No es sa, ciertamente, la idea actual de
la nacionalidad, pero debe sealarse como su antecedente ms remoto.
I. En los pueblos germnicos, el vnculo social-politico no se

fund ya en la sangre sino en la afiliacin a una tribu determinada. Esos
pueblos, cuando invadieron el Imperio Romano, llevaron consigo el esta
tuto de cada tribu, y por lo tanto al asentarse se rigieron por sus propias
leyes: surgi as sistema de la personalidad de la ley". Ms larde, una
vez que los seores feudales lograron implantar su podero y que los
habitantes quedaron bajo su amparo, rigi para todos una sola ley: es el
sistema de la territorialidad de la ley". En la Edad Media y en la poca
de las grandes monarquas, el individuo es vasallo del seor feudal o
subdito del soberano como consecuencia del hecho, segn el jus sol, de
haber nacido en su territorio, y a ese seor o soberano est sometido
toda la vida. El vinculo es perpetuo. Ms an: le est prohibido emigrar,
so pena de severisirras sanciones. La Revolucin Francesa, reaccionan
do contra ese rgimen, estableci en la Constitucin de 1791 la libertad
de salir y entrar en el pas como uno de los derechos del hombre.
** Vid, Ruda, Jos: Maria, Instrumentos Internacionales, pgs. 351 a 368.

El Cdigo Napolen (1804) legisla sobre la nacionalidad adoptando

para su adquisicin la regla del jus sanguinis: es francs el hijo de francs,
sea cual fuere el territorio en que aqul haya nacido; la nacionalidad est
reglada por el Cdigo Civil porque se entiende que ella no solamente
comporta derechos y deberes de carcter poltico entre el Estado y el
individuo sino que tambin rige ciertas relaciones del derecho privado,
ya que el sistema de la nacionalidad" es la pauta para determinar el
estado civil y la capacidad de las personas y reglar el derecho de familia y
el derecho sucesorio. Y la mayor parte de los paises de Europa occiden
tal, al sancionar poco despus sus cdigos civiles, se inspiran en el mode
lo francs y adoptan aquella doble frmul: la regla del jus sanguinis y el
sistema de la nacionalidad . No obstante, Gran Bretaa, Dinamarca y
Noruega, permaneciendo fieles a la territorialidad de la ley , mantienen
el jus soli pera la adquisicin de la nacionalidad y el sistema del domici
lio" para regir el estado civil y la capacidad de las personas, etc., y ambas
normas son adoptadas oportunamente por Estados Unidos y la Repbli
ca Argentina.8
2. La adquisicin de la nacionalidad por medio de la naturaliza
cin en pas extranjero conocase desde antiguo; pero era un aconteci
miento raro y casi siempre una liberalidad con que el soberano honraba
y distingua a determinada persona extranjera. La naturalizacin no
importaba el cambio de una nacionalidad por otra: permaneca intacta la
nacionalidad de origen, porque era un vinculo perpetuo entre un sobera
no y su sbdito, y el agraciado con la naturalizacin venia a tener dos
nacionalidades.
Esta situacin de cosas comenz a modificarse en 1868, como conse
cuencia del derecho de expatriacin" sostenido por los Estados Unidos
a causa de ciertos hechos de notoria importancia.
A partir del primer tercio del siglo XIX, levantada paulatinamente la
prohibicin de salir del propio pas, causas diversas originaron una
corriente emigratoria desde la Europa occidental hacia los Estados ame
ricanos. Esa corriente se hizo particularmente intensa desde los paises
germnicos hacia los Estados Unidos una vez que la Asamblea de Frank-
8 Dalmacio Vlez Srsfield, al redactar en 1865 el Cdigo Civil argentino, abandon
el sistema de la nacionalidad", establecido en las leyes espaolas, para adoptar el sistema
del domicilio", existente en los paises anglosajones y sostenido por Savigny y por Story.
Siendo la Repblica Argentina pas de inmigracin, respondi el codificador a una sagaz
intuicin, en consonancia con las reformas que en 1860 se habian introducido a la Constitu
cin Nacional en el sentido de que la adquisicin de la nacionalidad argentina debia
inspirarse en el jus sol.
fort de 1848 adopt aquella poltica liberal. Sucedi, entretanto, que

muchos germanos, despus de haber residido largo tiempo en los Estados
Unidos y de haber obtenido naturalizacin, se vean compelidos a cum
plir obligaciones militares si por acaso entraban en su pas de origen. El
Secretario de Estado, James Buchanan, afirmaba en 1845 que las perso
nas que haban obtenido naturalizacin en los Estados Unidos posean
los mismos derechos que los nacionales de origen, y por lo tanto deban
ser protegidos en el exterior de igual modo que stos. La cuestin hizose
cada vez ms aguda a causa del considerable incremento de la inmigra
cin. Los sucesores inmediatos de Buchanan en el Departamento de
Estado limitaron el alcance de aquella tesis, pues entendieron que la
naturalizacin obligaba a ejercer la proteccin diplomtica en el exte
rior, pero con excepcin del pas de origen.del individuo naturalizado si
ste se colocaba voluntariamente dentro de su jurisdiccin. En 1859,
siendo Buchanan Presidente de los Estados Unidos y habindose exigido
a otros germanos naturalizados en la Unin el cumplimiento de las obli
gaciones militares al llegar a su pas de origen, el gobierno de Washing
ton dio instrucciones a su representante en Berln para obtener el reco
nocimiento del derecho de expatriacin, no ya solamente en el sentido
de que el nacional poda emigrar y establecerse en otro pas, sino tam
bin en el de admitir que la nueva nacionalidad obtenida en l por medio
de la naturalizacin disolva el vinculo anterior. La Guerra de Secesin
paraliz tales gestiones, pero fueran reanudadas depus. El 28 de febrero
de 1868, George Bancroft y el conde Bismarck subscriban en Berln un
tratado, en nombre de los Estados Unidos y de la Confederacin Alema
na del Norte, segn el cual los nacionales respectivos que despus de
cinco aos de residencia obtuvieran naturalizacin en el otro Estado
contratante seran reconocidos como habiendo adquirido una nueva
nacionalidad. El Congreso de Washington prest su apoyo a la poltica
iniciada con respecto al derecho de expatriacin, dictando una ley el
27 de julio de 1868 por la cual autorizaba al Presidente a proteger del
mismo modo en el exterior a los naturalizados y a los nacionales de
origen y a emplear todos los medios a su alcance, que no fuesen actos de
guerra, para obtener que los naturalizados fueran liberados de las obliga
ciones que se les imponan. Entre 1868 y 1872, el gobierno de Washing
ton logr concertar ms tratados Bancroft : con otros Estados germ
nicos (Badn, Baviera y Hesse) y con Blgica, Suecia y Noruega, Austria-
Hungra, Gran Bretaa, Ecuador y Dinamarca.
Despus de 1872 no pudo el gobierno de Washington'obtener otros
acuerdos similares. Haba paises que admitan, ciertamente, que la natu
ralizacin significaba adquirir una nacionalidad, pero no obstante enten

dan que dejaba subsistente el vnculo anterior; y Rusia, por ejemplo,
cstigaba la naturalizacin en el extranjero con la prdida de los dere
chos civiles y la prohibicin de volver al pas. Con todo, la verdad es que
los tratados Bancroft abrieron profunda huella en la nocin jurdica de
la nacionalidad del punto de vista internacional. Gran Bretaa, que
haba mantenido la dea de que la nacionalidad constituye un vnculo
perpetuo, sancion en 1870 una ley dando paso a la naturalizacin de sus
nacionales.
Debemos sealar ahora otro aspecto del problema. Los tratados
Bancroft" tenan en vista solamente el retorno al pais de origen como un
evento ocasional y transitorio, pero no consideraban la situacin de los
que. habindose naturalizado en pais extranjero, regresaban al de origen
para establecerse definitivamente; y esto se prestaba a abusos, porque no
eran pocos los individuos que volvan inmediatamente despus de haber
obtenido la naturalizacin. El nuevo problema fue resuelto por medio de
convenciones especiales, acordndose que la persona naturalizada que
retorna a su pas de origen con la intencin de permanecer en l. lo cual
se presume salvo prueba en contrario cuando han transcurrido dos aos
de residencia, pierde la nacionalidad adquirida por naturalizacin, y a
veces se agrega que en tal caso recupera la nacionalidad de origen.
La nacionalidad, que hasta mediados del siglo XIX haba sido un
vinculo indisoluble e inflexible, cambi de carcter en la segunda mitad
de ese siglo. Cierto es que todo Estado atribuye una nacionalidad al
individuo desde el momento en que nace, y sobre este punto subsiste
entre los Estados una divergencia todava irreductible en cuanto a la
norma bsica para conferir entonces la nacionalidad; pero hoy es indu
dable que, en determinadas circunstancias, todo individuo puede adqui
rir otra nacionalidad, puede perder la de origen y aun puede recuperar a
sta. La nacionalidad, que era un privilegio de grupo racial en las socie
dades antiguas y una rgida sumisin al prncipe desde la poca feudal, se
ha amoldado a las exigencias de la vida contempornea, que muchas
veces obligan al hombre a trasladarse a otro pas y vincularse definitiva
mente al nuevo medio social.
3. La resea histrica que antecede permite consignar a continua
cin las reglas que en materia de nacionalidad dominan en el mbito
internacional, por ms que en mxima parte sea asunto regido por el
derecho interno de cada Estado.
L A S PERSO NAS H U M ANAS 389
1 10. ADQUISICION DE LA NACIONALIDAD DE ORIGEN. La atribu

cin de una nacionalidad a loda persona fisica en el momento de nacer9
esto es la nacionalidad de origen tiene por base principal las siguien
tes normas: aI el jus sanguinis, segn el cual la persona tiene la nacionali
dad de sus padres, cualquiera que sea el pais en que nazca; bl el jus sol,
que asigna a la persona la nacionalidad del territorio en donde nace, sea
cual fuere la nacionalidad de sus padres.
Estas normas no se aplican de modo exclusivo. El jus sanguinis y el
jus soli aparece i siempre combinados en diversa medida, predominando,
segn los paises, aqul sobre ste o a la inversa. Es de notar que general
mente los pases densamente poblados o de emigracin se inclinan de
preferencia hacia, el jus sanguinis y los paises de poblacin escasa o de
inmigracin hacia el jus soli\ pero es errneo afirmar que el primero es
propio de los pe ises europeos y el segundo es caracterstico de los pases
americanos; por ejemplo, Gran Bretaa toma por base principal el jus
soli y Francia adopta el jus sanguinis pero asigna funcin importante al
jus soli ; en los paises americanos siguen principalmente el jus sanguinis
Costa Rica, El Salvador, Hait, Honduras, Nicaragua y Panam, y algu
nos, como Mxico y Venezuela, adoptan por igual las dos normas.
I. En la Kepblica Argentina, la Constitucin (art. 67, inc. II)
adopt como base fundamental el jus soli. La reciente ley 21.795, de
1978, dispone que son argentinos nativos los nacidos en el territorio de la
Repblica, sus aguas jurisdiccionales o espacio areo, en representacio
nes diplomticas, aeronaves y buques de guerra argentinos y en alta mar
o zona internacional bajo pabelln argentino. Dicha ley admite adems
el jus sanguinis , estableciendo que son argentinos nativos los nacidos en
el extranjero, de padre o madre argentinos nativos, a pedido de quien
ejerza la patria potestad, presentado ante los tribunales federales dentro
de cinco aos del nacimiento o del interesado deniro de los tres aos
posteriores a los dieciocho aos, con dos aos de residencia. No son
argentinos los hijos de miembros extranjeros de un servicio oficial
extranjero o de organizaciones internacionales.
Adems, el articulo 91 de la ley 20.957 del Servicio Exterior de la
Nacin de 1975 dispone que "son argentinos nativos los hijos de los
En lu Ciudad del Vaticano, la nacionalidad no se adquiere en el momento del
nacimiento, sino por :I ejercicio de un cargo oficial o por la autorizacin expedida para
residir en su territorio.
funcionarios del Servicio Exterior de la Nacin o de cualquier funciona

rio argentino de carcter nacional, provincial o municipal, o dependiente
de un organismo internacional, que nazcan en el extranjero en ocasin
de la prestacin de servicios por parte de los padres. Con anterioridad la
ley 17.692, del 29 de marzo de 1968, haba asimilado al rgimen de
nacionalidad de los hijos de funcionarios argentinos prestando servicios
en el exterior, a los hijos de los argentinos que prestaban servicio en las
organizaciones internacionales en las cuales la Argentina era miembro.
La ley 16.569 estableci "que los hijos de argentinos nacidos en el
extranjero durante el exilio poltico que hubieran sufrido sus padres, son
argentinos en absoluta igualdad jurdica con los que hubieran nacido en
el territorio nacional .
2. Las Conferencias de Viena de 1961 y 1963 sobre Relaciones
Diplomticas* y Relaciones Consulares,* respectivamente, aprobaron,
conjuntamente con las correspondientes convenciones, sendos Protoco
los Facultativos sobre Adquisicin de Nacionalidad que establecen, en
sus artculos 2 ?, que los miembros de estas misiones que no sean naciona
les del Estado receptor y los miembros de sus familias que formen parte
de su casa, no adquieren la nacionalidad de dicho Estado por el solo
efecto de su legislacin. La Argentina es paradjicamente parte del Pro
tocolo Facultativo* en el caso de las relaciones diplomticas y no en el
caso de las relaciones consulares.
III. A DQUISICION DE LA NACIONALIDAD POR MEDIO DE NATURALI
ZACION. Una persona adquiere una nueva nacionalidad usando el pro
cedimiento de la naturalizacin, que requiere esencialmente una mani
festacin de voluntad por parte de la persona y una concesin, tambin
voluntaria, por parte del Estado que la otorga.
I. Para obtener la naturalizacin, la persona debe reunir ciertas
condiciones que especifican las leyes respectivas. Tienen ellas general
mente por objeto comprobar la vinculacin de la persona con el pas
(residencia durante determinado tiempo, conocimiento del idioma, etc.);
su capacidad y honestidad (edad mnima, buenos antecedentes de con
ducta, aptitud para el trabajo o poseer medios de subsistencia, juramento
de fidelidad a las instituciones y a las leyes locales, etc.), y a veces se
exigen otros requisitos, tales como la prdida de la nacionalidad anterior
y no haber adquirido otra nacionalidad por medio de naturalizacin.
Estas condiciones que varan de un Estado a otro son requisitos
indispensables; pero no bastan por si solos, porque la naturalizacin no
es una ddiva sino una concesin que el Estado otorga a quien desea y
merece ser miembro de la sociedad poltica que l constituye.
L A S PERSONAS H U M ANAS 391
En la mayora de los Estados, slo el Poder Ejecutivo o el Poder

Legislativo son competentes para conferir la naturalizacin, porque se
considera que es asunto esencialmente poltico; en algunos esa funcin
pertenece al Poder Judicial y en otros se sigue un procedimiento mixto,
correspondiendo conjunta o sucesivamente a distintos poderes.
2. En muchos Estados, la naturalizacin del hombre casado impli
ca la naturalizacin de la esposa y de los hijos bajo su patria potestad,
pero a veces la naturalizacin de la esposa esta subordinada a ciertas
condiciones, tales como su consentimiento o el domicilio en el pas; en
otros Estados la naturalizacin es nicamente individual.
3. La naturalizacin confiere a la persona la condicin de nacio
nal, pero no la coloca en absoluta identidad de derechos con el nacional
de origen. Generalmente, el naturalizado no es elegible para el desempe
o de los ms altos cargos pblicos; en algunos paises no puede desem
pear empleos pblicos.sino despus de transcurrido cierto nmero de
aos de obtenida la naturalizacin.
4. Como causas de revocacin de la naturalizacin pueden sealar
se las siguientes: el hecho de permanecer el naturalizado cierto tiempo
fuera del pas; la comisin de determinados delitos o simplemente la
inconducta manifiesta; en caso de guerra, cuando el naturalizado ha
tenido, como nacionalidad de origen, la del Estado ahora enemigo.
5. La Convencin sobre Nacionalidad, suscripta en la Sptima
Conferencia Interamericana de Montevideo, en 1933, ratificada por
pocos Estados, estableci algunos principios generales, a saber, que la
naturalizacin lleva consigo la prdida de la nacionalidad de origen, que
esta naturalizacin queda sin efecto respecto a la prdida de nacionali
dad cuando las personas renueven su residencia permanente en el Esta
do de origen, tal como habia sido establecido en la Convencin de Ro
de 1906* a la que nos referimos ms adelante, que en caso de transferen
cia de territorio la nueva nacionalidad no se adquiere salvo mediando
opcin expresa, que la naturalizacin, a'si como la prdida de la naciona
lidad asi adquirida, afecta slo a la persona en cuestin y que ni el
matrimonio ni su disolucin afecta la nacionalidad del marido, la esposa
o los hijos.
6. En la Argentina se establecen de acuerdo con la Constitucin y
la ley 21.795, de 197810 los siguientes requisitos para ser argentino natura
10 Constitucin (art. 20); ley 2 1.795 (art. 5).

lizado: ser mayor de 18 aos; tener dos aos de residencia continuada en

la Repblica; poseer bu.ena conducta; tener medios honestos de vida;
conocer el castellano; conocer los principios de la Constitucin; no ser
sordomudo que no se pueda dar a entender por escrito o demente; no
haber sido condenado en el extranjero por delitos con pena mayor de
tres aos; no integrar grupos que propicien el empleo ilegal de la
fuerza o la negacin de los principios de la Constitucin; no estar proce
sado por delitos previstos en la legislacin nacional; no ser, ni haber sido
nacional de un pais en guerra con la Argentina."
Luego de adoptarse distintas disposiciones con diversas variantes, la
reciente ley 21.795, de 1978, ha dispuesto, en su artculo 15, que los
tribunales nacionales en lo federal son los que tienen jurisdiccin para
conocer en las cuestiones regidas por esta ley, salvo los casos de readqui
sicin de la nacionalidad, en los que entender el Poder Ejecutivo. En
consecuencia, los tribunales federales son los que intervienen en los
problemas referentes a la naturalizacin de extranjeros.
El naturalizado adquiere la nacionalidad argentina y no solamente la
ciudadana. A este respecto, la Constitucin (art. 21), autoriz al natura
lizado a no prestar servicio militar durante diez aos a contar desde el
da de su naturalizacin.
La naturalizacin argentina ha sido revocada, segn la jurispruden
cia, por causas de indignidad, asi como por haber sido obtenida median
te fraude o por uso de la nacionalidad de origen. Estas normas quedaron
consagradas en el decreto 6605/43 y ampliadas en la reciente ley 21.795,
de 1978. La nacionalidad adquirida puede revocarse por naturalizacin
en Estado extranjero y por traicin a la patria, causas tambin aplicables
a los argentinos nativos, as como por las otras causas establecidas en el
articulo 8 V de la mencionada ley.IJ Adems, en virtud de un tratado
11 Por el art. If del decreto nm. 6605/43 del 27 de agosto de 1943, se suspendi el
otorgamiento de toda naturalizacin mientras durase la guerra. Ms tarde, por el decreto
nm. 13.684/46, esa suspensin qued limitada a los alemanes y a los japoneses. Este
decreto fue derogado en 1950 por el decreto 713, autorizando a residentes alemanes y
japoneses a gestionar sus cartas de ciudadana.
11 El art. 89de la ley 21.795 dispone que la nacionalidad adquirida ser cancelada,
adems de por las causas arriba mencionadas relativas a los argentinos nativos, por realizar
actos que comporten el ejercicio de la nacionalidad de origen, dentro o fuera del pais; por
negarse a cumplir el servicio militar, en la oportunidad que les corresponda; por la
prestacin del servicio militar en pais extranjero, sin previa autorizacin y cuando no
hubiere tratados que reglamenten esta situacin; por aceptar funciones polticas u honores
L A S PERSO NAS H U M AN A S 393
vigente con Suecia y Noruega, de 1885, y de la convencin subscripta en

la III Conferencia Internacional Americana* (Rio de Janeiro, I969)13
tambin vigente para la Repblica Argentina, la naturalizacin de indivi
duos pertenecientes a los Estados contratantes queda sin efecto cuando
ellos renuevan residencia permanente en el Estado de origen, lo que
puede presumirse despus de dos aos.
En 1969 y en 1971, la Argentina celebr Convenios con Espaa* e
Italia*, respectivimente, que comentaremos en el nmero 114, por los
que los argentinos, espaoles e italianos nativos que adquieran la nacio
nalidad del otro pais, mantendrn la anterior, con suspensin de los
derechos inheren es a esta ltima.
112. ADQUISICIN DE LA NACIONALIDAD POR LA MUJER COMO
CONSECUENCIA DEL MATRIMONIO. En el siglo XIX rigi, segn
muchas legislaciones, la regla de que la mujer adquiere la nacionalidad
del marido por ei hecho del matrimonio. Introducida en 1804 por el
Cdigo Napolen, esa norma responda a la necesidad de mantener la
unidad jurdica de. matrimonio, que se hacia sentir en los paises que han
adoptado el "sistema de la nacionalidad para regir el estado civil y la
capacidad de las personas. En los Estados Unidos, una ley dictada en
1907 dispuso que la mujer norteamericana que se casa con extranjero
adopta la nacional dad del marido, pero reasume su nacionalidad de ori
gen cuando cesa el vinculo matrimonial.
Despus de la conflagracin de 1914-18, esa regla fue modificada en
diversos paises (Unin Sovitica, Blgica, Estados Unidos, Francia, etc.),
que dictaron leyes ;egn las cuales la mujer no adquiere necesariamente
la nacionalidad del marido, aunque a veces puede adquirirla en ciertas
sin autorizacin; por violacin del juramento de lealtad a la Repblica, su Constitucin y
sus leyes; por integrar grupos que por su doctrina o accin aboguen el empleo ilegal de la
fuerza o la negacin de los principios establecidos en la Constitucin; por ofensa a los
smbolos nacionales; por reincidencia en delitos dolosos, cuando alguna de las condenas
fuera superior a tres aas; por ausentarse del territorio nacional con nimo de no volver,
intencin que se presume por dos aos de ausencia continuada, salvo que el naturalizado
declara ante un cnsul argentino su voluntad de mantener la naturalizacin, manifestacin
que tendr una validez de dos aos y que no podr ser renovada, salvo que se trate del
cumplimiento de una misin de carcter oficial.
La Convencin de 1906 que fija la condicin de los ciudadanos naturalizados que
renuevan su residencia on el pais de origen, estaba en vigor el 30 de septiembre de 1976
entre la Repblica Argentina, Chile, Colombia, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos,
Honduras, Nicaragua y Panam.
condiciones. Asi, por ejemplo, en cuanto a la mujer nacional que se casa

con extranjero, los Estados Unidos dispusieron (1922), que no perda la
nacionalidad sino en caso de que fijase domicilio en el exterior; y Fran
cia estableci (1927) que la mujer francesa no perda la nacionalidad sino
en caso de que antes de la celebracin del matrimonio expresara su
voluntad de adquirir la nacionalidad del marido y a condicin de que,
segn la ley del Estado de origen de ste, le correspondiera esa nacionali
dad por el hecho del matrimonio. Y en cuanto a la mujer extranjera que
se casa con nacional, los Estados Unidos dispusieron (1922) que no
adquiere la nacionalidad del marido; y Francia estableci en 1927 igual
regla, salvo que la mujer expresara antes de la celebracin del matrimo
nio su voluntad de adquirir la nacionalidad del marido, o bien en caso de
que la ley del Estado de origen de la mujer la desnacionalizara por el
hecho del matrimonio.
Factores diversos determinaron la reforma. En primer lugar, influy
el otorgamiento en esa poca y en la mayora de los pases del ejercicio
de los derechos civiles a la mujer casada y de los derechos cvicos a la
mujer: se observ entonces que la obtencin de los derechos civiles por
la mujer casada hacia innecesaria la unidad jurdica del matrimonio en
cuanto a los bienes y se sostuvo que la obtencin de los derechos cvicos
implicaba la necesidad de atribuir independencia poltica a la mujer con
respecto al marido. Tambin influyeron en la reforma ciertos hechos
acaecidos durante la guerra de 1914-18: los Estados Unidos se propusie
ron impedir que la mujer nacional de origen se viese perjudicada por las
medidas que en caso de guerra se adoptan con respecto a los bienes
enemigos; Francia quiso evitar que las mujeres extranjeras de origen que
realizaran actividades contrarias a la defensa nacional o al orden pblico
no pudieran ser expulsadas porque haban adquirido la nacionalidad
francesa como consecuencia del matrimonio.
La aplicacin de algunas de estas leyes vino a demostrar en la prcti
ca que eran demasiado rgidas: no todas tenan en cuenta la voluntad de
la mujer y adems ocurra a menudo que sta perda la nacionalidad de
origen sin adquirir por ello la nacionalidad del marido y en otros casos
suceda que la mujer vena a tener dos nacionalidades.
Para obviar estos inconvenientes, en la convencin elaborada en La
Haya en 1930 sobre ciertas cuestiones referentes a conflictos de leyes de
nacionalidad se estipul (arts. 8 9 a 1 1 ) que la prdida de la nacionalidad
de origen por la mujer casada est subordinada a la condicin de que
adquiera la nacionalidad del marido: que la adquisicin ulterior de otra
nacionalidad por el marido mediante la naturalizacin no implica que la

mujer cambie de nacionalidad sin su consentimiento; y que la mujer que
por la ley de su pais pierde su nacionalidad de origen por el hecho del
matrimonio no recupera sta a! disolverse el vinculo sino previo su con
sentimiento y de conformidad con la ley de su pas, y si recupera la
nacionalidad de origen pierde la que habia adquirido por el hecho del
matrimonio.
La Convencin sobre la nacionalidad de la mujer casada**, aproba

da por la Asamblea General y abierta a la firma el 29 de enero de 1957,
dispone que la nacionalidad de la mujer no podr quedar afectada auto
mticamente, ni por la celebracin o la disolucin del matrimonio entre
nacionales y extranjeros, ni por el cambio de nacionalidad del marido
durante el matrimonio (art. 1?). Tambin establece que si uno de sus
nacionales adquiere voluntariamente la nacionalidad de otro Estado o
renuncia a su nacionalidad, no es impedimento para que la cnyuge
conserve la nacionalidad del marido (art. 2). Finalmente, de acuerdo
con la Convencin, la mujer extranjera casada podr adquirir la naciona
lidad del marido, mediante procedimiento especial de naturalizacin
privilegiada, si asi lo solicita. Las disposiciones de la Convencin no
podrn interpretarse como gue afecten la legislacin o la prctica judi
cial por la que una mujer extranjera puede adquirir la nacionalidad del
marido.
La Sptima Conferencia Interamericana, celebrada en Montevideo,
en 1933, adopt la Convencin sobre la nacionalidad de la mujer*, con
templando el problema ms general de la discriminacin por sexo y
estableciendo que la legislacin o la prctica de las Partes Contratantes
no deben establecer distinciones con respecto a la nacionalidad, basadas
en el sexo.
1. En la Repblica Argentina nada estableci la ley 346 con res
pecto a esta materia. La Corte Suprema, llamada a pronunciarse sobre el
punto con motiv de casos planteados acerca de la procedencia del fuero
federal, entendi durante ms de veinte aos, ajustndose a la doctrina
generalizada en esa poca, que la mujer casada tiene la nacionalidad del
marido mientras subsista el matrimonio. Sin embargo, un fallo dictado en
1891 introdujo cierta confusin al expresar que de la regla establecida no
se desprenda que la mujer perdiera su nacionalidad y adquiriese otra por
el hecho del matrimonio, sino que aquella regla se refera solamente al
fuero . Indudablemente, la-Corte deba pronunciarse sobre la nacionali
396 DERECHO INTER N AC IO N A L PUBLICO
dad de la mujer casada en cuanto se referia a la procedencia del fuero,

porque tal era la cuestin sometida al tribunal; pero esto no significa que
la posible adquisicin de la nacionalidad del marido tenga ese solo efec
to. La declaracin aludida, aun consignada al margen de la litis, no era
aceptable, porque si una persona posee la nacionalidad a los efectos de la
competencia federal debia poseerla tambin para todos los dems fines
de la vida jurdica.
En 1944, en el caso Aslori y Rossetto Humberto (t. 199, pg. 165), la
Corte Suprema consider que la mujer casada no pierde su nacionalidad
por matrimonio. El Tribunal dijo que seria incompatible con el articulo
2?, inciso 79, de la ley 346 que la mujer argentina casada con extranjero
adquiera la nacionalidad del cnyuge y pierda la de origen ya que el
casamiento con mujer argentina da derecho al marido extranjero a pedir
la nacionalidad argentina. Sin embargo, la Corte estima que la mujer
argentina casada con extranjero tiene derecho al fuero federal, criterio
que no convence porque no parece apropiado crear una nacionalidad
especial a los efectos exclusivos del fuero judicial.
La Argentina es parte de la Convencin sobre nacionalidad de la
mujer casada. La reciente ley 21.795 no dispone nada al respecto.
Desde luego, la nacionalidad tiene efectos jurdicos de mayor
importancia que la atribucin de un fuero judicial: son los concernientes
a la proteccin de los nacionales en el exterior y al ejercicio en el pas de
los derechos civiles y de los derechos y deberes cvicos.
En cuanto a la proteccin en el exterior, slo existen decretos y
resoluciones del Poder Ejecutivo autorizando a los cnsules argentinos a
proteger y expedir pasaporte a la mujer extranjera que fuese esposa o
viuda de argentino y a repatriar a las indigentes . 14
El articulo 199, inciso c, del Reglamento Consular actual atribuye a
los cnsules la funcin de otorgar, renovar o prorrogar pasaportes a la
mujer extranjera esposa o viuda de ciudadano argentino .
'* En 1914. el estallido de la guerra en Europa vino a plantear de modo apremiante el

problema de proteger y repatriar a considerable nmero de mujeres que, siendo casadas
con argentinos, o sus viudas, encontrbanse all sin recursos.
Las disposiciones adoptadas desde entonces sealan cierta evolucin: 1* por circular
de 1914, el Poder Ejecutivo autoriz a inscribir en los registros consulares como argentina a
la mujer argentina casada con extranjero y a la mujer extranjera casada con argentino,
aunque en este ltimo caso sin expresar que posea nacionalidad argentina, y otra circular
de 1918 autoriz a los funcionarios consulares a expedir pasaporte argentino a la mujer
El ejercicio e i la Repblica de los derechos civiles por la mujer

casada no se ve alectado por la nacionalidad que posea, pues lodo lo
concerniente a la capacidad civil est regido por la ley del domicilio.
Eliminados estos dos factores subsisten sin embargo otros problemas en
cuanto a la nacionalidad de la mujer casada, como por ejemplo los
derechos y deberes cvicos que no sean esencialmente polticos, las obli
gaciones relativas a la defensa nacional, al derecho a ejercer funciones
pblicas, y el recurso a la proteccin diplomtica en el exterior, que
interesa especialmente en caso de viudez o de abandono con hijos meno
res.
1 13. P r d i d a DE l a n a c i o n a l i d a d . Se pierde la nacionalidad
por disposicin de a ley del Estado de origen, fundada en ciertas causas
que importan la desvinculacin de la persona con respecto a ese Estado.
Esas causas son diversas y han variado con el tiempo.
Mientras la nacionalidad fue asunto legislado teniendo en mira casi
exclusiva el estatuto personal, se dispuso la prdida de la nacionalidad
para los que se instalaran en el extranjero de modo que podia considerar
se definitivo: asi, el Cdigo Napolen, de 1804. estableci que perdan la
nacionalidad france sa los que dejasen el pais sin nimo de retornar, y las
leyes de Alemania y de Austria dispusieron que la prdida de la naciona
lidad producase ura vez transcurridos diez y cinco aos, respectivamen
te, de residencia en el exterior.
Despus de la primera mitad del siglo XIX, los Estados Unidos
que no legislaba i sobre la nacionalidad del punto de vista del estatu
to personal, porque haban adoptado el sistema del domicilio
abandonaron la norma, heredada de Inglaterra, segn la cual la naciona
lidad era un vincu o indisoluble, e igual decisin adopt en 1870 esta
misma. Y en tantc en ambos paises anglosajones como en los dems
entr a dominar la idea de que la nacionalidad se pierde por el hecho de
obtener naturalizacin en el extranjero.
extranjera casada con aigentino o viuda de argentino; 29el decreto reglamentario de la ley
consular 4712. dictado en 1926. autoriz a los cnsules (art. 371) a expedir pasaporte
argentino a la mujer argentina casada con extranjero, aun encontrndose ausente el esposo,
asi como a la viuda argentina, con o sin hijos argentinos, que tuviere domicilio en la
Repblica; 3 finalmente, el decreto del 7 de mayo de 1947 estableci que los funcionarios
consulares expedirn pasaporte a la mujer extranjera que sea esposa o viuda de argentino y
a la mujer argentina tasada con extranjero; 4 el actual Reglamento Consular, que
concret estas reglas de i modo indicado.
Ms tarde, factores de ndole poltica, especialmente el extraordina

rio incremento de la emigracin y la implantacin de la paz armada,
que exiga mantener enormes ejrcitos movilizables en cualquier
momento, indujeron a algunos Estados a conservar inclume el nmero
de sus nacionales, aunque se establecieran en el exterior. Con tal prop
sito, dictaron leyes aboliendo la prdida de la nacionalidad por el hecho
de residir largo tiempo en el extranjero: asi procedieron Francia en 1889,
Italia en 1912 y Alemania en 1913.
Sin embargo, en el transcurso del siglo XX se ha admitido por lo
general que el hecho de obtener naturalizacin en pais extranjero impor
ta la prdida de la nacionalidad anterior; pero hay Estados especialmen
te los de emigracin, que subordinan esta prdida a determinadas condi
ciones y algunos requieren la obtencin de un permiso de expatria
cin, a fin de prevenir que sus nacionales eludan ciertas obligaciones,
especialmente la de prestar servicio militar. Adems, la mayor parte de
las leyes actuales disponen la prdida de la nacionalidad por el hecho de
prestar ayuda al enemigo y algunas por el de aceptar empleo pblico en
el extranjero.
Debe observarse que en las ltimas dcadas motivos de intolerancia
poltica originaron en algunos paises una grave regresin, que importa la
desnacionalizacin en masa: la Unin Sovitica dej sin nacionalidad a
los rusos que emigraron a raiz de la revolucin de 1917; Alemania impu
so igual medida, desde 1933, a los alemanes judos e Italia a los emigra
dos que discrepaban con el rgimen fascista.
1. En la Argentina la ley 346 prohibi solamente el ejercicio de los
derechos cvicos a los que aceptaren empleos tL.Jjonores extranjeros sin
permiso del Congreso. Ello significaba la prclida-d !a;ciudadana y no la
de la nacionalidad. La ley 21.795 establece causas para la prdida de la
nacionalidad, ya referidas en el nmero 1 1 2 .6 .
En virtud del tratado vigente con Suecia y Noruega, de 1885, y de la
convencin interamericana de 1906, antes citada, pierde la nacionalidad
extranjera adquirida por naturalizacin el argentino que renueve residen
cia en la Repblica con la intencin de establecerse permanentemente,
lo que se presume salvo prueba en contrario cuando han transcurrido
dos aos de residencia en ella.
114. R e a DQUISICION. L a n ac io n alid a d p e rd id a p o r n a tu ra liz a
cin en el ex tran jero p u ed e read q u irirse, segn algunas legislaciones,
m ed ian te ciertos requisitos que im p lican el reto rn o al pais y a veces el
dom icilio d u ra n te algn tiem po, a c o m p a a d o o no de una m an ifestaci n
de voluntad y de ren un cia a la n ac io n alid a d adquirida.
L A S PERSONAS H U M AN AS 399
En la Repblica Argentina nada dispuso sobre el punto la ley de

1869. Sin embargo, en virtud de la mencionada convencin interamerica
na de 1906, el argentino nativo que habindose naturalizado en alguno
de los dems Estados contratantes renueva su residencia en la Repblica
Argentina sin intencin de regresar a aqul (lo que se presume, salvo
prueba en contrario, si reside en ella ms de dos aos) pierde la naciona
lidad adquirida por naturalizacin y readquiere la nacionalidad de ori
gen.
Con Espaa* y con Italia* se han firmado en 1969 y en 1971 Conve
nios sobre Nacionalidad que establecen que los nacionales de las respec
tivas partes contratantes podrn adquirir la nacionalidad de la otra, de
acuerdo con la legislacin que corresponda, pero manteniendo su ante
rior nacionalidad con suspensin del ejercicio de los derechos inherentes
a sta ltima y quedando sometida a la legislacin del Estado que le ha
otorgado la nueva nacionalidad. El ejercicio de los derechos pblicos y
privados, la proteccin diplomtica, el otorgamiento de pasaportes, los
derechos polticos, civiles, sociales y laborales, y el cumplimiento de las
obligaciones, militares se regirn por las leyes del pais que otorga la
nueva nacionalidad, salvo que ya hubiera cumplido los deberes militares
en el pais de origen. Si la persona beneficiada con este convenio regresa
al pais de origen, ello implica la recuperacin de todos los derechos y
deberes inherentes a su anterior nacionalidad . Si se traslada a un tercer
pais, se entender por domicilio, a los efectos de determinar la depen
dencia poltica y la legislacin aplicable, el ltimo que tuvo en el territo
rio de una de las partes contratantes. Los beneficios de estos Convenios
se extienden a los nacionales de las partes contratantes que, con anterio
ridad al mismo, hubieran adquirido la nacionalidad de la otra parte.
Segn la ley 21.795 la nacionalidad podr readquirirse, a pedido del
interesado, transcurridos cinco aos de su prdida o cancelacin y volve
r a ser acordada por el Poder Ejecutivo.
115. La d o b l e o m l t i p l e n a c i o n a l i d a d . Se da con frecuen
cia el caso de que una persona tenga a la vez dos nacionalidades, adquiri
das en el momento del nacimiento o despus de l. Lo primero ocurre,
por ejemplo, con la persona nacida en un pais que toma por base el jus
sol y cuyos padres son nacionales de un pais que sigue el jus sanguinis (es
el caso de los nacidos en la Repblica Argentina de padres espaoles,
franceses, italianos, etc.); lo segundo se produce con la persona que se
naturaliza en el extranjero y las leyes de su pais no disponen que por tal
hecho pierde la nacionalidad originaria (es el caso de la Repblica
Argentina y Uruguay). Y puede ocurrir que exista triple nacionalidad

como consecuencia de la combinacin, entre otras, de las situaciones
referidas: as, por ejemplo, el uruguayo jure soli que siendo hijo de espa
ol se naturaliza argentino es a la vez uruguayo, espaol y argentino.
La doble o mltiple nacionalidad es un absurdo jurdico, pues una
persona no puede ejercer derechos ni cumplir deberes en varios Estados
a la vez, y se ve colocada en situaciones incompatibles y aun opuestas,
tanto en lo moral como en lo material; adems, es una incongruencia
poltica, una fuente de serias dificultades para muchas personas y de
rozamientos internacionales, especialmente con motivo de la imposicin
de obligaciones militares y del ejercicio de la proteccin diplomtica . 15
Ciertos intereses polticos, considerados unilateralmente, han impe
dido resolver el problema de la doble nacionalidad. No obstante,
comienza a precisarse la orientacin necesaria, tomando como base el
hecho de que la persona ejerza derechos inherentes a una de las dos
nacionalidades , 16 o bien considerando como determinante el hecho del
domicilio, segn lo veremos en seguida.
1. En cuanto a la cuestin relativa a las obligaciones militares, se
han celebrado convenios estipulando, con respecto a las personas que
tienen a la vez la nacionalidad de los Estados contratantes, que el cum
plimiento de las obligaciones militares impuestas por la ley de uno de
ellos exime de cumplir, en tiempo de paz, las obligaciones exigidas por la
ley del otro. La Repblica Argentina ha subscripto acuerdos de esta
especie: convenio con Francia del 26 de enero de 1927; convenio con
Al propsito de evitar la doble nacionalidad, en el caso de producirse como

consecuencia de la naturalizacin, responde la mencionada convencin inleramericana
subscripta en Rio de Janeiro en 1906.
En 1912. en el caso de la reclamacin de Italia contra el Per con motivo de
perjuicios sufridos por Rafael Canevaro, una decisin arbitral, dada por la Corle Perma
nente de Arbitraje de La Haya, resolvi que el gobierno del Per tenia derecho a denegar a
aqul la calidad de reclamante, porque, aun cuando era italiano segn las leyes de Italia y
peruano segn las leyes del Per. Rafael Canevaro habase comportado en varias oportuni
dades como peruano, pues haba sido candidato a senador y haba solicitado del gobierno
de Lima la autorizacin necesaria antes de aceptar el cargo de cnsul general de los Paises
Bajos.
La misma norma ha entrado en el derecho internacional positivo: el Estatuto de la
C.I.J., de 1945,* dispone io siguiente en el art. 3, prr. 2?: "Toda persona que para ser
miembro de la Corle pudiera ser tenida por nacional de ms de un Estado, ser considerada
nacional del Estado donde ejerza ordinariamente sus derechos civiles y polticos".
L A S PERSONAS H U M A N A S ,'v 401
Italia del 8 de agosto de 1938;17 protocolo adicional al convenio con
Espaa dei 18 de octubre de 1948; convenio con Blgica del 11 de junio
de 1963; con Dinamarca del 28 de noviembre de 1962; con Finlandia del
13 de septiembre de 1963; con Francia del 30 de marzo de 1927; con
Gran Bretaa dsl 12 de septiembre de 1963; con Italia del 8 de agosto de
1938; con Espaa el protocolo adicional del 18 de octubre de 1948; con
Noruega del 10 de marzo de 1961; con Suecia del 16 de enero de 1959:
con Suiza del 31 de octubre de 1957, y los recientes convenios sobre
nacionalidad con Espaa e Italia, 1969 y 1971, respectivamente, para el
caso de naturalizacin.
En un protocolo elaborado en La Haya el 12 de abril de 1930 se ha
adoptado otra solucin: de conformidad con el articulo 1 , la persona
que, poseyendo a nacionalidad de dos o ms Estados contratantes, resi
de habitualmente en uno de ellos y a l est ms vinculada, queda exenta
de todas las obligaciones militares en el otro Estado, siendo entendido
que esta exencin puede implicar ia prdida de la nacionalidad en este
Estado; el articulo 2 9 agrega que, sin perjuicio de las disposiciones del
artculo l ?, la persona que posea la nacionalidad de dos o ms Estados y,
segn la ley de uno de stos, tenga el derecho, al alcanzar la mayoridad,
de renunciar o declinar la nacionalidad de ese Estado, estar exenta de
servicio militar en ese Estado durante su minoridad. El protocolo de 1930
se funda prncipemente en el hecho del domicilio como ndice demos
trativo de vinculacin real, y sus efectos comprenden las obligaciones
militares tanto en tiempo de paz como de guerra.
2. Con respecto a la proteccin diplomtica, se plantea un conflic
to cada vez que un Estado intenta ejercer ese derecho ante otro Estado
que a su vez considera a la misma persona como nacional suyo.
Con referencia a este problema se ha acordado en la convencin
concerniente a determinadas cuestiones relativas a los conflictos de leyes
sobre la nacionalidad, elaborada en la Haya el 12 de abril de 1930 (art.
4 p), que un Estado no puede ejercer la proteccin diplomtica en benefi
cio de un nacional suyo contra otro Estado cuya nacionalidad posea
tambin la misma persona. Y para el caso de que la persona que tenga
17 llalla, segn ley del 24 de diciembre de 1928. obligaba a prestar servicio militar a
los hijos de italianos qus hubieran nacido en el extranjero: y slo eximia del servicio militar,
en tiempo de paz, a los que teniendo residencia fuera de Italia permanecieran en el pais un
tiempo menor de un af o si procedan de pais transocenico, de seis meses si procedan de
paises pertenecientes a la cuenca del Mediterrneo y de tres meses si su residencia estaba
en otros paises de Europa.
ms de una nacionalidad se encuentre en jurisdiccin de un tercer Esta

do, la mencionada convencin colectiva establece (art. 5) que esa per
sona ser tratada como si tuviese una sola nacionalidad, y a este efecto el
tercer Estado reconocer exclusivamente en su territorio, entre las
nacionalidades que la persona posee, ya sea la nacionalidad del pais en
que reside de modo habitual y principal, o bien la nacionalidad del pais
con el que, segn las circunstancias, aparezca de hecho ms estrecha
mente ligada. En la opinin consultiva sobre reparaciones por daos
sufridos al servicio de las Naciones Unidas, la Corte Internacional de
Justicia se refiri a la prctica ordinaria por la cual un Estado no ejerce
la proteccin diplomtica a favor de uno de sus nacionales contra un
Estado que lo considera como su propio nacional . 18 En la sente.ncia del
caso Nottebohm entre Licchtenstein >>. Guatemala la Corte dijo que los
arbitrajes internacionales han . . . en .. . numerosos casos de doble
nacionalidad, donde la cuestin surgi con referencia al ejercicio de la
proteccin, dado su preferencia a la nacionalidad real y efectiva " . 19
3. Se han realizado esfuerzos para no slo reducir los casos de
apatridia como veremos, sino tambin los casos de mltiple nacionali
dad. Normas con este objeto estaban contenidas en la Convencin de la
Haya de 1930, a la que ya nos hemos referido.
"> Bajo los auspicios del Consejo de Europa se celebr en 1963 la
Convencin europea para reducir los casos de mltiple nacionalidad y
sobre obligaciones militares, vigente desde 1968, que establece que los
nacionales de los Estados contratantes que adquirieran de propia volun
tad, mediante naturalizacin, la nacionalidad de otro Estado, perdern la
anterior (art. 1?, inc. 1?). Otra norma importante de este instrumento es
que una persona puede renunciar a una de sus nacionalidades con la
autorizacin del Estado cuya nacionalidad desea terminar y. que esta
autorizacin no puede ser rehusada en el caso de una persona que tenga
su residencia habitual y principal en el exterior (art. 2 9).
116. LA APATRIDIA. Se llama asi y tambin Heimtlosat o
apolidia al hecho de que una persona carezca de nacionalidad, lo cual
ocurre principalmente por las siguientes causas: a por la prdida de la
nacionalidad originaria sin haber adquirido otra nacionalidad; b) en los
paises cuya legislacin se basa en el jus sanguinis, por ser hijo de padre
aptrida o de padre desconocido.
,e l.C J.. Reporta, 1949, pg. 174.
19 I.C.J.. ReportSy 1955, pg. 4.
La apatridia es una situacin anormal que tiene serias consecuencias

legales para la persona y el Estado. En los paises que siguen el sistema
de la nacionalidad para la determinacin del estado civil y la capacidad
de las personas, el aptrida puede verse imposibilitado de ejercer los
derechos civiles, y a fin de evitar tal extremo las leyes locales han debido
disponer que para esos individuos rige la ley del domicilio. Pero subsisten
otras consecuencias no menos graves: aquellas personas, puesto que
carecen de nacionalidad, no pu-eden obtener pasaporte ni pueden ser
objeto de proteccin diplomtica, y en caso de expulsin sucede a menu
do que no encuentran pas que las admita.
El nmero de aptridas era relativamente pequeo antes de la con
flagracin de 1914, porque la prdida de la nacionalidad operbase indi
vidualmente y en casos excepcionales; pero hoy los aptridas suman
millones, dispersos en todo el mundo, a causa de que algunos gobiernos,
implantados en ciertos pases europeos despus de la primera guerra
mundial, dispusieron la desnacionalizacin colectiva por motivos raciales
o de cuantos haban encontrado refugio en el exterior para substraerse al
rgimen imperante. Esta situacin origin un serio problema social y
poltico.
1. El Consejo Econmico y Social de las Naciones Unidas convo
c, en 1951, una Conferencia que adopt la Convencin sobre el Estatu
to de los Refugiados*, que entr en vigor en 1954. Define al aptrida
como toda persona que no sea considerada como nacional suyo por
ningn Estado, conforme a su legislacin (art. I9). El aptrida tiene la
obligacin de acatar las leyes y reglamentos del pais donde se encuentra
(art. 2) y a su vez el Estado contratante, con reserva de las disposicio
nes ms favorables previstas en la Convencin, le otorgar el mismo
trato que otorga a los extranjeros en general (art. 7). La Convencin
prev el mismo tratamiento que se da a los nacionales con respecto a
religin (art. 4?), derechos de propiedad intelectual e industrial (art. 14),
acceso a los tribunales (art. 16), racionamiento (art. 2 0 ), enseanza ele
mental (art. 22), asistencia y socorros pblicos (art. 23), legislacin del
trabajo y seguros sociales (art. 24), y cargas y gravmenes fiscales (art.
25). La Convencin otorga a los aptridas un trato tan favorable como
sea posible y, en todo caso, no menos favorable que el concedido en las
mismas circunstancias a los extranjeros en general, en cuanto al derecho
de asociarse a asociaciones no polticas y sindicatos (art. 15), a empleo
remunerado (art. 17), a adquirir bienes muebles e inmuebles (art. 13), a
trabajar por cuenta propia (art. 18), a ejercer una profesin liberal (art.
19), a vivienda (arl. 2 1 ), a la educacin que no sea elemental (art. 2 2 ), a.

elegir libremente el lugar de su residencia y a viajar libremente por l
art. 26). Las Partes contratantes se comprometen a expedir documentos
de identidad y documentos de viaje a los aptridas que se encuentren en
su territorio (arts. 27 y 28) y a no expulsarlos, a menos que existan
razones de seguridad nacional o de orden pblico (art. 31); se compro
meten. adems, a facilitar su naturalizacin (art. 32).
La Convencin relativa al estatuto de los aptridas, de 1954*. con
tiene disposiciones similares al Estatuto de los Refugiados.
2. Por su parte, ia Comisin de Derecho Internacional, a solicitud
del Consejo Econmico y Social, prepar en 1953 dos proyectos uno
sobre la supresin de la apatridia en el porvenir y otro sobre Reduccin
de los Casos de Apatridia, tendientes a facilitar la adquisicin de la
nacionalidad, con motivo del nacimiento dentro de sus fronteras y, por la
otra, evitar la prdida de la nacionalidad salvo el caso de adquisicin de
otra. En 1959 y en 1961 se reuni, bajo los auspicios de Naciones Unidas
una conferencia que aprob una Convencin para Reducir los Casos de
Apatridia. que ha entrado en vigor en 1973 con 6 ratificaciones. La base
de la Convencin consiste en que todo Estado contratante conceder su
nacionalidad a toda persona nacida en su territorio que de otro modo
seria aptrida y por otra parte no privar de la nacionalidad a un indivi
duo cuando por este hecho se vuelva aptrida.
117. L a NACIONALIDAD de LAS PERSONAS JURIDICAS c o l e c t i v a s .
Dos criterios opuestos se han mantenido con respecto a la atribucin
de nacionalidad a las personas jurdicas colectivas, es decir, a ciertas
entidades que, no siendo personas fsicas, gozan de personalidad en el
derecho privado. Segn muchos autores y las leyes de gran nmero de
paises, las personas jurdicas colectivas tienen una nacionalidad, pero
slo una: segn otro grupo de autores, aqullas no tienen nacionalidad
sino domicilio . 20
Bernardo de Irigoyen.'siendo ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica
Argentina, sostuvo esta tesis en nota dirigida el 23 de junio de 1876 al representante de
Gran Bretaa, que habia formulado una reclamacin con motivo de medidas adoptadas por
las autoridades de la provincia de Santa Fe con respecto a una sucursal del Banco de
Londres y Amrica del Sur establecida en la ciudad de Rosario. En esa oportunidad,
expres el ministro que las personas morales o jurdicas deben exclusivamente su existen
cia a la lev del pas que las autoriza y por consiguiente ellas no son nacionales ni
extranjeras . . . que la persona moral o jurdica es una persona "distinta de los individuos
que la forman y, aunque ella sea exlusivamente formada por ciudadanos extranjeros, no
El problema no se plantea solamente en as relaciones de derecho

internacional privado sino tambin en las de derecho pblico. Y en estas
ltimas asume hoy extraordinaria importancia, porque esas entidades,
habiendo adquirido gran desarrollo bajo la forma de sociedades anni
mas, disponen de enormes capitales, tienden a monopolizar la produc
cin y el intercambio, ejercen accin e influencia por encima de las
fronteras polticas mediante filiales que funcionan en diversos paises y,
aunque hayan obtenido personalidad jurdica en cada Estado, integran
en realidad un solo consorcio econmico.
Ciertamente, la nacionalidad no puede tener en las personas jurdi
cas colectivas los mismos efectos que en las personas fsicas, pues no se
conciben en aquellas los derechos y deberes cvicos, ni la repatriacin.
No obstante, la /erdad es que el problema se presenta en iodos los
Estados por mot vos de carcter interno y externo. En primer lugar,
todos ellos, movidos por razones econmicas \ administrativas, distin
guen a las personas jurdicas colectivas que autorizan a funcionar en su
territorio, dividindolas en nacionales y extranjeras a los efectos de os
derechos que pueden ejercer y de las obligaciones a que estn subordina
das, a fin de acordar a as sociedades nacionales derechos ms amplios
que a las extranjeias y fijar para stas reglas de fiscalizacin ms estrictas
para asegurar su solvencia y funcionamiento regular. En segundo lugar,
razones econmicas y polticas inducen a los Estados a ejercer, en ciertos
casos, su proteccin diplomtica con respecto a los capitales invertidos,
en el exterior bajo la forma de empresas bancarias, comerciales, indus
triales, mineras, de transportes, de obras pblicas, etc.: y tambin sucede
que el Estado en que se hallan instaladas las referidas personas jurdicas
colectivas puede verse obligado, en ciertas circunstancias extraordinarias
como el estado de guerra, a adoptar medidas de defensa, ya sea como
beligerante con relacin a las que tengan la nacionalidad del enemigo, o
bien como neutral con respecto a las que tengan la nacionalidad de
Estados beligerantes. Indudablemente, el hecho de dividir a las personas
jurdicas colectiva:; en nacionales y extranjeras no implica atribuir a estas
ltimas una nacionalidad determinada: pero esto es necesario definirlo
en el caso de proteccin diplomtica como tambin en el relativo a las
medidas de defensa impuestas por el estado de guerra.
liene derecho a ia proteccin diplomtica*. V agregaba: No son las personas las que se
unen; son simplemente los capitales bajo forma annima, lo que significa, segn el sentido
de la palabra, que ellas o tienen ni nombre, ni nacionalidad, ni responsabilidad individual"
(A.R.E., 1877, t. I, pgs. XL, 389-404, 410).
Diversas frmulas se han presentado en la doctrina para definir la

nacionalidad de las personas jurdicas colectivas. Es indudable que algu
nas de esas frmulas deben ser desechadas: la nacionalidad de la mayora
de sus miembros, porque toda sociedad constituye un ente distinto a los
miembros que la componen y porque seria prcticamente imposible apli
car esta frmula a las sociedades annimas, que son las ms importantes:
debe desecharse tambin la nacionalidad del lugar de constitucin de la
entidad, porque ste es un acto fugaz que puede ser accidental y puede
ser elegido con un fin intencionado. Ms se aproximan a la realidad las
frmulas que tienen en mira la sede social, o las personas que controlan
la sociedad, o el lugar de explotacin. Esta ltima sera aceptable en el
caso de que ese lugar estuviera situado en un solo pais; pero resulta
inadecuada cuando la explotacin se halla distribuida en varios pases o
se trata de una compaa de navegacin. La frmula relativa a la sede
social, es decir, al centro en donde se han establecido sus organos direc
tivos, presenta la ventaja de la certeza, pero se presta a la simulacin,
porque te sede puede establecerse en un lugar carente de toda vincula
cin con el lugar de explotacin.
Para definir la nacionalidad de una persona jurdica colectiva debe
investigarse dnde est el vnculo de asociacin y de dependencia exis
tente. por una parte, entre las personas que la controlan y sus capitales y
por otra parte el rgimen legal y los intereses econmicos del Estado en
donde realiza actividades. Para esa investigacin son tiles los elementos
antes sealados: la sede social, las personas que controlan la sociedad y
el lugar de explotacin; pero debe observarse que todos ellos obran en
diversa medida, segn las circunstancias, y ninguno por si solo. Por lo
tanto, parece indudable que precisar aquel vinculo es una cuestin de
hecho que, tomando por base los referidos elementos, debe resolverse en
cada caso.
1. En general, las leyes nacionales sobre nacionalidad no contienen
normas sobre nacionalidad de las personas jurdicas colectivas: sin
embargo, la legislacin interna en numerosas oportunidades hace refe
rencia a tal nacionalidad en disposiciones referentes, por ejemplo, al
derecho constitucional, al derecho fiscal o al derecho internacional pri
vado.
En el derecho internacional, muchos tratados contienen normas que
definen como nacionales, para diversos propsitos, a estas personas jur
dicas. Ejemplo de ello son los tratados de comercio que establecen
standards" de tratamiento para compaas o sociedades nacionales de
las partes contratantes, los tratados de doble imposicin, los tratados de

transporte areo internacional, los tratados de paz, de reparacin de
daos de guerra, de cesin, de compensacin en caso de nacionalizacin.
El articulo 58 que cre la Comunidad Econmica Europea, prescribe que
las personas jurdicas colectivas creadas de acuerdo con la ley de un
Estado miembro y que tenga su sede o administracin central o principal
establecimiento dentro de la Comunidad sern consideradas, a los efec
tos del capitulo sobre el derecho de establecimiento, como individuos
que sean nacionales (ressoriisants) del Estado miembro.
Estos tratados varan en los criterios que emplean, ya sea la sede
social, la fuente nacional del verdadero control, el lugar de creacin,
etctera.
El Cdigo Bustamante, aprobado en la Sexta Conferencia de La
Habana, en 1928, contiene el principio, en su artculo 9. que cada
Estado aplicar su propio derecho para determinar la nacionalidad de
origen de toda persona individual o jurdica", para luego determinar, en
su articulo 18, qu sociedades civiles, mercantiles o industriales, que no
sean annimas, tendrn la nacionalidad que establezca el contrato social
y, en su caso, el lugar donde radicarn habitualmente su gerencia o
direccin principal. En el caso de las sociedades annimas, segn el
articulo 19, su nacionalidad se determinar por el contrato social y, en
su caso, por la ley del lugar en que se rene normalmente la Junta
General de accionistas y, en su defecto, por la del lugar en que radique
su principal Junta o Consejo directivo o administrativo". Pero el Cdigo
Bustamante, por otra parte, dispuso en el articulo 21 que las disposicio
nes del articulo 99, en cuanto se refieran a personas jurdicas y la de los
artculos 16 a 20 no sern aplicadas en los Estados contratantes que no
atribuyan nacionalidad a dichas personas jurdicas. A pesar de ello.
Argentina, Paraguay, Colombia, Costa Rica y Repblica Dominicana
formularon una reserva sealando que no entendan para nada, aprobar
directa o indirectamente las disposiciones que son contrarias a la regla
de que las personas jurdicas deben su existencia a la ley del Estado que
las autoriza y que. en consecuencia no son nacionales ni extranjeras"
Argentina no es parte del Cdigo Bustamante.
El Tratado de Derecho Comercial Terrestre Internacional*, de
Monte-video de 1970, establece en su articulo 6 ? que la ley del domicilio
comercial rige la calidad del documento que requiere el contrato de
sociedad", agregando el articulo 1 que dicha ley rige el contenido del
contrato social, las relaciones jurdicas entre los socios, entre stos y la
sociedad y entre la misma y terceros". El articulo B9, referente a las

sociedades mercantiles, tambin as hace regir por la ley del Estado de
domicilio, aadiendo la importante norma que dichas sociedades sern
reconocidas de pleno derecho por los otros Estados contratantes y se
reputarn hbiles para ejercer actos de comercio y comparecer en jui
cio". Sin embargo, las sociedades mercantiles, para el ejercicio habitual
de los actos comprendidos en el objeto de su institucin, se sujetarn a
las prescripciones establecidas por las leyes del Estado, en el cual intenta
realizarlos, segn el mismo articulo 8 ?. Por domicilio comercial el Trata
do entiende, en el articulo 5?. el lugar donde el comerciante o la socie
dad comercial tiene el asiento principal de sus negocios; pero si se
establecen, en otros Estados, establecimientos sucursales o agencias, se
consideran domiciliados en el lugar en donde funcionan, y sujetos a la
jurisdiccin de las autoridades locales, en lo concerniente a las operacio
nes que all se practiquen.
2. La C.P.J.I., en 1933. en el caso de la Universidad Pazmany 21
reconoci a dicha entidad como persona jurdica bajo la ley hngara y en
consecuencia como nacional hngara a los efectos de someter una recla
macin para obtener la restitucin de una propiedad, bajo el Tratado de
T riann.
En el reciente caso de la Barcelona Traction 22 entre Blgica y Espa
a. en 1970. la C.I.J. consider que una sociedad constituida en Canad,
en la que el 8 8 ",, de las acciones estaban en manos belgas, deba ser
considerada como una sociedad canadiense, a los efectos de la protec
cin diplomtica. La Corle dijo:
"Cuando se traa de establecer un vinculo entre una sociedad y
tal o cual Estado, a los efectos de la proteccin diplomtica, el
derecho internacional se basa, pero slo hasta cierto limite, en una
analoga con las reglas que gobiernan la nacionalidad de los indivi
duos. La regla tradicional atribuye el derecho de ejercer la prolec
cin diplomtica de una sociedad al Estado bajo cuyas leyes fue
constituida y en cuyo territorio tiene su sede. Estos dos criterios han
sido confirmados por una-larga prctica y por numerosos instrumen
tos internacionales. A pesar de esto, otros o diferentes vnculos han
sido, a veces, considerados necesarios para que pueda existir el
derecho a la proteccin diplomtica. As, ha sido la prctica de
:l Serie A-B. nm. 61. pgs. 228-230. Ver tambin el caso de los Intereses Alemanes en
la Silesia Superior. Serie .). nm. 7. pgs. 73. 74. 75 (1926).
! LC.J.. Rcpon.1. 1970. pg. 42.
L A S PERSONAS HUM ANAS 409
ciertos Estados de acordar a una sociedad constituida bajo sus leyes

proteccin diplomtica nicamente cuando tiene su sede social o
direccin o centro de control en su territorio, o cuando una mayora
o una parte substancial de sus acciones pertenecen a nacionales del
Estado en cuestin. Solamente entonces, se ha sostenido, existe
entre la sociedad y el Estado en cuestin un vnculo efectivo como
aquel que es bien conocido en otras ramas del derecho internacio
nal. Sin embargo, en el campo especfico de la proteccin diplomti
ca a personas jurdicas, ningn criterio absoluto de vinculo efectivo
ha encontrado aceptacin general. Estos vnculos tal com o han sido
aplicados son de naturaleza relativa, y algunas veces los lazos con un
Estado deber ser valorados contra los lazos existentes con otros. A
este respecto referencias se han hecho al caso Nottebohm que las
Partes han mencionado frecuentemente en l en el curso de este
asunto. Sin embargo, dado los aspectos de derecho y de hecho que
presenta la proteccin en ese asunto, la Corte opina que no existe
analoga entre las cuestiones expuestas o la decisin dada en aquel
caso."
En el ciso actual, no est en disputa que la sociedad fue
constituida en Canad y tiene su sede en dicho pais. La constitucin
d la sociedad bajo la ley de Canad fue un acto de libre eleccin.
No slo los fundadores de la sociedad buscaron su constitucin bajo
la ley canadiense sino que permanecieron regidos por esa ley por
ms de 50 ao;. Ha conservado en Canad su sede,su contabilidad y
el registro de sus accionistas. Reuniones de directorio se han cele
brado all durante muchos aos: ha estado inscripta en los registros
fiscales de las autoridades canadienses. De esta manera se ha esta
blecido una conexin permanente y estrecha, fortificada durante
ms de medio siglo. Esta conexin no ha sido debilitada por el hecho
que la compa a realiz desde el comienzo actividades comerciales
fuera de Canad, porque ste era su propsito declarado. Los lazos
de la Barcelona Traction con Canad son. pues, mltiples.
Este fallo fue adoptado por la totalidad de la Corte, con la excep
cin del juez ad hoc designado por el gobierno belga.
3. Con motivo de as dos guerras mundiales de este siglo se exten

dieron las leyes dictadas con respecto a confiscacin o secuestro de
bienes de personas individuales enemigas, a sociedades controladas por
sbditos enemigos.
La Argentina aplic esta doctrina del control a bienes de propiedad

del Estado o de nacionales de Alemania y Japn en el decreto n 9 11.599
del 25 de abril de 1946, basado en las recomendaciones de la Tercera
Reunin de Consulta, celebrada en Rio de Janeiro, en 1942, de la Confe
rencia Interamericana sobre sistemas de control econmico y financiero,
de Washington, en 1942 y de la Conferencia Interamericana sobre los
problemas de la guerra y de la paz, de Mxico, en 1945. En el articulo 3 9
del decreto de 1946 se fijaban como criterios para establecer el carcter
enemigo de la propiedad el origen de su capital, la participacin de las
autoridades directivas en el capital de la sociedad, la relacin entre la
sociedad en cuestin y otras que tengan el carcter de propiedad enemi
ga, la distribucin de ganancias o retribuciones a personas-domiciliadas
en los paises enemigos, la existencia de reservas anmalas o sospechosas,
la ayuda que hubieren prestado a otras entidades radicadas en paises
enemigos o sospechadas de pertenecer a enemigos. Este decreto n?
11.599 cre la Junta de Vigilancia y Disposicin de la Propiedad Enemi
ga".
II. LOS EXTRANJEROS
118. NOCIONES GENERALES. Exigencias de orden pblico obli

gan al Estado a ejercer su accin sobre todas las personas y las cosas que
se hallan en su territorio, ya sea permanentemente o de paso y cualquiera
que fuere su nacionalidad: por consiguiente, la persona y los bienes del
extranjero estn sujetos a la jurisdiccin del Estado en que se encuen
tran . 23 Se excepta de esta norma nicamente a los extranjeros que
Esta regla, puesio que fue enunciada por los glosadores y ms larde por Grocic,
proviene de pocas en que raramente salian las personas dei territorio propio; y se
formulaba expresando que el extranjero era subditux temporarius. esto es. que mientras
permaneciese bajo otra soberania se hallaba en situacin anloga a la del sbdito: las leyes
del lugar reoian para l en su plenitud. El calificativo de sbdito temporario'* (o el
equivalente ingls temporary altegiance) no es hoy del todo exacto, pues la sumisin, aunque
voluntaria, no es siempre meramente temporaria. Sea esto como fuere, lo indudable es que
LAS PERSONAS HUMANAS >AW 411
.un
_
desempean una misin oficial, porque es menester que gocen de entera
independencia con respecto al poder pblico local: tales son los jefes de
Estado, los agentes diplomticos y ciertos funcionarios internacionales,
como los magistrados de la Corte Internacional de Justicia y quienes
ejercen cargos superiores en la Organizacin de las Naciones Unidas.
Reciprocamente, el extranjero dispone de la proteccin que acuer
dan a todos los habitantes las instituciones y las leyes locales, y en ciertos
casos segn lo veremos al tratar de la responsabilidad internacional del
Estado puede disponer subsidiariamente de la proteccin diplomtica
de su Estado de origen.
1. Se desprende de lo expuesto que, en principio, el derecho apli
cable al extranjero es el que rige en la comunidad poltica en que vive.
Pero debe observarse que, especialmente desde comienzos del siglo XIX,
todos los Estados han venido reconociendo ciertos derechos a ios extran
jeros, ya sea mediante sus leyes internas o conviniendo un rgimen jur
dico en los tratados, casi siempre sobre la base de reciprocidad y con
respecto a determinados derechos: entrar, salir, domiciliarse, practicar el
propio culto, trabajar, ejercer la industria, el comercio, acudir a los
tribunales de justicia, etc. o bien estipulando igualdad con los nacionales
del Estado local en cuanto a los derechos y obligaciones que no son de
naturaleza poltica, es decir, a los derechos civiles, a los impuestos, etc.JJ
o simplemente estableciendo que tendrn los derechos de la nacin ms
favorecida .25
desde mediados del siglo XIX los autores ms calificados declaran que el extranjero que
transitoria o permanentemente se encuentra en otro Estado est subordinado a las institu
ciones, las leyes V el modo de ser de ste, antes que a los de su pais de origen (vanse, por
ejemplo: Bluntschli, J. K... Droil international codip.. Pars 1868, 388; Pradier-Fodr, P
Traite de droil internationalpublic, Paris, 1885-1906. t. I. 403; Calvo. C.. Le droil internaiio-
naI thorique elpratique, Paris. 1887-96. t. III, S 1278 y sig. y t. VI, pg. 256; Fiore. P Droil
international codifi. Pars, 1890, 173; Borchard, E. M.. Dpiornalic proiecion o f eitizens
abroad. New York, 1915, 6, 41, 44 y 133).
Muchos autores no tocan este punto, posiblemente porque lo consideran obvio;
entretanto, ninguno lo ha puesto en duda. Y en la vida de relacin internacional la
jurisdiccin del Estado loca! es reconocida como una regla consuetudinaria.
u Vanse los tratados de la Repblica Argentina con Gran Bretaa (1825), Estados
Unidos (1853), Alemania (1857), Espaa (1863), Bolivia (1868) y Suecia y Noruega (1885).
!J Pertenecen a este tipo ios tratados de la Repblica Argentina con Francia (1853).
Brasil (1856), Alemania (1857). Espaa (1863), Suecia y Noruega (1885) e I t a l i a (1894).
DERECHO INTERN AC IO N AL PUBLICO
Esos tratados son generalmente bipartitos. De carcter imiltipartito

podemos mencionar las convenciones interamericanas sobre derechos de
extranjera (Mxico. 1902); sobre condicin de los extranjeros* (La
Habana, 1928), esta ltima proyectada por ei autor del presente libro en
la Comisin Internacional de jurisconsultos Americanos (Rio de Janeiro,
927)26 y sostenida como ponente en la VI Conferencia Internacional
Americana (La Habana, 1928),27 y en la Convencin Europea sobre
Establecimiento (European Convention on Establishment).
A fines ce 1929 se reuni en Pars una conferencia internacional
para reglar la condicin de los extranjeros especialmente en lo relativo al
comercio y a los impuestos, pero no pudo llegar a ningn resultado
concreto.
Los miembros del Consejo de Europa firmaron en 1955 la Conven
cin sobre Establecimiento (European Convention on Establishment),
con excepcin de Gran Bretaa e Irlanda. Las Partes se obligan a acor
dar a los nacionales de ias otras partes el mismo tratamiento que se
acuerda a sus propios ciudadanos. El instrumento est dividido en tres
parles. La primera concierne a admisin, tratamiento y expulsin de
nacionales de otros miembros, asumiendo el compromiso de tratarlos
sobre una base de igualdad y asegurndoles el goce de los derechos
civiles y la proteccin jurdica de su propiedad y su persona'. La segunda
garantiza los mismos derechos econmicos que ios nacionales, salvo la
prctica del comercio o profesin que est restringida a ios nacionales
por serios motivos econmicos o raciaies en el caso de ciertas personas
que no llenen las condiciones de residencia. Se garantizan guales benefi
cios sociales y tratamiento impositivo. No se aplica el Tratado, de acuer
do con un Protocolo especial, en el caso de restricciones de cambio y
moneda. En ia tercera parte se establece el mecanismo para supervisar y
administrar la Convencin por intermedio de un Comit.
7h Comisin Internacional de Jurisconsultos Americanos. Reunin de 192? (Rio de Janei

ro. 1927). t. II, pgs. 294-314.
17 La convencin de !902 hallbase en vigor el 30 de septiembre de 1976 entre
Bolivia. Colombia. Cosa Rica. Chile. Ecuador. El Salvador. Guatemala. Honduras. Nica
ragua y Repubhca Dominicana.
La convencin de 1928 recia el 30 de septiembre de 1976. entre la Repblica
Argentina, Brasil. Chile. Colombia. CoM* Rica. Repblica Dommicun;:. Ecuador. Er.udos
Unidos (r.)t Guatemala. Hait, Mxico (r.j. Nicaragua. Pa.iam. Fcr.i y t-ruguay.
)
L A S PERSO NAS H U M A N A S 413
2. Con tratados o sin ellos, puede afirmarse que existen hoy en el

derecho internacional ciertas normas que rigen a los extranjeros con
carcter suficientemente generalizado, a! menos en cuanto a los puntos
fundamentales .28
119,. E v o l u c i n HISTORICA. En la antigedad, los p u eb lo s
extranjeros <ran considerados brbaros o enemigos y a as personas pro
venientes de ellos se les denegaba todo derecho. Sin embargo, e n A ten as
hizose neces irio crear una jurisdiccin especial para los extranjeros, que
se encornenc a un polemarca. magistrado encargado de dirigir la guerra
y las relaciones con el enemigo. Roma, desde que en el siglo I lla . J. C.
hubo conquistado la parte meridional de la pennsula, que estaba p o b la
da por griegos, admiti que esos extranjeros (peregrini) tuvieran, en
cuanto a sus -elaciones privadas, ciertos aerenos al margen dei/w.v civiie.
todava exclusivo de ios romanes que poseyesen la categora de c iu d a d a
nos (aves): aquellos derechos, aplicados y desarrollados por un m ag istra
do especial, el praelor peregrinus , eran las normas que comnmente
regan en la generalidad de ios pueblos civilizados, y el conjunto de
reglas asi establecidas por los edictos de ios pretores vino a co n stitu ir si
jus geniium, qu ei Digesto defini luego de la siguiente m a n e ra : "Jus
genlium est. (uod gentes humcjiiae utuntur''.
Cado el Imperio Romano, las tribus germnicas invasoras se rigie
ron por sus propias leyes en los territorios en que se asentaron: este
sistema, que se conoce con el nombre de "personalidad de a ley ,
importaba soneter al hombre a sus leyes de origen durante to d a la vida,
aunque por acaso se hallara en el extranjero. Ms adelante, co n a fija
cin de las tr bus, facilitada por el desarrollo de la agricultura, y an te la
dificultad de conocer en cada caso la ley personal, el Imperio Germnico
estableci una sola ley para todos os que vivieran en su suelo, sin distin
cin de razas ni de procedencias: es el sistema de la territorialidad de la
ley . Desde el siglo VIII al siglo XIII los seores feudales aplicaron a
todos los habitantes los estatutos, fueros y costumbres locales con ex clu
sin de toda otra ley: leges non mlenl extra territorium. La nocin de a
Vase ei fallo del rbitro Max Hber en la cuestin relativa a los bienes britnicos
en Marruecos espaol (1925) y la sentencia de la C .PJ.I. en el litigio entre Alemania y
Polonia a causa ce ciertas expropiaciones de bienes alemanes en la Alta Silesia (1926). La
Corle Suprema d : los Estados Unidos sostuvo en el caso Hies v. Davidowiu (312 U.S. 52)
que ha crecido en el campo de as relaciones internacionaies un cuerpo de costumbres
definiendo con mayor o menor certcva los deberes que deben todas las naciones a os
residentes extran cros".
)
personalidad de la ley' renaci com o consecuencia del comentario de

los textos del Derecho Romano, realizado por los glosadores en los siglos
XII y XIII y los estatutarios del siglo XV, y ciertas relaciones jurdicas de
los extranjeros rigironse por su ley personal. No obstante, hasta fines
del siglo XVI11 se aplicaron a los extranjeros algunas leyes muy duras:
segn e jus albinagii, al fallecer un extranjero, el seor feudal o monarca
confiscaba los bienes muebles e inmuebles que dejase; el jus detractas
implant en lugar del anterior, un impuesto especial a la salida de los
bienes hereditarios, y el jus naufragii autorizaba a apoderarse de los
bienes de los nufragos extranjeros arrojados a las costas.
Entretanto, desde el siglo XII los mercaderes naturales de algunas
ciudades italianas habian obtenido en Constantinopla la facultad de resi
dir en determinados barrios de la ciudad y ejercer ciertos derechos con
magistrados propios. Esa franquicia fue extendindose a otras regiones
de Levante y lleg a ser consolidada por medio de tratados especiales,
llamados capitulaciones.
Desde comienzos del siglo XIX se generalizaron en las leyes de los
principales pases europeos y de las nuevas repblicas americanas los
principios difundidos por la Revolucin de la Independencia de ios Esta
dos Unidos, de 1776, y la Revolucin Francesa de 1789, segn los cuales
corresponden ciertos derechos a todos los hombres con abstraccin de
su nacionalidad. La emigracin europea, desarrollada intensamente des
de mediados de aquel siglo como consecuencia de la abrogacin de las
leyes que prohiban salir del propio pais y de la facilitacin de las comu
nicaciones, determin el transporte de millones de hombres a los paises
nuevos principalmente Estados Unidos, Repblica Argentina, Brasil,
Canad y Australia , en donde la mayor parte constituyeron su familia
y se arraigaron definitivamente. Los paises de emigracin intentaron
retener el vnculo poitico con esos hombres y sus descendientes,
mediante la regla del jus sanguinis para la adquisicin de la nacionalidad
y el sistema de la nacionalidad para determinar el estado civil y la
capacidad de las personas. Ambos no eran sino ei reflejo de la antigua
personalidad de la lev"; pero ya hemos visto cmo hacia IS70 el vinculo
de la nacionalidad dej de ser perpetuo e inflexible. Al mismo tiempo se
afirmaba la regla de que los extranjeros quedan sometidos, en primer
lugar, a !a proteccin de las leyes y a la jurisdiccin del pais de su
eleccin. Desde entonces, por medio de las leyes y eventualmente de los
tratados, los derechos de los extranjeros han venido a formar una tupida
red que liga a todo el mundo.
120. ADM ISION. Ningn Estado podra denegar en absoluto, sin

encerrarse en una poltica de aislamiento hostil, ia entrada de extranjeros
en su territorio. Adems, esto se halla asegurado en muchos casos por la
via contractual. Pero todo Estado ejerce el derecho, fundado en motivos
de orden pblico, de reglamentar las condiciones de entrada, permanen
cia y trnsito de los extranjeros.
Dicha reglamentacin tiene en vista impedir que la admisin de
individuos no vinculados al pas constituya una carga para la comunidad
o un desequilibrio social o poltico. Por ello se prohbe generalmente la
entrada de los inhabilitados legalmente (los extranjeros expulsados con
anterioridad); la de los fsicamente incapaces (enfermos contagiosos o
crnicos, ancianos, etc.) y la de los inhabilitados moralmente (delincuen
tes, proxenetas, prostitutas, agitadores, mendigos, indigentes, vagos, gita
nos, etc.). El calificativo de no deseables, dado a esos individuos, se ha
hecho extensivo, en algunos pases, a ciertas razas.
E! fenmeno migratorio, que desde mediados del siglo XIX ha
alcanzado considerable importancia, ha sido reglamentado desde dos
puntos de vista diversos: los Estados afectados tomaron en cuenta una
sola faz del fenmeno, ya fuese la primera, que es la emigracin, o bien
la segunda, es decir, la inmigracin: y es asi cmo la reglamentacin,
realizada por el derecho interno de unos y de otros, no ha sido siempre
coincidente. Unos Estados tienen en mira proteger al emigrante, a fin de
impedir que sea victima de engaos y asegurar que viaje en condiciones
higinicas; pero tambin, especialmente en las ltimas dcadas, han pro
curado restringir y aun impedir la emigracin. En cambio, los pases de
inmigracin se proponen facilitar y aun fomentar la llegada de nuevos
habitantes tiles, excluyendo por ello a los que presentan fallas fsicas o
morales, o bien adoptan la poltica de restringir o impedir la entrada de
los que pertenecen a ciertas razas.
Los beneficios que aseguran a los emigrantes las leyes internas o los
convenios internacionales hacen necesario determinar quines son los
emigrantes o inmigrantes, en su caso, distinguindolos de los dems
viajeros. En el comienzo pareci suficiente sealar como determinante
un solo elemento subjetivo, que es la salida del propio pais sin nimo de
retornar a l. Pero, siendo ste un elemento difcil de precisar en la
prctica, se propuso tomar en cuenta otro, que es la constitucin de!
domicilio. Este elemento es ms concreto, pero slo puece ser precisado
una vez que el individuo se ha establecido en el pais. La Conferencia de
Emigracin e Inmigracin reunida en Roma en 1924 propuso como defi-
416 DERECHO INTER N AC IO N A L PUBLICO
ilicin la siguiente frmula: "Se considera emigrante al que sale de su

pais con el fin de hallar trabajo o al que acompaa a su cnyuge, ascen
dientes o descendientes, y tambin hermanos o hermanas, tios y lias,
sobrinos y sobrinas, o sus cnyuges respectivos, o vaya a reunirse con
ellos, emigrados ya con el mismo fin, o regrese en las mismas condiciones
al pais en donde ya hubiese emigrado anteriormente. Desde ese momen
to se encuentra sometido a las leyes, reglamentos y convenciones de
dicho pais y le corresponden las definiciones siguientes: a) se considera
inmigrante a todo extranjero que liega a un pais en busca de trabajo y
con la intencin explcita o presumible de establecerse en l de manera
permanente; bl se considera tan slo com o trabajador a todo extranjero
que llega a un pais con el nico objeto de trabajar en i temporariamen
te".
Sea como fuere, la inmigracin ha sido objeto, en muchos paises. de
restricciones que han tenido por fin asegurar una seleccin racial. Esas
restricciones consisten en prohibir la entrada de individuos pertenecien
tes a ciertas razas, o bien adoptan el mtodo de fijar una cuota anual a la
entrada de individuos de cada nacionalidad como nmero mximo admi
sible, establecida en proporcin al nmero de habitantes de esa naciona
lidad existente en el pais er. determinada fecha, con lo cual se llega
in d irectam e n te ai m ism o resultado de seleccin racial.
El primer procedimiento se inici con un impuesto a la entrada de
chinos en Australia y Canad; luego, a partir de 1882, sigui con a
sancin en los Estados Unidos de leyes para ia exclusin de inmigrantes
chinos. Los paises centroamericanos adoptaron anloga prohibicin y la
hicieron extensiva a los sirios, rabes, armenios, turcos, hindes v gita
nos. Ms larde, los Estados Unidos vedaron entrar a los japoneses, Cada-
n a los asiticos y Venezuela a lodos los que no fuesen de raza blanca.
En 1922, los Estados Unidos implantaron el mtodo de las cuotas,
fijando como lmite mximo anual para la inmigracin extranjera (con
excepcin de los provenientes de Canad y de ios paises latinoamerica
nos). Este sistema fue reemplazado en el Acta del Congreso de 1965,
aprobada por el Presidente Johnson, por un sistema de seleccin".
En los ltimos aos, algunos paises que necesitan inmigrantes califi
cados. han subscripto convenios con otros que desean fomentar en cier
tas condiciones la emigracin de sus nacionales.
En 1948. la Repblica Argentina subscribi convenios de esta especie con llulia y
con Espaa, hoy denunciado, y en IV6I con Japn. Con Espaa se volvi a firmar olro
nuevo convenio de Migracin en l%0.
En la Repblica Argentina ia Constitucin Nacional impone al

gobierno federal la obligacin de fomentar la inmigracin europea y
pohibe restringir, limitar o gravar con impuestos la entrada de extranje
ros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar industrias e introducir
y ensear las irtes y las ciencias. Todo el gran proceso migratorio se rigi
por la ley 817. Actualmente el rgimen de admisin, permanencia y
expulsin de extranjeros est regulado en el decreto-ley nmero 4805 de
1963 y la ley 18.653, de 1970.
121. E l RGIMEN DE l o s PASAPORTES. El pasaporte es un docu
mento que el Estado otorga a sus nacionales casi siempre de carcter
individual y a veces colectivo con el objeto de habilitarles para salir del
pais y regresa! a l eventualmente, y que a la vez habilita, previa visacin
por el cnsul respectivo, para entrar en territorio extranjero. Las perso
nas que habitan en pais extranjero y desean salir de l usan anlogo
documento, espedido por su propio cnsul y visado por las autoridades
locales.
Con ese instrumento cada Estado controla, y a veces restringe c
impide, la salida de los nacionales asi como la entrada de los extranjeros.
Este rgimen, existente en los Estados europeos d e sd e el siglo X V '
en algunos tun para pasar de un lugar a otro dentro del mismo Esta
do , habia sido abolido desde mediados del siglo XIX, en casi todc
ellos, salvo en ciertos casos de guerra. La conflagracin de 1914-18 vine
a restablecerlo de un modo general y desde entonces ha subsistido et
todos los Estados. Excepcionalmente, se ha convenido la supresin de
pasaporte entre algunos paises limtrofes, y a veces nicamente para c
trfico fronterizo o el turismo.
1. Los "pasaportes diplomticos que otorga el Estado a lo
nacionales a quienes inviste con una funcin representativa en el exterio;
o confieren ciertas instituciones internacionales a determinados funcio
narios tienen el mismo objeto y adems habilitan para hacer valer 1?
inmunidades correspondientes ante las autoridades aduaneras del pais d'
destino y de lo> de trnsito.
2. Grave situacin plante, especialmente en los paises de Europ
Central, la presencia de gran nmero de refugiados rusos a causa de I
revolucin de 1 ? 17. Se trataba de no menos de dos millones de persona
que, habiendo h uido de su pas, fueron acogidas por razones de humani
dad y all se encontraban sin recursos y sin que pudieran trasladarse :
otros pases por haber perdido la nacionalidad y carecer de documento
de identidad personal. Esa situacin fue obviada mediante los Certifica

dos Nansen, creados por convenio internacional subscripto en Ginebra
el 5 de julio de 1922. Los Estados contratantes podian expedir a dichas
personas certificados de identidad personal y de trnsito que las habilita
ba para entrar en los dems pases contratantes; siendo entendido que
ese rgimen no derogaba la legislacin local referente a la polica de los
extranjeros ni implicaba el derecho, para el refugiado, de invocar protec
cin diplomtica ni de retornar sin autorizacin especial, y deja de tener
valor cuando el portador penetraba en la Unin Sovitica. En virtud de
convenios ulteriores el rgimen de los Certificados Nansen se hizo
extensivo a los refugiados armenios, asirio-caldeos y turcos.
Tanto el Estatuto de los Aptridas* de 1954, vigente desde 1960,
como el Estatuto de los Refugiados* de 1951 prevn que los Estados
Partes expedirn documentos de identidad a todo aptrida y a todo
refugiado que se encuentre en el territorio de estos Estados y no posea
documento vlido de viaje. Tambin les expedirn documentos de viaje
que les permita trasladarse fuera del territorio. Los Estados contratantes
tambin podrn expedir documentos de viaje a cualquier otro refugiado
que se encuentre en el territorio de tales Estados y tratar con benevo
lencia a los refugiados que en el territorio de tales Estados no pueden
obtener un documento de viaje del pais en que se encuentren legalmen
te. Los documentos de viaje expedidos a refugiados, conforme con
acuerdos internacionales previos, es decir los certificados Nansen, sern
considerados como expedidos conforme con las nuevas normas.
3. La existencia de aptridas o de extranjeros que carecen en el
pais de agentes diplomticos o consulares que pudieran otorgarles pasa
porte, ha inducido a algunos Estados a expedir un pasaporte ad hoc a esas
personas no nacionales, cuando desean salir del pas .30
K En la Repblica Argentina, un decreto del 14 de noviembre de 1931 autoriz al

Ministerio del Interior a otorgar un pasaporte cruzado con las palabras no argentino a los
extranjeros que no tengan en el pais representacin diplomtica o crsules y cuya protec
cin no est encomendada a los agentes de un tercer Estado; ese pasaporte autoriza a salir
del pais y regresar dentro del plazo de un ao, pudiendo ser renovado por seis meses en un
consulado argentino. Por decretos nm. 35.950, del 20 de noviembre de 1948, y nm. 8630.
del 12 de abril de 1949, ese mtodo se hizo extensivo a los aptridas y a los que estn
imposibilitados de obtener la documentacin concerniente a la nacionalidad.
L A S PERSO NAS HU M ANAS 419
122. D e r e c h o s e s e n c i a l e s . En la g e n e ra lid a d d e los paises se
re c o n o c e n a las p erso n as h u m a n a s ciertos d e re c h o s bsicos: el d e r e c h o a
la vida, q u e se m an ifiesta su b sta n c ialm en te p o r la lib e rta d individual; el
d e re c h o a los bienes, q u e consiste en la posibilidad d e a d q u ir ir y d isp o n er
d e valores, al m en o s los m obiliarios y casi siem p re los in m u e b le s, a u n q u e
stos co n ciertas restricc io n es a veces; y el d e re c h o a la ju sticia, esto es,
la ig u aldad an te la ley y la p ro te c c i n ejercid a p o r las in stitu cio n es
locales. T o d o s ellos son re c o n o c id o s co m o d e re c h o s e se n c ia le s p a r a la
vida en so cied ad , g aran tas que n o p u e d e n negarse al in d iv id u o sin d e s
truir la c o m u n id a d civilizada; y, p u esto que su e jerc icio n o im plica
ac ci n co lectiva ni activ id ad es polticas, p e rte n e c e n a to d a p e r s o n a en su
c a r c te r d e tal, con a b strac ci n d e su calidad d e n ac io n al o d e e x tra n je
ro.
1. Los derechos esenciales , antes de traducirse en normas del
derecho positivo, fueron una nocin ideal. Enunciada en Roma por el jus
naturale de los filsofos estoicos, el Cristianismo la difundi com o doctri
na. Desconocida esa nocin en la poca feudal, renaci en la filosofa
poltica del siglo XVIII; y proclamada por la Revolucin de ios Estados
Unidos de 1776 y la Revolucin Francesa de 1789, hizo su camino abo
liendo la servidumbre y la esclavitud hasta afirmar el principio de la
igualdad civil en el. derecho positivo de cada Estado. Los derechos
esenciales, generalizados desde comienzos del siglo XIX por el derecho
interno en la gran mayora de los Estados, pasaron al derecho internacio
nal por obra de los tratados ,51 ds la jurisprudencia y de la doctrina . 32
Analizaremos el tema de la proteccin internacional de los derechos
humanos al final de este captulo.
2. Es obvio que los derechos polticos no estn comprendidos en
los derechos esenciales. Aqullos pertenecen nicamente a los ciuda
danos, es decir a los nacionales calificados con fines electorales, ejer-
11 Sin contar los numerosos tratados bipartitos del siglo XIX en que esos derechos se
especifican y aseguran sobre la base de la reciprocidad, cabe sealar la convencin
interamericana sobre condicin de los extranjeros (La Habana. 1928), en cuyo art. 59se ha
estipulado lo que sigue: Los Estados deben reconocer a los extranjeros domiciliados o
transentes en su territorio todas las garantas individuales que reconocen a favor de sus
propios nacionales y el goce de los derechos civiles esenciales, sin perjuicio, en cuanto
concierne a los extranjeros, de las prescripciones legales relativas a la extensin y modalida
des del ejercicio de dichos derechos y garantas .
11 Por ejemplo: Heffter, A. W Droil internationalpublic de l'Europe (Berln, 1844),
58; Bluntschli, J. K... Droil international codifi (Pars, 1868), 360, 367, 370-372. 381,
385-386 y 392-393.
cindolos cada uno en su propio Estado porque tienen por objeto organi
zar las instituciones y designar a las personas que han de desempear los
poderes pblicos.
3. Corresponde a cada Estado hacer efectivo en su territorio los
"derechos esenciales, tanto para los nacionales como para los extranje
ros, y reglamentarlos en las leyes ajustndolos al modo de ser peculiar de
la sociedad local, aunque desde luego sin desnaturalizarlos.
A estos efectos suele clasificarse a los extranjeros en tres categoras:
transentes, los que se hallan solamente como viajeros; residentes, los que
se han instalado temporariamente; y domiciliados, los que han estableci
do en el pais el centro principa! de su habitacin y actividad personal.
4. Debe observarse que durante el estado de guerra los derechos
esenciales de las personas de nacionalidad enemiga pueden verse afec
tados en cierta medida, porque entonces priva la obligacin en que se
encuentra el Estado beligerante de prevenir o impedir toda accin de
aqullas contra su existencia nacional.
123. D E R E C H O S c o n t i n g e n t e s . Ciertos derechos, aunque
importantes, no son imprescindibles para la existencia, no pueden consi
derarse como inherentes a la persona humana: asi el derecho a ocupar
empleos pblicos; a ejercer la navegacin, la enseanza, las profesiones
liberales; a adquirir propiedades inmuebles, etc. Tales actividades
podran trascender hasta afectar e! orden pblico, y por ello o bien son
denegadas al extranjero o le son concedidas con restricciones, en la
medida que el Estado lo juzgue deseable. Son, pues, derechos contingen
tes.
Hasta la guerra de 1914 notbase una tendencia universal en el
sentido de acordar a los extranjeros casi todos estos derechos contingen
tes; la condicin jurdica de los extranjeros aproximbase asi a la del
nacional, con excepcin naturalmente de los derechos polticos. Durante
aquella conflagracin y despus de ella, especialmente a causa de la
crisis econmica mundial de 1930, se introdujeron restricciones que
vinieron a importar un movimiento regresivo.
La extensin con que se concede cada uno de esos derechos contin
gentes varia de Estado a Estado. Sin embargo, pueden sealarse, de
manera general, ciertos derechos que se confieren a los extranjeros del
mismo modo que a los nacionales; otros que se acuerdan con algunas
restricciones, y finalmente algunos que se les deniegan.
L A S PERSONAS H U M AN A S 421
1. Generalmente, se acuerdan a los extranjeros, dei mismo modo

que a los naci anales, los derechos civiles, es decir, los que rigen las
relaciones de familia, los contratos, las sucesiones, etc., y todo ello pura
y simplemente o bien bajo condicin de reciprocidad legislativa, diplo
mtica o de he:ho.
2. Se acuerdan con ciertas restricciones los siguientes derechos: los
derechos pblicos, es decir, los que aseguran la libertad de trnsito y de
circulacin, de pensamiento, de culto, de idioma, de educacin, pero
todo ello siempre que el ejercicio de esos derechos no implique realizar
actividades de carcter poltico; el derecho al trabajo, aunque en algunos
paises se reserva determinado porcentaje a los trabajadores nacionales;
el ejercicio del comercio y de la industria, pero a veces se excluye a los
extranjeros de las funciones directivas en as instituciones bancarias,
financieras o de servicios pblicos, etc.; el derecho a la propiedad de
inmuebles, pero algunas veces este derecho est vedado a los extranjeros
en absoluto o slo con respecto a los inmuebles situados a corta distancia
de la frontera o de las costas; el derecho a la defensa en juicio, aunque a
veces es admitido en cuanto a las acciones reales y tambin en las
acciones personales cuando el extranjero es demandado, pero no asi
cuando se trata de na cuestin exclusivamente entre extranjeros, y otras
veces se exige una caucin para asegurar las costas judiciales (cautio
judicatum solv) en toda accin en que sea parte un extranjero.
3. Por lo general, denigase a os extranjeros el ejercicio de funcio
nes o empleos pb licos, el de la pesca y la navegacin de cabotaje y el de
profesiones liberales; y, salvo reciprocidad, la hospitalizacin gratuita3-' y
las indemnizaciones por accidentes del trabajo .34
La Repblica Argentina tiene vigentes tratados de reciprocidad sobre asistencia

mdica y hospitalaria gratuita con los Paises Bajos, Blgica y Dinamarca.
" En la Repblici Argentina se han puesto en vigor tratados por los que se asegura,
sobre'la base de recipro:idad, el pago de los accidentes del trabajo con los siguientes paises:
Espaa, Italia, Blgica, Austria. Dinamarca. Suecia, Yugoeslavia, Gran Bretaa, Checoes
lovaquia. Polonia. Lituiinia, Hungra, Bulgaria y Chile.
En una convenci i elaborada en Ginebra el 24 de julio de 1925* se ha estipulado que
todo miembro de la O.I.I". que ratifique esa convencin se obliga a acordar a los nacionales
de cualquier otro miembro que tambin la ratifique y que sean vctimas de accidentes del
trabajo ocurridos en su territorio, el mismo tratamiento que al respecto asegure a sus
propios nacionales.
4. En la Repblica Argentina el extranjero goza en general de los

derechos civiles, as como de los derechos pblicos, a la par de los
nacionales," y en algunas localidades se le ha otorgado, cuando rene
ciertos requisitos, derecho de voto en las elecciones municipales.
Segn la Constitucin, el extranjero demandado judicialmente
posee el privilegio del fuero federal y el extranjero que obtena carta de
naturalizacin puede optar entre prestar o no el servicio de las armas
durante el trmino de diez aos.
124. DEBERES. El ex tran je ro no d e b e inm iscuirse en activ id ad es
polticas, ya sea co n relacin al E sta d o en q u e se halla ni con resp ec to a su
E stad o de origen; slo le est p e rm itid o co n stitu ir y m a n te n e r aso c iac io
nes que te n g a n exclusivam ente p o r o b je to fines religiosos, culturales,
recreativ o s o d e beneficencia. Si viola estas n o rm a s le son aplicables las
san cio n es estab lecid as p o r las leyes lo cales y si p articip a en u n a lucha
civil pierde el d e re c h o que pu d iera te n e r a u n a rep arac i n p o r los d a o s
q u e sufra.36
A fin de fiscalizar sus actividades en m u c h o s paises se h a im p la n tad o
un registro de ex tran jero s en que d e b e n inscribirse y h ac er c o n sta r los
sucesivos c a m b io s de dom icilio.
I. Los impuestos gravan por igual a todos los habitantes, sean
nacionales o extranjeros, porque tienen por objeto proveer al bienestar
comn. En algunos tratados generales de amistad y comercio subscriptos
en el siglo XIX se ha estipulado que los nacionales de la contraparte
estn exentos de las contribuciones extraordinarias, emprstitos forzosos
y requisiciones de cosas, gravmenes que a veces se imponen en circuns-
31 Existen sin embargo dos limitaciones, que se refieren a las sucesiones v a la
adquisicin de inmuebles en las fronteras.
El art. 3470 del Cdigo Civil establece: En el caso de divisin de una misma sucesin
entre herederos extranjeros y argentinos o extranjeros domiciliados en el Estado, estos
ltimos tomarn de los bienes situados en la Repblica una porcin igual al valor de los
bienes situados en pais extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier titulo que sea,
en virtud de leyes o costumbres locales".
Un decreto del 13 de junio de 1944 declara de conveniencia nacional que los bienes
ubicados en las zonas de seguridad pertenezcan a ciudadanos argentinos nativos y dispone
que en una franja comprendida dentro de 150 kilmetros de la frontera terrestre y 50
kilmetros de la martima no puede realizarse ninguna venta, transferencia o locacin de
bienes sin conformidad de una comisin especial. Un decreto reglamentario ulterior
establece la inconveniencia de que los titulares de tales derechos sean nacionales del pais
limtrofe respectivo.
Infra, nm. 233.
L A S PERSONAS HUM ANAS 423
tandas graves y excepcionales. La clusula concerniente aparece redac

tada de dos maneras: una que exime de toda imposicin de esa especie y
otra que libera de las qu no se apliquen a la generalidad de la pobla
cin.5 Sin embargo, cuando se investiga la materia del punto de vista
histrico, puede comprobarse que tanto una como otra frmula han
respondido ai proposito de impedir que se hagan discriminaciones contra
los extranjeros en general o contra los que pertenezcan a determinada
nacionalidad, y no al deseo de crearles una situacin de privilegio con
respecto a los dems habitantes .38 En consecuencia y a fin de esclarecer
esta materia para lo futuro, en la convencin interamericana sobre con
dicin de los extranjeros* (La Habana, 1928) se ha estipulado lo siguien
te: Articulo 49: Los extranjeros estn obligados a las contribuciones
ordinarias o extraordinarias, asi como a los emprstitos forzosos, siempre
que tales medidas alcancen a la generalidad de la poblacin .
2. Los extranjeros, puesto que no poseen derechos polticos, no
tienen el deber correlativo de prestar servicio militar. Sin embargo, en
caso de catstrofes o estragos que afectan por igual a todos los habitantes
como por ejemplo terremotos, inundaciones, epidemias o grandes
incendios , o para contener la irrupcin de tribus salvajes, y aun en
caso de bombardeos areos, los extranjeros domiciliados o residentes (lo
cual excluye a los simplemente transentes) pueden ser obligados a ser
vir, en la localidad de su domicilio o residencia, del mismo modo que los
nacionales, en la polica, bomberos u otras fuerzas organizadas para la
defensa pasiva .39
17 En los tratados que tiene vigentes la Repblica Argentina se encuentra la frmula

absoluta con Brasil (1856, art. 8?), con Espaa (1863, art. 9) y con Bolivia (1868, art. S'); la
frmula condicional con Gran Bretaa (1825, art. 9), con Estados Unidos (1853, art. 10) y
con Suecia y Noruega (1885, art. 10).
11 Vase Podest Costa, L. A., El extranjero ) la imposicin de servicio militar o de
prestaciones pecuniarias con carcter extraordinario o forzoso (Buenos Aires, 1927), pgs.
27-43.
39 Ibidem, pgs. 4-27. Vase tambin Comisin Internacional de Jurisconsultos America
nos. Reunin de 1927 (Rio de Janeiro, 1927), t. II, pgs. 307-310.
Proviene de estos antecedentes el art. 3? de la convencin interamericana sobre
condicin de los extranjeros (La Habana,- 1928), que fue redactado como sigue: Los
extranjeros no pueden ser obligados al servicio militar; pero los domiciliados, a menos que
prefieran salir del pais, podrn ser compelidos, en las mismas condiciones que los naciona
les, al servicio de polica, bomberos o milicia para la proteccin de la localidad de sus
domicilios contra catstrofes naturales o peligros que no provengan de guerra".
Despus de la Segunda Guerra Mundial la legislacin interna de

algunos paises resolvi convocar a prestar servicio militar a extranjeros.
Los Estados Unidos resolvieron, en 1951, en la ley sobre Entrenamiento
y Servicio Militar Universal, que sus autoridades podan requerir a
extranjeros con residencia permanente a servir en sus fuerzas armadas y
que el extranjero en tales condiciones que se negara a prestar dicho
servicio militar quedara descalificado, en forma permanente, para
adoptar la nacionalidad norteamericana. Francia y Alemania, respectiva
mente. decidieron que si sus nacionales fueran obligados en ciertos pai
ses a prestar servicios militares, se aplicara el principio de reciprocidad.
Entre la Argentina y los Estados Unidos est vigente el articulo 10 del
Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin, de 1853, que dice: "Los
ciudadanos de la Confederacin Argentina residentes en los Estados
Unidos y los ciudadanos de los Estados Unidos residentes en la Confede
racin Argentina, sern exentos de todo servicio militar obligatorio, ya
sea por mar o por tierra, asi como a todo emprstito forzoso, requisicio
nes y auxiliar militares; ni sern compelidos por ningn pretexto que sea,
a pagar ninguna cargas ordinarias, requisiciones o impuestos mayores
que los que pagan los ciudadanos naturales de las partes contratantes
respectivas.
/
125. E x p u l s i n . La ex p u lsi n d e los ex tran je ro s en m asa
im p o rtara un a c to de xen o fo b ia, y c o m o tal es inadm isible. En caso de
g u erra se ha p ro c e d id o a veces a ex p u lsa r en m asa a las p erso n as d e
nacionalidad enem iga; p e ro esa m e d id a no se aplica ya por resu ltar
inco n v en ien te.
Segn lo ha establecido la costumbre internacional, lodo Estado
puede expulsar de su territorio al extranjero cuya presencia sea perjudi
cial para la seguridad o el orden pblico, disponiendo que el retorno sin
permiso est sujeto a pena.
La Argentina ha celebrado convenios sobre servicio militar con Blgica (1963), con
Dinamarca (1962). con Finlandia (1963), con Francia (1927), con Gran Bretaa (1963 y
1967). con Italia (1938), con Noruega (1961). con Suecia (1959) y con Suiza (1957). Adems
contiene clusulas relativas al servicio militar el Tratado de Amistad. Comercio y Navega
cin con Bolivia (1868), el Tratado de Amistad. Comercio y Navegacin con Brasil (1856),
el Convenio de Nacionalidad con Espaa (1969), el Tratado de Amistad, Comercio y
Navegacin con Estados Unidos (1853) ya mencionado, el Tratado de Amistad. Comercio y
Navegacin con Japn (1961), el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin con Para
guay (1876) y el Tratado de Amistad, Comercio y Navegacin con Per (1874).
!. El derecho interno de cada Estado legisla sobre la expulsin de

extranjeros. Generalmente tiene en vista a los espias, conspiradores,
delincuentes consuetudinarios, agitadores sociales y a los que se inmis
cuyan en actividades polticas. En algunos pases ia expulsin es un
accesorio de una condena penal cumplida.
En la generalidad de los pases, es competente para ordenar la
expulsin el Poder Ejecutivo; pero en algunos se sigue un procedimiento
con intervencin del Poder Judicial .40
2. El derecho de expulsin puede estar, sin embargo, reglamentado
en un tratado, corno por ejemplo el articulo 13 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, que establece;
El extranjero que se halle legalmente en el territorio de un Estado Parte
en el presente Pacto slo podr ser expulsado de l en cumplimiento de
una decisin adoplada conforme a la ley; y, al menos que razones impe
riosas de necesidac se opongan a ello, se permitir a tal extranjero expo
ner las razones que lo asistan en contra de su expulsin, asi como som e
ter su caso a revisin ante la autoridad competente o bien ante la perso
na o personas designadas especialmente por dicha autoridad competen
te, y hacerse representar con tal fin ante ellas. Otro tratado, tambin de
naturaleza multilateral, que reglamenta la expulsin de extranjeros, en
ciertos puntos es la convencin interamericana de 1928, sobre la condi
cin de extranjeros*, a la que nos hemos referido.
,0 En la Repblica Argentina la ley 4144, llamada "ley de residencia", autoriz al
Poder Ejecutivo a expulsar al extranjero cuya conducta comprometa la seguridad nacional
o perturbe el orden pblico, asi como al condenado o procesado por tribunales extranjeros
a causa de delitos comunes.
Esta ley fue derogada en 1958. El decreto-ley N 4805 de 1963, sobre admisin,
permanencia y expulsir, de extranjeros, establece que la Direccin Nacional de Migracio
nes podr disponer la expulsin de un extranjero cuyo ingreso o permanencia se considere
ilegal por haber entrado il pais sin someterse al control migratorio o por lugar no habilitado
o que permanezca en la Repblica vencido el plazo autorizado. Este decreto-ley fue
modificado, en lo referente a la documentacin que se solicita a los "residentes permanen
tes" para regresar al pas, por la ley 18.653 del 10 de abril de 1970.
Adems de estos instrumentos legales, la ley 18.235 de 1969 establece otras causales
para la expulsin de extranjeros, a saber: al si el extranjero ha ocultado una condena a las
autoridades de admisin, siempre que los hechos en cuestin constituyan delito doloso para
la legislacin argentina, b) cuando el extranjero haya sido condenado por delito doloso, por
un tribunal argentino, c) ruando realice actividades que afecten 1a paz social, la seguridad
nacional o el orden pblico.
Por otra parte, la condena penal por los delitos de actividad comunista tipificados en
ley 17.401, trae aparejaco accesoriamente para los extranjeros la expulsin del pais al
trmino de la condena y para los naturalizados la prdida de la ciudadana y la expulsin al
Ifninu de Iz coiidena.
3. En cuanto al lugar de destino del individuo expulsado, es evi

dente que el Estado de origen tiene el deber moral de acogerle.
Para asegurar este deber por medio del derecho internacional positi
vo, se ha estipulado en la convencin interamericana de 1928 sobre
condicin de los extranjeros* (art. 6 ) la obligacin de recibir a los
nacionales que, expulsados por la otra parte contratante, se dirijan a su
territorio. De conformidad con las normas internacionales que inspiran
la extradicin, esa clusula contractual lleva implcita la obligacin del
Estado de origen de no aplicar al individuo expulsado sanciones pendien
tes por motivos polticos.
III. LA EXTRADICION
126. NO C IO N ES GENERALES. La extradicin es el procedimiento
en virtud del cual un Estado entrega determinada persona a otro Estado,
que la requiere para someterla a su jurisdiccin penal a causa de un
delito de carcter comn por el que le ha iniciado proceso formal o le ha
impuesto condena definitiva.
En la antigedad y la Edad Media entregbanse a veces a otro
soberano las personas que habian incurrido en delito de lesa majestad o
de hereja o las que haban emigrado del pais. Desde el siglo XVIII se
empez a concertar tratados de extradicin; pero ellos tenan en mira
nicamente la entrega de delincuentes polticos y de desertores. En el
curso del siglo XIX se invirti la norma: la extradicin fue pactada para
los reos de delitos comunes y con exclusin de los delitos polticos. Esta
actitud, sostenida por Inglaterra en 1815 y luego por Suiza, Blgica y
Francia, se generaliz en los tratados de extradicin a partir del primer
tercio del siglo XIX.
1. La extradicin constituye un rgimen jurdico entre dos o ms
Estados cuando se hallan ligados por un tratado sobre la materia .41 Existe
hoy gran nmero de tratados de extradicin concertados en forma bipar
tita. Pero hay tambin varios de carcter colectivo: son las estipulaciones
consignadas en el tratado de derecho penal internacional concertado en
Montevideo en 1889* (arts. 19 a 46), que ha sido revisado en 1939-40; la
Convencin centroamericana de 1907, renovada en 1923 y 1934; las
41 La Argentina tiene en vigor tratados de extradicin con los siguientes Estados:
Blgica (1886). Brasil (1961), Espaa (1881 y 1935), Estados Unidos (1972), Gran Bretaa
(1889 y 1890), Italia (1886), Paises Bajos (1893), Suiza (1906) y con.Australia, Canad, Pa-
quisln, San Vicente y Sudfrica, como sucesoras en el tratado con Gran Bretaa.
estipulaciones contenidas en el Cdigo Bustamante (La Habana,

1928), artculos 344 a 381,42 y la Convencin interamericana sobre extra
dicin subscripta en la Vil Conferencia Internacional Americana (Mon
tevideo) ei 23 de diciembre de 1933, que fue formulada por el autor del
presente libro ;43 el Tratado de extradicin de 1952 entre los Estados
rabes y la Convencin Europea de Extradicin de 1957. El Comit
Jurdico Interamericano aprob en febrero de 1973, un proyecto de
Convencin Interamericana de Extradicin, que est a estudio actual
mente de la O.E.A.
Si no hay tratado, la extradicin slo se concede eventualmente y a
condicin de reciprocidad. Pero hay paises por ejemplo Estados Uni
dos y Gran Bretaa que en tal caso no la conceden.
2. Como es obvio, las leyes sobre extradicin rigen la materia en el
derecho interno, especialmente a falta de tratado internacional ;44 si exis
ten tratados con el Estado requirente, debe tenerse en cuenta, para la
aplicacin de la ley interna, lo que en stos se ha pactado.
Adems, la Argentina es parle en los siguientes tratados multilaterales: Tratado de D e

recho Penal Internacional de Montevideo de 1889 y Convencin sobre Extradicin, adopta
da en 1933, en la Sptima Conferencia Internacional Americana. Otros tratados en los que
es parte la Argentina y que contienen clusulas relativas a extradicin son: Convencin
para la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio (1948), Convenio para la Represin
de la Trata de Personas y de la Explotacin de la Prostitucin Ajena de Nueva York (1950),
Convencin Unica sobre Estupefacientes de Nueva York (1961), Convenio sobre las Infrac
ciones y ciertos otros actos cometidos a bordo de aeronaves de Tokio (1963), Convenio
para la Represin del Apoderamiento Ilcito de Aeronaves de la Haya (1970) y Convenio
para la Represin de Actos Ilcitos contra la Seguridad de la Aviacin Civil de Montreal
(1971).
41 En vigor, el I de diciembre de 1973, entre Bolivia (r.), Brasil, Chile (r.), Costa Rica
(r.), Cuba, Repblica Dominicana (r.), Ecuador (r.), El Salvador (r,), Guatemala, Hait (r.),
Honduras, Nicaragua, Panam, Per y Venezuela (r.).
41 La convencin de 1933 estaba en vigor el 30 de septiembre de 1976 entre Repblica
Argentina, Chile (r.), Colombia, Repblica Dominicana, Ecuador (r.). El Salvador (r.), Es
tados Unidos (r.), Guatemala, Honduras (r.), Mxico (r.), Nicaragua y Panam.
44 En la' Repblica Argentina est vigente la ley 1612 de extradicin, dictada en 1885.
3. Las estipulaciones de los tratados y las reglas establecidas por el

derecho interno han generalizado en la vida internacional una serie de
normas que constituyen un derecho relativo a la extradicin, y este
derecho puede ser concretado en la doctrina segn lo veremos en segui
da.
127. N o r m a s r e f e r e n t e s a l h e c h o d e l i c t u o s o . Para que
proceda la extradicin es menester que el Estado requirenle impute a la
persona reclamada la comisin de un delito, ya sea como autor, cmplice
o encubridor. Pero a imputacin debe reunir ciertas condiciones: I
debe tener por causa un hecho que tanto el Estado requirente como el
Estado requerido consideran delito, y ste debe ser de relativa importan
cia; 2 ? debe tratarse de un delito de carcter comn y no de carcter
poltico: 3? es menester que la accin penal subsista.
1. Los primeros tratados de extradicin respondieron sin duda al
propsito de no dejar impunes los grandes crmenes . Por ello se adop
t la prctica de estipular como susceptibles de extradicin tales o cuales
delitos de importancia, que se indicaban especficamente.
A comienzos dei siglo XIX sealbanse con esc objeto tres o cuatro
delitos, casi siempre ei homicidio, el robo, la falsificacin y el incendio.
Luego se agregaron ms y ms delitos, con lo cual la enumeracin taxati
va lleg a formar listas que en algunos tratados pasan de treinta delitos
expresos, y esas listas diferan de un tratado a otro.4-'
El sistema de la enumeracin taxativa origina en la prctica ciertos
inconvenientes. El ms serio proviene de la terminologa, porque a menu
do acontece que la denominacin asignada a un hecho delictuoso tiene
contenido y alcance distintos segn los paises, y ello suscita divergencias
en la interpretacin del tratado; adems, aquella enumeracin, siendo
limitativa, exige concertar nuevas estipulaciones, cada vez que se hace
necesario incluir un delito no especificado.
Muchos Estados, a fin de subsanar estas deficiencias, abandonaron
la enumeracin taxativa y adoptaron como base nica la pena aplicable;
y es as cmo, deseando excluir a los delitos menores porque la extra-
En el. Tratado firmado por la Repblica Argentina con los Estados Unidos de
Amrica, el 21 de enero de 1972. se enumeran treinta figuras delictivas; entre las que se
mencionan estn, adems de las tradicionales, la fabricacin, uso. distribucin, suministro,
adquisicin o posesin de bombas, aparatos capaces de liberar energa nuclear, la piratera
en buques o aeronaves, la introduccin, exportacin, etc., de estupefacientes y atentado
contra la autoridad.
dicin es un procedimiento oneroso y pesado , estipularon entre-si qut

la extradicin pro:ederia siempre que correspondiese al inculpado pena
de prisin durante un periodo de tiempo que se fija como minimo, segn
los tratados, en u i ao o en dos.
Esta frmula simple facilit la concertacin de tratados colectivos.
No obstante, ha v;nido a originar otra cuestin. Habindose estipulado
que la referida p:na mnima seria la fijada por las leyes del Estado
requirente, surgi un problema doctrinario y de gran importancia prcti
ca: el de la dob,e incriminacin como caracterstica esencial de la
extradicin; es decir, la necesidad de que el hecho imputado est califi
cado com o delito t into en las leyes del Estado requirente com o en las dei
Estado requerido.
La doble incriminacin" es notoria cuando dos Estados convienen
que son susceptibles de extradicin tales o cuales delitos especficos:
ambos coinciden en sealar determinados hechos que sus leyes penales
califican como del to. En caso de que la procedencia de la extradicin
est indicada solamente por medio de un minimo de pena aplicable, la
"doble incriminacin existe todava si se aade que el hecho debe estar
calificado como de to por las leyes del Estado requirente y tambin por
las del Estado requ:rdo. Pero no hay doble incriminacin cuando en
el tratado se estipula que la pena mnima es la fijada por las leyes del
Estado requirente.
No es este ltimo el mtodo aconsejable. Sin duda, la calificacin de
los delitos corresponde al derecho interno de cada Estado en cuanto se
propone asegurar el propio orden local. Pero en el mbito internacional
el problema es distinto. La extradicin obedece a la necesidad de coop e
rar por medio de la asistencia judicial entre los Estados; pero es evidente
que esta ayuda no puede ser instrumento de los intereses unilaterales y
menos an de las pasiones polticas que en un momento dado imperen en
un Estado extranjero. En principio, todo Estado puede conceder la extra
dicin a causa de un hecho que l mismo considera delito, porque la
persona reclamada lia trasgredido, aunque dentro de otra jurisdiccin,
las reglas que tamb n rigen el orden social en el medio en que vive;
pero, si el Estado entregase una persona reclamada por un hecho que l
no considera delito, violara el asilo que le ha acordado al amparo de sus
leyes.
2. Los delitos de carcter poltico no son susceptibles de extradi
cin. Es sta una norma internacional firmemente establecida desde el
primer tercio del siglo XIX por la costumbre, los tratados y la doctrina.
No es fcil, sin embargo, precisar las caractersticas del delito polti

co. En un comienzo se tom en cuenta el mo.ivo del hecho, pues se
consideraba delito politco el realizado como paso necesario para alcan
zar un propsito de esa naturaleza. Ulteriormente, estimndose demasia
do amplia esa norma subjetiva, se entendi que un hecho lesivo era de
carcter poltico cuando tena por objeto alterar las instituciones del
Estado; pero con esta frmula resultaba que no constituan delito polti
co la traicin, el espionaje al servicio del extranjero, la inteligencia con
el enemigo, etc. Lo cierto es que, ya se adopte en el derecho penal
interno un criterio subjetivo o un criterio subjetivo-objetivo para
definir los caracteres del delito poltico, este ltimo significa siempre un
atentado contra la subsistencia del Estado o contra sus instituciones, y no
importa necesariamente, como en los delitos comunes, un ataque a los
derechos privados, contra el derecho a la vida, al honor, a la libertad o a
los bienes de las personas. En otros trminos, el delito politco se presen
ta como un atentado contra un Estado en su carcter de entidad poltico-
jurdica.
Esta caracterstica es esencial cuando se considera el delito poltico
del punto de vista internacional. En consecuencia, el fundamento de la
no extradicin de los delincuentes polticos est, a nuestro juicio, en el
hecho de que ellos no constituyen substancialmente un peligro en otro
medio social, a diferencia de los individuos inculpados de delitos comu
nes, que son un peligro potencial en toda sociedad humana, sin distin
cin de fronteras. El delincuente poltico es punible por el propio Estado
afectado; pero los Estados extranjeros no podran entregarlo sin injerirse
en el orden interno de aqul.
La cuestin se torna ms difcil cuando aparecen los delitos conexos
o complejos, esto es. cuando el delito poltco envuelve un delito comn:
por ejemplo, el homicidio o las lesiones corporales producidos como
medio para lograr un fin poltico, o el incendio o el saqueo en el curso de
una rebelin, etc. Por lo general, los tratados internacionales y las leyes
internas establecen que los delitos conexos no son susceptibles de extra
dicin. En reemplazo de esta frmula, demasiado rgida, se han seguido
entre otras las siguientes: a) acordar la extradicin slo cuando el delito
importa un hecho especialmente grave dirigido contra la vida o la pro
piedad; b) no conceder extradicin cuando existe una rebelin o insu
rreccin y el hecho imputado constituye tan slo una incidencia en la
revuelta. A esta ltima frmula se aade, segn una prctica adoptada en
Suiza, que en el hecho imputado debe predominar el elemento poltico
antes que la infraccin del derecho penal comn.
L A S PERSONAS H U M A N A S
Sea cual fuere la solucin que se adopte, corresponde exclusivamen

te al Estado requerido determinar si se trata o no de un delito poltico, y
esa decisin est regida finalmente por las circunstancias particulares de
cada caso.
A veces se establece en los tratados y en la leyes que no constituye
delito poltico el alentado contra la vida del jefe del Estado o de los
miembros de su familia. Esta frmula proviene de la clusula del atenta
do, consignada en una ley belga de 1856 a raz de un complot frustrado
contra la vida de Napolen III.
Desde fines del siglo XIX se ha estipulado en algunos tratados que
los delitos antisociales son pasibles de extradicin. Trtase de hechos
de violencia con respecto a personas o cosas, pero esos hechos, aunque
se realicen con motivo o en ocasin de las circunstancias polticas loca
les, se proponen destruir o perturbar toda organizacin social. Del punto
de vista internacional, no son delitos polticos sino comunes porque sus
autores ya se titulen anarquistas, terroristas, comunistas, etc. . delin
quen igualmente en cualquier pais y por lo tanto son peligrosos donde
quiera que se hallen.
Las Convenciones de La Haya**, del 16 de diciembre de 1970 y de
Montreal**, del 23 de septiembre de 1971, sobre Represin del apodera-
miento ilcito de aeronaves y Represin de actos ilcitos contra la seguri
dad de la aviacin civil, respectivamente, celebradas con motivo del
abuso de los actos de piratera area, en tiempos recientes, han estipula
do que, si no procede la extradicin, el delincuente ser sometido a las
autoridades competentes a los efectos de su enjuiciamiento, sin excep
cin alguna y con independencia que el delito haya sido o no cometido
en su territorio (art. 79). Por otra parte, los delitos se considerarn inclui
dos entre los que den lugar a la extradicin en todo tratado de extradi
cin celebrado entre las Partes Contratantes, comprometindose, ade
ms, a incluir los delitos en los tratados que celebren entre si en el
futuro. Si un Estado contratante subordina la extradicin a la existencia
de un tratado y recibe un pedido por los delitos contemplados de otro
Estado con quien no tiene tratado, podr aplicar las Convenciones como
la base jurdica necesaria para la extradicin. Si, por el contrario, el
Estado requerido no subordina la extradicin a la existencia de un trata
do, reconocer los delitos como caso de extradicin (art. 8 9). La anterior
** Vid, R u d a , J o s M a ria ,Instrumentos Internacionales, p a ra la C o n v e n c i n de La
H a y a, p g s. 282-287; p a ra la C o n v e n c i n de M o n tre a l, p g s. 288-293.
Convencin de Tokio**, del 14 de septiembre de 1963, sobre infraccio

nes y ciertos otros actos cometidos a bordo de aeronaves, estableca que
ninguna de las disposiciones de la Convencin poda interpretarse como
creando una obligacin de conceder la extradicin, aunque las infraccio
nes cometidas a bordo serian consideradas, a los efectos de la extradi
cin, como si se hubiesen cometido, no slo en el lugar en que hayan
ocurrido, sino tambin en el territorio del Estado de matricula de la
aeronave (art. 16).
La Convencin sobre el Genocidio de 1948**, establece expresa
mente que dicho delito no debe ser considerado delito poltico a los
efectos de la extradicin. La Asamblea General en su Resolucin 3 (I),
del 13 de febrero de 1946 seal que los criminales de guerra deberan
ser extradidos a los paises donde cometieron sus crmenes. Bajo las
Convenciones Humanitarias de Ginebra de 1949, los Estados Contratan
tes estn obligados a juzgar a quienes vioien gravemente sus disposicio
nes o entregarlos para ser juzgados a otro Estado interesado, que tenga
serias acusaciones en su contra. La Convencin para Prevenir y Castigar
los Actos de Terrorismo, aprobada en la Asamblea de la OEA, en 1971,
somete a la extradicin, de acuerdo con los tratados de extradicin en
vigor entre las Partes, o en caso de Estados que no hagan depender !
extradicin de la existencia de tratados, de acuerdo con sus propias
leves, el secuestro, el homicidio y otros atentados contra la vida o la
integridad personal de las personas a las que el Estado tiene deber espe
cial de proteger de acuerdo con el derecho internacional. Se trata funda
mentalmente de diplomticos.
Adems, la Convencin sobre Prevencin y Castigo de Crmenes
contra Personas Internacionalmente Protegidas***, incluyendo Agentes
Diplomticos, aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas
en 1973, establece que si los delitos sealados en su articulo 2? no estn
enumerados entre los extradibles en las convenciones vigentes sobre
extradicin, sern considerados como incluidos en ellas. Las partes se
obligan, asimismo, a incluirlos en cualquier tratado que celebren en el
futuro. Si no existe tratado de extradicin y la parte condiciona la entre
ga de la persona en cuestin a la existencia de este tipo de convenio, la
** y *** Vid. Ruda, Jos Mara, Instrumentos Internacionales, para la Convencin de

Tokio, pgs. 273 a 281; para la Convencin de Genocidio, pgs. 373 a 376; para la
Convencin sobre Prevencin y Castigo de Crmenes contra Personas lmernacionalmente
Protegidas, pgs. 155 a 159
Convencin podr ser tomada como base para la extradicin; si por el

contrario la parte no basa dicha entrega en la existencia de este tipo de
convenio, ella reconoce que dichos delitos son extradibles; sujetos a las
condiciones establecidas por la legislacin interna. Los delitos en cues
tin son el homicidio, secuestro o ataque a la persona o a la libertad de
una persona internacionalmente protegida o un ataque violento contra la
residencia oficial o privada o los medios de transporte de tales personas.
Se consideran pe -sonas internacionalmente protegidas los jefes de Esta
do, jefes de Gobie rno, ministros de Relaciones Exteriores o miembros de
sus familias, cuando estn en el extranjero y cualquier representante
oficial de un EsU.do u organizacin internacional que tenga derecho a
proteccin de acuerdo con el derecho internacional.
Por'su parte, la Convencin sobre la imprescriptibilidad de los cr
menes de guerra y de los crmenes de lesa humanidad determina, en su
articulo 3?, que los Estados Partes se obligan a adoptar las medidas para
hacer posible la extradicin, de conformidad con el derecho internacio
nal, de las personas acusadas de los delitos tipificados en este tratado.
Debe recordarse, finalmente, entre los tratados multilaterales que
han estipulado ciertos delitos especficos como susceptibles de extradi
cin, la Convencin para la Supresin y Castigo del Delito del Apar
theid, adoptada por resolucin 3068 (XXVIII) de la Asamblea General
de Naciones Unidas, cuyo articulo 11 considera que dicho delito no ser
considerado delito poltico, a los efectos de la extradicin. Las Partes se
comprometen a conceder la extradicin de acuerdo a la legislacin y
los tratados en vigor.
Ciertos tratadas de extradicin excluyen a los inculpados de delitos
puramente militares; esto es, las infracciones que, como por ejemplo la
desercin, la insubordinacin, etc., son extraas al derecho penal comn
y estn incriminadas por una legislacin especial aplicable a los miem
bros de las fuerzas armadas con el objeto de asegurar la disciplina; pero
se establece que si el delito militar rene caracteres que lo hacen pasible
de aplicarle el dere cho penal comn, la entrega de la persona requerida
se har con la salvedad de que ser juzgada solamente por el delito
comn y por la v de los tribunales ordinarios.
3. La extradicin no se concede cuando la accin penal se ha
extinguido. Esta si.uacin se presenta cuando el Estado requirente ha
amnistiado o indultado al inculpado; o bien porque, en virtud de las leyes
del Estado requirente o de las del Estado requerido, se ha operado, antes
de la detencin del individuo, la prescripcin de la accin penal o la de la
pena.
128. N o r m a s r e f e r e n t e s a l a p e r s o n a r e c l a m a d a En
cuanto a la persona reclamada, la extradicin se rige por dos normas de
carcter negativo: a) es necesario que la persona no est procesada o no
haya sido juzgada ya por el Estado requerido a causa del mismo hecho
que le imputa el Estado requirente; b\ es necesario, en principio, que la
persona no posea la nacionalidad del Estado requerido.
1. De conformidad con un principio general del derecho, vigente
en materia penal (non bis in idem), una persona no puede ser procesada
dos veces por el mismo hecho delictuoso. Por consiguiente, la extradi
cin no corresponde si en el momento en que ella es solicitada, la
persona est procesada o ha sido juzgada ya por el Estado requerido a
c ausa del mismo hecho que se le imputa; lo cual puede ocurrir, por
ejemplo, cuando esa persona se halla sometida a la jurisdiccin del Esta
do requerido porque ste incrimina cierto hecho cometido en su territo
rio y ocurre a la vez que la legislacin del Estado requirente incrimina el
mismo hecho cometido en territorio extranjero.
2. La mayor parte de los Estados deniega la extradicin cuando el
inculpado posee su propia nacionalidad. Por el contrario, Gran Bretaa
y Estados Unidos, considerando que la sancin penal corresponde al
Estado en cuyo territorio se ha cometido el delito, han adoptado como
norma general en sus tratados conceder la extradicin de los nacionales;
sin embargo, a veces han estipulado que la entrega del nacional queda a
opcin del Estado requerido .46
A fin de impedir que el delito permanezca impune a causa de que la
e x tra d ic i n es denegada porque el inculpado es nacional, se ha estipula
do en el tratado de Montevideo (1933) que en tal caso el Estado requeri
do est obligado a juzgar a aqul por el hecho que se le imputa, siempre
q u e el Estado requirente tenga jurisdiccin y se trate de un delito punible
por las leyes de ambos paises.
3. L a nacionalidad de la persona reclamada no impide la extradi
cin cuando pertenece a un tercer Estado. A este respecto se estipula a
veces la obligacin de informar al tercer Estado sobre la extradicin
c o n c e d id a .
41 En los tratados de extradicin que tiene vigentes la Repblica Argentina se han
adoptado diversas frmulas: a) no entrega de los nacionales: con Espaa (1881), Italia
(1886), Blgica (1886), Paises Bajos (1893) y Suiza (1906); bl entrega o no de los nacionales,
a opcin del Estado requerido: con Gran Bretaa (1889) y Estados Unidos (1972); c)
entrega de los nacionales: tratado de derecho penal internacional (Montevideo, 1889), con
Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay.
Debe observarse que la ley argentina de extradicin 1612, de 1885 aplicable a falta
de tratado , establece que no se conceder extradicin cuando el requerido sea argentino.
129. OTRAS NORMAS DE FONDO. A d e m s d e las q u e a n te c e d e n ,

la ex trad ici n est regida p o r otras n o rm a s de fo n d o q u e p ro v ie n en de la
c o stu m b re in te rn a c io n a l o d e los tratad o s.
1. La persona, una vez entregada, debe ser juzgada por el Estado
requirente a causa del delito que le ha imputado y no atribuyndole otro
de naturaleza distinta o que sea anterior a aqul: es sta la regla de la
especialidad o del efecto limitativo de la extradicin. En virtud de esta
misma regla, el Estado requirente debe entregar al Estado que concedi
la extradicin copia de la sentencia definitiva que recaiga en el juicio
penal.
2. Como consecuencia de la regla non bis in idcm , urna extradicin
denegada no puede ser requerida otra vez.
3. En la mayor parte de los tratados se estipula que si antes de
presentado el pedido de extradicin la persona reclamada ha delinquido
en el Estado requerido, la extradicin queda en suspenso hasta que sea
juzgada en ste y cumpla la sentencia.
4. Puede ocurrir que la extradicin de una persona sea requerida
por dos Estados extranjeros. Para tal evento se estipulan generalmente
las siguientes soluciones: si se trata de un mismo hecho, se da preferencia
al pedido del Estado en cuyo territorio se cometi el delito; si se trata de
hechos distintos, la extradicin se concede al Estado en cuyo territorio se
cometi la infraccin ms grave a juicio del Estado requerido, y si ste
las considera de igual gravedad, da preferencia al Estado que primero ha
formulado el pedido.
5. Existen tratados de extradicin en los cuales se estipula que si
correspondiese aplicar al inculpado la pena de muerte, la entrega de la
persona reclamada se har con ia condicin de que tal pena no sea
aplicada.
6 . Juntamente con la persona reclamada deben entregarse al Esta
do requirente los efectos y documentos que se encuentren en poder de
aqulla y que puedan ser tiles en el proceso judicial.
130. PROCEDIM IENTO. El pedido de extradicin se formula por
escrito utilizando la via diplomtica, y segn algunos tratados puede ser
presentado por los funcionarios consulares. Deben acompaarse los
documentos necesarios para precisar la identidad de la persona reclama
da y para hacer conocer ia causa determinante de la requisicin. En
cuanto a esto ltimo, si se trata de una persona condenada es suficiente
entregar copia legalizada de la sentencia, acompaada de la declaracin
de haber sido ejecutoriada, y copia de las leyes referentes a la prescrip

cin de la pena: si se trata de un procesado o indagado, debe entregarse
copia autenticada de la orden de detencin o de aprehensin, emanada
de juez competente, asi como de las leyes penales aplicables al caso y de
las leyes relativas a la prescripcin de la accin penal y de la per,a, y
adems debe entregarse una relacin tan precisa como sea posible del
hecho imputado.
En algunos tratados se establece que la extradicin puede ser solici
tada telegrficamente, pero a condicin de formalizar el pedido como
corresponde dentro de cierto plazo.
1. El derecho interno del Estado requerido establece cul es la
autoridad competente para determinar la procedencia o no de la extradi
cin. En algunos paises es el Poder Judicial, como ocurre en la Repbli
ca Argentina: en otros es el Poder Ejecutivo: y hay paises que siguen un
sistema mixto, pues se requiere un procedimiento judicial pero la deci
sin final corresponde al Poder Ejecutivo.
2. Antes de formalizar el pedido de extradicin, ias autoridades
competentes del Estado interesado pueden solicitar que el Estado en que
se encuentra la persona imputada adopte, durante un plazo determinado,
las medidas preventivas necesarias para impedir la desaparicin de la
persona asi como sus efectos y documentos.
3. Concedida la extradicin, la persona queda a disposicin del
Estado requirente sealndose un plazo para que se haga cargo de ella, y
transcurrido ese plazo es puesta en libertad.
IV. PROTECCION INTERNACIONAL

DE LOS DERECHOS HUMANOS
130a. ANTECEDENTES. La esencia misma de la relacin indivi-
duo-Estado. ha obligado a tomar nuevos enfoques en el campo de la
proteccin de los derechos humanos. Durante siglos, esta relacin ha
significado que, en caso de violaciones de los derechos humanos que el
Estado fue concediendo o reconociendo al individuo, segn sea la posi
cin filosfica que nos coloquemos, el propio Estado ha sido juez nico
del quebrantamiento de estos derechos por i concedidos o reconocidos.
En esencia y a pesar del mucho camino andado, la llave para que el
individuo gozara o no de los derechos humanos quedaba siempre en
manos del Estado, eran sus propios rganos administrativos o judiciales
los que juzgaban las violaciones que podran haber incurrido as autori
dades del propio Estado. Frente a esta paradoja, frente a esta contradic
cin, surgen las nuevas tendencias para la proteccin de los derechos
humanos, que tratan de romper este crculo.
La ruta fue larga y llena de luchas hasta que finalmente se logr, a
fines del siglo XVIII, el reconocimiento constitucional de las libertades y
las garantas indivic uales. Los filsofos jusnaturalistas y particularmente
los enciclopedistas, dieron fundamento conceptual a las ideas que
comenzaron a plasmarse en la Declaracin de los Derechos del Hombre
y del Ciudadano de la Revolucin Francesa y en las enmiendas ( Bill of
Rights ) de la Constitucin de los Estados Unidos. Estos documentos
fueron importantes, no slo porque reconocieron derechos humanos a
los ciudadanos franceses o norteamericanos, sino por considerarlos
como inherentes a! individuo, en cualquier parte.
Esta fue una primera etapa fundamental. Pero el problema que
hemos sealado subsisti en la contradiccin individuo-Estado y, ms
an, el concepto de soberana absoluta, no permiti vislumbrar la solu
cin de inmediato. Habia que superar parcialmente este poderoso obst
culo ideolgico p a n poder comenzar a ver el problema mismo.
Mientras tanto, la conciencia de los Estados europeos occidentales
se vio perturbada por los atropellos llevados a cabo contra minoras en
distintas partes de Europa y del Imperio Otomano y tales Estados intervi
nieron para asegurar garantas mnimas a dichas minoras. Los Estados
empiezan a no ser a enos a ia suerte de seres humanos en otros Estados y
consiguen asegurarles ciertos derechos humanos no ya slo por medio de
la fuerza, sino por tratados, que crean de manera cada vez ms sistemti
ca obligaciones jurdicas internacionales .47
La Sociedad de las Naciones no hace ms que recoger esta experien
cia y la transforma en un rgimen de minoras, en el que, aunque las
obligaciones se encuentran dispersas en diversos tratados, sin embargo,
su cumplimiento queda centralizado en el Consejo de la Sociedad, en el
que tienen voz y voto paises que no son partes de los tratados. Es decir,
el sistema de proteccin de minoras que es una forma de proteccin de
los derechos humanos, tiende a unlversalizarse y a transformarse, no slo
en la preocupacin y en la accin de los directamente interesados, sino
tambin de los miembros de la comunidad internacional organizada.
41 El problema de las minoras ha sido considerado en el 5 43 del capitulo 11.
Las atrocidades de la secunda guerra mundial golpearon profunda

mente la conciencia de la humanidad y las potencias aliadas sostuvieron
como uno de los objetivos principales de la victoria, el reconocimiento
de la dignidad humana. Estas promesas se volcaron en los instrumentos
que organizaron la postguerra, particularmente en la Carta de las Nacio
nes Unidas. Alli se sentaron las premisas jurdicas bsicas de la evolucin
posterior, al declararse como objetivos de la nueva organizacin interna
cional la proteccin y el estimulo de los derechos humanos y las liberta
des fundamentales. Pero adems y esto es realmente lo importante,
Naciones Unidas asumi la obligacin internacional de promover el res
peto a estos derechos y libertades y los Miembros, a su vez, se compro
metieron, tambin internacionalmente, a tomar medidas, conjunta o
separadamente, para realizar este propsito.
Frente a obligaciones tan novedosas para el derecho internacional
del momento, surgi un inconveniente que era necesario superar, antes
de comenzar la labor de promocin. Habla que definir cules eran esos
derechos humanos que, hasta ese entonces, se encontraban enunciados
sio en constituciones nacionales, aunque no de manera uniforme, pero
no en instrumentos de carcter internacional. De alli la importancia de la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que define urbe et
orbis, cules son estos derechos: es el mnimum de acuerdo entre los
Estados para declarar que determinadas conductas pueden ser conside
radas como violatorias de los derechos humanos.
De all sigui, por casi dos dcadas, la tarea lenta y dura de empezar
a consolidar en un tratado internacional universal la proteccin efectiva
de estos derechos. Las dificultades estuvieron, primero, aunque en un
grado menor en relacin con la Declaracin, en la definicin, dentro de
los Pactos, de cules iban a ser los derechos protegidos, tratndose ahora
de un instrumento de naturaleza obligatoria y, en segundo lugar, en el
mecanismo de aplicacin, es decir la garanta misma.
En este plano universal, los Estados se han movido tmidamente,
temerosos del primer paso concreto y efectivo de proteccin. Los Pactos
no contienen, como veremos, mayores obligaciones asumidas en cuanto
a las garantas, slo un sistema de informes, pero se ha conservado una
cierta flexibilidad para aquellos Estados que quieran asumir mayores
obligaciones y someterse a un mecanismo internacional de mayor con
trol. Es que en el campo poltico subsisten grandes desconfianzas; el
clima no ha madurado an lo suficiente para que los Estados, particular
mente los nuevos Estados, permitan fcilmente el recurso de sus propios
L A S PERSO N AS H U M AN AS 439
nacionales ante instancias internacionales por violacin de derechos

humanos o an meramente para que sea examinada su conducta o su
legislacin por organizaciones internacionales. Sin embargo, no puede
dejar de reconocerse que la aprobacin de los Pactos es un paso impor
tante. Se abre ahora el camino de ir ampliando progresivamente, por
medio de convenciones sobre derechos en particular, no slo en el n
mero de los derechos protegidos, sino, muy en especial, el mejoramiento
de las medidas de aplicacin, como ha sucedido con la Convencin sobre
discriminacin Racial en que Estados muy reticentes a aceptar dichas
medidas, han concedido al individuo un recurso internacional.
El panorama que se abre es amplio y son muchas las alternativas.
Todo depende del clima politico, pero la direccin est trazada y en ta!
sentido se debe objetivamente reconocer que no es poco 1o hecho por
Naciones Unidas en el cumplimiento de uno de los propsitos principales
de la Organizacin.
Si la accin na ha sido totalmente exitosa en el campo universal, por
las razones sealadas, en las esferas regionales, particularmente en Euro
pa Occidental, los adelantos en la proteccin de los derechos humanos
han sido francamente espectaculares.
La Convencin de Roma sobre Derechos Humanos ha demostrado
ser un instrumento gil, flexible y progresista. Sobre bases muy slidas,
que comprende un mecanismo de aplicacin bien estructurado, se conti
na incorporando progresivamente al sistema de proteccin de nuevos
derechos, que antes se encontraban solamente protegidos por el derecho
interno. Pero la gran revolucin, el gran cambio en los conceptos, la
pauta que marca las nuevas tendencias en la proteccin de los derechos
humanos es el acceso del individuo a una instancia internacional para
reclamar ante violaciones de las normas protegidas en la Convencin
Europea y, ms an, cuando su reclamo, aunque por va indirecta, puede
llegar ante un rgano jurisdiccional, la Corte Europea de Derechos
Humanos.
La experiencia europea es alentadora. En Amrica se ha comenzado
el esfuerzo en la Convencin Interamericana de Derechos Humanos que
fue aprobada en Costa Rica en 1969.
130b. D i s p o s i c i o n e s d e l a c a r t a d e l a s N a c i o n e s U n i d a s
SOBRE DERECHOS HUMANOS. Las frases derechos humanos o dere
chos fundamentales del hombre son mencionadas siete veces en la
Carta de Naciones Unidas**: una vez en el prembulo y seis veces en la
parte dispositiva.
1. En el Prembulo, que marca el espritu de todo el instrumento,

se expresa la determinacin de reafirmar la fe en los derechos funda
mentales del hombre, y el valor de la persona humana, en la igualdad de
hombres y mujeres".
En el articulo l 9 de la Carta que trata de los Propsitos de la Organi
zacin, se establece como uno de ellos, en el inciso 49, realizar la
cooperacin internacional en la solucin de los problemas internaciona
les de carcter econmico, racial, cultural y humanitario y en el desarro
llo y estimulo de! respeto de los derechos humanos y a las libertades
fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de raza, sexo,
idioma o religin.
En el Capitulo IV, en la parte correspondiente a las funciones y
poderes de la Asamblea General, el articulo 13, inciso I impone a dicho
rgano la responsabilidad de promover estudios y hacer recomendacio
nes para fomentar la cooperacin internacional en materias de carcter
econmico, social, cultural, educativo y sanitario y ayudar a hacer efecti
vos los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin
hacer distincin por motivos de raza, sexo, idioma o religin .
Mientras que el articulo 13 estipula el papel de la Asamblea General
en la promocin de los derechos humanos, el articulo 55 se refiere a la
obligacin que asume Naciones Unidas en general en el campo de la
cooperacin econmica y social. Dice el mencionado articulo, particu
larmente en relacin con los derechos humanos: Con el propsito de
crear las condiciones de estabilidad y bienestar necesarias para las rela
ciones pacficas y amistosas entre las naciones, basadas en el respeto al
principio de la igualdad de derecho y libre determinacin de los pueblos,
la Organizacin promover . . . c) el respeto universal de los derechos
humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin
por motivos de raza, sexo, idioma o religin y la efectividad de tales
derechos y libertades.
Por el articulo 56 los Miembros se comprometen a tomar medidas
conjunta o separadamente en cooperacin con la Organizacin para la
realizacin de los propsitos consignados en el articulo 55 .
Adems de la Asamblea General el Consejo Econmico y Social
tiene tambin entre sus funciones, conforme con el articulo 62, inciso 2?,
hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los
derechos humanos y las libertades fundamentales de todos y la efectivi
** Vid, R u d a, Jo s M ara, Instrumentos Internacionales, pgs. 9-35.
dad de tales derechos y libertades . En virtud del inciso 39 de este

articulo, podr formular, adems, proyectos de convenciones, con res
pecto a cuestiones de su competencia para someterlas a la Asamblea
General, entre las que se incluyen, por supuesto, las enumeradas en el
inciso precedente.
Para el mejor desempeo de sus facultades en el campo de los
derechos humanos el articulo 68 dispone que el Consejo Econmico y
Social establecer comisiones en el orden econmico y social y para la
promocin de los derechos humanos . Este es el origen de la famosa
Comisin de Derechos Humanos de las Naciones Unidas.
El artculo 76 es el ltimo que menciona los derechos humanos en la
Carta. Esta norma dispone acerca de los objetivos bsicos del rgimen de
administracin fiduciaria, sucesor del rgimen de mandatos de la Socie
dad de las Naciones. El articulo 76 declara que los objetivos del rgi
men de administracin fiduciaria, de acuerdo a los Propsitos de las
Naciones Unidas enunciados en el artculo 19 de esta Carta sern: " c)
promover el respeto a los derechos humanos y las libertades fundamenta
les de todos, sin distincin, por motivo de raza, sexo, idioma o reli
gin ..."
2. La vaguedad de las estipulaciones de la Carta de las Naciones
Unidas*, sobre todo la falta en ella de un mecanismo para asegurar la
observancia de los derechos humanos, ha dado lugar a serios problemas
de interpretacin con referencia a la jurisdiccin interna de los Estados,
a cuyo campo ha quedado tradicionalmente reservada su proteccin.
Algunos autores4' han sostenido que la Carta ha creado una obliga
cin jurdica a los Miembros de Naciones Unidas de respetar en su
territorio los derechos humanos y las libertades fundamentales, en virtud
de los trminos del articulo 56, cuando dispone que los Miembros "se
comprometen 8. tomar medidas conjunta o separadamente. . Se agrega
que no tendra sentido, en efecto, sostener que los Miembros de las
Naciones Unidas se han comprometido a promover el respeto y efectivi
dad de los derechos humanos, pero que no han asumido la obligacin de
respetarlos y observarlos ellos mismos .'45
" Laulerpacht, H., International Law and Human Rights. London. 1950. Chapter.9:
Jessup, P A Modrrn Law o f Xations, New York, 1948, pgs. 87-93.
* Jimnez de Archaga, Eduardo, Derecho Constitucional de las Sacionet L'nida\
Madrid, 1958, pg. 144.
/
)
I
Otros autores,50 por e! contrario, son partidarios de la tesis que los

Miembros de Naciones Unidas no han aceptado ninguna obligacin en el
campo de ios derechos humanos. Se ha recordado que en la Conferencia
de San Francisco, que redact la Carta, no se acept una enmienda
uruguaya-'1 por la que los Miembros se comprometan a "respetar los
derechos humanos y que el Comit II/3 de dicha Conferencia declar
con relacin a la frase contenida en el artculo 55 sobre la promocin
del respeto universal de los derechos humanos , que nada de lo men
cionado en el Capitulo IX poda ser interpretado como autorizando a la
Organizacin a intervenir en los asuntos internos de otros Estados. Kelsen
dice: Sin someter el Estado a la jurisdiccin de un tribunal, no se
establecen derechos de los individuos con relacin al Estado. La Carta
proclama . . . el principio del respeto por los derechos humanos funda
mentales. Pero es difcilmente posible interpretar estas disposiciones
como estableciendo obligaciones jurdicas de los Miembros de tratar a
sus sbditos de acuerdo a este principio .52
En la prctica y precisamente en virtud de la vaguedad de los trmi
nos de la Carta, producto de un compromiso en San Francisco, los
rganos de Naciones Unidas, particularmente la Asamblea utilizando su
poder general, de acuerdo con el artculo 10, de discutir y hacer reco
mendaciones sobre cualquier asumo dentro de la esfera de la Carta, ha
considerado situaciones de carcter concreto, en muchas ocasiones. Asi
ha sucedido, por ejemplo, en el caso de la poltica del apartheid del
gobierno de Sudfrica y otros que seria largo enumerar.
Tal vez la norma menos discutida en relacin a la no intervencin y

el respeto a los derechos humanos dispone, interpretando el artculo 2?,
inciso 1, de la Carta, que si una violacin de los derechos humanos
constituye una amenaza a la paz que d lugar a la aplicacin de las
medidas coercitivas prescriptas en el Capitulo VII, la adopcin de estas
medidas por el Consejo de Seguridad no constituye una violacin al
principio de no intervencin.
H udson, M ., Chtirier. Provisions of Human Rights in American Law. AJIL. I90. pags.
54.' y sis.
51 U N C IO , vol. VI, p ie . 568.
Kelsen. II.. Principies of International Law, 2nd. Edilion. New York. 1966, pg. - . 6.
LA S PERSONAS H U M AS A S
130c. L a DECLARACIN DE LOS DERECHOS HUMANOS. Uno de

los primeros actos de las Naciones Unidas fue dar cumplimienio al arti
culo 68 de la Carta que prevea el establecimiento de una Comisin del
Consejo Econmico y Social, dedicada a los derechos humanos, que
qued definitivamente establecida en 1946 y que dedic primordialmente
su tiempo, en las primeras pocas, a elaborar la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos***, parte de un proyecto de mayor amplitud,
de preparar una Carta Internacional de Derechos Humanos ( Internatio
nal Bill of Human Rights), integrada por esta Declaracin y por una
convencin sobre aquellos aspectos en que los Estados parecan dispues
tos a asumir obligaciones internacionales.
El proyecto de Declaracin fue preparado por el profesor Ren
Cassin, de Francia, aprobado por la Comisin y finalmente por la Asam
blea General de Naciones Unidas, en 1948, en su Tercer Periodo de
Sesiones.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos establece un
catlogo de derechos reconocidos al individuo por los principales siste
mas jurdicos en sus ordenamientos nacionales.
1. La idea bsica y central del esquema del Prembulo es la
siguiente. La necesidad de elaborar esta Declaracin surgi de que la
Carta de Naciones Unidas no define ni precisa cules son los derechos
humanos cuyo desarrollo y estimulo son uno de sus propsitos. Se
recuerda luego el momento histrico en que se redact la Declaracin y
la necesidad de promover la amistad entre las naciones, para lo que es
esencial que los derechos humanos sean protegidos mediante un rgimen
de derecho, cuyo respeto universal y efectivo los Miembros se han com
prometido a asegurar, en cooperacin con las Naciones Unidas.
Luego del Prembulo, la Declaracin contiene una pequea intro
duccin que resume el significado del documento y sus alcances y en que
se la califica de ideal comn por el que todos los pueblos y naciones
deben esforzarse.
2. Los dos primeros artculos contienen disposiciones de carcter
general. El articulo I9, inspirado ntidamente en la teora del derecho
natural, reconoce un hecho que todos los seres humanos nacen libres
e iguales . El artculo 29 es su consecuencia obligada, una afirmacin
** Vid, R u d a , J o s M a ra , Instrumentos Internacionales, pgs. 335-340.
general del principio de no discriminacin, ya contenido en la Carta de

Naciones Unidas, para el goce de los derechos y libertades proclamados
en la Declaracin, agregando a las razones discriminatorias mencionadas
en la Carta, el color, la opinin poltica o de cualquier otra indoie, el
origen nacional o social, la posicin econmica, nacimiento o cualquier
Otra condicin y la condicin politica, jurdica o internacional del pais o
territorio de cuya jurisdiccin dependa una persona.
3. Los derechos civiles comprendidos en la Declaracin estn des-
criptos en los artculos 39 a 17, inclusive.
Estos artculos y los relativos a los derechos polticos tratan de los
derechos que llamaramos clsicos, elaborados por la doctrina del dere
cho natural y que. como ya lo hemos dicho, se comenzaron a incorporar
masivamente a las legislaciones internas, en 1789. a partir de la Declara
cin de ios Derechos del Hombre y del Ciudadano y de las enmiendas a
ia Constitucin de los Estados Unidos, llamadas Bill of Rights".
El artculo 39 proclama los tradicionales derechos bsicos a la vida,
a la libertad y a la seguridad de la persona. Los derechos que se enume
ran luego en la Declaracin son consecuencia de estos derechos funda
mentales.
El articulo 49 establece el derecho a no estar sometido a la esclavi
tud o servidumbre y prohbe la trata de esclavos en todas formas. El
articulo 59 prohbe las torturas y las penas o tratos crueles, inhumanos y
degradantes.
El derecho a la personalidad jurdica de todo ser humano qued
reconocido en el articulo 69. El articulo 79 proclama el derecho a la
igualdad ante la ley. El articulo 89, su consecuencia directa, establece el
derecho de acceso a los tribunales y a tener un recurso efectivo contra
actos que violen los derechos reconocidos en la constitucin o en la ley.
Debe sealarse que no se menciona la violacin de los derechos procla
mados en la propia declaracin, sino los establecidos en las legislaciones
internas.
El articulo 99 prohbe ser arbitrariamente detenido, preso o desterra
do.
Por ei articulo 10 se reconoce el derecho a toda persona a ser oida
ante un tribunal independiente e imparcial, en audiencia pblica.
El artculo 11 establece el derecho a ser considerado inocente, mien
tras no se pruebe la culpabilidad en juicio, con las necesarias garantas
de defensa y, adems, a no ser condenado sino por actos u omisiones
calificadas como delitos antes de cometerse, ni con pena ms grave que
la aplicable en el momento de la comisin del delito. Este articulo dio
)
.45 PERSO NAS H U M AN A S 445
lugar a una interesante discusin sobre la legalidad de los, por ese enton
ces, recientes juicios de Nremberg.
El derscho a no ser objeto de injerencias arbitrarias en la vida
privada, la familia, el domicilio, la correspondencia, ni ataques a la h on ra
y a la reputacin, fue reconocido en el articulo 12, que agreg, adems,
el derecho a la proteccin de la ley contra estas injerencias.
El artic ulo 13 establece el derecho de trnsito y de elegir su r esid en
cia dentro del territorio de su pas. Adems, se reconoce el d e r e c h o de
salir de cualquier pas, incluso el propio y regresar.
El derecho de asilo territorial fue reconocido en el articulo 14. con
la limitaci.i que no podra ser invocado en caso de acciones judiciales
por delitos comunes o por actos opuestos a los propsitos y pri ncipios
de Naciones Unidas".
El artculo 15 se refiere al derecho de toda persona de tener u na
nacionalidad, que comprende la prohibicin de ser privado de ella a rb i
trariamente y el derecho a cambiarla.
El articulo 16 consagra el derecho a contraer matrimonio en form a
libre y voluntaria, a obtener la proteccin social y estatal para la familia,
asi como iguales derechos en cuanto al matrimonio, durante el m a t r i m o
nio y en ca>o de disolucin del matrimonio. El articulo reconoce a la
familia como el elemento natural y fundamental de la sociedad".
El articulo 17 reconoce el derecho a la propiedad individual y
colectivamente y a no ser privado arbitrariamente de ella.
El articulo 18 proclama la libertad de casamiento, conciencia y
religin, inc usive el derecho a cambiar de religin o creencia, asi c o m o
la libertad d: manifestarlos, tanto en pblico como en privado, m e d i a n te
la enseanza, la prctica, el culto y la observancia.
4. Los'derechos polticos, es decir, los derechos que facultan a un a
persona a participar en la formacin de la voluntad estatal, en la vida
poltica del Estado, son reconocidos en los artculos 19, 20 y 21 de la
Declaracin.
El articulo 19 establece el derecho del individuo a la libertad de
opinin y de expresin, a no ser molestado a causa de sus opiniones, de
investigar y recibir informaciones, difundirlas, sin limitacin de fronte
ras, por cualquier medio de expresin.
El artic j Io 20 reconoce el derecho de reunin y asociacin pacifica
y la prohibicin de ser obligado a pertenecer a una asociacin.
El articulo 21, producto de una difcil negociacin, trata del d e r e c h o
del individuo de participar en el gobierno de su pas, el derecho de
)
acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones pblicas y la libertad

de voto, mediante elecciones peridicas, en sufragio universal y secreto,
que exprese la voluntad del pueblo, como base de la autoridad del poder
pblico.
5. Los derechos econmicos, sociales y culturales estn compren
didos en los artculos 22 a 27 inclusive de la Declaracin Universal.
La proclamacin de estos derechos constituye la parle ms novedo
sa del documento, cuyo goce necesita, por encima de todo, buena dispo
sicin y capacidad del gobierno para cumplirlo.
El artculo 22 reconoce a toda persona el derecho a la seguridad
social y a obtener la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y
culturales, mediante el esfuerzo nacional e internacional, tomando en
cuenta los recursos de cada Estado. El trmino seguridad social debe
entenderse como el conjunto de las libertades sociales y econmicas que
aseguren el bienestar al individuo. La verdadera naturaleza de estos
derechos est reflejada en este artculo 22 al hacer depender su goce de
la organizacin y los recursos del Estado, dentro del esfuerzo nacional y
a cooperacin internacional.
Los artculos 23, 24 y 25 tratan del derecho al trabajo, libremente
elegido y en condiciones equitativas y satisfactorias, de los derechos de
los trabajadores, de la seguridad social y econmica y de la salud y
bienestar de toda persona, incluyendo seguridad de alimentacin, vesti
do, vivienda, asistencia mdica y servicios sociales necesarios, seguros en
caso de desempleo, invalidez, viudez y vejez. Se reconoce el derecho a
igual salario, por igual trabajo y a una remuneracin equitativa y satisfac
toria. Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a asociarse a
sindicatos existentes. Se establece el derecho al descanso y vacaciones
pagas.
Muchos de estos derechos haban sido reconocidos en la Declara
cin de Filadelfia, de 1944, que estableci la orientacin y los propsitos
de la Organizacin Internacional del Trabajo.
Los derechos culturales y a la educacin fueron proclamados en los
artculos 26 y 27.
El articulo 26 establece el derecho de toda persona a la educacin y
seala las modalidades de la misma. La educacin primaria ser gratuita
y obligatoria; La instruccin tcnica y profesional debe ser generalizada,
con acceso a os estudios superiores para todos, de acuerdo con sus
mritos. El objeto de la educacin debe ser el pleno desarrollo de la
personalidad humana, el fortalecimiento del respeto de los derechos
humanos, favorecer la comprensin y amistad entre las naciones y gru

pos tnicos y religiosos y promover el desarrollo de las Naciones Unidas
para el mantenimiento de la paz. Se reconoce el derecho preferente de
los padres de escoger el tipo de educacin que habrn de darle a sus
hijos".
El articulo 27 proclama el derecho a tomar parte en la vida cultural
de la comunidad, asi como gozar de las artes y participar del progreso
cientifico v los beneficios que de l derivan. Se reconocen tambin los
derechos de autor sobre las producciones cientificas, literarias y artsti
cas.
6. Los artculos 28 y 29 se refieren a las relaciones entre el indivi
duo y la sociedad.
El artculo 28 establece el derecho del individuo a un orden social e
internacional en el que pueda gozar efectivamente de los derechos pro
clamados en la Declaracin. Se trata slo de una expresin de anhelos,
una frmula poltica.
El articulo 29. al contrario, dispone que el individuo tiene deberes
hacia la comunidad, pero no define cules son. El. inciso 29 recoge el
principio que el derecho propio termina donde comienza el ajeno. Se
refiere a las limitaciones que puedan imponerse al ejercicio de los dere
chos reconocidos en la Declaracin, que deben estar establecidos en la
ley, con el fin de asegurar el reconocimiento y respeto a las libertades de
los dems y satisfacer las exigencias del orden pblico, la moral y el
bienestar de una sociedad democrtica. El inciso 3 seala que el ejerci
cio de estos derechos no podr ser en oposicin a los propsitos y
principios de la Carta, esto es obvio por la mayor jerarqua de esta
ltima, conforme con su artculo 103.
La Declaracin termina con una clusula de salvaguardia en el arti
culo 30, por la que no podr interpretarse nada en la Declaracin en el
sentido de conferir a ningn Estado, ningn grupo o ninguna persona, el
derecho a desarrollar actividades tendientes a suprimir los derechos y
libertades proclamados en la Declaracin.
7. En cuanto a su alcance, la Declaracin no es ms que, como
dice su introducin, un ideal comn por el que todos los pueblos y las
naciones deben esforzarse . Su propsito es orientar la accin de Nacio
nes Unidas y de los Estados, no constituye ms que una recomendacin
de la Asamblea General, sin fuerza compulsora. Tampoco se la puede
considerar como una interpretacin autorizada de los trminos dere
chos humanos y libertades fundamentales en la Carta.
130d. LOS PACTOS INTERNACIONALES DE DERECHOS HUMANOS DE

LAS NACIONES U n i d a s . El 16 de diciembre de 19o6, la Asamblea
General de las Naciones Unidas adopt, por voto unnime, los Pactos
Internacionales de Derechos Humanos, uno sobre derechos econmicos,
sociales y culturales y el otro sobre derechos civiles y polticos. Este
acontecimiento culmin veinte aos de esfuerzos de Naciones Unidas
para adoptar convenciones internacionales universales con el objeto de
que el ideal comn , ya logrado, representado por la Declaracin Uni
versal, se convirtiera en normas jurdicas obligatorias para los Estados
que se adhieran o ratifiquen. Los Pactos asi como el Protocolo Facultati
vo del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, ya han entrado en vigor.
Los dos Pactos tienen disposiciones sobre los derechos que fueron
proclamados en la Declaracin, pero no coinciden exactamente con
ellas, pues algunos de estos derechos no estn contemplados en los Pac
tos, mientras que estos instrumentos contienen otros, que no fueron
incorporados a la Declaracin.
Asi pues, dentro de la primera categora, los Pactos no se refieren al
importante derecho de toda persona a la propiedad individual o colectiva
y a la proteccin contra la privacin arbitraria de la propiedad, ni al
derecho de asilo en otro pas, ni al derecho de toda persona a una
nacionalidad y a no ser privado de ella, aunque el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos establece el derecho de todo nio de adquirir una
nacionalidad (art. 24, inc. 39).
En la segunda categora, es decir derechos no establecidos en la
Declaracin pero incluidos en los Pactos, debe mencionarse en primer
lugar, ya que constituye el articulo 1? de ambos tratados, el reconoci
miento del derecho de los pueblos a la libre determinacin, con su
En junio de 1976. los siguientes Estados habian ratificado o adherido ambos Pactos,
con excepcin de Australia 5 Filipinas que no eran parles del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos; Australia, Barbados. Bulgaria, Bielorrusia, Canad. Chile. Colombia. Costa Rica.
Chipre. Checoslovaquia, Dinamarca. Ecuador. Finlandia, Hungra. Irn. Irak. Jamaica.
Lbano. Libia, Madagascar, Mal, Mauricio, Mongolia, Noruega, Filipinas. Repblica
Federal de Alemania, Repblica Democrtica de Alemania. Gran Bretaa, Rumania,
Ruanda, Suecia. Siria. Tnez. Ucrania, Unin Sovitica, Tanzania, Uruguay y Yugoslavia.
En cuanto al Protocolo Opcional. 13 Estados han ratificado o adherido, a saber.
Barbados, Canad, Colombia, Costa Rica, Dinamarca. Ecuador. Finlandia. Jamaica,
Madagascar, Mauricio, Noruega. Suecia y Uruguay.
consecuencia del derecho a disponer libremente de sus riquezas y recur

sos naturales. Ambos artculos 19 son del mismo tenor. Adems, el Pacto
de Derechos Civiles y Polticos, a diferencia de la Declaracin, que no se
ocupa dsl problema de las minoras, dispone en su articulo 27 que en los
Estados en que existan minoras tnicas, religiosas o lingisticas, no se
negar a las personas que pertenezcan a esas minoras el derecho que les
corresponde en comn con los dems miembros de su grupo, a tener su
propia vida cultural, a profesar y practicar su propio idioma.
Por otra part':, los artculos de los Pactos, por su misma naturaleza
obligatoria y no meramente declarativa, son ms detallados que ia Decla
racin y, a veces, i:l fundamento de la norma convencional puede encon
trarse en clusula; de sta, aunque no estn especficamente menciona
dos alli los derechos a que se refieren'los Pactos. Por ejemplo. la D ecla
racin menciona slo el derecho a fundar sindicatos y a sindicarse, pero
el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales agrega, en el
artculo 89, el derecho de huelga, ejercido de conformidad con las leves
de cada pas".
I. El Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales*** se
refiere a los siguientes derechos: a trabajar (art. 6 9). al goce de condicio
nes de trabajo equitativas y satisfactorias (art. 7?), a fundar sindicatos y
sindicarse (art. 89), a la seguridad social, incluso el seguro social (art. 9),
a la proteccin de la familia, las madres, los nios y adolescentes (art.
10), a un nivel de vida adecuado (art. 11), a disfrutar dei ms alto nivel
posible de salud fsica y mental (art. 12), a la educacin (arts. 13 y 14), a
participar en la vida cultural y gozar de los beneficios del progreso
cientfico (art. 15).
Algunos de eslos artculos merecen un comentario especial. El ar
ticulo 8? referente al derecho de fundar sindicatos y a afiliarse a sindicatos
de su eleccin, con ene un inciso para salvaguardar las garantas previs
tas en el Convenio de 1948 de la Organizacin Internacional del Trabaje
sobre libertad sindical. En el articulo 10 sobre los derechos de la materni
dad, la infancia, el matrimonio y la familia se agreg al proyecto de la
Comisin de Derechos Humanos el reconocimiento de la familia como
elemento natural y fundamental de la sociedad , pero se suprimi una
referencia a que la familia se basa en el matrimonio . El articulo 13 que
se refiere al derechc a la educacin y su inciso 3p reconoce la libertad de
*** Vid. R u d a , Jc s M a ra , instrumentos Internacionales, pgs. 341 a 350.
los padres de escoger para sus hijos escuelas distintas de las creadas por las
autoridades pblicas y de que reciban una educacin religiosa y moral,
de acuerdo con sus propias convicciones, siempre que satisfagan las
normas mnimas que prescribe el Estado en materia de enseanza.
2. Las disposiciones de fondo del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos*** se refieren a los derechos tradicionales, en estas materias,
que estn establecidos en la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos.
Este Pacto se refiere al derecho a la vida (art. 69): prohbe la tortura,
las penas y los tratos crueles (art. 7?); prohbe la esclavitud y la trata de
esclavos, la servidumbre y el trabajo forzoso (art. 8?); reconoce el dere
cho a la libertad y la seguridad personal y prohbe la detencin o prisin
arbitrarias (art. 9?): establece que toda persona privada de libertad debe
ser tratada humanamente (art. 10); dispone que nadie puede ser encarce
lado por no cumplir una obligacin contractual (art. II); estipula el
derecho a circular libremente y escoger su residencia y salir de cualquier
pas (art, 12); formula limitaciones al derecho de expulsin de extranje
ros (art. 13); detalla las condiciones del derecho a la igualdad ante los
tribunales, asi como las garantas de los juicios penales y civiles (art. 14);
prohbe la retroactividad de la legislacin penal (art. 15); reconoce el
derecho del ser humano a la personalidad jurdica (art. 16); prohbe las
injerencias arbitrarias en la vida privada, la familia, el domicilio y la
correspondencia (art. 17); establece el derecho a la libertad de pensa
miento, conciencia y religin (art. 18); garantiza la libertad de expresin
(art. 19); prohbe la propaganda de guerra y toda apologa de odio nacio
nal, racial o religioso (art. 20); reconoce el derecho de reunin pacfica
(art. 21); estipula el derecho de asociarse libremente y de fundar y afiliar
se a sindicatos (art. 22); protege a la familia como el elemento natural y
fundamental de la sociedad y agrega que el matrimonio no podr cele
brarse sin el libre y pleno consentimiento de ios contrayentes (art. 23);
establece el derecho ce todo nio a la proteccin, un nombre y una
nacionalidad (art. 24); dispone que los ciudadanos deben gozar de dere
chos y oportunidades de participar en los asuntos pblicos, votar y ser
elegidos-, mediante sufragio universal y voto secreto y tener acceso a las
funciones pblicas (ar:. 25); declara que todas las personas son iguales
ante la ley, tienen derecho a igual proteccin y prohbe toda discrimina
cin (art. 26); finalmen.ie se refiere a las minoras y les garantiza su vida
cultural, su religin y su idioma (art. 27).
*** Vid, Ruda, Jos M ira. Instrumentos Internacionales, pus. 351-368.
La formulacin de estas importantes normas merece, en algunos

casos determinados, una consideracin ms detallada. Asi, el articulo 69
sobre el derecho a la vida, tiene como intencin propiciar la abolicin de
la pena de muerte y se infiere de esta norma que aquellos Estados que ya
lo hubieran hecho, no podrn reimplantarla y que los que conserven an
la pena capital, no podrn imponerla sino por os delitos ms graves y
aplicando la ley vigente al tiempo de cometerse el deiito.
Al aprobar el articulo 10 sobre el trato aplicable a personas privadas
de libertad, se hizo constar en la Comisin de Asuntos Sociales, Humani
tarios y Culturales el deseo de muchas delegaciones que los Estados
tuvieran en cuenta las Reglas Mnimas para el tratamiento de Reclu
sos", aprobadas en 1955, por la Asamblea General.
El articulo 13 sobre expulsin de extranjeros estableci una serie de
garantas procesales, que pueden ser dejadas de lado por "razones impe
riosas de seguridad nacional . La Unin Sovitica propuso agregar un
articulo sobre derecho de asilo, pero la iniciativa no fue aceptada.
El articulo 14 sobre el derecho a proceso conforme a derecho, es el
ms largo y detallado de los contenidos en los Pactos. Establece la igual
dad de todas las personas ante tribunales y cortes de justicia, el derecho
a ser odo pblicamente y con las debidas garantas por un tribunal
competente, independiente e imparcial, la presuncin de inocencia
mientras no se pruebe la culpabilidad del acusado; reconoce la necesidad
de diversas garantas minimas durante el proceso, tales como que el
acusado sea informado a la brevedad de la naturaleza y causas de la
acusacin, que se le conceda tiempo y medios para preparar su defensa,
etc.: dispone, adems, que debe existir, en caso de juicio criminal, dere
cho a apelar ante un tribunal superior y el derecho a indemnizacin
cuando una sentencia firme haya sido revocada o exista indulto, por
haberse probado la existencia de un error judicial; finalmente dispone
que nadie podr ser juzgado ni sancionado por un delito por el que haya
sido condenado o absuelto por sentencia firme.
Un interesante debate suscit la adopcin del inciso 2 del articulo
15, sobre retroactividad de la ley penal, cuyo inciso 1? contiene uno de
los principios bsicos del derecho penal: nullum crimme sine lege". Pero
el inciso 2 agrega una norma, por la cual una persona puede ser conde
nada por actos u omisiones que, en el momento de cometerse, fueran
delictivos segn los principios generales del derecho reconocidos por la
comunidad internacional . Esta adicin fue criticada sobre la base de
que la garanta de la libertad estaba dada en que la norma penal conlu-
viera una definicin precisa del acto considerado delito, asi como del
monto de la pena a aplicarse, mientras que la frmula en cuestin pre
sentaba dudas tanto en cuanto a la precisin de la definicin de la
conducta delictiva, como en cuanto a la pena aplicable. Pese a esta
fuerte critica el inciso 2 fue incluido en el Pacto, con el propsito de
eliminar "a posteriori", cualquier duda jurdica que pudiera haber existi
do sobre la validez de las sentencias de los tribunales de Nuremberg y
Tokio.
El artculo 18 acerca de la libertad de pensamiento, conciencia y
religin incluye, como la Declaracin, el derecho de los padres y tutores
a que los hijos reciban una educacin religiosa y moral, que est de
acuerdo con sus convicciones.
En el articulo 19 se discuti, al debatirse la libertad de opinin y de
expresin, si exista un derecho a buscar- informacin o a recoger
informacin. Los partidarios de mantener la palabra "buscar , sostuvie
ron que implicaba el derecho a la pesquisa activa, mientras que "reco
ger tena una connotacin pasiva, aceptando solamente las noticias que
proporcionara el Gobierno a sus agencias noticiosas. Por el contrario, los
que favorecan incluir el verbo recoger informacin, argyeron que
esta expresin impedia inmiscuirse indebidamente en los asuntos de
otros y que careca de las connotaciones agresivas de la palabra bus
car, sin constituir necesariamente una actitud pasiva. El articulo 19
garantiza el derecho a buscar, recibir y difundir ideas e informaciones de
toda ndole por todos los medios y sin consideracin de fronteras, liber
tad que puede ser restringida nicamente por la ley, con el objeto de
asegurar el respeto de os derechos y reputacin de ios dems y la pro
teccin de la seguridad nacional, el orden pblico, la salud y la moral
pblica.
3. Ambos Pactos establecen, en sus artculos 3?, la obligacin de
los Estados de garantizar la igualdad de hombres y mujeres para el goce
de estos derechos.
4. Los derechos establecidos estn sujetos a limitaciones.
En el curso del Pacto de Derechos Econmicos. Sociales y Cultura
les, el articulo 49 seala las limitaciones generales que puede imponer el
Estado, que debern quedar determinadas por ley. en la medida compati
ble con la naturaleza de los mismos y con el exclusivo objeto de promo
ver el bienestar general en una sociedad democrtica".
En el caso del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, se dispone en
el articulo 4? que en tiempos de emergencia pblica, en situaciones
excepcionales que pongan en peligro la vida de la Nacin, las Parles

podrn suspender las obligaciones asumidas en virtud del Pacto, con
excepcin de los articulos: 19 (derecho a la vida), 79 (tratos inhumanos y
degradantes), 3? incisos 19 y 29 (prohibicin de la esclavitud, la servidum
bre y el trabajo forzoso), 11 (obligaciones co n f actuales), 15 (prohibicin
de la retroactividad de las leyes penales), 16 (reconocimiento de la perso
nalidad jurdica) y 18 (libertad de pensamiento, conciencia y religin).
Esta decisin ser comunicada a los Estados Partes, por conducto del
Secretario General, indicando las disposiciones suspendidas y el motivo
de la suspensin, as como la fecha en que se haya dado por terminada
dicha suspensin. La suspensin podr tener lugar, conforme con este
articulo, siempre que no sea incompatible con las dems obligaciones
que le impone a las Partes ei derecho internacional.
Los Pactos tambin contienen limitaciones particulares, es decir,
que se circunscriben a un derecho en particular. Esto sucede en especial
con relacin a varios derechos enunciados en el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos, que en muchas de sus disposiciones establece que
tales derechos no podrn ser objeto de ms restricciones que las previs
tas en la ley y que sean necesarias para la proteccin de la seguridad
nacional, el orden pblico, la moral, la salud pblica o los derechos y
libertades de terceros. Debe recordarse que los derechos a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin (art. 18) no estn sujetos a
restriccin alguna, pero s el derecho a manifestar la religin o las creen
cias (art. 18, inc. 39). El derecho a no ser molestado en sus opiniones (art.
19) tampoco et sujeto a limitaciones, a diferencia del derecho a la
libertad de expresin (art. 19, inc. 39).
5. El artculo 29 de ambos Pactos contiene las obligaciones genera
les bsicas que asumen los Estados al llegar a ser partes en estos instru
mentos.
En el Pacto de Derechos Econmicos y Culturales se establece el
compromiso de os Estados de tomar medidas, en forma progresiva, para
lograr la efectividad de los derechos protegidos, por todos ios medios
apropiados, inclusive la adopcin de medidas legislativas. Estas pueden
ser adoptadas individualmente o con la asistencia y cooperacin inter
nacional. La dea bsica es que no se puede lograr de golpe la plena
efectividad de esos derechos econmicos, sociales y culturales y q u e,'
dado lo limitado de los recursos de la mayora de los Estados, es impor
tante que esta obligacin sea cumplida en forma progresiva. Aunque el
articulo es flexible en cuanto a los mtodos, se acenta entre ellos la
adopcin de medidas legislativas.
El mismo articulo 29 de este -icto, luego de referirse al compromiso

de no discriminar en el ejercicr. de estos derechos, estipula que los
pases en desarrollo pueden esta-, ecer medidas diferentes para garanti
zar los derechos econmicos a -<trsonas que no sean nacionales. Esta
disposicin fue adoptada sobre h base, segn surge de los proponentes
de su inclusin, de que estos pas*.; deban tener una posicin privilegia
da y que la realidad econmica .es impeda otorgar a los extranjeros
muchos de los beneficios que sl ;sislacin otorga a los nacionales.
En el Pacto de Derechos C\ 1 ts y Polticos, las Partes se comprome
ten a respetar y garantizar en s. territorio a todos los individuos sin
distincin, los derechos reconocas en el Pacto. Excepto en los casos en
que exista suficiente garanta, rravs de la legislacin vigente o por
otros medios, los Estados se co.~~rometcn. con arreglo a sus procedi
mientos constitucionales, a toma: medidas oportunas, de carcter legisla
tivo o de cualquier otro carcter. ;ara hacer efectivos los derechos reco
nocidos en el Pacto. Adems las martes deben garantizar a toda persona
un recurso efectivo en caso de elacin de los derechos contemplados
en el Pacto, aun cuando hubiera sido cometido por personas que actua
ban en el ejercicio de sus funcic.-.es oficiales .
6. Los artculos 59 de amb-,s Pactos contienen clusulas de salva
guardia casi idnticas, en el ser..ido que ninguna disposicin de ellos
podr ser interpretada como autorizando a reconocer a Estados o indivi
duos, permiso para destruir o imitar los derechos y libertades que se
reconocen en estos instrumentos. Los artculos agregan que no se admiti
r restriccin o menoscabo algur.o de ninguno de los derechos huma
nos fundamentales reconocidos o vigentes en un Estado en virtud de
leys, convenciones, reglam entoscostum bres, a pretexto que el presente
Pacto no los reconoce o los reconoce en menor grado". Esta norma anula
las posibilidades de un conflicto entre el Pacto y aquellas disposiciones
de otros instrumentos internos o internacionales que dan una mayor
proteccin a los individuos garantizndoles derechos ms amplios que el
mismo Pacto.
7. Ambos Pactos contienen normas destinadas a establecer un
cierto control o supervisin internacional sobre la aplicacin de los art
culos substantivos. El xito de estos Pactos depende de la mayor o menor
eficacia de las medidas de aplicacin previstas. Los sistemas de los Pac
tos no son iguales y debemos considerarlos por separado.
Las medidas de aplicacin del Pacto de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales estn estructuradas fundamentalmente como un
sistema de informes.
De acuerdo con el articulo 16, los Estados se comprometen a presen

tar informes sobre las medidas que hayan adoptado y los progresos reali
zados, al Secretario General, quien transmitir copias para su examen al
Consejo Econmico y Social. Copias de estos informes sern tambin
transmitidas a los organismos especializados, en la parte que les corres
ponde, si el Estado es miembro de dicho organismos.
Estos informes debern ser presentados por etapas, conforme con
el articulo 17, de acuerdo con un plan preparado por el Consejo Econ
mico y Social dentro del ao de la entrada en vigor del Pacto. No es muy
claro el concepto de informes por etapas, stas pueden referirse tanto a
plazos, como a materias.
La informacin proporcionada por los Estados podr sealar las
dificultades y circunstancias que afectan el grado de cumplimiento de
las obligaciones del Pacto. Si esta informacin ya ha sido proporcionada
a un rgano de Naciones Unidas o a un organismo especializado, bastar
una referencia a ella. El Consejo Econmico y Social podr celebrar
acuerdos con los organismos especializados, para que stos presenten
acuerdos relativos al cumplimiento de las disposiciones del Pacto, con la
facultad de incluir decisiones y recomendaciones que hayan aprobado
dichos organismos.
La funcin de la Comisin de Derechos Humanos est contemplada
en el articulo 19 y consiste en recibir los informes que le podr transmitir
el Consejo Econmico y Social, que hayan sido presentados por los
Estados o por los organismos especializados para su estudio y recomen
dacin de carcter general". Estas recomendaciones de carcter general
de la Comisin de Derechos Humanos podrn ser objeto de observacio
nes de los Estados Partes y los organismos especializados, conforme con
el articulo 20.
A su vez, por el articulo 21, el Consejo Econmico y Social tiene la
facultad de presentar, de vez en cuando , informes a la Asamblea
General que contendrn un resumen de las informaciones de los Estados
Partes y de los organismos especializados y recomendaciones de carcter
general. El carcter general de estos informes qued claramente esta
blecido en el debate sobre el articulo que, en consecuencia, podrn
referirse a la aplicacin del Pacto en general, pero no podrn referirse a
un Estado en particular.
El articulo 22 se refiere a la asistencia tcnica. El Consejo Econmi
co y Social podr sealar a la atencin de los rganos de Naciones
Unidas o de los organismos especializados que se ocupen de la asistencia
tcnica, las partes de los informes que les correspondan por la materia
para que se pronuncien acerca de las medidas internacionales que pue
dan tomarse para contribuir a la aplicacin efectiva y progresiva" del
Pacto.
En el artculo 23 se definen los tipos de medidas de orden interna
cional que pueden ser adoptadas para asegurar el respeto de los dere
chos contemplados en el Pacto, a saber: convenciones, recomendacio
nes, asistencia tcnica y celebracin de reuniones regionales para reali
zar estudios en cooperacin con otros gobiernos interesados. Este articu
lo fue aceptado en la inteligencia de que proporciona un criterio sobre el
alcance de la accin internacional posible.
El articulo 24 contiene una clusula de salvaguardia por la que
ninguna interpretacin del Pacto podr hacerse en menoscabo de la
Carta de las Naciones Unidas, y de las constituciones de los organismos
especializados.
Finalmente, el articulo 25 dispone que el Pacto no debe interpretar
se en menoscabo del derecho de todos los pueblos a disfrutar y utilizar
plena y libremente sus riquezas y recursos naturales.
En resumen, el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Cultura
les establece un sistema de medidas de aplicacin basado en la obliga
c i n de las Partes de informar al Consejo Econmico y Social sobre las
disposiciones que han adoptado y el progreso alcanzado para lograr la
aplicacin efectiva de los derechos que el Pacto pretende proteger.
8. Pasemos ahora a analizar el sistema de medidas de aplicacin
que contiene el Pacto de Derechos Civiles y Polticos. Debemos sealar
que el sistema aprobado difiere, en numerosos puntos importantes, del
esquema que habia estructurado el proyecto de la Comisin de Derechos
Humanos.
En su artculo 28 el Pacto establece un Comit de Derechos Huma
nos, constituido por 18 miembros que actan a titulo personal, elegidos
por votacin secreta de una lista propuesta por los Estados Partes (art.
29). La eleccin se efectuar en una reunin de estos Estados, convocada
por el Secretario General de ias Naciones Unidas, por el mayor nmero
de votos que adquieran la mayora absoluta de los presentes y votantes
(art. 30). Los artculos 31 a 38 establecen que el mandato de estos miem
bros dura cuatro aos y son reelegibles; se refieren luego al sistema para
cubrir vacantes en caso de muerte o renuncia, a ios vnculos administra
tivos del Comit con Naciones Unidas en cuanto a emolumentos, perso
nal y servicios y otros detalles de su funcionamiento. El Comit dictar
su propio reglamento, pero desde ya se fija, en el artculo 39, doce
L A S PERSO NAS HU M AN AS 457
miembros para constituir el quorum y que las decisiones del Comit

deben tomarse por mayora.
En cuanto a la composicin del Comit el Pacto abandon la idea de
la eleccin de sus miembros por la C.I.J., com o estaba previsto en el
proyecto de la Comisin de Derechos Humanos. Tambin fue suprimido,
entre los requisitos pura ser miembro, tener experiencia judicial"; en
vez de tener gran prestigio moral debern poseer gran integridad
moral". Se elimin, adems, la facultad de los Estados de nombrar candi
datos de otros Estados Partes.
Pasemos a las funciones del Comit. En los tres procedimientos
establecidos en el Pacto, para la proteccin de los derechos civiles y
polticos, el Comit de Derechos Humanos juega un papel principal.
Tambin se crea una Comisin especial de Conciliacin. Los tres proce
dimientos son: 1) Procedimiento de informes; 29) Procedimiento opcio
nal interestatal para determinacin tie hechos y conciliacin; 3?) Proce
dimiento opcional pare recibir peticiones individuales, establecido en un
Protocolo separado. Analizaremos estos procedimientos en ese orden.
El sistema de medrdas de aplicacin del proyecto de la Comisin de
Derechos Humanos consiste, principalmente, en la facultad del Comit
de Derechos Humanos de recibir reclamos de Estado a Estado. Se pre
vea el recurso a la C.l J., para obtener opiniones consultivas. Los Esta
dos Partes se obligaban, adems, a presentar informes. La Asamblea
General suprimi el recurso a la Corte e hizo opcional el sistema de
reclamos interestatales. Con ello, el procedimientodc presentar informes
se transform de un modesto procedimiento secundario, en el mecanis
mo de control ms importante del Pacto. *
De acuerdo con el artculo 40, inciso I, los Estados Partes debern
presentar informes sobre las disposiciones que hayan adoptado para dar
efecto a los derechos garantizados en el Pacto y sobre el progreso que
hayan realizado en cuanto al goce de estos derechos . Esta mencin
parece conspirar contra idea de que, por la naturaleza de los derechos
protegidos en este instrumento, a diferencia de los derechos econmicos,
sociales y culturales, es necesario asegurar su efectividad de una manera
inmediata. Sin embargo, una lectura atenta indica que el texto se refiere
al progreso alcanzado como resultado de las medidas adoptadas, que es
un concepto muy distinto de informar sobre las medidas que vayan adop
tndose progresivamente. En consecuencia, entendemos que en forma
alguna el texto actual puede interpretarse en detrimento de la obligacin
inmediata de poner en ejecucin medidas para proteger los derechos
reconocidos en el Pactc.
E! articulo 40. inciso l 9 a), obliga a las Partes a presentar el informe

sobre las disposiciones que haya adoptado en el plazo de un ao, desde la
entrada en vigor del Pacto. Fuera de esta oportunidad, de acuerdo con el
inciso l 9 b), los informes sern presentados cada vez que lo solicite el
Comit.
Los informes, que se deben transmitir por intermedio del Secretario
General, debern sealar, segn el inciso 29, los factores y las dificulta
des que afecten la aplicacin del Pacto. El Secretario General tambin
puede, conforme con el inciso 39, enviar los partes correspondientes a los
organismos especializados, previa consulta al Comit.
El principal papel de! Comit en relacin con estos informes consis
te, de acuerdo con el articulo 40, inciso 49, en estudiarlos y transmitirlos
con los comentarios generales que estime oportuno a los Estados Par
tes. Tambin transmitir dichos comentarios al Consejo Econmico y
Social, junto con los informes recibidos. A su vez, los Estados pueden
hacer observaciones sobre los comentarios del Comit. Debe destacarse
la terminologa de este articulo en comparacin con el Pacto de Dere
chos Econmicos, Sociales y Culturales, que habla de la facultad de!
Consejo Econmico y Social de hacer recomendaciones de carcter
genera! a la Asamblea" (art. 21), mientras que en el Pacto de Derechos
Civiles y Polticos, la funcin del Comit se limita an ms. a meramente
transmitir comentarios generales, frase que adems de tener un conte
nido dudoso, tiene un evidente sentido restringido.
De! articulo 40 surge que la nica fuente de informacin debe ser de
origen gubernamental, quedando excluido material de otro origen. Sin
embargo, puede entenderse que el Comit puede pedir informacin
suplementaria, en virtud de lo dispuesto en el inciso l 9 b), pero siempre a
los Estados.
Las facultades del Consejo Econmico y Social, con relacin a los
informes de los Gobiernos, no han sido establecidos en el Pacto. En
consecuencia, es lgico deducir que el Consejo actuar en la considera
cin de los informes, conforme con las funciones que le ha concedido la
Carta de las Naciones Unidas.
Debe recordarse asimismo que, segn el articulo 45 del Pacto, el
Comit debe presentar un informe anual a la Asamblea Genera!, por
conducto d.el Consejo Econmico y Social.
En esto consiste el sistema obligatorio de medidas de aplicacin de
este Pacto. La nica obligacin que asumen los Estados, es presentar un
informe, sobre las medidas tomadas y progresos alcanzados en el goce de
L A S PERSO N AS HU M ANAS 459
los derechos reconocidos, un ao despus de la entrada en vigor del

Pacto y cu'ando el Comit lo pida. Eso es todo, como sistema obligatorio.
El Pacto establece adems un sistema facultativo, es decir sujeto a la
aprobacin previa del Estado Parte, para que el Comit acepte un recla
mo de otro Estado Parte sealando que aqul no cumple con las obliga
ciones impuestas en el instrumento. El sistema, que permite al rgano
internacional recibir quejas interestatales, fue creado por el articulo 26
de la Constitucin de la O.I.T. y desde entonces inserto en numerosos
acuerdos internacionales, tales como la Convencin de Discriminacin
Racial y el Protocolo de la UNESCO de 1962 sobre discriminacin en la
educacin. Sin embargo, la eficacia de este sistema, que pareca consa
grado, ha sido numerosas veces puesto en duda, en razn de que. en la
prctica, no ha funcionado; un Estado no desea, salvo por motivos polti
cos, acusar a otro Estado, cuando ello puede crearle problemas gratui
tos. Con toda la justeza que puede tener esta critica, debe tambin
reconocerse que tal vez la amenaza de este recurso ha servido como
barrera de detencin en la conducta de los Estados.
El procedimiento establecido en los artculos 41 y 42 del Pacto se
aplica slo con relacin a un Estado que ha reconocido la competencia
del Comit para recibir y-examinar las comunicaciones en que un Estado
Parte alegue que otro Estado Parte no cumple con las obligaciones que le
impone el Pacto . Las comunicaciones slo podrn ser admitidas si son
presentadas por un Estado Parte que ha hecho la declaracin recono
ciendo la competencia del Comit.
Adems de ser necesaria la declaracin expresa del Estado Parte, de
que acepta la competencia del Comit para cumplir con las funciones
determinadas en el articulo 41, esta disposicin del Pacto no entrar en
vigor hasta que diez Estados hayan aceptado la competencia del Comit,
formulando las declaraciones pertinentes conforme con el artculo 41,
inciso 29. Las declaraciones pueden ser retiradas en cualquier momento
salvo en relacin con aquellos asuntos que hayan sido objeto de una
comunicacin ya transmitida.
Tres etapas prev el Pacto en cuanto al procedimiento interestatal
de determinacin de hechos y conciliacin.
La primera etapa del procedimiento consiste en comunicaciones de
Estado a Estado, sin intervencin an del Comit de Derechos Huma
nos.
De acuerdo con el articulo 41, inciso 1? a), el procedimiento debe
.comenzar con una comunicacin escrita del Estado que alegue que otro
Estado Parte "no cumple con as disposiciones del Pacto, llamndole la

atencin sobre este hecho. Dentro de los tres meses subsiguientes al
recibo de la comunicacin, el Estado receptor proporcionar al Estado
en que la comunicacin se origina una explicacin o cualquier otra
declaracin por escrito que aclare el asunto y que incluya, en lo que sea
posible, referencias a los procedimientos nacionales y recursos que se
han adoptado o que puedan utilizarse. Si el asunto no es resuelto a
satisfaccin de ambos en seis meses, desde que se recibi la comunica
cin, cualquiera de los dos Estados interesados podr someterlo al Comi
t.
La segunda etapa del procedimiento tiene lugar ante el Comit.
No es condicin esencial para abrir esta segunda etapa que el Esta
do receptor haya contestado la comunicacin o dado explicaciones has
ta el transcurso del plazo de seis meses. Adems del plazo fijado, es
necesario que. de acuerdo con el procedimiento del Estado receptor, se
hayan agotado los recursos de jurisdiccin interna, salvo en los casos en
que su tramitacin se prolongue injustificadamente. Debe sealarse que
el agotamiento de os recursos internos debe apreciarse, de acuerdo con
el articulo 41. inciso 1? c), conforme a los principios del derecho inter
nacional generalmente admitidos.
El Comit examinar las comunicaciones a puertas cerradas y, luego
de este examen, su principal funcin consistir en poner a disposicin de
las Partes interesadas "sus buenos oficios. . . a fin de llegar a una solu
cin amistosa del asunto, fundada en el respeto de los derechos huma
nos* segn el inciso e) del mismo artculo 41.
Para cumplir mejor esta funcin de buenos oficios, el Comit puede
solicitar a las Partes que faciliten las informaciones pertinentes. Los
Estados podrn estar representados cuando se trate un asunto de su
inters y, adems, presentar exposiciones orales y escritas.
La segunda etapa termina con la preparacin por el Comit de un
infrme, dentro de os doce meses del recibo de la comunicacin.
Si existe una solucin, el informe contendr una buena relacin de
los hechos y la solucin alcanzada.
De no existir tal solucin, el informe del Comit deber contener
nicamente una breve descripcin de los hechos. Esta es quizs una de
las mayores disminuciones de los poderes del Comit, al que en el
proyecto originario de la Comisin de Derechos Humanos, se contem
plaba la obligacin de dar su opinin sobre los hechos que eran motivo
del .reclamo; se priv as al Comit del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos de su arma m is poderosa, precisamente, para cumplir su misin

de buscar el arreglo amistoso, como lo ha demostrado la experiencia de
la aplicacin de a Convencin Europea de Derechos Humanos.
En caso de no tener xito esta labor ser continuada por otro rga
no, el Comit Especial de Conciliacin, en las condiciones que establece
el artculo 42, inciso 19 a). Con el consentimiento, pues, de los Estados
interesados, el procedimiento puede llegar a una tercera etapa ante esta
Comisin Especial de Conciliacin.
De acuerdo con el articulo 42, el Comit puede designar una Comi
sin Especial de Conciliacin, si cuenta con la aprobacin de las Partes,
cuando el asunto no haya sido resuelto satisfatoriamente dentro del pro
cedimiento previsto en el articulo 41. Debe aclararse que la declaracin
hecha de conformidad con el articulo 41, inciso l 9, reconociendo al
Comit competencia psra considerar un reclamo de Estado a Estado, no
supone el consentimier to para la creacin de la Comisin Especial, se
necesita una nueva manifestacin de voluntad. Pero, por lo menos, nadie
impide al Comit tomar la iniciativa solicitando el consentimiento previo
de los Estados interesados.
La Comisin Especial estar integrada por cinco personas que sean
aceptables por ios Estados interesados'. Si no se llegara a un acuerdo
sobre la composicin, el Comit designar de oficio entre sus miembros,
por dos tercios de votos, las vacantes que no hayan podido ser llenadas.
Para esta designacin no es necesario el acuerdo de Partes. Dichos
miembros ejercen sus funciones a titulo personal, no podrn ser naciona
les de los Estados internados, pero debern serlo de Estados Partes en el
Pacto, siempre que havt n aceptado la competencia del Comit, confor
me con el articulo 41.
La funcin de la Comisin es, en cierto grado, similar a la del
Comit. El articulo 42, inciso i 9 a) dispone que los buenos oficios de la
Comisin se podrn a disposicin de los Estados Partes interesados a fin
de llegar a una solucin amistosa del asunto, basada en el respeto al
presente Pacto.
Para facilitar su labor, el Comit le remitir a la Comisin la infor
macin que haya recibido y sta podr, a su vez, pedir a las Partes ms
informacin pertinente.
Dentro de un plazo de doce meses desde que haya lomado conoci
miento del asunto, la Comisin preparar un informe que ser elevado a
las Partes.
Si los buenos oficios han tenido xito y se ha encontrado una solu

cin amistosa, el informe contendr una breve exposicin de los hechos
y la solucin.
Si los buenos oficios fracasan, el informe contendr las conclusio
nes de la Comisin sobre todas las cuestiones de hecho y observacio
nes" sobre las posibilidades de llegar a una solucin amistosa del asunto.
Las Partes debern informar si aceptan o no los trminos del informe de
la Comisin , de acuerdo con el artculo 42, inciso d).
Existe la posibilidad de que la Comisin no pueda completar su
labor en los doce meses que fija el artculo 42, inciso 7?, en cuyo caso el
informe debe solamente reflejar la situacin en que se halle el examen
del asunto.
El sistema previsto en el Pacto para hacer efectivos los derechos
civiles y polticos no supone la aceptacin de mayores obligaciones por
los Estados Partes. El funcionamiento del Comit y de la Comisin de
Conciliacin dependen del consentimiento de los Estados, pero, aun as,
los poderes de la Comisin estn tan reducidos, que ni siquiera puede
presentar recomendaciones para la solucin de la disputa, que no serian
obligatorias y limitarse a meras observaciones acerca de la posibilidad
de una solucin amistosa .
La Comisin Especial elegir su Presidente y aprobar su reglamen
to. Se reunir normalmente en la sede de las Naciones Unidas y los
gastos sern compartidos por ias Partes que acepten la constitucin de la
Comisin Especial.
El articulo 44 establece una clusula de salvaguardia que protege
oros instrumentos que poseen, com o la Convencin Europea de Dere
chos Humanos, mecanismos de aplicacin ms eficaces que el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos. Este artculo establece que estas disposicio
nes del Pacto se aplicarn sin perjuicio de los procedimientos estableci
dos en los instrumentos constitutivos de las Naciones Unidas y no impe
dirn, adems, que se recurra a otros procedimientos p_arr>. resolver una
controversia, conforme convenios internacionales vigentes, generales o
especiales.
El proyecto de Pacto de Derechos Civiles y Polticos presentado por
la Comisin de Derechos Humanos no estableci, a pesar de diversos
esfuerzos para imponerlo, el derecho de peticin de individuos al Comit
de Derechos Humanos. Durante la discusin del Pacto, en 1966, varias
delegaciones propusieron que el Comit de Derechos Humanos poda
recibir peticiones individuales que alegaren violaciones de los derechos
protegidos en el Pacto, siempre que el Estado hubiera declarado que
reconoca la competencia para recibir estas peticiones. Esta iniciativa

fue duramente atacada y se decidi finalmente que se adoptara un proto
colo separado facultativo, anexo al Pacto.
En virtud del articulo 1? de este instrumento anexo, todo Estado
Parte del Pacto que llegue a ser Parte en el Protocolo, reconoce la
competencia del Comit de Derechos Humanos para recibir y considerar
comunicaciones de individuos, que aleguen ser vctimas de violaciones
de los derechos garantizados en el Pacto. Los individuos deben estar
bajo la jurisdiccin del Estado contra el que se reclama. Estas palabras
parecen referirse a individuos bajo el control fsico de ese Estado o
que poseen su nacionalidad.
Este derecho de peticin se concede solamente a individuos . No
se menciona ni a grupos de individuos, ni organizaciones no guberna
mentales, como la Convencin Europea. Evidentemente las organizacio
nes quedan excluidas, pero entendemos que nada impide recibir comuni
caciones de grupos de individuos, si se puede recibir de las personas
separadamente.
Los individuos pueden presentar comunicaciones al Comit de
Derechos Humanos, tal como est establecido en el Pacto, por ello es
probable que una de estas comunicaciones sea considerada por miem
bros del mismo que sean nacionales de un Estado que no sea Parte en el
Protocolo.
El Protocolo distingue, en el artculo 3, las razones por las cuales
las comunicaciones pueden ser declaradas inadmisibles, de aquellas
otras por las que, segn el articulo 5, inciso 29, el Qomit las examinar.
Las razones para que una comunicacin sea declarada inadmisible
son las siguientes: que la comunicacin sea annima, que constituya un
abuso de derecho presentarla o sea incompatible con las disposiciones
del Pacto.
Para que una comunicacin sea examinada, el asunto no debe haber
sido sometido a otro procedimiento de arreglo internacional y el indivi
duo debe haber agotado los recursos de la jurisdiccin domstica. Esta
ltima norma se encuentra repetida en el artculo 2?.
La diferencia entre la declaracin de inadmisibilidad y el no examen
del asunto consiste que en el primer caso, la comunicacin es rechazada
de plano, sin ser llevada a conocimiento del Estado; en el segundo, el
Estado ante el que se reclama es el que opondr las objeciones a la
consideracin del Comit.
Una vez recibida la comunicacin alegando la violacin, ser puesta

conforme con el articulo 4, en conocimiento del Estado acusado, quien
deber presentar tambin por escrito las "explicaciones o declaraciones
pertinentes que aclaren el asunto y sealar qu recursos puede eventual
mente haber adoptado.
El Comit examinar a puertas cerradas ambas comunicaciones
escritas; no se contemplan audiencias orales en el procedimiento.
El Comit, luego de este examen, presentar sus observaciones" al
Estado y al individuo. Como el Comit no acta aqui como rgano de
conciliacin, sus observaciones pueden referirse al fondo del proble
ma y no meramente a "las posibilidades de solucin amistosa del asun
to, como lo establece el articulo 42, inciso 7? c), para la Comisin
Especial de Conciliacin.
La nica publicidad que tendrn estas observaciones del Comit,
ser el informe anual que este rgano debe presentar a la Asamblea
General, segn el artculo 6?, que contendr un resumen de sus activida
des.
Estas observaciones del Comit son el ltimo acto que prev el
sistema del Pacto de Naciones Unidas para la proteccin internacional
de los derechos civiles y polticos. Ni el Pacto, ni el Protocolo Facultati
vo cntemplan ningn procedimiento ante un tribunal u otro rgano
internacional.
El artculo 1 del Protocolo establece que sus disposiciones no limi
tan el derecho de peticin concedido a los pueblos bajo la Carta de las
Naciones Unidas y convenciones celebradas bajo sus auspicios, mientras
no se cumplan los objetivos de la Declaracin sobre la Concesin de la
Independencia a los pases y pueblos coloniales; Resolucin 1514 (XII)
de la Asamblea General.
El mecanismo de aplicacin del Pacto de Derechos Civiles y Polti
cos, preocupado principalmente por proteger la soberana de los Esta
dos, consiste principalmente en un sistema de informes y mtodos de
conciliacin facultativos. Es evidente que la comunidad internacional
mundial no se encuentra an preparada para tomar el tipo de iniciativas
regionales que han cristalizado, particularmente en Europa, como vere
mos ms adelante.
130e. C o m u n i c a c i o n e s d e i n d i v i d u o s y o r g a n i z a c i o n e s a
N a c io n e s U n id a s a l e g a n d o la v io l a c i n d e d e r e c h o s h u m a n o s .
Desde sus comienzos se han recibido anualmente, en Naciones Unidas,
numerosas comunicaciones de individuos u organizaciones denunciando

violaciones de derechos humanos y libertades fundamentales, en diversos
lugares del mundo. Dichas comunicaciones han sido enviadas principal
mente a la Comisin de Derechos Humanos, que ha establecido un
procedimiento para considerarlas, modificado en el transcurso del tiem
po.
De acuerdo con el procedimiento vigente, aprobado por la Resolu
cin 728 F del Consejo Econmico y Social, del 30 de julio de 1959, el
Secretario General debe preparar para la Comisin de Derechos Huma
nos dos listas. La primera de carcter no confidencial, contiene un resu
men de aquellas comunicaciones que se refieren a los principios en que
se basa la promocin del respeto universal y la observancia de los dere
chos humanos, identificando a los autores, a menos que ellos no lo
deseen. La segurda lista incluye un resumen de aquellas otras comunica
ciones que se refieren a quejas que alegan la denegacin o violacin de
derechos humanos: esta lista se proporciona en una reunin privada a los
miembros de la Comisin de Derechos Humanos y de su Subcomisin
para la Prevencin de la Discriminacin y Proteccin de las Minoras,
sin identificar a b s autores, a menos que stos no tengan objecin a que
sus nombres sean divulgados. Los Estados Miembros que son aludidos en
las comunicaciores, reciben copia de las comunicaciones resumidas. Si
stos deciden presentar una respuesta es tambin puesta en conocimien
to de la Comisii.
En 1959 se decidi que la Subcomisin mencionada ms arriba reci
bira solamente aquellas comunicaciones vinculadas con la discrimina
cin y la proteccin de las minoras, pero luego54 en 1967, por Resolu
cin 1235 (XL11) del 6 de junio, el Consejo Econmico y Social autoriz
a la Comisin de Derechos Humanos y a la Subcomisin a examinar la
informacin relativa a flagrantes violaciones de los derechos humanos y
libertades fundamentales, ejemplificadas por la poltica del apartheid
como se practica en la Repblica de Sud Africa y el territorio de Africa
Sud occidental. . . y la discriminacin racial practicada notablemente
por Rhodesia del Sur. El Consejo decidi, adems, que en casos apro
piados y luego de un estudio cuidadoso de la informacin disponible, la
Comisin de Dertchos Humanos poda hacer un estudio de las situacio
nes que revelaren un patrn consistente de violaciones e informara, con
las recomendaciones pertinentes, al Consejo.
54 Para ver la interesante evolucin de este procedimiento, vid. L.B. Sohn y T.
Buergenlhal, Inlernaticnal Proection o f Human Rights, New York, pgs. 772-855.
E! 27 de mayo de 1970, por Resolucin 1503 (XLVIII), el Consejo

Econmico y Social autoriz a la Subcomisin para establecer un grupo
de trabajo de no ms de cinco de sus miembros, para reunirse anualmen
te, diez das antes de sus sesiones para considerar todas las comunicacio
nes recibidas, incluso las respuestas de los gobiernos, con el objeto de
llevar a la atencin de la Comisin de Derechos Humanos aquellas situa
ciones que revelen un patrn constante de flagrantes violaciones de estos
derechos y libertades fundamentales. Siguiendo esta Resolucin la Comi
sin estableci, en 1971, el procedimiento para tratar la admisibilidad de
esas comunicaciones.
Si la Subcomisin resuelve someter alguna situacin determinada, la
Comisin puede establecer si exige un estudio cuidadoso y presentar un
informe y recomendaciones al Consejo Econmico y Social. Tambin
puede decidir llevar a cabo una investigacin por un Comit ad hoc , que
realizar sus trabajos en forma confidencia! y presentar un informe con
las observaciones y sugerencias que estime apropiadas.
Tanto la Subcomisin, como la Comisin, han considerado en varios
casos denuncias de violaciones de derechos humanos y han aprobado
resoluciones sobre ellas.
Debe recordarse que la Resolucin 728 F.dsl Consejo Econmico y
Social de 1959, en la parte que no ha sido modificada por ninguna
resolucin posterior, aprob la declaracin de !a Comisin de Derechos
Humanos reconociendo que no tenia ningn poder de tomar ninguna
accin" en relacin con quejas concernientes a los derechos humanos.
130f. O t r a s c o n v e n c i o n e s s o b r e d e r e c h o s h u m a n o s a d o p t a
d a s BAJO LOS AUSPICIOS d e N a c i o n e s U n i d a s . Adems de los Pactos
de Derechos Humanos, las Naciones Unidas y sus organismos especiali
zados han aprobado diversas convenciones sobre algunos derechos
humanos en particular o referentes a ciertas situaciones vinculadas con
la proteccin de estos derechos.
1. Entre las convenciones adoptadas por las Naciones Unidas
podemos mencionar la Convencin de 1948 para la Prevencin y la
Sancin del Delito de Genocidio*, el Convenio de 1950 para la Repre
sin de la Trata de Personas y la Explotacin de la Prostitcin Ajena*,
la Convencin de 195! sobre el Estatuto de los Refugiados*, la Conven
cin de 1952 sobre el Derecho Internacional de Rectificacin, la Con
vencin de 1952 sobre los Derechos Polticos de la Mujer*, la Conven
cin de !926 sobre la Esclavitud, modificada por el Protocolo de 1953, la
Convencin de 1954 sobre el Estatuto de los Aptridas*, la Convencin

Suplementaria de 1956 sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata de
Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud*, la
Convencin de 1956 sobre el Cobro de Alimentos en el Extranjero*, la
Convencin de 1957 sobre Nacionalidad de la Mujer Casada*, la Con
vencin de 1961 para reducir los Casos de Apatridia, la Convencin de
1962 sobre el Consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mnima para
contraer Matrimonio y el Registro de los Matrimonios*, la Convencin
de 1965 sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
Racial*, el Protocolo de 1966 sobre el Estatuto de los Refugiados*, la
Convencin de 1968 sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de
Guerra y de los Crmenes de Lesa Humanidad, la Convencin de 1973
sobre suspensin y castigo del crimen de! Apartheid.
Entre las convenciones adoptadas por organismos especializados
podemos mencionar la Convencin de 1948 sobre !a Libertad de Asocia
cin y la Proteccin del Derecho a Organizarse, la Convencin Adicio
nal de 1949 sobre el Derecho a Organizarse y a la Negociacin Colectiva,
la Convencin de 1951 sobre Igualdad de Remuneracin para Mano de
Obra Masculina y Femenina para Trabajo de Igual Valor, !a Convencin
de 1957 sobre Abolicin del Trabajo Forzoso, la Convencin de 1958
sobre Discriminacin en el Empleo y la Educacin, todas celebradas
bajo los auspicios de la O.I.T., y la Convencin de 1960 sobre Discrimi
nacin en la Educacin.
En estas convenciones la proteccin de ls derechos humanos est
fundamentalmente.reservada l derecho interno de los Estados, es decir,
los Estados Partes de estos instrumentos se comprometen a adoptar
determinadas normas de proteccin en su legislacin y se formulan nor
mas de cooperacin internacional, por esto nos ocuparemos de muchas
de ellas en el captulo XV, referente a la cooperacin internacional.
Vamos solamente a analizar aqu la Convencin sobre la Eliminacin de
Todas las Formas de Discriminacin Racial que establece un mecanismo
de verdadera proteccin internacional, quizs ms novedosa que los Pac
tos de Naciones Unidas, pues prev la posibilidad de recibir y considerar
comunicaciones de individuos.
2. La Asamblea General aprob en 1963 la Declaracin sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin Racial y dos aos
despus la Convencin sobre el mismo asunto.
La Convencin tiene una esfera de aplicacin, por una parte, mayor
que las Convenciones de 1958 y 1960 sobre Discriminacin en el Empleo
y en la Educacin, por cuanto no est restringida a ningn campo especi

fico, prohbe la discriminacin en cuanto a la vida poltica, econmica,
social, cultural o en cualquier otro aspecto de la vida pblica; pero, por
otro lado, se limita, como su ttulo lo indica, a la discriminacin basada
en raza, color, linaje u origen nacional o tnico, sin prohibir la discrimi
nacin por otras causas, como sexo, religin, opiniones polticas u otras
opiniones, etc. El articulo l 9 define la discriminacin racial como toda
distincin, exclusin, restriccin o preferencia basada en motivos de
raza, color, linaje u origen nacional o tnico que tenga por objeto o por
resultado anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en
condiciones de igualdad de los derechos humanos y libertades funda
mentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural o en cual
quier otra esfera de la vida pblica .
Los Estados Parles se comprometen, entre otras cosas, en los artcu
los 2 y 49, luego de condenar la discriminacin racial, a enmendar,
derogar o anular las leyes y disposiciones que tengan por consecuencia
crear o perpetuar dicha discriminacin: a no efectuar actos de discrimi
nacin racial y a poner fin a la que practiquen cualquier persona, grupos
u organizacin: a tomar medidas especificas para garantizar el desarrollo
y la proteccin adecuada de ciertos grupos raciales, o individuos que
pertenezcan a ellos; a tomar medidas para eliminar todas las incitaciones
a \a, o actos de, discriminacin racial y a declarar como acto punible por
la ley toda discriminacin de ideas basadas en la superioridad o el odio
racial; a declarar ilegales y prohibir las actividades de propaganda que
fomenten o inciten a la discriminacin racial. Estas disposiciones sobre
propaganda pueden presentar problemas constitucionales en algunos
Estados con referencia a 1a libertad de expresin.
El articulo 5? contiene una lista de numerosos derechos y libertades

en cuyo goce se prohbe toda discriminacin racial. Adems de los derechos
mencionados en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, se
contemplan otros tales como el derecho a la herencia, el derecho de
acceso a cualquier lugar pblico o al uso de un servicio pblico. Se
enumera especficamente como derechos en relacin a los que se proh
be toda discriminacin, el derecho a trabajar, el derecho a unirse a
sindicatos y el derecho a la vivienda.
En cuanto a las medidas de aplicacin, los artculos 89 y 12
incluyen el establecimiento de un Comit para la Eliminacin de la Dis
criminacin y Comisiones ad hoc de Conciliacin.
El Comit e:;t formado por 18 expertos que serven en su capacidad

personal, elegidos por cuatro aos, por los Estados Partes, entre sus
nacionales. Tiene funciones similares al Comit de Derechos Humanos
del Pacto de Derechos Civiles y Polticos, pero a diferencia de este
Pacto, la Conve ncin ha dispuesto que los Estados, por el hecho de
llegar a ser Partes, aceptan el derecho del Comit de considerar quejas
de otra Parte q ie alegue que cualquiera de ellas no cumple con sus
disposiciones. El Comit, adems, considera informes sobre las medidas
que hayan adoptado los Estados para hacer efectivas las disposiciones de
la Convencin y puede hacer propuestas y recomendaciones a la Asam
blea General.
Cuando se trate de comunicaciones de una Parte, alegando que la
otra no est cumpliendo con disposiciones de la Convencin, la Comi
sin tiene fijado un procedimiento, en el articulo 11, con ef objeto de
lograr un arreglo de la disputa y que incluye, segn el artculo 12, el
nombramiento por el Presidente, de una Comisin cd hoc de Concilia
cin, con prerrogativas similares a las previstas en el Pacto de Derechos
Civiles y Poltico;, es decir, pondrn sus buenos oficios a disposicin de
las partes en la di puta, para una solucin amistosa, basada en el respeto
a la Convencin. L'a Comisin presentar un informe, conforme con c!
articulo 13, conteniendo sus conclusiones sobre las cuestiones de hecho y
recomendaciones, que sern transmitidas por el Presidente del Comit a
las partes en disputa, quienes debern notificar en tres meses, si aceptan
o no estas recomendaciones.
El articulo 14 establece la posibilidad para las Partes que reconoz
can la competencia del Comit a tal respecto, de recibir y considerar
comunicaciones d; individuos o grupos de personas, que aleguen ser
vctimas de violaciones de los derechos estipulados en la Convencin. El
Comit puede hacer sugerencias y recomendaciones al respecto, si lo
estima necesario y luego de recibir explicaciones o declar. ciones de!
Estado acusado.
Una disposicin especial, el articulo 15, se refiere a las actividades
del Comit, en relacin con peticiones por rganos de Naciones Unidas
u organismos especializados referentes a territorios no autnomos.
La Convencin reconoce, en su articulo 22, la competencia de la C.l.J.
con respecto a cuilquier controversia relativa a su interpretacin o apli
cacin.
130g. L a PROTECCION DE LOS DERECHOS HUMANOS EN EL SISTEMA

DEL CONSEJO DE EUROPA. Mientras los avances en Naciones Unidas y
dentro del sistema interamericano, en el campo de la proteccin de los
derechos humanos fueron lentos, importantes progresos tuvieron lugar
en Europa Occidental. La base de este avance ha sido la Convencin
Europea para la Proteccin de los Derechos Humanos, firmada en
Roma, el 4 de noviembre de 1950. Esta Convencin es uno de los resulta
dos ms positivos del movimiento de unin de los Estados europeos, que
comenz a estructurarse inmediatamente despus de la Segunda Guerra
Mundial.
La preparacin de la Convencin tuvo lugar en el mbito del Conse
jo de Europa, que fue creado por el Estatuto de Londres de 1949, con la
participacin activa de sus dos rganos principales, la Asamblea Consul
tiva, compuesta entonces por miembros de los Parlamentos nacionales y
el Consejo de Ministros, integrado por los Ministros de Relaciones Exte
riores de los Estados Miembros.
1. El conjunto de instrumentos del sistema del Consejo de Europa
para la proteccin de los derechos humanos est integrado por la Con
vencin de Roma, cinco Protocolos adicionales y la Carta Social Euro
pea".
La Convencin de Roma enumera doce derechos a ser protegidos.
Posteriormente se incluyeron en el Primer Protocolo, firmado en Paris,
en 1952, tres derechos ms y el Cuarto Protocolo, adoptado en Estras
burgo, en 1963, incluy cuatro derechos ms.
El Segundo Protocolo, firmado en Estrasburgo, en 1963, otorg a la
Corte Europea de Derechos Humanos facultad para dar Opiniones Con
sultivas.
El Tercer Protocolo, de mismo lugar y fecha, enmend los artculos
29, 30 y 34 de la Convencin, referentes a problemas de procedimiento.
El Quinto Protocolo, tambin de Estrasburgo, de 1966, enmend los
artcu|os 22 y 40, tambin referentes a problemas de procedimiento.
En cuanto a los derechos econmicos y sociales, se resolvi incluirlos
en la Carta Social Europea, que contendra medidas de aplicacin dife
rentes d& las contenidas en la Convencin de Roma. Esta Carta fue
preparada por una Conferencia tripartita (obreros, patronos y Gobier
nos), convocada a pedido del Consejo por la O.I.T. y fue firmada en
Turn, en 1961. La Carta entr en vigor en 1965. Son Partes: Austria,
Chipre, Dinamarca, Francia, Repblica Federal de Alemania, Irlanda,
Italia, Noruega, Suecia y Gran Bretaa.
Por su parte, la Convencin de Derechos Humanos entr en vigor el

3 de septiembre de 1953, cuando la ratificaron 10 Estados. Actualmente
son 18 las Partes Contratantes: Austria, Blgica, Chipre, Dinamarca,
Repblica Federal de Alemania, Gran Bretaa, Grecia, Holanda, Islan-
dia, Irlanda, Italia, Luxemburgo, Malta, Noruega, Suecia, Suiza, Francia
y Turqua, es decir todos los miembros del Consejo de Europa. Los
Protocolos entraron en vigor en 1954 (primero), 1970 (segundo y terce
ro), 1968 (cuarto) y 1971 (quinto).
2. Como podemos ver el Consejo de Europa favorece en su sistema
el aumento progresivo de los derechos protegidos, mediante Protocolos
adicionales, a medida que se dan las condiciones polticas para aceptar
los. Por eso el prembulo de la Convencin establece que se han resuelto
tomar los primeros pasos para asegurar la garanta colectiva de ciertos
de los derechos enunciados en la Declaracin Universal .
La obligacin asumida de reconocer los derechos y libertades enu
merados en la Convencin y Protocolos, no se limita a los propios nacio
nales o aun a los nacionales de os Estados partes, sino que se extiende,
por el artculo 19 de la Convencin, a todo individuo que se encuentre en
el territorio de las Partes Contratantes. Ms an, el articulo 14 seala
que no habr discriminacin por razones de sexo, raza, color, idioma,
religin, opinin poltica o de otra naturaleza, origen nacional o social,
asociacin con una minora nacional, propiedad, nacimiento u otra con
dicin, en cuanto al goce de los derechos y libertades reconocidas en la
Convencin.
El mtodo seguido para la definicin de los derechos consiste en
presentar tal definicin al comienzo de cada articulo, seguida por incisos
que estipulan las condiciones bajo las cuales puede ejercerse ese derecho
o las limitaciones que puede sufrir.
3. Los derechos enumerados en la Convencin y en los Primer y
Cuarto Protocolos son los siguientes: 1. Derecho a la vida (ar. 29); 2.
Proteccin contra tortura o penas o tratamientos inhumanos y degradan
tes (art. 39); 3. Proteccin contra la esclavitud y la servidumbre (art. 4 9);
4. Derecho a la libertad y a la seguridad (art. 59); 5. Derecho a juicio
equitativo y pblico (art. 6 9); 6. Proteccin contra la aplicacin retroacti
va de la ley penal (art.-79); 7. Derecho a la proteccin de la vida privada
(art. 89); 8. Derecho a la libertad de pensamiento, conciencia y religin
(art. 99); 9. Derecho a la libertad de expresin (art. 10); 10. Derecho a la
libertad de reunin y asociacin (art. 11); 11. Derecho al matrimonio
(art. 12); 12. Derecho a la propiedad (art. l 9 del Primer Protocolo); 13.
Derecho de los padres a la educacin de sus hijos (art. 2? del Primer

Protocolo); 14. Derecho a la celebracin peridica de elecciones libres
(art. 3? del Primer Protocolo); 15. Derecho a no ser privado de libertad
por incumplimiento de obligaciones contractuales (art. 1? del Cuarto
Protocolo); 16. Derecho a la libre circulacin y a escoger su residencia
(art. 2 9 del Cuarto Protocolo); 17. Derecho a no ser expulsado del terri
torio nacional (art. 3? del Cuarto Protocolo), y 18. Prohibicin de la
expulsin colectiva de extranjeros (art. 4' del Cuarto Protocolo).
4. La Convencin Europea contiene un cierto nmero de artculos
que definen y regulan el ejercicio de los derechos que estn contempla
dos en los primeros doce artculos de la Convencin y Protocolos Adjun
tos. El objeto de estos artculos es, en ciertos casos, que los derechos
garantizados sean efectivamente ejercidos; en otros, es limitar ese ejerci
cio a la luz de ciertas circunstancias.
El articulo 14 contiene una disposicin referente a la no interven
cin. Establece que los derechos mencionados en la Convencin, debe
rn ser garantizados sin discriminacin por razones de raza, sexo, color,
idioma, religin, etc. Este artculo se basa en el artculo 29, inciso I9, de
la Declaracin Universal, pero agrega que la pertenencia a una minoria
nacipnai" queda prohibida, como causa de discriminacin.
Este artculo 14 debe interpretarse correctamente, a nuestro enten
der, en el sentido que no constituye una garanta general de no discrimi
nacin, sino solamente una referencia a los derechos mencionados en la
Convencin y el Protocolo.
Otra importante disposicin relativa al ejercicio de los derechos
garantizados, es el articulo 13 que requiere la existencia de un remedio
eficaz, ante autoridad competente, a nivel nacional; se extiende, por
supuesto, exclusivamente a los derechos garantizados en la Convencin y
no a otros derechos humanos reconocidos en el orden jurdico interno.
Debe destacarse, asimismo, al hacer el anlisis de este artculo 13
que su frmula amplia incluye tanto a autoridades administrativas, como
tribunales judiciales. Lo importante es que el recurso sea efectivo, y que
la autoridad o Corte est en una posicin imparcial.
La frase ms importante tal vez de este articuio r-
referente a la existencia de un remedio eficaz aun cuando la infraccin
haya sido cometida por personas que actan en capacidad oficial". Esta
es la garanta contra la llamada razn de Esta.io, la proteccin del
individuo contra la maquinaria gubernamental, que muchas veces puede
ser arbitraria y basar sus arbitrariedades en razones superiores de la
comunidad.
El artculo 15, inciso l 9, establece la posibilidad de derogar las obli

gaciones de la Convencin en caso de guerra o de otra emergencia
pblica que amenace la vida de la Nacin . En tales circunstancias, esta
derogacin debe hacerse, hasta el punto estrictamente requerido por
las exigencias de la situacin y siempre que "tales medidas no estn en
contradiccin con otras obligaciones de acuerdo al derecho internacio
nal . El inciso 29 restringe esta facultad general, prohibiendo la deroga
cin del artculo I!9, que protege el derecho a la vida, salvo para los casos
de muerte que sean consecuencia de actos legtimos de guerra y del
articulo 39 (proteccin contra la tortura y el castigo degradante), el
articulo 4 9, inciso l 9 (prohibicin de servidumbre o esclavitud) y articulo
79 (proteccin contra la retroactividad de 1^ ley). El inciso 39 requiere
que las Partes er la Convencin que hagan uso de esta facultad de
derogar derechos protegidos en este instrumento, mantengan informado
al Secretario General del Consejo de Europa de las medidas que hayan
tomado y de las razones que las justifiquen, asi como de la oportunidad
en que se repong. la plena vigencia de la Convencin.
Tanto la Comisin, como la Corte Europea, tuvieron oportunidad
de interpretar el articulo 15 en el caso Lawiess v. Irlanda. En tal oportu
nidad estos rgancs debieron decidir si la resolucin de un gobierno de
que existe una emergencia pblica que amenace la vida de la Nacin"
es definitiva, siempre que sea hecha de buena fe o, dicho de otra manera,
si los rganos establecidos en la Convencin pueden entrar a considerar
la resolucin gubernamental, para decidir.si est o no justificada. Por su
parte, la Comisin15 estableci que tiene la competencia y el deber, de
acuerdo con el articulo 15, de examinar y pronunciarse sobre la decisin
del Gobierno de q je existe una amenaza contra la vida de la Nacin,
pero agreg que debe concederse al Gobierno algn margen de discre
cin en la apreciacin si existe o no esta amenaza.
La Corte, por su lado, tambin estableci que incumbe a la Corte
decidir si las condiciones establecidas en el articulo 15, acerca del ejerci
cio'del derecho excepcional de derogacin, han sido cumplidas en este
caso.56
El articulo 16 tiene por objeto los artculos 10 (libertad de expre
sin), 11 (libertad de asociacin) y 14 (no discriminacin), no impiden a
las partes en el tratado imponer restricciones a la actividad poltica de los
extranjeros.
55 Publications o f he Cour, Srie B, 1960-61, pg. 82.
56 Yearbook o f he Convertion. vol. IV, pg. 472.
El artculo 17, que sigue muy de cerca el articulo 30 de la Declara

cin Universal, tiene por objeto impedir que adherentes a doctrinas o
prcticas totalitarias usen las libertades garantizadas en la Convencin
para destruir precisamente esas libertades. Dice: Ninguna disposicin
de la presente Convencin podr ser interpretada en el sentido de conce
der derecho alguno a un Estado, grupo o individuo, para emprender
actividades o realizar actos encaminados a la destruccin de cualquiera
de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o su limita
cin en mayor medida que la prevista en ella .
Este articulo fue considerado en el caso Lawess. En tal oportunidad
el Gobierno de Irlanda adujo que Lawless se encontraba envuelto o
vinculado, al tiempo de su arresto, con las actividades del llamado Ejr
cito Republicano Irlands y que sus actividades eran de las del tipo
referidas en el articulo 17 y, por consiguiente, Lawless no podia basar su
reclamacin en la Convencin. La decisin de la Corte sobre el punto
fue la siguiente:
Por cuanto en opinin de la Corte el propsitoîel articulo 17,
en cuanto se refiere a grupos o a individuos, es hacer imposible que
se derive de la Convencin el derecho a entrar en cualquier activi
dad o llevar a cabo cualquier acto que tenga por objeto destruir . . .
cualquiera de los derechos y libertades establecidos en la Conven
cin; por cuanto, en consecuencia, ninguna persona debe aprove
charse de la Convencin para llevar a cabo actos destinados a des
truir estos derechos y libertades; por cuanto esta disposicin que es
negativa en su alcance, no puede ser construida a contrario de privar
a una persona fsica de los derechos fundamentales garantizados en
os artculos 59 y 6? de la Convencin por cuanto, en este caso G.R.
Lawless no se ha basado en la Convencin para justificar o llevar a
cabo actos contrarios a los derechos y libertades reconocidos en
ella, sino que ha reclamado de haber sido privado de las garantas
otorgadas en los artculos 5? y 6? de la Convencin; por lo tanto, de
acuerdo a lo antedicho, la Corte no puede aceptar lo solicitado por
el Gobierno de Irlanda.31
El articulo 18, con que termina la Seccin I de la Convencin,
establece que las restricciones permitidas de acuerdo con la Convencin,
no deben ser aplicadas con otro fin que aquel para el cual estaban
establecidas.
Pubttcations o f tlie Court. Srie A, Lawless Case (Minutes). 1961, pg. 45.
5. Luego de definir los derechos protegidos y sus limitaciones, la
Convencin establece, particularmente en sus secciones II, III y IV, un
mecanismo internacional destinado a garantizarlos. Con este propsito
de asegurar la observancia de las obligaciones acordadas por las Altas
Partes Contrantes , segn el artculo 19, se crea la Comisin Europea de
los Derechos Humanos y la Corte Europea de Derechos Humanos. La
Convencin de Roma tambin otorga, con el mismo propsito, poderes
adicionales a los que establecen otros instrumentos para el Comit de
Ministros y el Secretario General del Consejo de Europa.
Analizaremos los poderes conferidos por la Convencin a estos
rganos y la forma en que son ejercidos.
6. La principal, funcin de la Comisin Europea de Derechos
Humanos es investigar supuestas violaciones de la Convencin y asegu
rar, en lo posible, una solucin amistosa.
De acuerdo con el articulo 20 la Comisin est compuesta por un
nmero igual de miembros que las Partes Contratantes. Esta disposicin
difiere de la correspondiente a la Corte, por la que el nmero de jueces
seria igual al de paises miembros del Consejo de Europa.
Los miembros de la Comisin son electos de acuerdo con el articulo
21, por el Comit de Ministros, por mavoria absoluta de votos, de una
lista preparada por la Oficina de la Asamblea Consultiva sobre la base de
candidatos presentados por los grupos nacionales de parlamentarios, en
dicha Asamblea.
El mandato de los miembros de la Comisin dura seis aos y pueden
ser reelectos, segn dispone el articulo 22.
El articulo 23 establece la completa independencia de los miembros
de la Comisin que servirn en su capacidad personal
La sede de la Comisin es Estrasburgo, conjuntamente con el resto
del Consejo de Europa.
El mbito geogrfico de la competencia de la Comisin se extiende
a los territorios metropolitanos de los Estados Partes y a un cierto nme
ro de territorios extra-europeos, de cuya conduccin de las relaciones
exteriores son responsables aqullos, siempre que, de acuerdo con el
articulo 63, hagan una declaracin especial al respecto. Los Pases Bajos
y Gran Bretaa presentaron tal declaracin. El artculo 63, inciso 39,
establece tambin que la aplicacin de la Convencin a estos territorios,
se har tomando en cuenta las condiciones locales. En caso de peticiones
individuales, el Estado responsable deber formular una nueva declara
cin, aparte de la que ya hemos mencionado. Slo los Paises Bajos
formularon esa declaracin en relacin a Surinam; en los otros territo
rios no metropolitanos declarados slo es posible recibir reclamaciones

inter-estatales.
En relacin con el factor tiempo, la Comisin puede considerar slo
asuntos posteriores a la entrada en vigor de la Convencin en relacin a
as Partes, es decir anteriores a 1953.
La competencia de la Comisin se extiende a violaciones por las
Partes Contratantes de los derechos establecidos en la Convencin y
Protocolos Adicionales, pero no a otros derechos humanos que no estn
mencionados en la Convencin.
De acuerdo con el articulo 24, las Partes podrn reclamar ante la
Comisin, por conducto del Secretario General del Consejo de Europa,
cualquier infraccin que se alegue a lo establecido en la Convencin. En
caso de reclamaciones inter-estatales el Estado Parte puede alegar viola
ciones, no slo con referencia a sus propios nacionales, sino tambin con
referencia a individuos que no son sus nacionales; esto sucedi, por
ejemplo, cuando Austria reclam ante la Comisin, por seis jvenes de
habla alemana, pero nacionales italianos, de la regin llamada Alto Adi-
gio o Sur Tirol.
La ms revolucionaria y novedosa disposicin d d Tratado de
Roma, es quiz la que se refiere al sistema de peticin individual del
articulo 25. Conforme con l, cualquier persona,' cualquier organizacin
no gubernamental o grupos de individuos, que aleguen ser victimas de la
violacin de cualquiera de os derechos establecidos en la Convencin
tendrn derecho a reclamar ante la Comisin. Este derecho de peticin
puede ejercerse solamente si la Parte contra la que se dirige el reclamo
ha declarado que reconoce la competencia de a Comisin, para recibir
tales quejas. En esta declaracin los Estados manifestarn que no obsta
culizarn en forma alguna el ejercicio efectivo de ese derecho.
Este sistema opcional de peticin individual optativo fue una solu
cin de compromiso que se lleg durante la preparacin de la Conven
cin entre los que se oponan enteramente a su aceptacin lisa y llana y
os que entendan que era necesario su establecimiento, para que el
Sistema funcionara eficazmente.
Las peticiones individuales podrn ser recibidas, de acuerdo con el
inciso 4? del articulo 25, slo despus que se hayan recibido seis declara
ciones de Estados, reconociendo la competencia de la Comisin para
considerarlas. Se alcanz este nmero el 5 de julio de 1955. Hasta ahora
han a c e p ta d o el procedimiento de peticin individual trece de los Esta
dos ratificantes, a saber; Austria, Blgica, Dinamarca, Repblica 1-ede-
ral de Alemaria, Islandia, Irlanda, Italia, Luxemburgo, Paises Bajos,

Noruega, Suecia, Suiza y Gran Bretaa.
Los reclamos individuales cuentan ya varios miles. En la prctica de
la Convencin, este derecho de peticin individual ha sido la base de la
eficacia del sis:ema creado en Roma en 1950, para la proteccin de los
derechos hununos en Europa.
El procedimiento ante la Comisin se compone de tres etapas: a)
Admisin del reclamo por la Comisin, b) Examen por la Subcomisin y
c) Examen por la Comisin Pienaria.
La Comisin Pienaria analiza el reclamo, ya sea individual o guber
namental, para decidir si puede o no ser considerado admisible, de
acuerdo a las condiciones establecidas en la propia Convencin. No
existe apelacin contra una decisin en esta etapa. Las dos condiciones
establecidas en el articulo 26 son: agotamiento de las instancias locales y
seis meses de lipso desde esta decisin interna final.
Otras condiciones son las establecidas en el artculo 27. La solicitud
no debe ser annima; no debe ser similar o la misma a otra ya examinada
por la Comisin o que est sometida a un mecanismo internacional de
arreglo; no debe ser incompatible con las disposiciones d e la Conven
cin; no debe esta mal fundada; ni constituir un abuso del derecho de
peticin.
De acuerdo con las Reglas de Procedimiento d e la Comisin, una
peticin individ jal debe ser referida por el Presidente a un grupo de tres
miembros, que harn un examen preliminar sobre su admisin. Si el
grupo decide recomendar la aceptacin del reclamo o si asi lo decide la
Comisin Pienaria, el Estado demandado puede presentar observaciones
sobre el problema de la admisibilidad, por escrito. Tambin pueden
celebrarse audiencias orales, sin perjuicio de la penetracin escrita del
Estado, que siempre es necesaria.
En caso de eclamos de Estado a Estado y de acuerdo con las Reglas
de Procedimiento, la solicitud es enviada a) otro Estado para que'presen
te sus observaciones. Luego resuelve directamente la Comisin Pienaria.
La segunda etapa del procedimiento consiste en el examen por una
Subcomisin de la solicitud admitida.
Luego de e>ta declaracin de admisibilidad, el primer deber de la
Comisin, confc rme con el artculo 28, es averiguar los hechos y, con
este propsito, examinar la solicitud junto a ios representantes de las
Partes. Puede, si lo estima necesario, hacer una investigacin y los Esta
dos interesados deben colaborar proporcionando las facilidades necesa-
Para llevar a cabo estas funciones, la Comisin establecer una

Subcomisin, conforme con el articulo 29, ante la cual tiene lugar un
procedimiento que consiste, no slo en el examen de las piezas escritas,
sino tambin en llamar a audiencias orales, si se estima conveniente.
Tambin puede citar expertos y testigos.
Luego de averiguado los hechos, la Subcomisin debe, de acuerdo
con el articulo 28, inciso 29, ponerse a disposicin de las Partes interesa
das, con el objeto de obtener un arreglo amistoso del asunto, sobre la
base del respeto a los derechos humanos.
Si se llega a tal acuerdo, el articulo 30 prev que la Subcomisin
har un informe, que contendr una breve descripcin de los hechos y la
solucin alcanzada, que es enviada a los Estados interesados, al Comit
de Ministros del Consejo de Europa y al Secretario General de dicho
Consejo, para su publicacin.
Si fracasan los esfuerzos para llegar a un arreglo, comienza la terce
ra etapa del procedimiento. El caso es enviado a la Comisin en pleno
que preparar, de acuerdo con el articulo 31, un informe sobre los
hechos y dar su opinin sobre si constituyen una violacin de las obliga
ciones asumidas en la Convencin. La opinin de todos los Miembros de
la Comisin debe ser expuesta en el informe, que es remitido al Comit
de Ministros del Consejo de Europa y a los Estados interesados, que no
estn utorizados a publicarlo. La Comisin puede recomendar las pro
puestas que estime convenientes para la solucin del diferendo. Debe
recordarse que el procedimiento ante la Comisin no tiene carcter
judicial y, en consecuencia, sus decisiones no tienen fuerza obligatoria,
slo se trata de un informe conteniendo una opinin. Sin embargo, la
experiencia ha demostrado la gran influencia que el informe ha ejercido
en la conducta de los Estados. El informe de la Comisin es de naturale
za confidencial y slo publicado si el caso es llevado ante la Corte, o si
as lo cree conveniente el Consejo de Ministros, o excepcionalmente, por
decisin de la Comisin, si el caso es retirado, despus de haber sido
declarado admisible.
La aprobacin del informe de la Comisin es el punto de partida de
toda una nueva faz del procedimiento. Dos caminos se abren con el
informe transmitido al Comit de Ministros.
El caso puede ser enviado a la Corte Europea de Derechos Huma
nos, tanto por la Comisin, como por el Estado interesado. De acuerdo
con el articulo 47, la Corte slo podr conocer el caso despus que se
hayan agotado los esfuerzos de solucin pacifica de la Comisin y dentro
L A S PERSO NAS H U M A N A S 479
de tres meses del informe. Si el asunto no llega a la Corte tres meses

despus de la elevacin del informe al Comit de Ministros, este rgano
puede tomar una decisin sobre al asunto.
Asi, pues, hay dos clases de autoridades que pueden tomar decisio
nes de acuerdo con el sistema de la Convencin, en esta etapa del
procedimiento: una autoridad judicial, la Corte Europea y una autoridad
poltica, el Comit de Ministros del Consejo de Europa.
7. La dea primitiva, al comenzar a discutirse la Convencin, era

crear una Corte Europea, a la que tuviere acceso el individuo. Sin
embargo, en el curso de su elaboracin, fueron surgiendo los tradiciona
les conceptos de soberana de! Estado y se suprimi el acceso directo del
individuo a la Corte. Fue ste un golpe importante a la idea primitiva,
pero, sin embargo, no puede negarse que la creacin de la Corte Euro
pea constituye un paso importante en la proteccin individual de los
derechos humanos.
La Corte Europea est compuesta por el mismo nmero de jueces
que los miembros del Consejo de Europa, segn su artculo 38. En conse
cuencia, actualmente hay 18 jueces en el Tribunal.
Los magistrados son elegidos, de conformidad con el artculo 39 de
la Convencin, por mayora absoluta, por la Asamblea Consultiva del
Consejo de Europa, de una lista de tres candidatos presentados por os
Estados.
Los jueces son elegidos por nueve aos y pueden ser reelectos. La
sede de la Corte est en Estrasburgo.
Como ya lo hemos sealado la Corte puede asumir jurisdiccin, slo
despus que el caso le ha sido presentado, dejando de lado la va del
Comit de Ministros. No puede ser asumida de oficio. Los artculos 44 y
48 establecen quines son los que pueden llevar un caso ante la Corte.
Ambos artculos son en cierto grado repetitivos. El articulo 44 establece
que slo las Altas Partes Contratantes y la Comisin podrn presentar un
caso ante la Corte. El articulo 48 detalla an ms quienes pueden llevar
un caso, a saber: a ) la Comisin; b) una de las Altas Partes Contratantes
cuyo nacional alega ser victima; c) la Alta Parte Contratante que haya
sometido el caso ante la Comisin: d) la Alta Parte Contratante contra
quien la demanda haya sido, incoada".
Tratndose de Estados, la Corte slo puede asumir jurisdiccin si e!
Estado en cuestin la ha aceptado. Esta aceptacin puede hacerse en dos
formas.
De acuerdo con el articulo 46, cualquiera de las Partes Contratantes

podr declarar en cualquier momento y sin convenio especial que reco
noce como obligatoria pso'facto la jurisdiccin de la Corte. Esta declara
cin puede hacerse en forma incondicional o bajo condicin de recipro
cidad y por un tiempo determinado.
La otra forma de aceptacin consiste en otorgarla en cada caso en
particular.
Han aceptado la jurisdiccin de la Corte como compulsatoria 14
Estados: Austria, Blgica, Dinamarca, Repblica Federal de Alemania,
Francia, Islandia, Irlanda, Italia, Luxemburgo, Paises Bajos, Noruega,
Suecia, Suiza, Gran Bretaa. Los otros miembros debern aceptar la
jurisdiccin en cada caso particular.
Del sistema jurisdiccional de la Corte se desprende que individuos o
grupos de individuos que estn autorizados en la Convencin a presentar
su solicitud ante la Comisin, no tienen acceso a la Corte. La nica
posibilidad que tiene el individuo de llevar adelante su reclamo ante la
Corte, es por intermedio de la Comisin.
En resumen, para que la Corte asuma jurisdiccin, deben darse estas
circunstancias: a) debe haber fracasado el arreglo amistoso, b ) uno de los
Estados interesados o la Comisin, opte por el foro judicial, en vez del
poltico y c) el Estado o Estados interesados deben haber aceptado la
jurisdiccin de la Corte como compulsoria o haber dado su consenti
miento en el caso particular.
El articulo 49 establece que en caso de dudas sobre su jurisdiccin,
la Corte decidir.
La competencia de la Corte tambin se extiende, conforme con el
articulo 45, "a todos los litigios relativos a la interpretacin y aplicacin
de la Convencin :
La Corte considera cada caso en salas compuestas de siete magistra
dos. que incluirn siempre un magistrado de la nacionalidad de los Esta
dos que sean partes en el litigio. Las Reglas de Procedimiento establecen
que, en algunos casos, puede cederse la jurisdiccin en favor de la Corte
Pienaria.
Fuera de esta disposicin referente a la composicin de cmaras de
siete jueces, pocos otros artculos de la Convencin contienen reglas de
procedimiento. As, el articulo 51 establece que el fallo ser motivado y
que los magistrados pueden acompaar opiniones disidentes. Tambin el
artculo 41 seala que la Corte elegir su Presidente y Vicepresidente,
por un periodo de tres aos.
LA'S PERSO NAS H U M AN AS 481
El procedimiento ha quedado establecido en las Reglas de Procedi

miento que la Corte aprob ea 1959, de conformidad con el articulo 55
de la Convencin.
Las Regias de la Corte estn divididas en dos Ttulos. El Ttulo I se
refiere a la Organizacin y Trabajo de la Corte . Trata de cuestiones
tales como el jiramento de los jueces e incompatibilidad de funciones,
las funciones de I Presidente y Vicepresidente, la eleccin y los deberes
del Secretario, 11 publicidad de las audiencias y el secreto de las delibera
ciones de los jueces y otros problemas de funcionamiento. El quorum
est compuesto de nueve jueces y las decisiones se toman por la mavoria
de los jueces presentes, y si el voto es igual, el presidente desempata. El
Captulo V, del Titulo I, trata de la constitucin de las Cmaras y sigue lo
establecido en el artculo 43 de la Convencin, en lo referente al nom
bramiento de jueces substitutos y jueces ad hoc.
El Ttulo II se refiere estrictamente al procedimiento ante la Corte.
Los lenguajes oficiales son ingls y francs, los fallos se darn en ambos
idiomas indicndose el texto autntico. El procedimiento se divide nor
malmente en do; partes: la parle escrita, en que las Partes y la Comisin
intercambian memorias, petitorios y rplicas y ia parte oral, en que el
caso es examinado en audiencias en presencia de las Parles y los delega
dos de la Comisin, que tienen lugar en pblico, a menos que la Corte
decida otra cosa.
La regla 48 aclara el problema de! envi del caso por la Cmara a la
Corte Pienaria. Establece que la Cmara podr referir el asunto si tiene
serias dudas sobre la interpretacin de la Convencin, lo que sin duda
tiene lugar cuando la Cmara se ve obligada a dar un fallo inconsistente
con otro anterior. Una vez enviado el problema a la Corte Pienaria sta
puede decidir si falla slo en la cuestin de interpretacin y devolver el
expediente a la Cmara o dar su fallo sobre la totalidad de la cuestin. Si
no fuera por estos casos dudosos, la Corte Pienaria no tendra otra
funcin que eligir Presidente y Vicepresidente y adoptar las Reglas de
Procedimiento.
De acuerdo con la Regla 53 cualquiera de los Estados Partes en el
procedimiento o la Comisin, puede pedir un fallo interpretativo de una
sentencia ya pronunciada, dentro de un plazo de tres aos.
Las reglas ms interesantes de analizar son, sin duda, aquellas que
regulan la relacin entre la Comisin y la Corte. La Convencin, com o
ya lo hemos visto, solamente establece que la Corte considerar el caso si
han fracasado los esfuerzos de la Comisin para llegar a un arreglo, en
4-82 DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLICO
cuyo caso el informe de la Comisin es enviado al Comit de Ministros y

a las Parles interesadas, pero no es publicado. El problema es si la Corte
debe o puede recibir el informe de la Comisin o ms an, si puede o no
tener conocimiento o recibir copia de las actuaciones que han tenido
lugar ante la Comisin. La regla 29 faculta a la Comisin a delegar a uno
o ms de sus miembros a tomar parte en la consideracin de! caso ante la
Corte y agrega la Corle debe, ya sea que el caso !e sea enviado por una
Parte Contratante o por la Comisin, tomar en consideracin el informe
de esta ltima".
La Comisin est normalmente representada ante la Corte por tres
delegados.
E! peticionario individual, como ya hemos mencionado, nunca pue
de apelar un caso ante la Corte. Esto no significa que est ausente del
procedimiento: asi, por ejemplo, ciertas disposiciones de las Reglas de
Procedimiento hacen posible ai individuo ser oido como testigo. Pero en
cuanto a la defensa de sus derechos debe confiar en la Comisin. Esta
cuestin de la posicin del individuo frente a la Comisin y a la Corte fue
discutida en el caso Lawless, en su primera etapa y las decisiones de 14
de noviembre de 1960 y del 7 de abril de 1961 clarificaron bastante la
cuestin. En su sentencia sobre las objeciones preliminares del gobierno
irlands, la Corte sostuvo que la Comisin tenia derecho a obtener y
comunicar a la Corte la opinin del peticionario acerca del informe de la
Comisin, asi como cualquier otra opinin que la Comisin hubiera
obtenido del reclamante en el curso del procedimiento.
Aun cuando el caso est ya presentado ante la Corte, es susceptible
de un arreglo amistoso. La Corte puede aceptarlo y darlo por terminado
si dicho arreglo est basado en el respeto a los derechos humanos.
El sistema normal de terminar el asunto es, por supuesto, la senten
cia, que ser definitiva.
La Corte puede decidir conforme con el articulo 50, si ha habido
violacin de la Convencin, por una decisin de autoridad judicial local
u otra autoridad de las Partes Contratantes, en cuyo caso dar una justa
satisfaccin a la parte perjudicada , si la ley interna de dicha Parte
permite hacer solamente una reparacin parcial. Es curioso que sta
sea la nica disposicin de la Convencin, sobre lo que la Corte puede
decidir. Es lgico preguntarse si puede decidir otras medidas para reme
diar la situacin o qu sucede en caso en que sea posible obtener una
reparacin total por medio de la aplicacin de la ley interna, o si sta no
tiene algn mecanismo adecuado al respecto.
En cuanto al efecto de la sentencia, el articulo 53 establece que las

Altas Partes Contratantes se comprometen a cumplir con las decisiones
de la Corte. El artculo 54 agrega que el Comit de Ministros supervisar
su ejecucin. En consecuencia, este rgano poltico del Consejo de Euro
pa decidir qu accin tomar en caso que un Estado se niegue a cumplir
con una sentencia. El Comit no tiene, por suspuesto, fuerzas a su dispo
sicin para llevar a cabo dicha ejecucin, pero puede, ante la contuma
cia de dicho Estado, suspenderlo en su condicin de Miembro del Con
sejo de Europa, de acuerdo con el articulo 8- del Estatuto".
Tanto la Comisin, como la Corte, aunque en un grado menor, han
decidido numerosas quejas de violacin de derechos humanos. Se cuen
tan por miles el nmero de peticiones que han sido presentadas.
De acuerdo con el Segundo Protocolo, la Corte puede emitir tam
bin opiniones consultivas, a peticin del Consejo de Ministros, sobre
cuestiones juridcas relativas a la interpretacin del Convenio y sus Pro
tocolos, pero no pueden referirse a las cuestiones que traten del conte
nido o de la extensin de los derechos y libertades definidas en el Titulo I
del Convenio y en sus Protocolos, ni a las dems cuestiones que en virtud
de un recurso previsto en el Convenio podran ser sometidas a la Comi
sin, al Tribunal o el Comit de Ministros".
8. El Comit-de Ministros, el verdadero rgano intergubernamen
tal del Consejo de Europa, interviene en el procedimiento previsto en la
Convencin, si un caso que ha sido considerado por la Comisin, no es
enviado a la Corte.
Existe una posibilidad real de una accin ante el Comit de Minis
tros, porque no todos los Estados han aceptado la jurisdiccin obligato
ria de la Corte y, en consecuencia, pueden elegir la va del Comit. Por"
otra parte, debe recordarse que tampoco la Comisin est obligada a
elevar el asunto a la Corte y puede preferir el otro rgano.
Cuando ejerce sus poderes, de acuerdo con la Convencin, el Comi
t de Ministros tiene en esta ocasin la misma composicin que cuando
toma otro tipo de decisiones. Sin embargo, estas decisiones son adopta
das por dos tercios de votos, de acuerdo con el artculo 32 de la Conven
cin y no por unanimidad, como en los otros casos, cuando acta de
acuerdo con su Estatuto.
Si el Comit decide, segn el mismo articulo 32, que ha habido una

violacin, fijar un periodo durante el cual el Estado debe tomar las
medidas que se requieran, de acuerdo a la decisin de la Comisin"
Si el Estado que ha violado la Convencin, no loma estas medidas,

el Comit debe decidir qu efecto debe dar a su decisin original. Este
efecto no est definido en el articulo 32. La Convencin slo especifica
una forma de sancin: publicar el informe. Las Partes en la Convencin
se comprometen a considerar como obligatorias las decisiones del Comi
t.
En 1959 y 1961 el Comit de Ministros estableci algunos lincamien
tos generales en materia de procedimiento, cuando consider un informe
de la Comisin, enviado conforme con el articulo 32 de la Convencin.
Esta decisin se tom in abstracto , en 1969, porque no haba en este
momento ningn asunto ante el Comit. Las reglas generales adoptadas
son las siguientes: 1. Si el Presidente del Consejo de Europa es nacional
de un.Estado que sea Parte en los procedimientos, dejar la Presidencia
durante la discusin del informe; 2. Todos los Estados Miembros del
Consejo de Europa participan del procedimiento ante el Comit, hayan o
no ratificado la Convencin de Roma: 3. Las Partes en la disputa mantie
nen su derecho de voto: 4. Respecto del derecho del Estado Parte en la
disputa de presentar observaciones al informe del Comit, se decidi que
el Presidente deba obtener la opinin del representante de dicho Estado
acerca del procedimiento a seguir y el Comit debe especificar en qu
orden y con qu plazos van a recibirse memorias, contramemorias y
otros documentos; 5. El Comit puede requerir informacin adicional a
la Comisin acerca del informe transmitido.
El Comit de Ministros de Relaciones Exteriores ha actuado en
varios casos.
9. La descripcin del mecanismo de proteccin de derechos huma
nos no sera completa si no se hiciera referencia a una clusula que ha
probado ser de gran importancia para la proteccin de los derechos
humanos en Europa. De acuerdo con el artculo 57 de la Convencin, a
solicitud del Secretario General del Consejo de Europa, cualquiera de las
Partes Contratantes suministrar una explicacin sobre la forma que la
ley interna asegura la aplicacin efectiva de todas las disposiciones de la
Convencin.
Esta facultad del Secretario ha sido utilizada en algunas oportunida
des.
10. Slo unos pocos derechos econmicos, sociales y culturales
fueron considerados en la Convencin Europea de Derechos Humanos y
sus Protocolos Adicionales. Como ya lo hemos sealado, el artculo 4
prohbe el trabajo forzado o compulsorio, el artculo 11 protege la liber
tad de asociacin, el articulo 14 prohbe la discriminacin y los artculos
L A S PERSO NAS H U M AN AS '485
I9 y 29 del Primer Protocolo tratan del derecho a la propiedad y a la

educacin. Corro es fcil observar, esta lista no da una proteccin com
pleta a los derechos econmicos, sociales y culturales en los Estados
Miembros del Consejo de Europa. La razn principal fue la decisin de
tratar el asunto por etapas, comenzando por los derechos civiles y polti
cos.
Recin en 954 el Comit de Ministros propuso la preparacin de
una Carta Soda Europea, complementaria de la Convencin. La Carta
Social fue firmada en Turin en 1961.
La Parte I c e la Carta contiene una declaracin general por la que
las Partes Contratantes aceptan como objetivo de su poltica, que debe
ser alcanzado por ios medios adecuados, tanto de carcter nacional
como internado,ial, el logro de condiciones por las cuales los siguientes
derechos pueden ser efectivamente garantizados. Los derechos enume
rados son los siguientes: 1. Derecho al trabajo en una ocupacin libre
mente elegida; 2. Derecho a condiciones de trabajo justas; 3. Derecho a
condiciones de t'abajo sanas y saludables: 4. Derecho a una remunera
cin adecuada; 5 Derecho a organizarse; 6. Derecho a las negociaciones
de trabajo colectivas; 7. Derecho de los nios y los jvenes a la protec
cin; 8. Derecho de las mujeres empleadas a proteccin especial, en
caso de maternidad; 9. Derecho a la orientacin vocacional; 10. Derecho
al entrenamiento vocacional; 11. Derecho a la proteccin de la salud; 12.
Derecho a la seguridad social; 13. Derecho a la asistencia mdica y
social; 14. Derecho a los servicios de asistencia sociales: 15. Derecho de
los lisiados a entrenamiento especial y rehabilitacin; 16. Derecho a la
proteccin econmica, social y legal de la familia; 17. Derechos de
madres y nios a la proteccin social y econmica; 18. Derecho a ganar
su sustento en otro pas; 19. Derecho de los trabajadores inmigrantes y
sus familias a la proteccin y la asistencia.
La Parle II contiene obligaciones ms precisas que las partes asu
men con relacin a los derechos enunciados. As, para traer un ejemplo,
el artculo 12 dispone que las Partes Contratantes se comprometen a
establecer o mantener un sistema de seguridad a un nivel satisfactorio
por lo menos igual al requerido por la ratificacin de la Convencin N 9
102 de la O.l.T. sobre Mnimums Standards de Seguridad Social y tam
bin se comprometen a levantar progresivamente el sistema a un nivel
ms alto. Tambin establece el artculo 12 que las Partes Contratantes
tomarn medidas para asegurar a los nacionales de las otras Partes Con
tratantes un tratamiento igual en lo concerniente a seguridad social que
a sus propios nacionales.
Lo enumeracin detallada de los compromisos con referencia a dife

rentes derechos en la Parte II no significa que todos ellos sean aceptados
por la Parte Contratante al ratificar la Carta. La Parte III contiene
disposiciones que permiten la aplicacin progresiva de los artculos, den
tro de un sistema bastante complicado.
El articulo 20, que constituye la Parte III y que se titula Compromi
sos, enumera siete derechos que considera de particular importancia, a
saber: el derecho a trabajar, el derecho a organizarse, el derecho a la
negociacin colectiva, el derecho a la seguridad social, el derecho a la
asistencia social y mdica, el derecho a la proteccin especial a la familia
y el derecho de los trabajadores inmigrantes y sus familias a la proteccin
y a la asistencia.
Las Partes Contratantes deben acordar obligarse, por lo menos, en
cinco de estos derechos recin mencionados, al tiempo de la ratificacin.
Adems, debern obligarse a garantizar cinco ms, conforme con las
obligaciones mencionadas en la Parte II. Tambin es posible aceptar diez
artculos in loto.
La Parte IV de la Carta trata de las medidas de aplicacin, que
difieren sustancialmenie de las previstas en la Convencin. Consisten en
esencia, en un sistema de informes de los gobiernos, que son examinados
por diversos rganos, al menos uno de los cuales est compuesto por
expertos independientes. Tambin existen disposiciones para escuchar a
organizaciones no gubernamentales, nacionales e internacionales, asi
como su participacin, en capacidad consultiva de representantes de la
O.I.T.
El sistema de presentacin de informes por los Gobiernos y su exa
men por un cuerpo independiente de expertos, se basa en el sistema de la
O.I.T. en cuanto al control del cumplimiento de las Convenciones Inter
nacionales del Trabajo, adaptadas a las condiciones especiales del Con
sejo de Europa.
El sistema de control establecido en la Carta es complicado y tiene
varias etapas que describiremos brevemente: 1. Determinacin por el
Comit de Ministros de la forma de los informes que presentarn las
Parles Contratantes; 2. Presentacin de los informes por las Partes Con
tratantes; 3. Comunicacin de los informes a las organizaciones naciona
les de empleadores y trabajadores para su comentario; 4. Examen de los
informes y comentarios por un comit de expertos independientes,
incluyendo un representante de la O.I.T.; 5. Examen de los informes,
comentarios y conclusiones del comit de expertos independientes por
L A S PER SO N A S HU M ANAS 487
un comit gubernamental; 6. Consulta a la Asamblea Consultiva; 7.

Recomendaciones del Comit de Ministros a las Partes Contratantes.
130h. La PROTECCION DE LOS DERECHOS HUM ANOS EN EL SISTEMA

1. La Carta de la O.E.A., adoptada en Bogot en
in t e r a m e r ic a n o .
1948, no fue modificada en el Protocolo de Buenos Aires de 1967, en lo
concerniente a las normas bsicas destinadas a la promocin y protec
cin de los derechos humanos.
El Prembulo de la Carta declara en su prrafo 39 la necesidad de
consolidar, dentro del marco de las instituciones democrticas, el rgi
men de libertad individual y de justicia social fundado en el respeto de
los derechos esenciales del hombre . En el articulo 5? (antes 3P) relativo
a los Principios de la Organizacin, reafirma, en su inciso d) que la
solidaridad y los altos fines que persiguen los Estados Americanos
requieren una organizacin poltica sobre la base del ejercicio efectivo
de la democracia representativa, en su inciso h) que la justicia y la
seguridad sociales son bases de una paz duradera , en su incisoj) procla
ma los derechos fundamentales de la persona humana sin hacer distin
cin de raza, nacionalidad, credo o sexo y en inciso ) reafirma que la
educacin de los pueblos debe orientarse hacia la justicia, la libertad y la
paz. Tampoco fue modificado en Buenos Aires el texto de! articulo 16
(antes 13) que establece el derecho de cada Estado a desenvolver libre y
espontneamente su vida cultural, poltica y econm ica y agrega: En
este libre desenvolvimiento el Estado respetar los derechos de la perso
na humana y los principios de la moral universal.
El Protocolo de Buenos Aires modific sustancialmente las normas
econmicas, sociales y de la educacin, la ciencia y la cultura en los
captulos VH, VIII y IX, respectivamente, de la nueva Carta y se agrega
ron un conjunto de nuevos artculos que proclamaron estos derechos,
qu los Estados americanos se comprometan a respetar, garantizar y
promover. La Carta de la O.E.A. contiene, pues, en estos captulos, una
verdadera declaracin de derechos econmicos, sociales y culturales,
pero carece de un mecanismo de aplicacin; en cuanto a los derechos
civiles y polticos la Novena Conferencia Interamericana de Bogot, de
1948, adopt la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre y posteriormente, en 1969, se aprob en Costa Rica la Conven-,
cin Americana sobre Derechos Humanos, tambin llamado Pacto de
San Jos de Costa Rica.
4Sfi DERECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
2. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del

Hombre fue aprobada pocos meses antes que la Declaracin Universal
de las Naciones Unidas y como sta tiene un mero valor inspirativo y
educativo, establece las metas bsicas a que se debe aspirar en Amrica
en esta materia.
El Prembulo de la Declaracin Americana seala claramente su
caracterstica de paso intermedio, hacia futuros instrumentos de natura
leza obligatoria; dice as: que la proteccin internacional de ios dere
chos del hombre debe ser guia principalsima del derecho americano en
evolucin y agrega que la consagracin americana de los derechos
esenciales del hombre unidos a las garantas ofrecidas por el rgimen
interno de los Estados, establece el sistema inicial de proteccin que los
Estados Americanos consideran adecuados a las actuales circunstan
cias . . .
Los derechos enumerados en la Declaracin son variados. Estn los
derechos fundamentales civiles y polticos, a saber: 1. El derecho a la
vida, la libertad, a la seguridad, o a la integridad de la persona (art. 1?); 2.
Derecho de igualdad ante la ley (art. 2?); 3. Derecho a la libertad religio
sa o de cultos (art. 3?); 4. Derecho a 1a libertad de investigacin, opinin,
expresin y difusin (art. 4); 5. Derecho a la inviolabilidad y circulacin
de a correspondencia (art. 10); 6. Derecho al reconocimiento a la perso
nalidad jurdica y a los derechos civiles (art. 17); 7. Derecho a la justicia
(art. 18); 8. Derecho de nacionalidad (art. 19); 9. Derecho del sufragio y
de participacin en el Gobierno (art. 20); 10. Derecho de reunin (art.
21); II. Derecho de asociacin (art. 22); 12. Derecho de peticin (art.
24); 13. Derecho de proteccin contra la detencin arbitraria (art. 25);
14. Derecho a proceso regular (art. 26); 15. Derecho a la proteccin, a la
honra, a la reputacin personal y a la vida privada y familiar (art. 59); 16.
Derecho de residencia y trnsito (art. 89).
Un segundo tipo de derechos tiene por objeto proteger cierto?obje
tivos eonmicos y sociales, a saber: 1. Derecho a la educacin (art. 12);
2. Derecho al trabajo y a una justa remuneracin (art. 14); 3. Derecho al
descanso y a su aprovechamiento (art. 15); 4. Derecho a la seguridad
social (art. 16); 5. Derecho de propiedad (art. 23); 6. Derecho a la consti
tucin y a la proteccin de la familia (art. 69); 7. Derecho de proteccin
a la maternidad y a la infancia (art. 79); 8. Derecho a la preservacin de
la salud y el bienestar (art. 11); 9. Derecho a los beneficios de la cultura
(art. 13).
LA S PERSO NAS HU M AN AS 489
Como su titulo io indicar, la Declaracin no slo concierne a los

derechos de los individuos, sino tambin a sus deberes, que estn enume
rados en su capitulo II. El prembulo del instrumento indica: El cumpli
miento del debe r de cada uno es exigencia del derecho de todos y
agrega: Derechos y Deberes se integran correlativamente en toda acti
vidad social y poltica del hombre.
Los debere enumerados en la Declaracin pueden dividirse en
sociales, poltico:; y econmicos. En la primera categora estn: 1. Deber
ante la sociedad (art. 29); 2. Deberes para con los hijos y los padres (art.
30); 3. Deberes de instruccin (art. 32); 4. Deber de servir a la comuni
dad y a la nacin (art. 34); y 5. Deberes de asistencia y seguridad sociales
(art. 35). Los dos deberes econmicos son: 1. Deber de pagar impuestos
(art. 36) y 2. Deber de trabajar (art. 37). Los deberes polticos enumera
dos son los siguientes: 1. Deberes de sufragio (art. 32); 2. Deber de
obediencia a la ey (art. 33) y 3. Deber de abstenerse de actividades
polticas en pas :xtranjero (art. 38).
Es ste quizs el nico instrumento internacional que contiene un
captulo destinado a los deberes del individuo, basado en la idea que cada
individuo tiene responsabilidades en la sociedad en que vive. Sin embar
go, esta enumeracin de deberes parece estar fuera de lugar en un
instrumento cuyo propsito principal es proteger los derechos humanos,
porque un sisteme con tal objetivo, en el plano internacional, parte de la
premisa que el individuo no puede resistir la fuerza avasalladora del
Estado y debe tener abierto un mecanismo supra-estatal para garantizar
estos derechos bsicos. Ms an, el Estado tiene generalmente en su
poder todos los resortes para hacer cumplir fielmente al individuo con
sus deberes frente a la sociedad que pertenece. Por otra parte, un Estado
necesitado de infringir los derechos def individuo, puede invocar como
pretexto que ste no ha cumplido con sus correlativos deberes.
En la misma Novena Conferencia Interamericana se aprob la
Resolucin XXIX que contena la Carta Internacional Americana de
Garantas Sociales, referente a derechos econmicos y sociales.
3. Sobre la tase de un proyecto elaborado en 1959 por el Consejo
lnteramericano de Jurisconsultos, otros presentados en 1965, por Chile y
Uruguay a la Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria, y un
cuarto preparado por la Comisin Interamericana de Derechos Huma
nos, en 1967, se aprob, en 1969, en Costa Rica la Convencin America
na de Derechos Humanos. Este tratado tiene disposiciones similares a la
Convencin Europea y a los pactos de Naciones Unidas, pero presenta
algunas caracterist cas propias, que merecen ser analizadas.
El Prembulo reafirma el propsito de afirmar un rgimen de liber

tad personal y justicia social, "dentro del cuadro de las instituciones
democrticas" y que los derechos esenciales del hombre no nazcan de su
condicin de nacional de un Estado determinado, sino de los atributos de
la persona humana y recuerda que en la Tercera Conferencia Interameri-
cana, de 1967, en Buenos Aires, se resolvi que una convencin especial
determinara la estructura, competencia y procedimiento de los rganos
encargados de la proteccin de los derechos humanos.
La Convencin se divide en dos Partes. La primera dedicada a los
Deberes de los Estados y Derchos Protegidos y la segunda a Medios
de la Proteccin .
Las obligaciones que asumen las Partes en la Convencin estn
determinadas en los artculos 19 y 29, que en realidad son la base jurdica
de la Convencin.
Por el artculo l 9 las Partes se comprometen a respetar los derechos
y libertades reconocidos en el instrumento, a toda persona sujeta a su
jurisdiccin, sin discriminacin. Pero, adems, por el articulo 29 tam
bin se comprometen a adoptar las disposiciones necesarias de derecho
interno para hacer efectivos los derechos de la Convencin. Esta ltima
norma no est contenida ni en los Pactos o la Convencin Europea.
Los derechos contemplados en la Convencin Americana son: I.
Derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica (art. 3?); 2. Dere
cho a la vida (art. 49); 3. Derecho a la integridad personal (art. 59); 4.
Prohibicin de la esclavitud y servidumbre (art. 69); 5. Derecho a la
libertad personal (art. 79); 6. Derecho a garantas judiciales (art. 89); 7.
Principio de la irretroactividad de la ley penal (art. 99): 8. Derecho a
indemnizacin en casos de error judicial (art. 10); 9. Derecho al respeto
de su honra y al reconocimiento de su dignidad (art. 11); 10. Libertad de
Conciencia y de religin (art. 12); II. Libertad de pensamiento y de
expresin (art. 13): 12. Derecho de rectificacin o respuesta (art. 14); 13.
Derecho de reunin (art. 15); 14. Libertad de asociacin (art. 16); 15.
Proteccin de la familia (art. 17); 16. Derecho al nombre (art. 18); 17.
Derechos del nio (art. 19); 18. Derecho a la nacionalidad (art. 20); 19.
Derecho a la propiedad privada (art. 21); 20. Derecho de circulacin y
de residencia (art. 22); 21. Derechos polticos (art. 23); 22. Derecho a la
igualdad ante la lev (art. 24); 23. Derecho a la proteccin judicial (art.
25).
Aunque est inspirada la Convencin Americana en el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos, el campo de proteccin es ms amplio.
como se desprende de la mera enumeracin que hemos necho, pero mas

an del texto de los artculos mismos. Pero tambin se dejan de lado
algunos derechos importantes, como el de libre determinacin de los
pueblos.
En cuanto a los derechos econmicos, sociales y culturales, la Con
vencin contiene slo el articulo 26, en el que las Partes se comprometen
a adoptar medidas para lograr en forma progresiva la plena efectividad
de los derechos que se establecen en las normas econmicas, sociales y
sobre educacin, ciencia y cultura en la Carta reformada de la O.E.A.
El Captulo III contiene normas de orden general, es decir aplica
bles a todos los derechos substantivos reconocidos. Quizs el artculo 27
es el ms importante de todos y se refiere a la Suspensin de Garan
tas; establece que en casos de guerra, peligro pblico o de otra amena
za a la independencia y seguridad del Estado Parte se podr adoptar,
temporalmente, disposiciones pra suspender las obligaciones contradas
en virtud de la Convencin, con excepcin del derecho al reconocimien
to de la personalidad jurdica, derecho a la vida, derecho a ia integridad
personal, prohibicin de la esclavitud y servidumbre, principio de la
retroactividad de la ley penal, principio de la libertad de conciencia y
religin, proteccin de la familia, derecho al nombre, derechos del nio,
derecho a la nacionalidad y derechos polticos y las garantas judiciales
indispensables para la proteccin de estos derechos.
El articulo 28 tiende a asegurar que en un Estado federal, las entida
des componentes de la federacin, adopten disposiciones para el
cumplimiento de la Convencin. El artculo 29 contiene normas de inter
pretacin tendientes a favorecer una interpretacin restrictiva que no
permita, por esta va, limitar el goce de los derechos reconocidos en
la Convencin.
El Capitulo V dispone, en su nico artculo 32, que toda persona
tiene deberes hacia la familia, la comunidad y la humanidad y que los
derechos de cada uno estn limitados por los derechos de los otros, la
seguridad de todos y las exigencias del bien comn.
Las medidas de aplicacin, descriptas en la Parte II de ia Conven
cin, estn a cargo de dos rganos, uno ya existente y previsto en la
Carta de la OEA, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y
otro nuevo, a Corte Interamericana de Derechos Humanos.
El articulo 112 de la Carta reformada de la OEA establece que una
convencin americana determinar la estructura, competencia y proce
dimientos de la Comisin y de otros rganos encargados de los dere
chos humanos. Las disposiciones actuales que regulan el funcionamiento

de la Comisin los veremos ms adelante, nos referimos ahora exclusiva
mente a las disposiciones de la Convencin. Nada se dispone en la Carta
de la OEA sobre la Corte, salvo la frmula general va citada.
La Comisin continuar compuesta de siete personas, elegidas por
la Asamblea General de la OEA de listas preparadas por os gobiernos
que servirn en su capacidad personal, no como representantes de os
gobiernos, durante cuatros aos. N o habr dos miembros del mismo
Estado y pueden ser reelectos por una sola vez. La Comisin puede
preparar su propio Estatuto, para aprobacin de la Asamblea y ser
asistida por servicios especiales de 1a Secretara de la O.E.A. (arts. 34 a
40).
En cuanto a sus funciones, la Comisin seguir teniendo la responsa
bilidad general de promover la observancia y la promocin de los dere
chos humanos, conforme con su artculo 41, que reproduce el artculo 9?
de su Estatuto actual.
Con respecto a os derechos econmicos, sociales y culturales, las
partes se obligan en el articulo 42, a enviar copia de los informes que
remitan el Consejo Econmico y Social y el Consejo lnteramericano para
la Educacin, la Ciencia y la Cultura a a Comisin a fin de que vele
para la promocin de estos derechos.
Las Partes se obligan, en el articulo 43, a proporcionar las informa
ciones a la Comisin que sta solicite sobre la manera que se asegura en
e derecho interno la aplicacin efectiva de las disposiciones de la Con
vencin.
La Comisin tiene competencia, segn el artculo 44, para recibir y
considerar peticiones de personas, grupos de personas o entidades no
gubernamentales que contengan quejas de violaciones de la Convencin
por un Estado. Tambin tiene competencia, por el articulo 45, para
admitir y examinar denuncias de Estado contra Estado, siempre que
ambos hayan reconocido dicha competencia para considerar tal tipo de
comunicaciones, al tiempo del depsito del instrumento de ratificacin o
posteriormente. La declaracin puede hacerse por tiempo indefinido,
por perodo preciso o para casos determinados. Es decir, la declaracin
puede, no slo hacerse para casos futuros, sino tambin al presentarse la
denuncia de otro Estado y para ese caso.
Como podemos comparar, el sistema de la Convencin Americana,
difiere substancialmente del Convenio Europeo. Es precisamente lo con
trario. En este ltimo es necesario la declaracin especial para que la
Comisin pueda recibir peticiones individuales, la que no es necesaria
para la queja de Estado a Estado. La Convencin Americana sigue el

sistema del Pacto de Derechos Civiles y Polticos en cuanto a comunica
ciones de Estados, pero difiere en cuanto a las peticiones individuales,
que tambin necesitan consentimiento previo de la competencia en su
Protocolo Facultativo adjunto.
Las peticiones presentadas deben llenar una serie de requisitos, del
cual el ms importante es el agotamiento'de los recursos internos, salvo
que no exista en la legislacin interna debido proceso legal, para la
proteccin de los derechos, cuya violacin se alega o que se haya impedi
do al perjudicado agotar los recursos o que haya retardo injustificado en
la decisin interna. Entre otros requisitos, los artculos 46 y 47 agregan
el plazo de seis meses desde la decisin definitiva interna, que est
debidamente identificado el peticionante o que sea infundada o improce
dente la comunicacin.
El procedimiento ante la Comisin est descripto en los artculos 48
a 51 de la Convencin.
Una vez admit Ja la queja, la Comisin debe pedir informes al Esta
do en cuestin, que deber contestar dentro de un plazo razonable, que
fija la Comisin. Recibidas estas comunicaciones deber decidir si sub
sisten o no los motivos de la peticin, si han desaparecido o no existie
ron, se mandar archivar las actuaciones. Si, por el contrario, la Comi
sin decide continuar con el procedimiento podr realizar una investiga
cin y pedir al Estac o interesado la informacin pertinente y se pondr a
disposicin de las partes para llegar a una solucin amistosa.
Si se logra tal solucin prepar un informe que ser comunicado a
los interesados y despus publicado.
Si la solucin r o se logra, la Comisin preparar un informe que
ser enviado a los Estados interesados, que no podrn publicarlo. El
informe podr contener proposiciones y recomendaciones. Si en tres
meses, el asunto no se ha solucionado o sometido a la Corte por la
Comisin o el Estado interesado, la Comisin emitir su opinin, har
recomendaciones y fijar un plazo para que el Estado tome medidas para
remediar la situaci.i.
Transcurrido el plazo que fija la Comisin y si estas medidas no han
sido tomadas, decidir si publica o no el informe.
Uno de los problemas ms difciles de interpretacin es la facultad
de la Comisin al realizar investigaciones, de entrar en el territorio del
Estado objeto de la queja. La terminologa del artculo 48. inciso d) en
una frmula ambigua, parece inclinarse por la necesidad del permiso
previo. Dice: Si fuere necesario y conveniente, la Comisin realizar

una investigacin para cuyo eficaz cumplimiento solicitar, y los Estados
interesados le proporcionarn, todas las facilidades necesarias . La his
toria legislativa del articulo confirma la interpretacin restrictiva.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos estar formada, de
acuerdo con el articulo 52 de la Convencin, por siete personas elegidas
a titulo personal. La eleccin tendr lugar en la Asamblea Genera! de la
OEA, pero intervendrn solamente los Estados Partes en la Convencin
y esos mismos Estados son los que propondrn los candidatos. El manda
to de los jueces dura seis aos y pueden ser reelectos una sola vez. El
articulo 55 prev la posibilidad del nombramiento de jueces ad hoc,
cuando no haya jueces de la nacionalidad de una de las partes en el
tribunal.
La Corte tendr una Secretaria, prepar su Estatuto para aproba
cin de la Asamblea General de la O.E.A. y dictar su reglamento.
En cuanto a su competencia, la Convencin establece en el articulo
61 que slo los Estados Partes y la Comisin tienen derecho a someter un
caso a la decisin de a Corte, previo agotamiento de los procedimien
tos ante la Comisin. No hay recurso directo del individuo ante la
Corte, el mismo sistema de la Convencin Europea.
La competencia de la Corte est sometida al sistema de la acepta
cin de la clusula opcional por los Estados; puede darse el consenti
miento bajo condicin de reciprocidad, incondicionalmente y tambin
para un caso concreto.
Si la Corte decide que ha habido violacin de uno de los derechos
enumerados en la Convencin, podr disponer, segn el articulo 63, que
se garantice al lesionado el goce de los derechos conculcados y, de ser
posible, que se reparen las consecuencias y se pague una justa indemni
zacin.
L Corte podr tambin en casos graves y urgentes, tomar medidas
provisionales para evitar daos irreparables.
Los fallos deben ser motivados y sern definitivo e inapelables y las
Partes se comprometen a cumplir la decisin de la Corte.
La Corte tiene tambin, conforme con el articulo 64, la facultad de
dar opiniones consultivas en cuanto a la interpretacin de a Convencin
y otros tratados interamericanos de derechos humanos, a pedido de
todos los rganos enumerados con el artculo 51 de la Carta de la O.E.A.,
es decir la Asamblea General, la Reunin de Consulta de Ministros de
Relaciones Exteriores, los Consejos, el Comit Jurdico Interamericano,
. B i e - |CT
L A S P ERSO N AS HU M AN AS S95
la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, la Secretaria G ene

ral, las Conferencias Especializadas y los Organismos Especializados.
La independencia de la Corte est asegurada al otorgar la Conven
cin a los jueces el goce total de inmunidades y privilegios diplomticos
(art. 70); al establecer que hay incompatibilidad entre la funcin de juez
y otras actividades que afecten su independencia e imparcialidad (art. 71)
y el privilegio de establecer su propio presupuesto, que no podr ser
modificado por la Asamblea General de la O.E.A. (art. 72).
En cuanto a las clusulas finales, debe destacarse que la Convencin
permite reservas, dentro del rgimen de la Convencin de Viena sobre
Derechos de los Tratados, es decir, estableciendo un rgimen an ms
flexible que el que estaba en vigor en el sistema interamericano de 1969.
El Tratado establece que entrar en vigor cuando once Estados
depositen sus instrumentos de ratificacin o adhesin. El 18 de julio de
1978 el instrumento entr en vigor. Los Estados partes hasta esa fecha
eran Colombia, Costa Rica, Ecuador, El Salvador, Guatemala, Haiti,
Honduras, Panam, Repblica Dominicana, Venezuela y Granada, lti
mo Estado en ratificar.
Todo indica, sin embargo, que la Comisin Interamericana de Dere
chos ser, por un largo tiempo, l rgano del sistema interamericano
encargado del sistema de promocin y proteccin de los derechos huma
nos y de l pasamos a ocuparnos.
4. La 5* Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exterio
res reunida en Santiago de Chile en 1959, resolvi en la Resolucin VIH,
Parte II, crear una Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
compuesta de siete miembros, elegidos por el Consejo de la O.E.A.,
encargada de promover el respeto a tales derechos . El Consejo qued
encargado de organizar la Comisin y fijara sus atribuciones especificas.
En cumplimiento de este mandato el Consejo de la O.E.A. aprob
en 1960 el Estatuto de la Comisin, que fue modificado en la Segunda
Conferencia Extraordinaria Americana de Rio, en 1965, ampliando y
fortaleciendo las facultades de la Comisin.
De acuerdo con su Estatuto la Comisin tiene el carcter de enti
dad autnoma y su fin es promover el respeto de ios derechos huma
nos (art. I?). El articulo 29 seala que a los fines del Estatuto deben
entenderse por derechos humanos los consagrados en la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
La Comisin est integrada por siete miembros nacionales de Esta
dos de la O.E.A. que debern ser personas de alta autoridad moral y de
49 DERECHO IN TERN AC IO N AL FUSUCO
reconocida versacin en materia de derechos humanos". Los miembros

asumen una representacin colectiva, pues representarn a todos los
paises que integran la O.E.A. y actuarn en su nombre ' (art. 3?).
Los miembros son elegidos por el consejo de la O.E.A.. sobre la base
de lernas que presentan los Gobiernos, por majoru absoluta de votos,
entre los que obtengan el mayor nmero (arts.
El mandato se extiende a cuatro aos. Los miembros eligen un
Presdeme y un Vicepresidente cada dos aos (art. t,v).
Las reuniones se pueden celebrar en uno o dos periodos, con un
toial de 8 semanas. Tambin pueden celebrarse reuniones extraordina
rias. si ias convoca el Presidente o la mayora de los miembros (art.
I IR
La sede de la Comisin es la Unin Panamericana en Washington,
pero podrn realizarse reuniones en otras ciudades tart. 11 a).
La Secretaria de ia OEA facilita los servicios de la Comisin (arts. 14
y 14 bis). La Comisin adopta su propio reglamento (art. 15).
El Estatuto aprobado por el Consejo en 19()0 otorg, en el artculo
9?, las siguientes funciones a la Comisin.
"al Estimular ia conciencia de los derechos humanos en los
pueblos de Amrica.
bi Formular las recomendaciones en caso que lo estime conve
niente. a ios Gobiernos de los Estados miembros en general, para
que adopten medidas progresivas en favor de los derechos humanos
dentro de sus legislaciones internas v tomen, de acuerdo con sus
preceptos constitucionales, medidas apropiadas para fomentar la
fiel observancia de estos derechos;
c) Preparar los estudios e informes que considere convenientes
en el desempeo de sus funciones;
d) Encarecer a los gobiernos de los Estados miembros que le
proporcionen informaciones sobre las medidas que adopten en el
orden de los derechos humanos;
el Servir de cuerpo consultivo de la Organizacin de los Estados
Americanos en materia de derechos humanos".
La limitacin de estas facultades est enunciada en el articulo
siguiente que establece que "en cumplimiento de su mandato, la Comi
sin se ajustar a las disposiciones pertinentes de a Carta de la Organiza
cin y tendr singularmente presente que, conforme a la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, los derechos de cada
hombre estn limitados por los derechos de los dems, por ia seguridad
de todos y por las justas exigencias del bienestar general y del desenvolvi
miento democrtico
En su primer per odo de sesiones, en 1960, la Comisin estudi el
alcance de la competencia fijada en el articulo 99 de su Estatuto. Luego
de un anlisis de sus facultades estim que en los incisos a), el. d) y el
habia quedado perfectamente definida su competencia, pero no asi res
pecto del inciso b y cue era necesario discutirlo en todos sus aspectos.
Los debates mostraron dos tendencias, una parte de la Comisin inter
pret estrictamente el inciso, en el sentido que esas recomendaciones se
podian formular a los Estatutos americanos en general, sin que pudiera
hacerse a los Estados en particular. Otros miembros entendieron que era
necesario dar una interpretacin amplia al texto en el sentido de que en
caso de violaciones generales, las recomendaciones podian dirigirse a
lodos los Estados americanos y en caso de violaciones en lugares deter
minados, al Estado en particular.
Despus de considerar detenidamente el inciso, la Comisin acord
que el articulo 99 b) la facultaba para "formular recomendaciones gene
rales, tanto a todos los Estados Miembros, como a cada uno de ellos,
para que adopten mee idas progresivas en favor de los derechos humanos
dentro de sus legislaciones internas y tomen, de acuerdo con sus precep
tos constitucionales, ndidas adecuadas para fomentar la fiel observan
cia de esos derechos
Es decir, que ia interpretacin dada al inciso b) conjuntamente con
lo dispuesto en el resto del articulo 99, favoreci la competencia de ia
Comisin para examinar la situacin de os derechos humanos en los
paises americanos doide se produjeran violaciones flagrantes y reitera
das de estos derechos, para solicitar de los Gobiernos respectivos las
informaciones del ca:;o y, cuando lo estimare conveniente, la anuencia
para trasladarse a su territorio, para formularle las recomendaciones
pertinentes y, finalmente, para preparar los informes correspondientes.
Uno de los puntos ms importantes relativo a su competenci que
estudi la Comisin Fue el de las comunicaciones y reclamaciones, es
decir, si la Comisin de acuerdo con su Estatuto, estaba facultada para
lomar una decisin individual sobre las reclamaciones o comunicaciones
que le fueran dirigidas a propsito de una violacin de derechos huma
nos. Sobre este asunto, la Comisin declar, en su primera reunin,
"que, conforme con =u Estatuto no estaba facultada para tomar ninguna
decisin individual respecto a as comunicaciones o reclamaciones subs
criptas que reciba a propsito de violacin de derechos humanos, sin
perjuicio de que la Comisin las conozca a titulo informativo para el ms

eficaz cumplimiento de sus funciones . Se decidi que la Secretaria
distribuira a los miembros de la Comisin una ista de las comunicacio
nes recibidas y acusara recibo, manifestando a los interesados que
seran consideradas de acuerdo con las facultades definidas ms arriba,
es decir, a ttulo informativo. Por ltimo, serian distribuidas a los Gobier
nos interesados, cuando asi lo dispusiera la Comisin o el Presidente
durante su receso. La Comisin incorpor esta Resolucin a su regla
mento.
Sobre la base de estas normas actu la Comisin de 1960 a 1965,
oportunidad en que sus facultades fueron ampliadas por la Segunda Con
ferencia Interamericana Extraordinaria, de Ro de Janeiro, de noviem
bre de 1965.
Desde la iniciacin de sus actividades haba sido e! propsito de la
Comisin que se le otorgara poder para examinar comunicaciones o
reclamaciones dirigidas por cualquier persona o grupo de personas o
asociaciones respecto violaciones graves de derechos humanos. Asi, en
su primera reunin, acord enviar al Consejo de la O.E.A. un proyecto
de Estatuto, en tal sentido.
Dentro de esta tendencia, la Octava Reunin de Ministros de Rela
ciones Exteriores, que se reuni en Punta del Este, en enero de 1962, en
su Resolucin IX, recomend al Consejo de la O.E.A. la reforma del
Estatuto de la Comisin, a fin de ampliar y fortalecer sus. atribuciones y
facultades, para cumplir eficazmente sus fines.
La Segunda Conferencia Interamericana Extraordinaria, por Resolu
cin XXII titulada 'Ampliacin de as facutades de la Comisin lntera-
mericana de Derechos Humanos modific el Estatuto de 1960, como
segue: ai reiter la competencia de la Comisin para velar por la obser
vancia de los derechos humanos fundamentales en cada uno de los
Estados Miembros de la Organizacin Esta frase termin con la pol
mica de interpretacin de 1960; bl solicit de la Comisin que preste
particular atencin a la observancia de los siguientes derechos mencio
nados en a Declaracin Americana: derecho a ia vida, a la libertad, a a
seguridad e integridad de a persona (art. 1'), derecho a a igualdad ante
la ley (art. 29), derecho de libertad religiosa y de culto (art. derecho a
la libertad de investigacin, opinin, expresin y difusin (art. 4?), dere
cho de justicia (art. 18), derecho de proteccin contra la proteccin
arbitraria (art. 25) y derecho a proceso regular (art. 26): c) autoriz a a
Comisin para que examine las comunicaciones que le sean dir igidas y
cualquier otra informacin disponible, para que se dirija al Gobierno de
L A S P ER SO N A S H U M AN AS 499
cualquiera de los Estados Americanos con el fin de obtener as informa

ciones que considere pertinentes y para que les formule recom endacio
nes, cuando lo considere apropriado, con el fin de hacer ms efectiva la
observancia de los derechos humanos; d) solicit finalmente de la
Comisin que rinda un informe anual a la Conferencia Interamericana o
la Reunin de Consulta con el objeto de que puedan examinarse anual
mente, a nivel ministerial, el progreso y la proteccin de los derechos
humanos.
La Resolucin XXII estableci, adems, que en el ejercicio de ios
puntos c) y d deber verificar, como medida previa, si los procesos y
recursos internos de cada Estado miembro fueron debidamente aptica-
dos y agotados .
En vista de esta Resolucin la Comision, en 1966, incorpor a su
Estatuto as nuevas facultades aprobadas en Rio de Janeiro, en el articu
lo 9 bis.
Asimismo.y como consecuencia de estos cambios, la Comisin pro
cedi a modificar su Reglamento, especialmente en lo que respecta al
examen y trmite de las comunicaciones o reclamaciones que le sean
dirigidas por violacin de derechos humanos. El Reglamento incluy lo
seguiente; 1) La Comisin debe decidir, como medida previa, si los pro
cesos o recursos internos de! Estado, fueron debidamente aplicados y
agotados; 2) Establece un plazo de seis meses para la presentacin de la
denuncia, desde que se haya dictado decisin definitiva o cuando el
firmante haya tenido conocimiento de que se haya impedido arbitraria
mente el ejercicio de los recursos de jurisdiccin interna; 3) Establece un
piazo de 180 dias desde la fecha en que la denuncia se ha transmitido al
gobierno interesado, para que suministre la informacin que se le requie
ra y en caso que no sea proporcionada en el plazo seaiado, para presu
mir la veracidad de los hechos alegados; 4) Comprobada la violacin, la
Comisin prepara un informe con as recomendaciones pertinentes al
Gobierno interesado; 5) Si el Gobierno interesado no adopta en plazo
razonable as medidas recomendadas, la Comisin puede formular las
observaciones que estime apropiadas en su informe anual a !a Conferen
cia o a la Reunin de Consulta: 6) Si la Conferencia o la Reunin de
Consulta no formula observaciones a ia Comisin y si el Gobierno aludi
do no hubiere adoptado las medidas recomendadas, la Comisin puede
publicar su informe (arts. 37 a 58 del Reglamento).
La Comisin acord el mismo procedimiento para las comunicacio
nes en que se denuncien represalias dirigidas en contra de signatarios de
comunicaciones enviadas a la Comisin.
En la Tercera Conferencia Interamericana Extrordinaria, que tuvo

lugar en Buenos Aires, en 1967 y que reform la Carta de la O.E.A., se
elev al nivel de ia Comisin, dentro de la estructura funcional de la
organizacin regional. El articulo 51 incluye a la Comisin, entre los
rganos por medio de los cuales la organizacin realiza sus fines.
Adems, el capitulo XVIII contiene el nuevo articulo 112 que dice;
Habr una Comisin Interamericana de Derechos Humanos que ten
dr, como funcin principal, la de promover la observancia y la defensa
de los derechos humanos y de servir como rgano consultivo de la Orga
nizacin en esta materia.
La Comisin ha tomado cada ao una importancia mayor; hasta
ahora ha considerado ms de 1.800 comunicaciones.
Capitulo IX
LAS ACTIVIDADES MARITIMAS O FLUVIALES
I. LOS BUQUES
131. NOCIONES GENERALES. Los b u q u e s se d esplazan conduci
dos p o r una a u to rid a d p ro p ia q u e es el c a p it n y llevando personas y
cosas a su b o rd o ; c u a n d o e n tra n en aguas te rrito riale s d e otro Estado1 se
co lo can en ju risd icci n d istinta a la d e su p ro p ia b a n d e ra . Este hechos
p u ed en originar pro b lem as d e d e re c h o in te rn a c io n a l.2
I. Fueron clasificados los buques en dos especies, segn la costum
bre y la doctrina de los autores, a los efectos de precisar su condicin
jurdica internacional: buques de guerra y buques mercantes. Tombase en
consideracin nicamente la circunstancia de que pertenecieran al Esta
do o a personas privadas.
Pero desde 1918 aparecieron buques que venian a ocupar una nueva
posicir, diriase intermedia, entre los de guerra y los mercantes, porque
si bien eran de propiedad de un Estado se dedicaban a operaciones
comerciales. En consecuencia, pronto fue necesario adoptar otra clasifi
cacin, basada principalmente en el servicio a que los buques estn
afectados; es as como, en lugar de las dos especies anteriores, se distin
guen he y otras dos: los buques pblicos y los buques privados.1
' En la expresin aguas territoriales com prendem os el "m ar territorial" y adems

porque <stn igualmente dentro de la soberana de un Estado determinado, las agu
interiore ", esto es, los ros, los golfos y bahias, los estuarios, los mares y lagos cerrados, lo
mares y lagos interiores, los estrechos y canales y los puertos y radas.
1 Se entiende en la doctrina que los diques flotantes, los house-boais y los buque
compuerta no son navios, porque perm anecen en los puertos o en otros lugares d^
jurisdiccin nacional.
1:1 criterio basado en el servicio a que los buques estn afectados inspir 1
convencin colectiva para la unificacin de ciertas regias concernientes a las inmunidad
de los "buques de Estado" (Bruselas, 10 de abril de 1926): com o consecuencia, el I.DJ
(Estocolmo. 1928), adopt la clasificacin arriba enunciada de buques pblicos y buqii
privados. Debe advertirse que la convencin colectiva sobre navegacin area (Paris, 13 '
octubre de 1919) haba adoptado una clasificacin anloga para las aeronaves, fundada <.
la afectacin o destino y no en la naturaleza del propietario.
Son buques pblicos los que estn afectados exclusivamente a un

servicio oficial y no comercial, es decir: a) los buques de guerra: el
artculo 8 ?, inciso 2?, de la Convencin sobre la Alta Mar*** de Ginebra,
de 1958, define a los efectos de la Convencin, como buque de guerra a
los que pertenecen a la marina de guerra de un Estado y ostentan los
signos exteriores distintivos de los buques de guerra de su nacionalidad
y agrega: F.l comandante del buque ha de estar al servicio del Estado y
su nombre ha de figurar en el escalafn de oficiales de la Armada. La
tripulacin ha de estar sometida a la disciplina militar; b) los buques
que, sin ser de guerra, el Estado afecta a un servicio no comercial, como
por ejemplo a la vigilancia aduanera, sanitaria o policial, a escuela de
marineros o pilotos, al dragado, balizamiento o atencin de faros, a la co
locacin de cables, etc. Y son buques privados los que se dedican a servi
cios no estrictamente oficiales, cualquiera que sea la naturaleza de su
propietario: a) los buques mercantes propiamente dichos, es decir, los
que efectan el transporte o el transbordo de mercancas o pasajeros
(comprendindose en ellos a la clase de ios paquetes postales , que sue
le disfrutar de ciertos privilegios portuarios) y los buques dedicados a la
pesca, al remolque, etc.; b) las embarcaciones destinadas al deporte o al
turismo; c) los buques de propiedad del Estado, o fletados o requisados
por l, cuando estn afectados totalmente o en parte a operaciones de
carcter comercial, y por ello se designan hoy con el nombre de buques
de Estado
La Convencin sobre Mar Territorial y Zona contigua clasifica las

normas aplicables al paso inocente en reglas aplicables a todos los
buques, reglas aplicables a los buques mercantes, reglas aplicables
a los buques del Estado que no sean buques de guerra y regla apli
cable a los buques de guerra.
132. P e r s o n a l i d a d j u r d i c a . Todo buque privado posee per
sonalidad jurdica, pues constituye una entidad que puede adquirir dere
chos y contraer obligaciones a los efectos del derecho interno y del
derecho internacional. Esa personalidad se individualiza mediante la
nacionalidad o bandera que un Estado le ha otorgado y por el nombre
que lleva.
1. . La nacionalidad significa, en principio, que el buque est some
tido a la jurisdiccin de un Estado determinado es decir, a las leyes de
ese Estado y a su aplicacin por sus rganos administrativos y judiciales
L A S AC TIVID AD ES M A R ITIM A S O F LU V IALES 503
competentes , y significa tambin que se halia bajo la proteccin del

mismo Estado.
Segn lo ha establecido la costumbre internacional, cada Estado
especifica en sus leyes los requisitos necesarios para otorgar su nacionali
dad a un buque privado y para retirarla.4 Con tal fin toma en cuenta
ciertos elementos, que entran, segn las respectivas legislaciones, ya sea
conjuntamente o en parte y en medida diversa, la nacionalidad del capi
tn, oficiales y dems tripulantes; la nacionalidad de los propietarios del
buque y finalmente el lugar de construccin La nacionalidad queda
obtenida mediante la inscripcin del buque privado en la matricula y un
puerto determinado.
La ley 20.094 de 2 de marzo de 1973, llamada ley de navegacin,
dispone en su articulo 52 que para inscribir un buque o artefacto naval
en la matrcula nacional debe acreditarse: a) el cumplimiento de las
exigencias reglamentarias sobre construccin y condiciones de navegabi-
lidad o idoneidad del buque o artefacto naval; J que su propietario est
domiciliado en el pas y si se trata de una copropiedad naval, que la
mayora de los copropietarios cuyos derechos sobre el buque o artefacto
naval exceden la mitad del valor de stos, renan la misma condicin; c)
si fuere titular de la propiedad una sociedad, que sta se haya constituido
de acuerdo con las leyes de la Nacin, o habindose constituido en el
extranjero, tenga en la Repblica, sucursal, asiento o cualquier otra espe
cie de representacin permanente, de acuerdo a lo dispuesto en la ley
respectiva.
El nombre del buque privado es registrado por el Estado que le
otorga su nacionalidad y no puede ser cambiado sin permiso y nuevo
registro. v
La libertad para que cada Estado determine las condiciones para
otorgar la nacionalidad de un buque o privarla, fue reconocida en el
artculo 5?, inciso l 9 de la Convencin sobre la Alta Mar, de 1958, que
dice: Cada Estado establecer los requisitos necesarios para conceder
4 La facultad de otorgar bandera, establecida por la costumbre internacional con
respecto a los Estados que poseen litoral m artimo, se ha extendido a los Estados m editerr
neos por obra de ciertas convenciones: los tratados de paz de 1919 reconocieron a toda
potencia aliada o asociada que no tuviese litoral m artim o el derecho de otorgar pabelln
a los buques siem pre que fuesen registrados en un lugar nico de su territorio, y en la
convencin colectiva elaborada en Barcelona el 21 de abril de 1921 con el nombre de
Declaracin", se estipul extender esa regla a todos los Estados carentes de litoral
m artimo. Los aris. 3 y 4* de la Convencin sobre la Alta Mar reconocen este derecho a
tales pases.
su nacionalidad a los buques, asi com o para que puedan ser inscriptos en
su territorio en un registro y tengan derecho a enarbolar su bandera. Los
buques poseen la nacionalidad del Estado cuya bandera estn autoriza
dos a enarbolar .
2. En la conferencia de Ginebra, asi como con anterioridad en la
Comisin de Derecho Internacional que elabor el proyecto que alli
consider, se discuti el problema de las llamadas banderas de conve
niencia Se trata de banderas otorgadas por algunos paises, com o Libe-
ria y Panam y de alguna manera Honduras y Costa Rica, sobre la base
de legislaciones nacionales menos exigentes en materia de legislacin
obrera, condiciones de seguridad en la navegacin, procedimientos
administrativos ms sencillos y beneficios impositivos importantes. Las
flotas mercantes de estos pases estn hoy entre las de mayor tonelaje del
mundo. La Federacin Internacional de Trabajadores del Transporte,
sindicato mundial, en razn del deficiente rgimen econmico y de segu
ridad social de los marineros, ha protestado contra el sistema.5 Tambin
lo han hecho los Estados con flotas importantes, debido a la competen
cia.
Por ello la C.D.I. n su proyecto de convencin sobre la alta mar
agreg lo siguiente al articulo 59, inciso l 9: Sin embargo, a los efectos
dl reconocimiento del carcter nacional del barco por otros Estados, ha
de existir una relacin autntica entre el Estado y el buque; en particular,
el Estado ha de ejercer efectivamente su jurisdiccin y su autoridad sobre
los buques que enarbolen su pabelln, en ios aspectos administrativo, tc
nico y social. Sorpresivamente, pues el texto haba sido aprobado en
Comisin, el Plenario de la Conferencia aprob la supresin de las
palabras: Sin embargo, a los efectos del reconocimiento del carcter
nacional del barco por otros Estados . Es decir, que se deneg a los Esta
dos extranjeros el derecho de rehusar el reconocimiento del registro de
un buque por la falta de una relacin autntica entre el Estado y el
buque. A pesar de ello, se mantiene en el artculo 5? que debe existir esta
relacin autntica entre el Estado y el buque, repitiendo, de alguna
manera, lo establecido por la Corte Internacional de Justicia en el caso
Nottebohm. con relacin a la nacionalidad de las personas. Adems, se
crea la obligacin al Estado que otorga la bandera, de ejercer su jurisdic
cin a los efectos all mencionados.
1 La Organizacin Internacional del Trabajo adopt en 1958 una recom endacin a
los efectos de que el pas de registro debera aceptar las obligaciones que implica el
registro y ejercer una jurisdiccin efectiva para asegurar la seguridad de los marineros.
L A S / CTIVIDADES M A R ITIM A S O F LU V IA L E S 505
El Departamento de Estado de los Estados Unidos ha interpretado

este articulo 59 de tal manera que la relacin autntica no se considera
como una condicin para reconocer la nacionalidad del barco, sino como
una obligacin ds ejercer efectivamente jurisdiccin.
3. La cuestin de las banderas de conveniencia fue discutida con
motivo de la opinin consultiva, de la C.I.J. de 1960, sobre la Constitu
cin de la Organizacin Consultiva Martima Intergubernamental
(I.M.C.O.),6 cuyo artculo 25 estableca que su Comit de Seguridad
Martima estara integrado por catorce miembros elegidos por la
Asamblea entre los pases que tuvieran un inters importante en la seguri
dad martima, de los cuales ocho deberan representar a los que poseye
ran las flotas ms importantes. Panam y Liberia no fueron electos. Estos
Estados sostuvieron que la pauta a tenerse en cuenta, para interpretar la
frase paises que posean flotas mercantes ms importantes, deba ser el
tonelaje registrado y no la nacionalidad de los armadores. La Corte favo
reci el criterio del tonelaje registrado, pero, al mismo tiempo, consider
innecesario pronunciarse sobre el argumento si deba existir o no una
relacin autntica entre el buque y el Estado que otorga la bandera,
pues la cuestin haba sido planteada slo como la interpretacin de una
clusula de la Constitucin de la O.C.M.l.
4. El articulo 9, inciso l 9, de la Convencin sobre la Alta Mar esti
pula que los buques navegarn con la bandera de un solo Estado y
salvo casos previstos en la convencin o en tratados especiales estar
sometido, en alta mar, a la jurisdiccin exclusiva del Estado que enar
cla la bandera. El inciso 29 de este articulo legisla sobre el caso de
buques que naveguen bajo dos o ms banderas, utilizndolas a su conve
niencia y establece que si lo hace el buque no podr ampararse en nin
guna de esas naci lalidades frente a un tercer Estado y podr ser consi
derado como buque sin nacionalidad.
El cambio de bandera no podr efectuarse ni en el viaje, ni en una
escala, segn el arliculo 69, inciso l 9, de la Convencin, excepto como
resultado de un cambio efectivo de la propiedad o en el registro".
5. Otro de los problemas discutidos en torno al otorgamiento de
bandera surgi con motivo de las actividades de las organizaciones inter
nacionales, discutindose en doctrina que no era posible reconocer este
derecho a los orgar ismos por carecer de un sistema jurdico propio refe-
l.C.}.. Reports. 1'.'60, pg. (60.

rente a seguridad en el mar, legislacin social y normas referentes a la

jurisdiccin civil y penal. La Convencin de 1958 no defini el problema,
slo dispuso, en el artculo 79, que las disposiciones de los artculos pre
cedentes no prejuzgan en nada la cuestin de los buques que estn al ser
vicio oficial de una organizacin intergubernamental y enarbolen la ban
dera de la organizacin.
6. La nacionalidad se prueba, en los buques pblicos, por la ban
dera que enarbolan, siendo entendido que en caso de duda basta la
palabra de honor de su comandante; en los buques privados, la bandera
es el signo distintivo.de la nacionalidad, pero la prueba de sta se hace
por medio de ciertos documentos de que debe estar provisto todo buque
de esta especie, llamados comnmente papeles de a bordo
La naturaleza, el nmero y la forma de los papeles de a bordo" son
materia de la legislacin de cada Estado. El articulo 59, inciso 2?, de la
Convencin sobre la Alta Mar establece que cada Estado expedir, para
los buques a los que haya concedido el derecho a enarbolar su pabelln,
los documentos procedentes . Sin embargo, ellos pueden clasificarse en
dos grupos: a) documentos relativos al buque y a su tripulacin, como el
certificado de registro o carta de mar, que identifica al buque y a su pro
pietario y mediante el cual el Estado autoriza a navegar bajo su bandera;
el ttulo de propiedad; el certificado de arqueo o tonelaje; el rol de tripu
lacin; la lista de pasajeros; la patente de sanidad; el diario de navega
cin, etc.; b) documentos relativos a la carga, como la pliza de fleta-
mento, el manifiesto de carga, los conocimientos, las facturas y los certifi
cados de origen de las mercaderas.
7. Las tasas que deben pagar los buques como retribucin por ser
vicios prestados tales como el trnsito por canales artificiales, las
operaciones portuarias, etc. , se regulan casi siempre tomando por base
el desplazamiento o tonelaje del buque, que es determinado por su medi
cin o arqueo. A fin de evitar dificultades porque los mtodos para
calcular el tonelaje difieren segn los pases, se han concertado
acuerdos por los cuales los Estados contratantes se obligan reciproca
mente a reconocer los certificados de arqueo expedidos por las respecti
vas autoridades. En Londres se celebr, en 1969, bajo los auspicios de la
O.C.M.L, una convencin sobre tonelaje de buques.
8. Generalmente los buques privados gozan en el pas de su ban
dera de dos privilegios exclusivos: ejercer la navegacin de cabotaje
(comprendindose en ella el pilotaje y el remolque) y ejercer la pesca y la
caza en las aguas territoriales; adems, pueden disponer de algunas ven
tajas de carcter fiscal, como la exencin o la reduccin de ciertas tasas o
L A SA C T IV ID A D E SM A R IT IM A S O F L U V IA L E S 507
impuestos portuarios. Puede ocurrir que estas desigualdades con relacin

a los buques extranjeros se dejen sin efecto, a titulo de reciprocidad, por
medio de tratados o del juego de la clusula de la nacin ms favorecida.
II. EL DERECHO DE NAVEGACION

133. NOCIONES GENERALES. En tiempo de paz, el derecho de
navegacin es hoy universalmente reconocido a los buques de todas las
banderas; pero ese derecho se ejerce en grado diverso, segn se ver ms
adelante, en el alta mar, en el mar territorial y en las aguas interiores de
los Estados extranjeros. En cuanto a la alta mar el artculo 4 9 de la corres
pondiente Convencin de Ginebra dispone; Todos los Estados con lito
ral o sin l tienen el derecho de que naveguen en alta mar los buques que
enarbolen su bandera .
En tiempo de guerra, el derecho de navegacin se ve restringido con
siderablemente, no slo por la circunstancia de que la alta mar, as como
el mar territorial y las aguas interiores de los Estados beligerantes, son
teatro de las hostilidades y el litoral enemigo puede ser bloqueado, sino
tambin porque dichos Estados ejercen en todas esas aguas el derecho de
visita y de apresamiento. Estas restricciones, por muy graves que sean,
constituyen excepciones temporarias a las reglas que rigen la navegacin
en tiempo de paz; y en lo fundamental stas rigen tambin en tiempo de
guerra con las restricciones impuestas en cada caso con relacin a los
beligerantes.
134. M e d i d a s d e s t i n a d a s a a s e g u r a r y f a c i l i t a r l a
n a v e g a c i n . El sealamiento por medio de faros de los lugares
peligrosos en las costas es asunto local, con excepcin del faro del Cabo
Espartel, sobre la costa atlntica de Marruecos, que por un tratado de
1865 entre el sultn y varios Estados ha sido sometido a un rgimen inter
nacional que asegura su sostenimiento por todos esos Estados, aun en
caso de guerra.
I. Con el objeto de prevenir los peligros de la navegacin, los Esta
dos han dictado reglamentaciones con respecto a las luces y las seales de
los buques, a las precauciones que deben adoptarse de noche o en
tiempo de escasa visibilidad, a las reglas de ruta en los lugares l recuenta-
dos, al salvamento en caso de naufragio y a los medios para sealar los
restos de naufragio. Estas disposiciones son aplicables siempre a los
buques de la propia bandera y en las aguas territoriales a todos los buques
sin distincin de nacionalidad; y, aunque tienen el carcter de derecho

interno, presentan cierta uniformidad, pues se inspiran en reglamentos
adoptados por los paises martimos de mayor importancia.
2. Se han concertado algunas convenciones colectivas que reglan
esta materia: la convencin de Londres de 1929 sobre salvaguardia de la
vida humana en el mar,* y otras dos, del 10 de junio de 1948,* que tienen
por objeto prevenir las colisiones y reglamentan las condiciones de nave-
gabdad y estabilidad de los buques, asi como sus servicios de auxilio,
punto este ltimo que tambin est regido por algunas clusulas de la
convencin radiotelegrfica de Washington, de 1927; y las dos conven
ciones elaboradas en Bruselas en 1910 sobre asistencia y salvamento* y
sobre abordaje.* En los ltimos aos se han celebrado las convenciones
de Londres, bajo los auspicios de la Organizacin Consultiva Martima
Intergubernamental, para la seguridad de la vida humana en el mar
(1960);* para prevenir colisiones en el mar (1960). En Bruselas se adopt
en 1967 un protocolo de enmiendas a a Convencin para la unificacin
de ciertas reglas en materia de auxilio y salvamento martimo de Bruselas
de 1910. Tambin en Bruselas se adopt en 1952 las Convenciones Inter
nacionales para 1a unificacin de ciertas reglas relativas a la competencia
penal y competencia civil* en materia de abordaje.
/
Por otra parte, os artculos 10 y 12 de la Convencin sobre la Alta
Mar de 1958 contienen algunas obligaciones para los Estados, que con
firman algunos principios tradicionales de la ley del mar. Por el articulo
10, el Estado asume la obligacin de dictar disposiciones para garantizar
la seguridad en el mar, teniendo en cuenta las normas internacionales
generalmente aceptadas. Por el articulo 12, los Estados deben obligar a
los capitanes a prestar auxilio, si es que no ponen en peligro sus buques,
a personas que se encuentren en peligro y al otro buque en caso de
abordaje. F,1 Estado debe, adems, fomentar los servicios de bsqueda y
salvamento adecuados.
' La Convencin de 1929 fue precedida por otra anloga, subscripta en Londres el 20
de enero de 1914, pero no lleg a entrar en vigor a causa del estallido de la guerra. La
Convencin de 1914 fue el resultado de una conferencia internacional reunida a raz del
naufragio del transatlntico Tilanic, en 1912, a consecuencia de un choque con un tm pano
de hielo; en esa catstrofe producida en una noche clara y serena, perecieron 1475
personas, esto es, ms de los dos tercios de las que se hallaban a bordo, lo que vino a
dem ostrar que los servicios de seguridad y auxilio eran muy deficientes.
L A S A C TIV ID A D E S M A RITIM A S O F L U V IA L E S 509
135. N a v e g a c i n e n m a r t e r r i t o r i a l d e E s t a d o e x t r a n j e r o .
Como consccuencia del principio de la libertad de los mares y de la
necesidad comn de facilitar la navegacin, ha quedado establecido, al
menos desde mediados del siglo XVIII, que los buques, cualquiera que
sean su especie y bandera, pueden transitar en el mar territorial extranje
ro, no slo por la circunstancia de entrar a puerto o salir de l, sino
tambin siempre que lo estimen til en el curso de su viaje. Este derecho
esl subordinado a la condicin de que no perjudique al Estado costero,
y por ello se conoce con el nombre de trnsito innocuo o paso
inocente
Estas normas, establecidas por la doctrina y la costumbre interna
cional, han sido consolidadas en el derecho internacional positivo, en la
Convencin sobre Mar Territorial de 1958.***
El trnsito innocuo supone el paso sin estacionamiento, salvo

detencin impuesta por accidentes eventuales de 1a navegacin, como
bruma, varadura o averia.
El derecho de trnsito innocuo est subordinado a las reglamenta
ciones que el Estado costero establezca para prevenir toda lesin a la
seguridad nacional, al orden pblico y a los intereses fiscales, asi como
para facilitar la navegacin en inters comn. En esto ltimo pueden
comprenderse l;i obligacin de seguir determinadas rutas, de observar as
seales, de usar de pilotaje, etctera.
El Estado costero no puede imponer restricciones basadas en a
distinta nacionalidad de los buques,'salvo cuando se trata de la navega
cin de cabotaje, la pesca y la caza, actividades que, segn lo ha estable
cido la costumbre internacional, se reservan en el mar territorial a los
buques de bandera nacional.
I. La Convencin sobre Mar Territorial y Zona Contigua regla
menta en su Seccin III el Derecho de paso inocente, en cuatro subsec-
ciones: A. Reglas aplicables a todos los buques, B. Reglas aplicables a
los buques mercantes, C. Reglas aplicables a los buques de Estado que
no sean buques de guerra y D. Reglas aplicables a buques de guerra.
El articulo 14 de la Convencin define el paso nocente sobre la base
de varios elementos. En primer lugar, es un derecho que tienen los
buques extranjeros en el mar territorial de otro Estado. Tal derecho se
Vid, Rud , Jos Mara, Instrumentos Internacionales, pgs. 65 a 73.

puede ejercer ya sea para atravesar dicho mar territorial, sin entrar en
aguas interiores, para dirigirse a ellas, o para salir de ellas, rumbo a la alta
mar. El paso, para que sea nocente no debe perjudicar la paz, o el orden
o la seguridad del Estado ribereo y debe hacerse conforme con la
Convencin y otras reglas del derecho internacional. Los barcos de pes
ca extranjeros que no cumplan con as disposiciones pertinentes de pes
ca, se considerar que afectan el paso inocente. Esto en cuanto a la
definicin y a los derechos de los buques extranjeros.
En cuanto a los derechos del Estado ribereo, segn el articulo 16,
ste puede tomar las medidas necesarias para impedir, en su mar territo
rial todo paso que no sea inocente e impedir tambin, en el caso que el
buque se dirija a aguas interiores, cualquier infraccin a las condiciones
aplicables a la entrada del buque a dichas aguas interiores. El Estado
ribereo puede suspender el paso inocente, en forma temporal, sin dis
criminacin y con previa publicidad, por razones de seguridad.
En cuanto a las obligaciones de todos los buques durante el paso
inocente, el artculo 17 de la Convencin dispone que los buques extran
jeros debern someterse a las eyes y a os reglamentos promulgados por
el Estado ribereo. Estos reglamentos debern hacerse conforme con la
Convencin y otras normas de derecho internacional. En consecuencia,
el Estado ribereo no puede mediante una reglamentacin arbitraria
destruir el propio derecho de paso inocente que reconoce la Convencin
y ei derecho internacional general. Las obligaciones del Estado ribereo,
segn el articulo 5, son no poner obstculo al paso inocente y dar a
conocer los peligros que amenacen a la navegacin en el mar territorial,
que sean de su conocimiento, en forma adecuada.
Los submarinos deben atravesar el mar territorial en la superficie y
mostrar su bandera.
2. En el caso de estrechos, el paso inocente no puede ser suspendi
do. conforme con el articulo 17 de la Convencin, para ningn tipo de
barco, en el caso de navegacin internacional entre dos partes de la alta
mar o entre la alta mar y el mar territorial de un tercer Estado. Este
derecho de paso inocente en los estrechos fue afirmado en el caso del
Canal de Corf, por la Corte Internacional de Justicia en 1949,8 entre
Albania y Gran Bretaa.
En mayo de 1946, bateras albanesas hicieron fuego sobre dos cruce
ros britnicos que estaban atravesando aguas territoriales albanesas en el
1. C. J.. Reports, 1949. pg. 4.
L A S AC TIVID AD ES M A R ITIM A S O FL U V IA LES 511
canal de Corf, en una zona que haba sido un campo minado alemn ya
levantado durante la guerra. En la correspondencia diplomtica que
sigui, Albania sostuvo que barcos de guerra extranjeros no gozaban de
derecho de paso inocente en su mar territorial, sin su autorizacin; Gran
Bretaa, por el contraro, sostuvo en esta correspondencia que tena
derecho de paso por esas aguas del canal de Corf y que si las bateras
costeras albanesas, en un nuevo pasaje, abran el fuego, los barcos brit
nicos contestaran. En octubre de 1946, el gobierno britnico, con el
objeto de probar las actitudes albanesas, envi dos cruceros y dos des-
troyers a travs del Canal de Corf. Los barcos tenan sus tripulaciones
listas para contestar el fuego, pero sus caones estaban en posicin
normal, apuntando a proa y popa y no hacia las costas. Durante el paso,
dos destroyers fueron daados por minas, en la zona que haba sido
barrida anteriormente, con prdidas de vidas. En noviembre de 1946 el
Canal de Corf fue limpiado de minas por barreminas britnicos, se
sacaron 22 minas del tipo alemn recientemente colocadas, segn los
expertos britnicos. El asunto fue llevado al Consejo de Seguridad quien
recomend que la controversia, fuera sometida a la Corte. Sobre este
caso hubo tres fallos. El primero, del 25 de marzo de 1948, sobre la
jurisdiccin de la Corte; el segundo del 9 de abril de 1949 y ms impor
tante, sobre el fondo de la controversia y el tercero, del 15 de diciembre
de 1949, sobre el monto de los daos que Albania debera pagar a Gran
Bretaa. Nos interesa aqu el segundo fallo.
La Corte dictamin que aunque no exista prueba concluyente de

que Albania haba colocado las minas, era responsable por no haber
anunciado su existencia, de ias que debera tener conocimiento, por su
supervisin del estrecho. Dijo la Corte Las obligaciones de las autorida
des albanesas consistan en notificar, para beneficio de la navegacin en
general, la existencia de un campo de minas en aguas territoriales y
advertir a los barcos de guerra britnicos que se acercaban del dao
inminente al cual el campo de minas los expona. Estas obligaciones
estn basadas, no en ia Convencin N ? VIII de La Haya de 1907, que se
aplica en tiempos de guerra, sino en ciertos principios generales y bien
reconocidos, a saber: consideraciones elementales de humanidad, aun
ms severas en la paz que en la guerra; el principio de libertad de
comunicacin martima; y la obligacin de todo Estado de no permitir a
sabiendas que su territorio sea usado para actos contrarios a los de otros
Estados . La Corte tambin sostuvo que Gran Bretaa no haba v iolado
la soberana de Albania al enviar los barcos a travs del estrecho, sin su

autorizacin. En tal sentido el fallo dice: Est, en opinin de la Corte,
generalmente reconocido y de acuerdo con la costumbre internacional
que los Estados en tiempo de paz tienen derecho a enviar sus barcos a
travs de los estrechos usados para la navegacin internacional entre dos
partes de la a.lta mar sin previa autorizacin del Estado costero, siempre
que el paso sea inocente. A menos que est establecido de otra manera
en una convencin internacional, no tiene derecho el Estado costero a
prohibir este paso a travs de los estrechos en tiempo de paz. Como en
esos momentos exista tensin poltica entre Albania y Grecia se hubiera
justificado que aqul hubiera reglamentado el pasaje a travs del estre
cho, pero no se justificaba prohibirlo o someterlo al. requerimiento de
autorizacin especial. La Corte favoreci a Albania cuando determin
que Gran Bretaa al realizar el barrido de minas haba violado la sobera
na de Albania, porque esta operacin no constitua paso nocente. El
tercer frllo fij la compensacin a Gran Bretaa por daos sufridos en
octubre de 1946, en 844.000 libras esterlinas.
3. Las reglas aplicables a los buques mercantes en cuanto al paso
inocente que figura en la Convencin sobre Mar Territorial se refieren a
gravmenes imponibles, a la jurisdiccin penal y a la jurisdiccin civil.
/ De acuerdo con el artculo 18 no pueden imponerse gravmenes a
barcos extranjeros por el hecho de pasar por el mar territorial de otro
Estado, salvo com o remuneracin de servicios determinados.
Con respecto a la jurisdiccin debe recordarse que el paso del
buque extranjero se realiza a travs del mar territorial, sometido a la
soberana del Estado costero y que, en consecuencia, dicho Estado pue
de adoptar medidas para asegurar la aplicacin de sus leyes, pero al
mismo tiempo debe asegurar, de acuerdo con el derecho internacional, el
paso inocente. Del juego de estos dos valores surgen las normas por las
cuales, en este aspecto, los derechos del Estado costero se encuentran
ms restringidos en el mar territorial, que en las aguas interiores.
E articulo 19 de la Convencin referente a la jurisdiccin penal, es
un ejemplo de lo que acabamos de sealar. El articulo comienza con esta
frase: 1. La jurisdiccin penal del Estado ribereo no debera ser ejerci
da a bordo de un buque extranjero que pase por el mar territorial, para
detener personas o practicar diligencias con motivo de una infraccin de
carcter penal cometida a bordo de dicho buque durante su paso . . . El
tiempo .de verbo no debera no es propiamente un lenguaje jurdico,
no contiene el imperativo de conducta propio de tales normas. Lo que la
L A S A ZTLVIDADES M A RITIM A S O F LU V IALES 513
Convencin reconoce es que el Estado costero ejerce la jurisdiccin

penal en las aguas territoriales, pero que no debe ejercerla en caso de
paso nocente.
El articulo 23 de la Convencin que se refiere al ejercicio de la
jurisdiccin civil tambin utiliza el tiempo de verbo deberia, por lo
que se le aplican las consideraciones que hicimos en cuanto a la jurisdic
cin penal. Analizaremos estos artculos en el nmero 142.2 b).
Las disposiciones de la Convencin sobre Mar Territorial reflejan,
en este tema, las tendencias del derecho continental europeo sobre el
drecho anglo-sajn, que ha tendido a afirmar la jurisdiccin de Estado
costero sobre cualquier infraccin que se cometa en el mar territorial,
aunque no tenga :onsecuencia alguna en el Estado costero.
4. Con refeiencia a los buques de Estado, la Convencin dispone
en su articulo 21 que si son explotados con fines comerciales se le aplican
las mismas disposi:iones que a los buques mercantes. Si por el contrario,
el buque est afectado a fines no comerciales, gozar de las inmunidades
que le otorga el derecho internacional, pero se le aplican las reglas
generales de paso inocente; no pueden ser objeto de gravmenes, salvo
remuneracin por servicios determinados.
El articulo 22 de la Convencin sobre el mar territorial y la zona
contigua dice; 1. Las disposiciones de la Subseccin A y del articulo 18
son aplicables a loi buques de Estado destinado a fines no comerciales. 2.
Salvo lo dispuesto en cualquiera de las disposiciones que se mencionan
en los prrafos precedentes, nada en estos artculos afectar a las inmu
nidades que gozan dichos buques en virtud de estos artculos o de otras
regias de derecho internacional . Las disposiciones de la Subseccin A,
se refieren a las realas aplicables a todos los buques en cuanto al derecho
de paso inocente y el articulo 18 dispone que el Estado costero no podr
imponer gravmenes a buques extranjeros durante su paso inocente por
el mar territorial, a menos que se trate de servicios prestados.
5. En el caso de buques de guerra slo dispone la Convencin, en
el articulo 23, que en caso de no cumplir las disposiciones del Estado
ribereo sobre paso inocente y luego de la invitacin correspondiente
para que las respete, podr exigirse su retiro del mar territorial.
6. En tiempo de guerra el derecho de trnsito innocuo se ve
considerablemente restringido: el Estado costero, cuando es beligerante,
puede visitar y apresar en el mar territorial propio y en el del enemigo a
los buqu es privados, cualquiera que sea su bandera; y si el Estado es
neutral, tiene e) derecho y el deber de impedir que en esas aguas acten
los beligerantes como tales.
136. A C C E SO A PUERTOS Y RADAS. Es frecuente que los Estados

aseguren, mediante el rgimen contractual y con carcter reciproco,
igualdad de tratamiento para el acceso de sus buques a los puertos de la
contraparte que estn abiertos al intercambio comercial. Como conse
cuencia de esas estipulaciones, aun cuando sean diversas, y como resul
tado de la costubre internacional, predominan hoy ciertas normas que
pasamos a sealar.
1. Est en el inters del Estado tener abiertos sus puertos al comer
cio internacional; pero exigencias de seguridad pblica o sanitarias pue
den inducirle a veces, aun en tiempo de paz, a clausurar determinados
puertos. Los puertos militares, dada su naturaleza, no estn por lo gene
ral abiertos a los buques extranjeros.
2. El acceso a los puertos abiertos al comercio exterior rige para
los buques que no son de guerra. Los buques de guerra extranjeros
puesto que no realizan un trfico regular y slo eventualmente arriban
en viaje de trnsito o para una visita de cortesa no tienen, en princi
pio, derecho de acceso, segn lo ha establecido la costumbre internacio
nal, su admisin requiere en cada caso la obtencin previa, por la va
diplomtica, de un permiso otorgado por el Estado local, siendo entendi
do que rigen las disposiciones que l adopte en cuanto ai nmero mxi
mo de buques de guerra y al tiempo de permanencia.
3. Las radas son lugares de estacionamiento temporario que se
hallan adyacentes a los puertos; por tanto estn sometidas al mismo
rgimen que los puertos.
La rada que sea independiente de todo puerto est sometida sin
embargo, por ser un lugar de estacionamiento temporario, a la jurisdic
cin y a la polica del Estado local con caracteres ms estrictos, en
cuanto a la reglamentacin y vigilancia, que los inherentes al mar territo
rial.
4. El acceso y permanencia en los puertos y radas son reglados por
e! Estado local a los fines de la seguridad comn (condiciones de entrada
y salida, pilotaje, remolque, fondeadero, salvamento, etc.) y en lo refe-
En la Repblica Argentina la ley 20.094, del 2 de marzo de 1973, llamada Ley de
Navegacin, reglam enta la navegacin en puertos y canales (art. 31), las facultades de la
autoridad martima para prohibir dicha navegacin en caso de condiciones meteorolgicas
o hidrogrficas peligrosas o que existan obstculos a la navegacin o medien razones de
orden pblico (art. 32) o a los buques que se encuentren en deficientes condiciones de
navegabilidad (art. 33). La autoridad martima regula lodo lo referente a la seguridad
martima (art. 34) y a la entrada y salida de puerto (art. 35), supeditada al cumplimiento de
las disposiciones de seguridad, sanitarias, aduaneras y portuarias ''gciTles.
L A S AC TIVID AD ES M A R ITIM A S O F L U V IA L E S 515
rente a la polica sanitaria y aduanera, a la polica de la inmigracin y

emigracin, al pago de tasas e impuestos, al rgimen del trabajo, etc.
Salvo lo que se haya estipulado en los tratados, las tasas o impuestos
rigen sin discriminacin para los buques privados que tengan bandera
extranjera; sin embargo, los buques nacionales gozan a veces de ciertas
exenciones o privilegios de carcter fiscal.
Los buques de guerra extranjeros deben ajustarse, en cuanto al
acceso y permanencia en puerto, a las reglas locales establecidas con
respecto a la seguridad comn y a la seguridad local, inclusive las refe
rentes al descenso a tierra de los tripulantes; pero es costumbre interna
cional eximirles, por razones de cortesa, de la visita de sanidad, del pago
de impuestos y tasas y de las obligaciones de carcter aduanero.
5. Las reglas que anteceden no comprenden, en cuanto al acceso,
el caso de arribada forzosa: est universalmente reconocido que todo
buque en peligro puede encontrar refugio en el puerto ms prximo.
136a. B u q u e s DE PROPULSION NUCLEAR. En razn de los riesgos
que importa el acceso a puerto de buques a propulsin nuclear, se adop
t, en Bruselas, en 1962, una convencin multilateral sobre la explota
cin de buques nucleares. Los pases posedores de tales buques, como
Estados Unidos y la Repblica Federal de Alemania, han celebrado
tratados bilaterales, para conseguir el acceso a puertos extranjeros. Estos
tratados generalmente conceden al Estado costero poderes de control
sobre dichos buques, ms extensos que en casos normales y establecen
las normas para el caso de daos. Existe consenso en aceptar como
norma establecida del derecho internacional que, salvo estos acuerdos,
el Estado costero puede impedir el acceso a sus puertos de los buques a
propulsin nuclear. La Argentina ha celebrado un acuerdo al respecto
con la Repblica Federal de Alemania.
137." N a v e g a c i n d e CA BO TA JE Segn lo ha establecido la
costumbre internacional, todo Estado tiene el derecho, salvo estipula
cin expresa en contrario, de reservar para los buques de su bandera la
navegacin de cabotaje.
En la mayora de los paises se considera navegacin de cabotaje la
que se efecta entre puertos nacionales del mismo Estado;10 pero algu
10 En la Repblica Argentina, el cabotaje est regido por el decreto n ? 19.492 del 25
de julio de 1944, ratificado por ley en 194i7. Sus disposiciones reservan a los buques de
bandera argentina la navegacin y el com ercio entre puertos de la Repblica, realizada sin
nos consideran cabotaje a navegacin entre puertos situados en regiones

geogrficas ms extensas comprendiendo las posesiones o colonias
(Espaa, Estados Unidos, Francia, etc.) o bien definen el cabotaje por el
tonelaje de las embarcaciones empleadas (Dinamarca).
III. LA EXPLOTACION DE LAS AGUAS, DEL LECHO

Y DEL SUBSUELO
138. En La ALTA MAR. 1. Est hoy reconocido despus de no
pocas dificultades 11 que en la alta mar los buques de todas las banderas
pueden realizar la explotacin de las aguas, es decir, la pesca y la caza de
ballenas, focas, iobos marinos y dems especies tiles, asi como la explo
tacin de ciertas riquezas naturales que se encuentran en yacimientos
fijos en las rocas o en el lecho: ostras, perlas, corales, esponjas, mbar,
etctera.12
Aquel derecho ha sido objeto, desde fines del siglo XIX, de algunos
acuerdos internacionales que tienen en mira situaciones especiales. Las
convenciones de La Haya de 1882 y 1887 reglaban los trabajos de pesca
en comn en el Mar del Norte entre varios Estados adyacentes. Con el
proposito de prevenir la extincin de ciertas especies, la convencin de
Washington de 1911 regl entre Estados Unidos, Gran Bretaa, Japn y
Rusia la caza de focas en el Pacifico septentrional y las convenciones
perder de vista ia costa ms que para acortar camino recalando de cabo a caoo; peiu
permiten a los buques extranjeros el "cabotaje fronterizo , entendiendo por tal la navega
cin que en razn de tratados internacionales se realiza haciendo escalas en las costas de
los paises limitrofes.
" En el siglo XVII. Inglaterra impedia a los buques extranjeros pescar en el Mar del
Norte, a menos que obtuvieran una licencia previo pago de una contribucin, y D inam arca
pretenda el derecho exclusivo de pesca en los mares de Islandia y de Groenlandia; pero el
siglo XVIII. dada la resistencia de los dem s paises, Dinam arca redujo sus pretensiones a 69
millas de sus costas y posteriorm ente a 20 millas, hasta que en 1872 las limit a 3 millas.
Rusia ha pretendido desconocer el derecho de pesca y de caza en los mares rticos: en
1891-92 detuvo a varios buques norteam ericanos que cazaban ballenas en el Mar de
Behring fuera del mar territorial, pero, som etida la cuestin al arbitraje, fue condenada a
pagar una indemnizacin; en 1910, el gobierno del zar prohibi la pesca a los buques
extranjeros dentro de 12 millas de las costas del M ar Blanco y en 1922 la Unin Sovitica
captur algunas em barcaciones pesqueras britnicas fuera de esa zona, pero, ante las
protestas de Gran Bretaa, debi ponerlas en libertad.
11 Con respecto a la pesca y a la caza en las aguas situadas sobre la plataforma
submarina, vid. supra. nm. 94.
L A S A CTIVIDADES M ARITIM AS O FL U VIALES 517
colectivas de Ginebra, de 1931, y de Londres de 1937 y 1946 han regla

mentado la caza de ia ballena.
Actualmente son tantos los instrumentos de regulacin de la pesca y
caza marina que trataremos de clasificar los principales por rea.
En el Atlntico y el Mar del Norte las Convenciones para Regular la
Poltica de Pesqueras en el Mar del Norte de 1882 y 1887 fueron com
pletadas por la Convencin para Regular las mallas de la Red de Pesca y
Limitar la Captura de Peces de 1946, la que fue reemplazada por la
Convencin de Pesqueras del Atlntico Nororiental de 1959, que cubre
dicha zona atlntica, el Oceno Artico, parte del Bltico y el Mediterr
neo y del que son parte Blgica, Dinamarca, Francia, la Repblica Fede
ral de Alemania, Irlanda, Holanda, Noruega, Portugual, Polonia, Espa
a, Suecia, Gran Bretaa y la Unin Sovitica. Existe tambin la Con
vencin de Pesqueras del Atlntico Noroccidental de 1949 que com
prende inclusive los grandes bancos de. Terranova, que han sido objeto
de controversias por muchos aos, y de la que son parte Blgica, Bulga
ria, Canad, Dinamarca, Francia, la Repblica Federal de Alemania,
Islandia, Italia, Japn, Noruega, Polonia, Portugual, Espaa, Gran Breta
a, Estados Unidos y la Unin Sovitica. Se pueden agregar ia Conven
cin del Atlntico para la conservacin del atn de 1966, firmada por
Estados Unidos, Espaa, Corea y Japn; el Acuerdo de Estados Unidos y
la Unin Sovitica sobre Problemas de Pesca en las reas occidentales
del Atlntico Medio, de 1967; el Acuerdo de Estados Unidos y la Unin
Sovitica sobre la Pesca del Cangrejo gigante, de 1969; el Acuerdo entre
Estados Unidos y Cuba, de 1949, sobre la Pesca del Langostino; el
Acuerdo entre Estados Unidos y Brasil sobre la Conservacin del Langos
tino, de 1972; el Acuerdo de Canad y Noruega sobre Caza y Conserva
cin de Focas en el Atlntico Noroccidental de 1971 y el Acuerdo de
Islandia, Noruega y la Unin Sovitica sobre la Regulacin de la Pesca
del Arenque Atlanto escandinavo, de 1972.
En el Mar Bltico una convencin de 1929, entre Suecia, Dinamar
ca, Polonia, Alemania y Danzing estableci pocas de veda y en 1932
Suecia, Noruega y Dinamarca firmaron un acuerdo de pesca para el
Skagerrak, Kattegat y Sound. Suecia, Dinamarca y la Repblica Federal
de Alemania celebraron un Acuerdo para la Proteccin del Salmn en el
Bltico en 1962. En 1969, la Unin Sovitica y Finlandia firmaron un
Acuerdo para la caza de focas.
En el Mar Negro Bulgaria, Rumania y la Unin Sovitica celebraron
un acuerdo en 1959, para reglamentar la pesca.
En el Pacifico tambin se ha concluido varios acuerdos pesqueros a

saber: Convencin sobre el Pacifico Norte de 1952, del que son parte
Japn, Estados Unidos y Canad; Acuerdo sobre el Cangrejo de Alaska
de 1964, en el que son parte Japn y Estados Unidos; Acuerdo para la
Pesca fuera de Alaska, de 1964, entre Estados Unidos y la Unin Soviti
ca; Convencin sobre la Pesca de Alta Mar en el Pacifico Noroccidental
de 1956, del que son parte Japn y la Unin Sovitica; la Convencin
sobre Pieles de Focas del Pacifico Norte, del que son parte Estados
Unidos, Canad, Japn y la Unin Sovitica; Convencin para la Preser
vacin del Hipogloso de 1953 del que son parte Estados Unidos y Canad
y que reemplaza las anteriores convenciones de 1923, 1930 y 1937; el
acuerdo entre Japn y Corea sobre pesqueras de 1965; el Acuerdo del
Salmn de 1930 entre Estados Unidos y Canad, completado por el
Protocolo de 1956 sobre el salmn rosado en el sistema del rio Fraser; los
acuerdos entre Ecuador, Per y Chile firmados en Santiago en 1952, en
la Segunda Conferencia sobre la Explotacin y Conservacin de los
Recursos Marinos del Pacifico Sur; el Acuerdo de Pesqueras entre
Japn y Nueva Zelandia, de 1967; el Acuerdo sobre Pesqueras del Pac
fico Nororiental de 1969 entre los Estados Unidos y la Unin Sovitica y
ia Convencin de 1949 entre Estados Unidos, Ecuador, Mxico, Japn,
Panam, Costa Rica y Colombia que cre la Comisin para la Tuna
Tropical.
En la Antrtida se han firmado despus de la Segunda Guerra Mun
dial: la Convencin Internacional para la Regulacin de la Caza de
Ballenas* de 1946, de la que actualmente son parte Argentina, Australia,
Canad, Dinamarca, Francia, Islandia, Japn, Mxico, Noruega, Pana
m, Sudfrica, Unin Sovitica, Reino Unido y Estados Unidos; los
Arreglos para la Reglamentacin de la Caza de la Ballena Pelgica
Antrtida, del que son parte Japn, Holanda, Noruega, Reino Unido y
Unin Sovitica, de 1962; el Acuerdo sobre el Esque.ma Internacional de
Observacin de los Barcos fbricas dedicados a la Caza de Ballenas
Pelgicas en la Antrtida de 1963, firmado por los mismos Estados que el
anterior; el Acuerdo para reglamentar la pesca de la ballena en la cam
paa 1970-1971 y el similar de 1972, que establece cuotas para los tres
paises dedicados a la caza de la ballena, Japn, Noruega y la Unin
Sovitica.
Excepcionalmente, la explotacin de yacimientos'fijos que existen
en algunas zonas consideradas alta mar est reservada al Estado costero
en virtud del uso inmemorial: ocurre asi con los yacimientos de ostras
L A S A CTIVIDADES M A R ITIM A S O FL U V IA LES 519
entre 5 y 22 millas al Este de las costas de Irlanda, con los yacimientos de

perlas entre 6 y 21 millas de las costas de Ceyln y de la India, en los
golfos de Manaar y de Palle y con los yacimientos de esponjas y corales
hasta 15 millas de las costas de Tnez.
2. El problema de la conservacin de la pesca frente a las nuevas
tcnicas existentes ha sido uno de los ms debatidos en las ltimas dca
das. El conocimiento cientfico de las riquezas del mar es reciente y las
normas jurdicas se encuentran en estado de elaboracin ante la nueva
realidad. Dos tendencias se han insinuado en el campo jurdico. La
primera, quizs ms tradicional, por lo que acabamos de ver, busca
acuerdos parciales, ya sea por especies o por regiones, para regular la
pesca; la otra tendencia entiende que es necesario un sistema universal
para regular aquellos problemas que subsisten y que son tambin muy
importantes.
Pero aparte de estas dos tendencias en materia de acuerdos, algunos
Estados han entendido que, adems, est en su inters proteger la pesca
en la zona adyacente a sus costas por medio de medidas unilaterales. De
alguna manera puede sealarse que todo el movimiento de extensin del
mar territorial, al que ya nos hemos referido,13 ha tenido en esencia por
objeto proteger los derechos a la pesca por parte del Estado costero,
frente a la depredacin de las flotas de grandes pases pesqueros que han
hecho peligrar las existencias de especies marinas. La Declaracin del
Presidente Truman del 28 de setiembre de 1945 concerniente a la Poltica
de los Estados Unidos con respecto a la Pesca Costera fue el punto de
partida, conjuntamente con la Declaracin sobre Plataforma Continen
tal, de todo el cambio que se oper en las legislaciones de otros Estados,
particularmente latinoamericanos, comprendiendo no ya slo la pesca en
aguas adyacentes sino extendiendo el mar territorial. La Declaracin
Truman sobre Pesqueras estableci lo siguiente: En vista de la necesi
dad urgente de conservar y proteger los recursos pesqueros, el Gobierno
de los Estados Unidos considera apropiado el establecimiento de zonas
de conservacin en aquella? reas de la alta mar contiguas a las costas de
los Estados Unidos donde actividades pesqueras se hayan desarrollado o
se desarrollen y se mantengan en el futuro en una escala substancial . La
Declaracin agrega que las zonas donde slo nacionales de los Es
tados Unidos han pescado, sern establecidas y controladas por los
15 Supro. nm. 91
Estados Unidos, y que donde han pescado conjuntamente nacionales

de Estados Unidos y extranjeros se establecern zonas de conservacin,
por acuerdo con los Estados que corresponda.
139. E n l a s a g u a s t e r r i t o r i a l e s e in t e r i o r e s E n el m ar
territorial y d em s aguas interio res, el E stad o local tiene el d e r e c h o de
reservar p a ra sus n ac io n ale s la p e s c a y la caza, as co m o la ex p lo ta ci n
de los y acim ien to s fijos en el le c h o o en el subsuelo. L a c o stu m b re
in tern acio n al lo h a estab lec id o as e n te n d ie n d o que a las p o b la c io n e s
co steras in te re sa e sp e cia lm en te e x p lo ta r y conservar esas riquezas.
Como es obvio, los E stad o s co -rib e re o s en ros o lagos p u ed e n c o n v e n ir
la pesca en co m n en esas aguas.
1. En el Rio de la Plata, el Tratado del 19 de noviembre de 1973,
establece en el capitulo X en cuanto a pesca que tanto Argentina, como
Uruguay, tienen derecho exclusivo en la franja sometida a su jurisdic
cin, que es de 7 millas, a partir de la costa, en la zona entre el lmite
exterior y una linea imaginaria entre Colonia (Uruguay) y Punta Lara
(Argentina). Desde alli hasta el paralelo de Punta Gorda, donde desem
boca el rio Uruguay, la zona de jurisdiccin y, en consecuencia, de pesca
exclusiva, tendr una anchura de dos millas (art. 53).
'Fuera de estas franjas ambas partes se reconocen libertad de pesca
en el rio (art. 53) y regularn, por acuerdo, la conservacin y preserva
cin de los recursos vivos (art. 54). En caso que se intensifique la pesca
se acordarn volmenes mximos de captura por especie, que sern
distribuidos por partes iguales entre ambos pases (art. 55). Las partes se
comprometen a intercambiar informacin sobre su actividad de pesca en
el ro (art. 56).
El Estatuto del ro Uruguay de 1971 contiene tambin disposiciones
sobre pesca. La Comisin Administradora que crea este instrumento
puede establecer volmenes mximos de pesca.
2. En cuanto al subsuelo del rio de la Plata, en caso de que un
yacimiento se extienda a un lado u otro de la lnea de demarcacin
establecida por el Tratado, ste ser explotado, segn el articulo 43, de
forma tal que la distribucin de los volmenes del recurso que se extraiga
de dicho yacimiento o depsito sea proporcional al volumen del mismo
que se encuentre respectivamente a cada lado de dicha linea. La explo
tacin debe hacerse en estos casos, sin causar perjuicios sensibles a la
otra parte y de acuerdo con un aprovechamiento integral y racional.
El capitulo VIII del Estatuto del rio Uruguay establece la misma
norma, para la misma situacin.
L A S ACTIVID AD ES M A RITIM A S O F LU V IA L E S 521
En ambos ii^str amentos se dispone, adems, que los yacimientos

nacionales, a ambos lados del limite, podrn ser explotados sin causar
perjuicio sensible a la otra parte.
Las instalaciones y obras erigidas con este fin, no podrn interferir
en la navegacin.
Otro tipo de convenciones como el Consejo de Indico-Pacifico de
1949 y el Consejo de Pesqueras del Mediterrneo, de 1952, tienen por
objeto ia coordinacin del desarrollo y la investigacin en esta materia.
Argentina y Brasil celebraron, en 1967, un Acuerdo de Pesca y un
Acuerdo de Conservaron de los recursos Naturales del Atlntico Sur. El
primero autorizaba a los nacionales de la otra parte contratante a pescar,
con excepcin de toco gravamen o tasa, en las aguas exteriores a un
limite de seis millas contadas desde las lineas de base del mar territorial.
La Argentina comunic en 1972 a Brasil, que ya habia ratificado este
acuerdo de pesca, que no lo hara. El acuerdo sobre conservacin pro
clama el inters prioritario de ambos paises en los recursos naturales del
mar adyacente a sus costas y crea una Comisin Mixta para elaborar un
convenio con ese objeto. ___
Recientemente, el -l9 de junio de 1976, Gran Bretaa e Islandia
firmaron un acuerdo por el cual, hasta el 1? de diciembre de ese ao, la
pesca dentro de las 200 millas de la costa irlandesa se llevar a cabo de
acuerdo con reglamentaciones acordadas por las partes, pero a partir de
esa fecha, los pesqueros britnicos slo podrn operar dentro de la zona
de 200 millas en la medida que lo decidan las autoridades islandesas. El
acuerdo es de un gran importancia, pues supona, segn declaraciones
del Ministro de Relaciones Exteriores de Islandia, el reconocimiento
britnico al limte de 200 millas islandesas, constituyendo un cambio
radical en la postura de una gran potencia martima y pesquera. Efectiva
mente, en 1977- Gran B~etaa, conjuntamente con los nueve paises de la
Comunidad Econmica Europea, extendi su zona de pesca a 200 millas,
tal como lo hemos mencionado en el nmero 91.
Entre los ltimos acuerdos tambin merecen mencionarse el acuer
do entre Blgica e Islandia del 28 de enero de 1975, entre la Repblica
Federal de Alemania e Islandia del 28 de noviembre de 1975, entre
Noruega e Islandia del 10 de marzo de 1976, todos ellos sobre pesca en
aguas islandesas; el acuerdo entre Canad y la Unin Sovitica del 19 de
mayo de 1976 sobre Relaciones de Pesca Mutuas, el acuerdo entre'los
Estados Unidos y la Unin Sovitica del 26 de noviembre de 1976, sobre

pesca en las costas de Estados Unidos y entre la Comunidad Econmica
Europea y los Estados Unidos, del 15 de febrero de 1977, con un propsi
to similar
Estas reclamaciones unilaterales de derecho de pesca en las aguas
adyacentes continuaron, como ya lo hemos sealado, en distintas decla
raciones de algunos paises que extendieron no slo.el derecho de pesca,
sino tambin el mar territorial y otros derechos, de distinto contenido, de
acuerdo a cada pas. Hoy puede sealarse los siguientes Estados que
reclaman inequvocamente derechos exclusivos de pesca ms all de las
12 millas: Argentina, Bangladesh, Brasil, Camern, Canad, Chile, Con
go, Cuba, Ecuador, El Salvador, Estados Unidos, Filipinas, Gabn, Gha
na, Guinea, Guinea-Bissau, Gambia, Haiti, Irn, Islandia, Malta, Mada
gascar, Marruecos, Mauritania, Mxico, Nicaragua, Nigeria, Omn,
Pakistn, Panam, Per, Senegal, Sierra Leona, Somalia, Tanzania, Ton
ga, Uruguay, Unin Sovitica, Vietnam (Repblica de), Islas Malvinas y
los miembros de la Comunidad Econmica Europea,14 etc. Las distancias
y las legislaciones varan entre los diferente Estados. Analizaremos los
de Amrica Latina y Estados.Unidos. La Argentina por ley 20.138, del 15
de febrero de 1973, que modific la ley 17.500, de promocin pesquera
del 25 de octubre de 1967, reserv la zona martima de 200 millas bajo
soberana argentina, conforme con la ley 17.094 de 1966, para las embar
caciones con pabelln argentino y previo permiso otorgado por autori
dad competente.
Brasil, que extendi el mar territorial a 20.0 millas, estipul en decre
to-ley 1098, del 4 de marzo de 1970 que el gobierno brasileo regulara la
pesca, conservacin, exploracin e investigacin de los recursos vivos
del mar territorial, reservndose la facultad de determinar zonas para
pesca exclusiva de los brasileos; adems, el decreto-ley dispone que los
buques extranjeros slo podrn llevar a cabo sus actividades, en el resto
del mar territorial, cuando estn debidamente registrados y autorizados.
Se prev, sobre la base de reciprocidad, la posibilidad de que en acuer
dos internacionales se definan derechos de pesca, investigacin y explo
tacin del mar territorial. En 1971, por decreto nmero 68.459 se estable
ci una zona de pesca exclusiva de 100 millas.
Chile en sucesivos decretos de 1959, 1961 y 1963 prev el otorgamien
to de permiso de pesca dentro de las aguas territoriales chilenas y dentro
de las 200 millas establecidas en la Declaracin de Santiago.
14 Vid. Limites de zona exclusiva de pesca, nm. 91.
La legislacin ecuatoriana no excluye la posibilidad de los extranje

ros de pescar en el mar territorial de 200 millas, de acuerdo al capitulo II
de la ley de Pesca y Fomento Pesquero n9 110-CL del 6 de marzo de 1969
y el decreto de Pesca y Fomento Pesquero del 15 de octubre de 1969.
El Salvador ha dividido en su Ley de Pesca de 1955 su mar territorial
de 200 millas, en tres zonas. La primera hasta 12 millas la denomina
pesca costera, la segunda hasta 200 millas pesca martima y la tercera
ms all de las 200 millas, pesca mar adentro. La primera zona, estaba
reservada, en 1955, exclusivamente para salvadoreos. Pero la nueva ley
de pesca de 1970 extendi a 60 millas la zona exclusiva para naciona
les. Ms all podrn pescar buques que se registen.
El Decreto Ejecutivo I-L del 5 de abril de 1965 de Nicaragua esta
bleci una zona nacional de pesca hasta 200 millas de la costa. Dentro de
ella opera un sistema de licencias especiales de acuerdo a la Ley especial
de Pesca 577, del 20 de enero de 1961.
Hait estableci una zona de pesca exclusiva de 15 millas en 1972.
Panam extendi en 1967 su mar territorial a 200 millas, pero anterior
mente se legisl teniendo en cuenta distintos tipos de especies de peces y
en 1964 se prohibi ia pesca dentro de las 12 millas por buques de ms de
10 toneladas.
El Per proclam en 1947 una zona de control y proteccin de las
riquezas marinas de 200 millas. La Ley General de Pesca 18.810 del 25 de
marzo de 1971 y el Decreto Supremo 011-71 -PE del 25 de junio de' 1971,
prev, en su articulo 29, la posibilidad de pespa por barcos de bandera
extranjera bajo ciertas modalidades.
Uruguay tambin ha proclamado, en 1969, un mr territorial de 200
millas por el decreto 604/69. La Ley de Pesca 13.833 del 29 de diciembre
de 1969 reserva en su articulo 4? dichas actividades para buques de
bandera nacional en una zona de 12 millas. Ms all y hasta las 200 millas
las embarcaciones pesqueras extranjeras podrn operar con autorizacin
del Poder Ejecutivo otorgada de acuerdo a esta ley y a los convenios
internacionales que celebre el Uruguay.
Costa Rica proclam en 1948 y 1949 la soberana nacional sobre los
mares adyacentes hasta 200 millas para proteger, conservar y aprove
char los recursos y riquezas naturales que sobre, en o bajo de ellos'
existen o lleguen a existir quedando, desde ahora, bajo la vigilancia del
gobierno de Costa Rica, la pesca y la caza maritima que se practiquen en
dichos mares con el objeto de evitar una explotacin inadecuada de sus
riquezas naturales.
Mxico agreg un prrafo al articulo 27 de la Constituicin por

decreto del 6 de febrero de 1976, vigente al 6 de junio de 1976, por el que
se crea una zona econmica exclusiva fuera del mar territorial, de una
extensin de 200 millas nuticas, a partir de las lineas de base del mar
territorial, donde se ejercern los derechos de soberana y las jurisdic
ciones que determinen las leyes del Congreso.
El 13 de abril de 1976, el Presidente de los Estados Unidos promulg
la llamada Fisheries Jurisdiction A ct, que extiende la zona de pesca
exclusiva de 12 a 200 millas, y se efectiviza el 1? de marzo de 1977. Los
derechos exclusivos se extienden a las especies andrgenas que tengan su
origen en Estados Unidos, como el salmn, y a los recursos pesqueros de
la plataforma continental. Quedan excluidas de esta legislacin las espe
cies altamente migratorias, como el atn.
La nueva ley slo permite la pesca de buques extranjeros, si, des
pus de establecida la cuota ptima de la especie, existe un sorplus que
no ha sido asignado a pesqueros norteamericanos, pero previo pago de
aranceles destinados a los costos de investigacin y administracin. Se
estabiece un detallado procedimiento para lograr estos permisos, tenien
do en cuenta 1a existencia de acuerdos, vigentes al 1 de marzo de 1977.
La lev contiene tambin normas referentes a los pesqueros nortea
mericanos en aguas lejanas, como el caso de la tuna y los langostinos,
que han dado lugar a tantos incidentes y problemas. Si durante un perio
do razonable no se llega a acuerdos permitiendo a estos pesqueros acce
so a zonas exclusivas de pesca de otros Estados, con especies altamente
migratorias, no se permitir la importacin en Estados Unidos de pro
ductos pesqueros del Estado en cuestin.
El Secretario de Estado debe buscar llegar a acuerdo con los Esta
dos vecinos para delimitar las respectivas reas de pesca.
Si los Estados Unidos ratifica un tratado sobre el derecho del mar, el
Secretario de Comercio y el Secretario de Estado pueden promulgar los
cambios necesarios para ajustar los reglamentos administrativos al trata
do. Esta norma se adopta para el caso que la Conferencia sobre el
Derecho del Mar adopte tal tratado.
Dada la anterior posicin de los Estados Unidos y su condicin de
gran potencia martima, esta ley asume considerable importancia y por
ello merita el comentario algo extenso que acabamos de hacer. Indu
dablemente la adopcin de la Fisheries Jurisdiction A ct tendr reper
cusiones en las posiciones de otros Estados.
L A S A C T IV ID A D E S M A RITIM A S O F LU V IA L E S 525
La Unin Sovitica, por Edicto del Presidium dei Soviet Supremo,

del 10 de diciembre di; 1976, sobre medidas provisionales para la preser
vacin de los recurscs vivos y reglamentacin de pesca en las reas
marinas, estableci una zona de 200 millas en la que tendrn efecto las
medidas provisionales para el cumplimiento de los fines del Edicto. Las
medidas presentan est>: carcter provisional a la espera de los resultados
de la Tercera Conferencia sobre Derecho del Mar y comprenden el
ejercicio de derechos soberanos sobre los peces y recursos vivos del mar
a los efectos de su exploracin, explotacin y preservacin. La pesca
comercial por extranjeros debe ser realizada dentro de ciertas reas
sobre la base de acuerdos con otros paises. Se establece que la ptima
utilizacin de los recursos se har sobre la base de datos cientficos. Se
prev la posibilidad del establecimiento de cuotas para Estados extranje
ros y un rgimen de rrulta para las violaciones del Edicto.
La posicin asumida por la Unin Sovitica tambin tendr repercusin
en las posiciones de otros Estados.
3. Adems de es.as reclamaciones unilaterales y de los acuerdos
parciales por especie o por zona para regular la pesca y su conservacin,
la Conferencia de Ginebra de 1958 aprob una Convencin sobre Pesca y
Conservacin de los Recursos Vivos de la alta mar,*** que aunque ha
recibido un nmero relativamente escaso de ratificaciones, ha entrado
en vigor por alcanzar las 22 necesarias para ello, conforme a lo dispuesto
en su articulo 28.
La Conferencia de Ginebra fue precedida, en 1955, por la Conferen
cia Tcnica Internacional sobre la Conservacin de los Recursos Vivos
del Mar, celebrada en Roma, en 1955, cuya labor influy en el proyecto
preparado por la Comisin de Derecho Internacional para Ginebra. La
Comisin en sus primeros estudios habia favorecido la idea de la crea
cin, de lege ferenda, de una autoridad internacional, cuyas decisiones
tuvieran efecto obligatorio para proteger la pesca contra la extermina
cin de determinadas especies. La Conferencia de Roma recomend aue
era mejor conservar, para los objetivos propuestos, el sistema de acuerdos
por especies o regiones segn las conveniencias. El informe indic algu
nos principios futuros para guiar las convenciones a adoptarse, destacan
do que debera tenerse en cuenta en los futuros programas de conserva
cin los especiales intereses del Estado costero. La C.D.I., despus de
*** Vid, Ruda, Jos Mal a. Instrumentos Internacionales, pgs. 83 a 89.

Roma, modific su criterio y abandon la idea de una autoridad interna

cional u otro tipo de sistema internacional, estableciendo en su proyecto
un sistema de arbitraje, para los desacuerdos entre Estados, sobre medi
das de conservacin.
El articulo l 9 de la Convencin sobre Pesca y Conservacin de los
Recursos Vivos de la Alta Mar de Ginebra, de! 29 de abril de 1958,
reafirma el derecho de pesca en alta mar para los nacionales de todos los
Estados salvo las obligaciones convencionales que puedan haberse
adquirido, los intereses y derechos del Estado costero estipulados en la
Convencin y las disposiciones sobre conservacin que figuran en la mis
ma. El artculo l 9'en su inciso 2 9 crea la obligacin a los Estados de
adoptar o colaborar con otros Estados para la adopcin de medidas, con
relacin a sus nacionales, para la conservacin de los recursos vivos de la
alta mar.
Se entiende por conservacin de los recursos vivos de la alta mar
segn el artculo 29, las medidas tendientes a asegurar el rendimiento
ptimo de esos recursos para lograr el mximo abastecimiento de ali
mentos.
Si se trata del caso de que nacionales de un solo Estado pesquen en
una zona de la alta mar, conforme con el artculo 39, dicho Estado debe
unilateralmente adoptar medidas de conservacin respecto a esa zona.
Si nacionales de dos o ms Estados pescan en las mismas reservas de
peces u otros recursos vivos, en cualquier zona de la alta mar, el articulo
49 crea la obligacin a los Estados Partes de entablar negociaciones para
acordar medidas para la conservacin de los recursos vivos que se aplica
rn a sus propios nacionales. Los acuerdos sern por especies, y aplica
bles por las autoridades nacionales, no por un ente internacional.
En caso de no llegar a acuerdo la Convencin establece un procedi
miento de solucin de controversias, en los artculos 99 a i 2. Para ello se
formar, salvo que se adopte otro mtodo de solucin pacifica, una
comisin de cinco miembros, designados por las partes en el litigio y si
no hay acuerdo por el Secretario General, cuyas decisiones sern obliga
torias.
Segn el artculo 59 si un Estado quiere pescar en zonas donde ya se
ha establecido un acuerdo o una medida unilateral para conservacin de
los recursos vivos, conforme con los artculos 39 y 49, estar obligado por
el rgimen ya estipulado. Si no se llega a un acuerdo sobre la aplicacin
de estas medidas entrar en funcionamiento el mecanismo de solucin
pacifica de la Convencin.
L A S AC TIV ID A D E S M A RITIM A S O F L U V IA L E S 527
El articulo 69 reconoce e| inters especial del Estado costero en el

mantenimiento de los recursos vivos de la alta mar adyacente a su mar
territorial. Por ello tiene derecho a participar en todo estudio, investiga
cin o reglamentacin relativos a la conservacin de los recursos vivos,
aunque sus nacionales no pesquen en dicha zona adyacente. A su vez, los
Estados que pesquen debern entablar negociaciones con el Estado cos
tero, si ste lo pide, para adoptar las medidas necesarias para la conserva
cin de los recursos vivos en esa zona y no podrn en vigor tal tipo de
medidas de conservacin si se oponen a las que ya haya adoptado el
Estado costero, pero podr entablar negociaciones. Si no hubiere acuer
do en las negociaciones, entrar en marcha el mecanismo de solucin de
controversias.
Dado el inters especial del Estado ribereo en las pesqueras cerca
nas a sus costas, puede establecer unilateralmente zonas de conservacin
si no hubiere acuerdo dentro de los seis meses de iniciadas las negocia
ciones, siempre que dichas medidas, conforme con el artculo 7? hubiere
una necesidad urgente, se base su establecimiento en dictmenes cientfi
cos y-no exista discriminacin contra los pescadores extranjeros. Estas
medidas continuarn en vigor hasta que dictamine la Comisin especial.
En el caso de pesca mediante aparejos fijos en el lecho del mar, el
Estado ribereo puede reglamentar este tipo de pesca en zona de la alta
mar adyacente a sus costas, conforme con el articulo 13 de la Conven
cin, si sus nacionales han mantenido y explotado esas pesqueras duran
te largo tiempo, siempre que, en condiciones de igualdad, se autorice la
pesca a extranjeros, salvo que los nacionales hayan usado este tipo de
pesqueras durante un periodo prolongado.
4. Las normas que regulan la explotacin del subsuelo del mar han
sido extensamente explicadas en los nmeros 94 y 94a, dedicados a la
plataforma continental y a los fondos marinos y ocenicos en el Capitulo
VI!.
]V JURISDICCION EN LOS BUQUES

140. N o c i o n e s g e n e r a l e s . Todo buque, tanto pblico como
privado, est sometido, en principio, a la jurisdiccin del Estado de su.
bandera; de tal manera que el buque, las cosas y las personas a su bordo,
cualesquiera que sean su carcter y su nafcionalidad, hllanse regidos por
la ley del pabelln y subordinados a su aplicacin por las autoridades
competentes del Estado respectivo.
A modo de fundamento jurdico de la norma indicada se ha dicho
desde comienzos del siglo XVilI que toda nave es una parte flotante del
territorio del Estado cuya bandera enarbola (teora de la territorialidad
del navio) o bien se ha expresado que el buque "es una prolongacin del
territorio nacional (teora de la extraterritorialidad del navio). Una y
otra teora, aunque por distinto camino, llegan a la misma conclusin
prctica; la teora de la territorialidad sustenta la jurisdiccin del pabe
lln asimilando el buque al territorio nacional, pero sin tener en cuenta
la naturaleza jurdica del territorio en que navega: la teora de la extrate
rritorialidad excluye al buque de la jurisdiccin del territorio en que se
encuentra, mediante la ficcin de que el buque constituye tambin terri
torio extranjero, y 1o entrega a la jurisdiccin de la bandera que posee.
' En el uso corriente, ambas teoras llegaron a fusionarse adoptndo
se, sin duda por ser ms grfica, la segunda frmula, referente a la
"extraterritorialidad del navio. Pero esa frmula, admitida a titulo de
ficcin, era inexacta: porque, en cuanto a los buques privados, nica
mente poda adoptarse cuando se hallan en el alta mar y siendo tiempo
de paz, pero no asi en tiempo de guerra, puesto que entonces aqullos,
aunque sean neutrales, pueden ser objeto all de visita y apresamiento, y
menos an se ajustaba a la realidad ms frecuente, que se presenta
cuando los buques privados se encuentran, siendo tiempo de paz, en
aguas territoriales extranjeras.
Aquella ficcin, admitida como una metfora expresiva aunque ine
xacta. vino a confundir las ideas. La doctrina ha terminado por desechar
la, declarando simplemente que la jurisdiccin del pabelln en los
buques constituye una norma de convivencia establecida por la costum
bre internacional. Adoptada al comienzo como actitud de respeto y
cortesa hacia otra bandera, la reciprocidad consiguiente ha demostrado
su utilidad, de tal modo que esa costumbre no ha menester de otro
fundamento.
L A S ACTIVID AD ES M A RITIM A S O F LU V IA L E S 529
141. JURISDICCION EN LOS BUQUES PUBLICOS. En la alta mar, los

buques pblicos dependen nicamente de la jurisdiccin del Estado a
qu pertenecen. El articulo 8?, inciso l 9, de la Convencin sobre la Alta
Mar dispone: "Los buques de guerra que navegan en alta mar gozarn de
completa inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier Estado que no
sea el de su bandera .
1. Cuando st hallan en mar territorial o en aguas interiores de
Estado extranjero, los buques pblicos gozan de ciertas inmunidades de
jurisdiccin local, aunque no absolutas. Estas inmunidades no se fundan
en la ficcin de la extraterritorialidad del buque, ni tampoco en el
argumento, enunc.do a veces, de que l posea carcter representativo,
porque esto no es exacto; dichas inmunidades provienen de la necesidad
de que el Estado de) pabelln ejerza control permanente y exclusivo,
tanto en la alta mar como en aguas extranjeras, sobre sus buques pbli
cos especialmente los de guerra , en razn de su destino y organiza
cin disciplinaria.
Debemos advertir desde ya que en todos los casos va sea que el

buque pblico goce o no de inmunidad de jurisdiccin el Estado local
debe abstenerse de ejercer actos de autoridad a bordo y de adoptar con
respecto a l, para responder a las obligaciones que se le atribuyen,
medidas precautorias, conservatorias o de disposicin (detencin,
embargo, venta, etc.);15 pero, si un buque pblico viola los reglamentos
relativos a la seguridad o a la navegacin o si efecta actos inamistosos u
hostiles, el Estado local puede intimarle abandonar sus aguas, puede
plantear una reclamacin diplomtica y aun puede adoptar a su respecto
las medidas de coerdn que la gravedad y la urgencia de los hechos
requieran.
Entendemos que son tambin de aplicacin en esta seccin sobre
Jurisdiccin en los Buques Pblicos, las normas pertientes de la Conven
cin sobre Mar Territorial dedicadas al paso nocente, que fueron
comentadas en el 135.1. Dichas normas son el artculo 17, aplicable a
todos los buques y en consecuencia a los buques pblicos, que dispone
que los buques extranjeros debern cumplir con las leyes y reglamentos
del Estado ribereo y las normas del derecho internacional sobre paso
inocente; el articulo 12, sobre buques de Estado con fines no comercia-
15 Resolucin I.D.I. lEslocolmo 1928,art. 26).

>:S DERECHO IXTERXA C10.XA!. PUBLICO
IV JURISDICCION EN LOS BUQUES

140. NOCIONES GENERALES. Todo buque, tanto pblico como
privado, est sometido, en principio, a la jurisdiccin del Estado de su
bandera: de tal manera que el buque, las cosas y las personas a su bordo,
cualesquiera que sean su carcter y su nafcionalidad, hllanse regidos por
la ley del pabelln y subordinados a su aplicacin por las autoridades
competentes del Estado respectivo.
A modo de fundamento jurdico de la norma indicada se ha dicho
desde comienzos del siglo XVIII que toda nave es una parte flotante del
territorio del Estado cuya bandera enarbola (teora de la territorialidad
del navio) o bien se ha expresado que el buque es una prolongacin del
territorio nacional (teora de la extraterritorialidad del navio). Una y
otra teora, aunque por distinto camino, llegan a la misma conclusin
prctica: la teora de la territorialidad sustenta la jurisdiccin del pabe
lln asimilando el buque al territorio nacional, pero sin tener en cuenta
la naturaleza jurdica del territorio en que navega: la teora de la extrate
rritorialidad excluye ai buque de la jurisdiccin del territorio en que se
encuentra, mediante la ficcin de que el buque constituye tambin terri
torio extranjero, y lo entrega a la jurisdiccin de la bandera que posee.
En el uso corriente, ambas teoras llegaron a fusionarse adoptndo
se, sin duda por ser ms grfica, la segunda frmula, referente a la
extraterritorialidad del navio. Pero esa frmula, admitida a titulo de
ficcin, era inexacta: porque, en cuanto a los buques privados, nica
mente poda adoptarse cuando se hallan en el alta mar y siendo tiempo
de paz, pero no as en tiempo de guerra, puesto que entonces aqullos,
aunque sean neutrales, pueden ser objeto all de visita y apresamiento, y
menos an se ajustaba a la realidad ms frecuente, que se presenta
cuando los buques privados se encuentran, siendo tiempo de paz, en
aguas territoriales extranjeras.
Aquella ficcin, admitida como una metfora expresiva aunque ine
xacta, vino a confundir las ideas. La doctrina ha terminado por desechar
la, declarando simplemente que la jurisdiccin del pabelln en los
buques constituye una norma de convivencia establecida por la costum
bre internacional. Adoptada al comienzo como actitud de respeto y
cortesa hacia otra bandera, la reciprocidad consiguiente ha demostrado
su utilidad, de tal modo que esa costumbre no ha menester de otro
fundamento.
L A S A CTIVIDADES M A R ITIM A S O FL U V IA LES 529
141. J URlSDICClON EN LOS BUQUES PBLICOS. En la alta mar, los

buques pblicos dependen nicamente de la jurisdiccin del Estado a
qu pertenecen. El articulo 8?, inciso 1?, de la Convencin sobre la Alta
Mar dispone: Los buques de guerra que navegan en alta mar gozarn de
completa inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier Estado que no
sea el de su bandera .
1. Cuando se hallan en mar territorial o en aguas interiores de
Estado extranjero, los buques pblicos gozan de ciertas inmunidades de
jurisdiccin local, aunque no absolutas. Estas inmunidades no se fundan
en la ficcin de la extraterritorialidad del buque, ni tampoco en el
argumento, enunciado a veces, de que l posea carcter representativo,
porque esto no es exacto; dichas inmunidades provienen de la necesidad
de que el Estado del pabelln ejerza control permanente y exclusivo,
tanto en la alta mar como en aguas extranjeras, sobre sus buques pbli
cos especialmente los de guerra , en razn de su destino y organiza
cin disciplinaria.
Debemos advertir desde ya que en todos los casos ya sea que el

buque pblico goce o no de inmunidad de jurisdiccin el Estado local
debe abstenerse de ejercer actos de autoridad a bordo y de adoptar con
respecto a l, para responder a las obligaciones que se le atribuyen,
medidas precautorias, conservatorias o de disposicin (detencin,
embargo, venta, etc.);13 pero, si un buque pblico viola los reglamentos
relativos a la seguridad o a la navegacin o si efecta actos inamistosos u
hostiles, el Estado local puede intimarle abandonar sus aguas, puede
plantear una reclamacin diplomtica y aun puede adoptar a su respecto
las medidas de coercin que la gravedad y la urgencia de los hechos
requieran.
Entendemos que son tambin de aplicacin en esta seccin sobre
Jurisdiccin en los Buques Pblicos, las normas pertientes de la Conven
cin sobre Mar Territorial dedicadas al paso inocente, que fueron
comentadas en el 135.1. Dichas normas son el artculo 17, aplicable a
todos los buques y en consecuencia a los buques pblicos, que dispone
que los buques extranjeros debern cumplir con las leyes y reglamentos
del Estado ribereo y las normas del derecho internacional sobre paso
inocente; el artculo 22, sobre buques de Estado con fines no comercia-
15 Resolucin I.D.I. (Estocolmo 1928, art. 26).

les, a los que se aplican las normas generales sobre dicho paso, sin que
nada de lo dispuesto en la Convencin afecte las inmunidades que gozan
dichos buques y el articulo 23, sobre buques de guerra, por el que el
Estado ribereo puede exigir su salida del mar territorial, si no respeta
las disposiciones locales.
a) En cuanto a las obligaciones emergentes de contratos (suminis
tros, reparaciones, asistencia y salvamento, etc.) o de cuasidelitos (abor
dajes, etc.) los buques pblicos, mientras se hallan en mar territorial o en
aguas interiores de Estado extranjero, estn exentos, por las razones que
acabamos de indicar, de la jurisdiccin civil de ese Estado; las obligacio
nes civiles contradas en virtud de contratos o de cuasidelitos por indivi
duos de la tripulacin obrando a titulo puramente personal correspon
den a la jurisdiccin local, pero el responsable no es pasible de medidas
judiciales que importen substraerle al servicio pblico a que est afecta
do.16
En todos ios casos en que la inmunidad de jurisdiccin ampara al
buque pblico o a sus tripulantes, la persona lesionada puede promover
las acciones correspondientes ante la jurisdiccin del pabelln; si este
procedimiento estuviere cerrado, qudale el recurso de la proteccin
diplomtica.
' b) La jurisdiccin penal en los delitos cometidos a bordo de un
buque de guerra por miembros de la tripulacin, mientras j se encuen
tra en aguas extranjeras, corresponde al Estado del pabelln;17 pero si el
tripulante inculpado fuese entregado a la autoridad local por el capitn,
se entiende que ella es competente para juzgarlo.18 Cuando en el hecho
delictuoso slo intervienen individuos ajenos a a tripulacin, correspon
de la jurisdiccin local.19
Ibidem, art. 25.

Tratado de derecho penal internacional (M ontevideo, 1889, art. 8J), vigente entre
la Repblica Argentina, Bolivia, Paraguay. Per y Uruguay.
" En 1891 ocurri a bordo de la caonera chilena Pilcomayo, mientras se hallaba en
el puerto de Buenos Aires, una sublevacin apoyando el movimiento revolucionario
estallado en su pas. La revuelta fue sofocada, despus de una lucha en que resultaron
varios muertos y heridos. El com andante del buque pidi la intervencin de las autoridades
argentinas y la Legacin de Chile solicit el traslado de los heridos a los hospitales y que los
dems sublevados fuesen detenidos en tierra a su disposicin por el trm ino de tres dias y.
una vez prorrogado ste por tres ms, requiri le fuesen devueltos a bordo; entretanto, se
plantearon recursos de hdbeas corpus a favor de stos, y los tribunales argentinos dispusie-
L A S AC TIVID AD ES M A RITIM A S O F LU V IA LE S 531
Cuando el hecho punible ha sido cometido en tierra por tripulantes

de un buque de guerra extranjero, la jurisdiccin local es competente en
caso de delito; pero si se trata slo de infracciones que afectan principal
mente la disciplina del buque, corresponde la jurisdiccin del pabelln,20
Con respecto a los delitos cometidos a bordo de buques pblicos
que no son de guerra es decir, de los que perteneciendo a un Estado
hllanse afectados exclusivamente a un servicio gubernamental y no
comercial la jurisdiccin penal corresponde al Estado local, aun cuan
do el inculpado pertenezca a la tripulacin, pero con las limitaciones que
ms adelante se indican en cuanto a los buques privados. Esta solucin se
explica porque el referido buque pblico no est sometido al rgimen
disciplinario caracterstico de las instituciones militares y por tanto la
jurisdiccin penal ejercida por otro Estado no compromete necesaria
mente el orden interno de la nave.
142. JURISDICCION EN LOS BUQUES PRIVADOS. Los buques priva

dos se hallan, en cuinto a ia jurisdiccin aplicable, en condicin distinta
a los buques pblicos. Ello se debe a varias causas: al objeto a que estn
destinados, que es meramente comercial o por lo menos de inters priva
do; al hecho de que su tripulacin no est sometida al rgimen militar; a
la circunstancia, derivada igualmente de su destino, de ponerse con fre
cuencia en contacto, mediante viajes regulares, con la soberana de otros
Estados y a que eso;; buques son, por lo general, de propiedad de perso
nas privadas.
ron su libertad inmediata fundndose en que el delito im putado era de carcter poltico o
conexo y en que la Legacin haba entregado aquellos tripulantes a las autoridades locales
y stas los haban recibido "sin obligarse a m antenerlos en secuestro ms all de lo que las
leyes del pais perm itiesen (Fallos de la Corte Suprema, t. 43, pg. 321).
El I.D.I. ha adopudo como regla que la entrega por el capitn del individuo
inculpado ya pertenezca o no a la tripulacin autoriza el ejercicio de la jurisdiccin
local (Resoluciones de L. Haya, en 1898, art. 16, y de Estocolmo, en 1928, arts. 10 y 18).
" Tratado de derecho penal internacional (M ontevideo, 1889,* art. 9V, 8 1* y 39).
10 Tratado de derecho penal internacional, subscripto en M ontevideo en 1889*, art. 9?,
!>.
El I.D.I. (Estocolm o, 1928) recomienda otra solucin en el art. 20: si el inculpado se
hallaba en tierra para realizar actos del servicio, la autoridad local debe entregarlo al
com andante de la nave para ser juzgado; y, si se encontraba fuera de servicio, corresponde
que sea juzgado por el E stido local, en caso de que ste logre detenerlo, pero si el individuo
llega a bordo las autoridades locales slo pueden exigir que sea juzgado por el Estado del
pabelln.
bandera del buque inculpado como por el Estado lesionado, este ltimo
a condicin de que no pretenda ejercerla cuando el buque extrajera se
halla en la alta mar sino cuando se coloca en el territorio de su jurisdic
cin. Esa sentencia adoptada por el voto de desempate del presidente
de la Corte, pues habanse pronunciado seis jueces a favor y seis en
contra ha sido objeto de severas crticas, especialmente porque la
norma jurdica que enuncia en primer trmino, esto es, la competencia
del Estado del buque inculpado, viene a quedar destruida en el caso
que muchas veces depende de una arribada forzosa de que ese
buque se ponga al alcance del Estado que se considere lesionado, y
expone al buque a diversos procesos penales cuando existen personas
damnificadas de diversas nacionalidades.
Es indudable que en las acciones emergentes de un abordaje en alta
mar entre buques de distintas nacionalidades debe entender un solo
tribunal y debe aplicarse una sola ley; y en este sentido parece preferible
que el tribunal competente sea el del domicilio del inculpado y que, en
cuanto a la ley, predomine la que sea ms favorable a este mismo. Las
convenciones colectivas sudamericanas de Montevideo se encaminan
hacia aquel desidertum.22
/ La regla aplicada por la C.P.I.J. en el caso Lotus ha sido dejada de
lado en la Convencin Internacional para a Unificacin de Ciertas
Regias relativas a la Competencia Penal en materia de abordaje u otros
accidentes de navegacin y en la Convencin de Ginebra sobre la Alta
2! El tratado de derecho comercial internacional subscripto en M ontevideo en 1889
ha adoptado (arts. 12 y 13), para las acciones civiles emergentes de abordaje en alta mar
entre buques de distinta ncionalidad, la jurisdiccin de los tribunales del pais a que primero
arriben; y, si ocurriese naufragio, corresponde la jurisdiccin, a eleccin del dem andante,
de los tribunales del pabelln del buque o de! domicilio del dem andado. En ambos casos, la
ley aplicable es la mAs favorable al dem andado.
El tratado de navegacin comercial internacional, firmado en M ontevideo en 1940*
con el propsito de reem plazar al anterior, expresa para las acciones civiles (arts. 7 ' y 8*)
que "cada buque estar obligado en los trm inos de la ley de su bandera, no pudiendo
obtener ms de lo que ella le concede, y la accin debe ejercerse, a eleccin del
dem andante, ante los tribunales del domicilio del dem andado, o ante los del puerto de la
matricula del buque, o ante los que ejerzan jurisdiccin en el lugar en donde el buque fue
embargado en razn del abordaje o hiciera su prim era escala o arribare eventualmente;
adems considera el caso de las acciones penales (art. 9), estableciendo que los capitanes y
otras personas al servicio de buque no podrn ser encausados penal o disciplinariamente
sino ante los tribunales del Estado cuya bandera enarbolaba el buque en el m om ento del
abordaje.
L A S ACTIVID AD ES M ARITIM AS O F L U V IA L E S 535
Mar de 1958. En estas convenciones en caso de abordajes, en alta mar, la

competencia con relacin al capitn de un buque pertenece exclusiva
mente al Estado de la bandera, salvo que el capitn sea nacional de otro
Estado, en cuyo caso queda reservado el derecho de dicho Estado, en
materia disciplinaria y penal. El articulo 11 de la Convencin sobre la
Alta Mar dispone: . En caso de abordaje o de cualquier accidente de
navegacin ocurrido a un buque en alta mar, que pueda entraar una
responsabilidad pen.l o disciplinaria para el capitn o para cualquier
otra persona al servicio del buque, las sanciones penales y disciplinarias
contra esas personas >lo se podrn ejercitar ante las autoridades judicia
les o administrativas del Estado cuya bandera enarbola el buque o ante
las del Estado de que dichas personas sean nacionales. 2. En materia
distiplinaria, el Estado que haya expedido un certificado de mando, o un
certificado o licencia de competencia, podr, siguiendo el procedimiento
juridico correpondierite, decretar la retirada de esos ttulos incluso si el
titular no es nacional del Estado que los expidi. 3. N o podr ser ordena
do ningn embargo ni retencin sobre el buque, ni siquiera como medida
de instruccin, por otras autoridades que las del Estado cuya bandera
enarbola el buque.
La ley argentina de navegacin 20.094, dispone en su articulo 613
que en caso de abordaje u otros incidentes en aguas no jurisdiccionales,
las autoridades judiciales o administrativas nacionales son competentes
para entender en las acciones penales y disciplinarias, por actos del
capitn o miembro d la tripulacin, cuando el buque sea argentino, al
tiempo del abordaje o accidente. Por el articulo 617 los tribunales nacio
nales son competente!; en juicios originados en asistencia, salvamento o
abordaje en aguas jurisdiccionales argentinas. En caso de asistencia y
salvamento en aguas rio jurisdiccionales, entienden los tribunales nacio
nales, segn el artculo 618, cuando uno de los buques es nacional,
cuando el demandado tiene residencia habitual o sede social en la Rep
blica, cuando el buque auxiliado hace su primera escala o arriba even-
tualmente a puerto argentino. En caso de abordaje, en aguas no jurisdic
cionales, entienden los tribunales nacionales, cuando uno de los buques
es de matricula nacional, cuando el demandado tiene su residencia habi
tual o sede social en la Repblica, cuando uno de los buques es embarga
do en puerto local con motivo del abordaje u otorga en dicho lugar
fianza substitutiva o cuando despus del abordaje hace su primera escala
o arriba eventualmenti: a puerto argentino.
2. Los actos que realizan a bordo de un buque privado mientras se

encuentra en aguas territoriales de otro Estado es decir, en su mar
territorial o en sus aguas interiores se hallan sometidos, en principio, a
la jurisdiccin de este Estado. La regla no es absoluta: est condicionada
por el inters que l puede tener en aquellos actos a causa de la afecta
cin del orden plico local, lo que depende principalmente de la circuns
tancia de que el buque est en puerto (o rada) o surque las aguas territo
riales.
a) Cuando el buque privado est en puerto o rada se entiende que
el estado local es incompetente en las cuestiones de carcter civil o
comercial que se susciten entre el capitn y los tripulantes,25 tales como
las relativas al contrato de ajuste, a los salarios, a los accidentes del
trabajo, etc.; stas corresponden a la jurisdiccin del pabelln;34 pero
hay tratados que encomiendan resolverlas al cnsul respectivo en el
lugar. Las contestaciones civiles o comerciales entre personas ajenas a la
tripulacin y por otra parte el capitn o los miembros de sta general
mente a causa de obligaciones contractuales o cuasidelictuales (por
ejemplo un abordaje) originadas en las aguas territoriales, interesan al
Estado local, y por tanto l es competente para dirimirlas por sus propias
leyes.25
Los nacimientos o defunciones que se produzcan a bordo de un
buque privado hallndose en puerto o rada de otro Estado, deben ser
comunicados por el capitn a las autoridades locales; por otra parte, a
los efectos consiguientes en el Estado del pabelln, el capitn o el cnsul
respectivo pueden efectuar los actos jurdicos que su ley requiera para
dejar constancia oficial del referido nacimiento o defuncin.26
11 I.D.I. (Estocolmo, 1928. art. 38).

14 I.D.I. (La Haya. IS98, arls. 33 y 35).
!! I.D.I. (La Haya. IS98, art. 33. y Estocolmo, 1928, art. 39).
16 En principio, no hay obligacin de com unicar a las autoridades locales los actos de
estado civil de carcter voluntario: m atrimonio, adopcin, reconocimiento de hijos natura
les o legitimacin; es de presumir que esos actos que slo excepcionalmente se realizan
en tales circunstancias estn destinados a producir efecto en el extrajere, y por tanto se
rigen por la ley del pabelln; pero el Estado local, a fin de salvaguardar el orden pblico,
puede disponer en sus leyes que los actos asi producidos tendrn valor en el pas solamente
cuando se efecten por interm edio de sus oficiales pblicos.
Por otra parte, los oficiales pblicos, cuando sean requeridos para efectuar a bordo
actos propios de sus funciones, deben ajustarse al respecto a las leyes de fondo y de forma
del Estado local (I.D.I.. La Haya, 1898, art. 38, y Estocolmo, 1928, art. 43).
L A S A CTIVID AD ES M A R ITIM A S O FL U VIALES 537
La jurisdiccin penal en los buques privados, mientras se encuen

tran en aguas territoriales de otro Estado, es definida por el Estado local
apreciando en cada caso los hechos segn se trate de infracciones que
slo afectan la disciplina de a bordo, las cuales son de competencia de la
bandera del buque, o que se trate de infracciones o delitos que afecten el
orden pblico del Estado local, en cuyo caso ste es competente.21 Antes
de que se llegase a estas conclusiones se abrieron camino en la prctica y
en los tratados dos frmulas establecidas por la jurisprudencia en Ingla
terra y en Francia: el sistema ingls afirma la jurisdiccin local, pero
deja librada la determinacin en cada caso a la autoridad competente, la
cual subordina la decisin a la circunstancia de que la intervencin de la
autoridad local haya sido requerida por la autoridad del buque o por
persona directamente interesada, o bien a que el hecho haya perturbado
la tranquilidad del puerto; segn el sistema francs la competencia
local procede cuando el hecho punible ha sido cometido a bordo por un
miembro de la tripulacin contra persona extraa a ella, pero no as
cuando ha sido cometido en detrimento de otro miembro de la tripula
cin salvo que se haya reclamado la intervencin de la autoridad local o
que el hecho haya comprometido la tranquilidad del puerto. El sistema
francs se origin en una opinin del Consejo de Estado en 1806 sobre el
caso de los buques estadounidenses Sally y Newton, en los que haban
habido ataques de miembros de la tripulacin contra otros, en cada
barco separadamente. Tanto las autoridades francesas, como los cnsu
les norteamericanos se consideraban competentes. El Consejo dictamin
que corresponda juzgar a los cnsules, porque los hechos no perturba
ban la paz del puerto y que corresponda la jurisdiccin francesa slo si
estaban de por medio asuntos de inters del Estado o asuntos de polica
por delitos cometidos a bordo, por miembros de la tripulacin contra
extraos. En asuntos de disciplina interna o aun en casos de infracciones
cometidas por un miembro de la tripulacin contra otro no debe interve
nir la autoridad local, a menos que sea requerida o los hechos perturben
la paz del puerto. Esta doctrina del Consejo de Estado fue modificada en
1859 en ocasin del asesinato de un miembro de la tripulacin del buque
norteamericano Tempest por un oficial de dicha nave. Los tribunales
franceses se declararon competentes, sobre la base de que ciertos delitos
son de por si tan graves que el mero hecho de que tengan lugar, aunque
17 Los hechos delictuosos cometidos en tierra por personas de la tripulacin corres
ponden desde luego, sin limitacin alguna, a la jurisdiccin del lugar.
no traigan otras consecuencias, perturba la paz del puerto. El Instituto

de Derecho Internacional (Estocolmo, 1928, arts. 33 y 34) propuso una
frmula que aclara la materia y que puede resumirse como sigue: 19 todo
buque privado, por el solo hecho de encontrarse en un puerto o en una
zona de mar colocada bajo igual rgimen, est sometido a la jurisdiccin
del Estado local, tanto en lo que respecta a los hechos delictuosos com e
tidos a bordo como a los cometidos en tierra por personas de la tripula
cin; 29 las infraciones a la disciplina corresponden a la justicia nacional
del buque, a condicin de que no estn acompaadas de delitos de
derecho comn, pero en ellas debe admitirse la intervencin de la autori
dad territorial si su concurso ha sido requerido o si el hecho, por su
naturaleza, perturba la tranquilidad del puerto.28
En el caso de detencin de una persona a bordo de un buque en
puerto extrajero, los tribunales locales pueden investigar las razones de
la detencin y aun liberarlo, si dicha detencin es irregular de acuerdo a
la ley del pabelln. Esta doctrina fue sentada en el caso El Kantara. Un
buque francs que recal en un puerto australiano, en 1922, llevando a
bordo dos reclusos que iban camino de un penal francs. Los reclusos
escaparon y el barco zarp. Pero las autoridades locales los detuvieron y
los entregaron a otro barco francs. Antes de zarpar se present un
recurso de habeas corpus, que fue denegado sobre la base de que prima
facie no habia razones para creer que la detencin era ilegal de acuerdo
con el derecho francs.
M En las siguientes convenciones consulares que tiene vigentes la Repblica Argenti

na se hs estipulado que corresponde a la jurisdiccin local entender en los hechos
producidos a bordo que perturben la tranquilidad del puerto o cuando se encuentre
complicado en ellos algn individuo no perteneciente a la tripulacin, pero es atribucin
exclusiva de los cnsules respectivos m antener el orden interno en los buques: convencio
nes con Per (1874), Paraguay (1877), Portugal (1878) e Italia (1885).
El tratado de derecho penal internacional subscripto en M ontevideo en 1889* se
limita a consignar la regla principal: "Los delitos cometidos a bordo de los buques
mercantes son juzgados y penados por la ley del Estado en cuyas aguas jurisdiccionales se
encontraba el buque al tiempo de perpetrarse la infraccin" (art. II); y declara "aguas
territoriales, a los efectos de la jurisdiccin penal, las comprendidas en la extensin de
cinco millas desde la costa de tierra firme e islas que forman parte del territorio de cada
Estado" (art. 12).
L A S ACTIVID AD ES M A RITIM A S O F LU V IA LE S 539
b) En cuanto a los actos de carcter civil o penal que se realizan a

bordo de un buque privado mientras navega en aguas territoriales de
Estado extranjero, la doctrina tiende a distinguir dos situaciones: l 9)
cuando el buque surca a lo largo sin detenerse y 29) cuando el buque se
estaciona en el mar territorial o pasa por ste proveniente de aguas
interiores.
En el primer casc, el buque es pasible, en materia civil, de la juris
diccin local por las rssponsabilidades contradas a los fines de la nave
gacin o con motivo del paso por esas aguas,29 as como de medidas de
ejecucin o de conservacin inherentes a esas obligaciones, pero en
ejercicio de esa jurisdiccin no pueden adoptarse medidas contra perso
nas a bordo ni puede alterarse el itinerario del buque.30
El articulo 20 de la Convencin sobre el mar territorial, ya mencio
nado al hablar de paso incocente, dispone a este respecto: 1. El Estado
ribereo no debera detener ni desviar de su ruta a un buque extranjero
que pase por el mar territorial, para ejercer su jurisdiccin civil sobre
una persona que se encuentre a bordo; 2. El Estado ribereo no puede
poner en prctica, respecto de ese buque, medidas de ejecucin ni medi
das precautorias en materia civil, a no ser que se adopten en razn de
obligaciones contrada:!-por dicho buque o de responsabilidades en que
haya incurrido con motivo de o durante la navegacin a su paso por las
aguas del Estado ribere o. El uso de la extraa expresin jurdica no
debera en el inciso !' parece suponer, en principio, el reconocimiento
de la soberana del Estado costero, pero recomendando no ejercerla en
caso del paso de un buque por el mar territorial.
En materia penal, la jurisdiccin slo procede cuando las conse
cuencias del hecho se sienten en el Estado local o son de naturaleza tal
que pueden perturbar t i orden pblico, o cuando la intervencin de las
autoridades locales ha sido requerida por el capitn o por el cnsul
respectivo.
El articulo 19 de la Convencin sobre Mar Territorial, ya menciona
do al referirnos al paso inocente, distingue entre las infracciones que se
cometen a bordo durante el trnsito por el mar territorial y las que se han
Las acciones provenientes de abordaje producido en el mar territorial estn

sometidas a ia jurisdiccin del Estado local, cualquiera que sea la nacionalidad de los
buques com prom etidos (I.D .I., Lausana, 1888, art. 1),
50 Acles de la Confi'rence de Codijication de La Haye (1930), I, 129.
cometido antes de entrar al mar territorial, procedente de puerto extran

jero. Cuando la infraccin se comete a bordo durante el pasaje, el articu
lo 14, inciso l 9, dispone: La jurisdiccin penal no debera ser ejercida a
bordo de un buque extranjero que pase por el mar territorial, para deter-
ner a personas o practicar diligencias con motivo de una infraccin de
carcter penal cometida a bordo de dicho buque durante su paso, salvo
uno de los casos siguientes: a) Si la infraccin tiene consecuencias en el
Estado ribereo; bj Si la infraccin es de tal naturaleza que pueda pertur
bar la paz del pais o el orden en el mar territorial; c) Si el capitn del
buque o el cnsul del Estado cuyo pabelln enarbola han pedido la
intervencin de las autoridades locales, o d) Si es necesario para la
represin del trfico ilcito de estupefacientes . Debe notarse, aqu tam
bin, la extraa expresin no debera , como en el articulo 20, por lo que
se aplica las mismas consideraciones que acabamos de sealar. Si la
infraccin ha sido cometida antes de entrar al mar territorial se aplica el
articulo 19, inciso 5?, que dice: El Estado ribereo no puede tomar
medida alguna a bordo de un buque extranjero que pase por su mar
territorial, para detener una persona o para proceder a practicar diligen
cias con motivo de una infraccin de carcter penal que se haya cometi
do antes de que el buque entre en su mar territorial, si tal buque procede
de un puerto extranjero y se encuentra nicamente de paso por el mar
territorial, sin entrar en las aguas interiores.
.En el segundo caso, cuando el buque se estaciona en el mar territo
rial o pasa por ste viniendo de aguas interiores, el Estado local puede
.adoptar, en materia civil, las medidas de ejecucin o de conservacin
que autoriza su legislacin.31 Si el buque extranjero se detiene en el mar
territorial o pasa procedente de aguas interiores, el Estado ribereo,
conforme al artculo 20, inciso 3?, de la Convencin sobre Mar Territo
rial, tiene el derecho de tomar las medidas de ejecucin y las medidas
precautorias en materia civil que permita su legislacin . En materia
penal puede adoptar medidas de investigacin y de jurisdiccin anlogas
a las procedentes en los puertos o radas. Si un buque extranjero pasa por
el mar territorial procedente de aguas interiores el Estado ribereo tiene
el derecho, segn el artculo 19, inciso 2?, de la Convencin sobre Mar
Territorial, de proceder a las detenciones o practicar las diligencias de
instruccin establecidas en su legislacin. Tanto para el caso de! paso
del buque proveniente de aguas interiores, como que la infraccin se
31 I.D.I. (La Haya, 1898, arts. 25, 26, 28 y 29).

L A S AC TIVID AD ES M A RITIM A S O FLUVIALES. 541
cometa durante el cruce del mar territorial, segn el artculo 19, inciso
3?, a pedido del capitn y antes de tomar cualquier medida las autorida
des del Estado ribereo avisarn al cnsul de la bandera del buque y
facilitarn el contacto. En todo caso de detencin, las autoridades loca
les, conforme al inciso 4? del mismo articulo, debern tener en cuenta
los intereses de la navegacin para decidir si han de proceder a la deten
cin o de qu manera han de llevarla a cabo .
3. Los buques de Estado estn sometidos a la jurisdiccin del
Estado en que se hallan, siempre que se trate de acciones emergentes de
su trfico comercial, ya sean originadas por contratos o por cuasidelitos.
Esta regla, establecida desde 1918 por la jurisprudencia de los tribu
nales en varios paises, ha sido consolidada en el plano internacional por
la convencin colectiva elaborada en Bruselas el 10.de abril de 1926,*
segn la cual los buques de Estado y su cargamento quedan asimila
dos, en materia civil y comercial, a los buques privados y su cargamen
to, y por el tratado colectivo de navegacin comercial subscripto en
Montevideo en 1940* (arts. 34-42).
En cuanto a la materia penal, no se han acordado soluciones por la
va contractual; sin embargo, parece indudable que los buques de Esta
do, dado su carcter y destino, se encuentran en la misma condicin
que los buques pblicos que no son de guerra.
La Convencin sobre el Mar Territorial y la Zona Contigua confirma
esta regla al establecer en el artculo 21 que las reglas referentes al paso
inocente de todos los buques y las aplicables a los buques mercantes
son igualmente aplicables a los buques de Estado explotados con fines
comerciales .
143. D E R E C H O DE POLICIA. En la alta mar, segn hemos dicho,
cada Estado ejerce polica, por medio de sus naves de guerra, sobre los
buques de su propia bandera, cualquiera que sea su especie, y excepcio
nalmente la ejerce tambin de un modo general para prevenir y reprimir
la piratera y la trata de esclavos, as como en el caso eventual de que
haga uso del derecho de persecucin ininterrumpida (hot pursuit).
Enunciando la misma norma pero con una frmula negativa, el articulo
31 Supra, nm. 53.
!1 La convencin de 1926 agrega que los Estados contratantes pueden subordinar su
aplicacin a la condicin de reciprocidad (art. 6); que estn exentos de su rgimen los
buques afectados a un servicio pblico gubernamental y no com ercial (art. 3*) y que en
tiempo de guerra los Estados contratantes pueden suspender la aplicacin de la convencin
mediante una notificacin a los otros contratantes que sean neutrales (art. 4').
22 de la Convencin sobre la Alta Mar establece, como ya hemos visto,

que un buque de guerra que encuentre un buque extranjero en alta mar
no podr efectuar ningn registro, a menos que se crea que el buque se
dedica a la piratera, a la trata de esclavos o que tenga la misma naciona
lidad del buque de guerra y haya izado otra bandera o negado la propia,
sin perjuicio del articulo 23 que se refiere al derecho de persecucin
ininterrumpida.
En el mar territorial o en aguas interiores propias siempre que los
tratados no establezcan otras reglas corresponde al Estado local, en
virtud de su soberana, ejercer el derecho de polica con respecto a ios
buques privados y a los buques pblicos que no sean de guerra, cualquie
ra que fuese su bandera, y en particular le corresponde aplicar medidas
de vigilancia para el mantenimiento de la seguridad pblica y la seguri
dad de la navegacin. En virtud de este derecho de polica, el Estado
puede verificar el pabelln en su mar territorial; y en las aguas interiores
puede realizar los actos necesarios para la investigacin de hechos delic
tuosos, tales como la inspeccin del buque, el examen de testigos, el
arresto de personas, la incautacin de cosas tiles para la prueba, etc.,54
ya sea a fin de determinar en cada caso la procedencia de su jurisdiccin
penal o de ejercer esta jurisdiccin si hubiere lugar a ello. En esas mis
mas aguas, el Estado local puede a foriiori ejercer el derecho de polica,
en los buques arriba indicados, con respecto a los individuos que, incul
pados de haber cometido en tierra hechos punibles, se han refugiado a
bordo, y en consecuencia el Estado local puede exigir su entrega.
Los buques de guerra extranjeros estn exentos de lodo acto de
autoridad por parte del Estado local, y por lo tanto del derecho de
polica; y ya hemos dicho que en caso de violacin de los reglamentos
locales o de realizar algn acto inamistoso u hostil, pueden ser invitados
a hacerse a ia mar y su conducta autoriza a formular ante su gobierno la
reclamacin diplomtica consiguiente.
144. DESERCION DE TRIPULANTES. En la poca de la navegacin
a vela, ia desercin de tripulantes en puertos extranjeros expona a los
buques a serias dificultades para seguir viaje y poda dejarlos inmoviliza
dos largo tiempo. Se explica que tal hecho fuese considerado como un
delito por las legislaciones y que frecuentemente las autoridades locales,
M I.D.I. (Estocolmo, 1928, arts. 34 y 35).

L A S ACTIVID AD ES M ARITIM AS O F LU V IA L E S 543
a requisicin del capitn o del cnsul respectivo, procediesen al arresto y

entrega dei desertor a la autoridad de a bordo o a su representante si el
buque hubiera partido. Muchos Estados han concertado estipulaciones
obligndose reciprocamente, previa la requisicin aludida, a.entregar los
tripulantes que desertaran en sus aguas.33
A falta de estipulacin contractual, el Estado no tiene la obligacin
de entregar los tripulantes que deserten en sus aguas.36 Segn hemos
visto anteriormente, la extradicin de delincuentes no es una obligacin
internacional sino cuando existen tratados; y si es asi en presencia de un
delito, con mayor razn debe serlo cuando se trata de un hecho q u e,
como la desercin, significa solamente la ruptura intempestiva de un
contrato de locacin de servicios. En el caso de desercin de a bordo de
un buque de guern, existe un delito de carcter militar, y por lo tanto el
hecho, si no est regido por una estipulacin contratual expresa37 no
faculta a la autoridad local a entregar llanamente al culpable, sino q u e
obliga a aplicarle las normas de la extradicin; pero debe tenerse presen
te que existen tratados en los cuales se excluye la extradicin a los
delitos puramente militares.38
La Repblica Argentina ha convenido la entrega, a pedido del cnsul y en ciertas

condiciones, de los deiertores de buques mercantes, segn los siguientes tratados o
convenciones en vigor: :on Solivia (1868. art. 9?), con f*er (J874, art. 20). con Paraguay
(1877, art. 18) y con Portugal (1878, art. 17); y en la convencin consular con Italia (1885,
art. 17) se establece la e ntrega de los desertores de buques m ercantes o de guerra, salvo
cuando sean nacionales del pas en que se ha producido la desercin.
M En 1883 esto ts, antes de concertarse con Italia la convencin referida en la nota
anterior ciertos desertores de una barca italiana en el puerto de Buenos Aires haban sido
arrestados, a requisicin del cnsul, por las autoridades locales; los tribunales argentinos
dispusieron su libertad, fundndose en que a falta de tratado no existe ia obligacin de
entregar a los desertore:: (M oore, Digest, IV, 420).
11 En el tratado entre la Repblica Argentina y Brasil del 7 de marzo de 1856 (art.
9')* se conviene la entriga de los desertores del servicio militar de tierra y de mar. La
entrega de los desertore: de buques de guerra se ha estipulado en la convencin consular
entre la Repblica Argentina e Italia, de 1885*.
En el tratado de derecho penal internacional subscripto en M ontevideo en 1889* se
estipula (art. 18) la entrega, a pedido de la legacin o en defecto de sta del agente
consular, de "los desertores de la marina de guerra surta en aguas territoriales de un
Estado".
J* No obstante lo q'ie antecede, el I.D.I. ha recom endado la entrega de los desertores
de buques mercantes alvo cuando posean la nacionalidad del Estado local y de los
desertores de buques de ,;uerra (La Haya, 1898, arts. 22 y 35, y Estocolmo, 1928, arts. 24 y
4!).
V. LA PIRATERIA
145. NOCIONES GENERALES. H a sta p o c a no m uy lejana, la p ira
tera fue una grave a m e n az a p a ra la n av e g aci n y aun p ara las p o b la
ciones costeras, q u e a m en u d o vean se a ta c a d a s y en ciertas reg io n es
era un constante flagelo.
Los romanos calificaban a los piratas de hostis humani generis. En el
siglo XVI, ios piratas rabes y turcos infestaban los mares de Levante y
las costas africanas del Mediterrneo. A partir del siglo XVII, la piratera
se desplaz al Mar Caribe acechando a los galeones espaoles que salan
de Amrica cargados de riquezas. En el siglo XVI11 volvi a asolar las
costas de Berbera y del Mar Rojo. A veces, la piratera se confundi con
el corso en cuanto a sus resultados: corsarios y piratas eran los salteado
res del mar, aqullos para ejercer el derecho de represalia en tiempo
de guerra y aun de paz, y stos en todo momento.
Desde la segunda mitad del siglo XIX la piratera ha desaparecido
en los mares de Occidente. La navegacin a vapor, al generalizar los
viajes martimos; las comunicaciones radiotelegrficas y la vigilancia que
ejercen las marinas militares han barrido las rutas de! mar. Pero no
puede decirse que el peligro se haya extirpado por completo; subsiste,
aunque espordicamente, en los mares de la China y de la Sonda, y all
ha cambiado de forma: los piratas se embarcan como tripulantes o com o
pasajeros y en un momento convenido se sublevan, dominan la nave, la
saquean y abandonan.
1. La circunstancia de que la piratera fuese un mal comn y de
que tuviese como campo la alta mar, es decir, donde ningn Estado
puede ejercer prcticamente vigilancia regular en toda su amplitud,
indujo a cada uno a castigar por s mismo al pirata en el lugar en que lo
capturase. Este mtodo, aplicado durante largo tiempo, ha venido a
constituir, en virtud de la costumbre, un rgimen internacional para la
represin de la piratera, segn el cual el derecho interno de cada Estado
define y castiga ciertos hechos como delito de piratera, y en esta forma
suministra la ley y el tribunal competente para juzgar al pirata apresado.
2. La represin internacional de la piratera, asi ejercid, no nece
sita otro fundamento que el hecho de constituir un rgimen firmemente
establecido desde hace siglos por la costumbre y codificado en el dere
L A S A CTIVIDADES M A R ITIM A S O F L U V IA LE S 545
cho internacional positivo en los artculos 14 a 21 de la Convencin

sobre la Alta Mar, aprobada en Ginebra en 1958.39
3. Teniendo en cuenta que la represin incumbe a cualquier Esta
do, se ha dicho qu la piratera constituye un delito internacional. Sin
embargo, esta calificacin no es adecuada, pues olvida que la ley aplica
ble y el tribunal corresponden al Estado captor.
4. Debemos advertir que se ha denominado piratera de derecho
interno o piratera por analoga a ciertos hechos que, si bien estn
incriminados por las leyes penales de algunos Estados como delito de
piratera, no pertenecen propiamente a ste: tales son, por ejemplo, el
hecho de prestar ayuda en los mares al enemigo, el de transportar escla
vos, el de navegar sin los papeles de a bordo o con papeles falsos,
etctera.
Aquellas denominaciones son impropias. La piratera es un delito
especfico, definido por el derecho internacional; entretanto, las aludidas
leyes internas incriminan hechos diversos, que varan de un Estado a otro
y que, aun cuando sean hechos nocivos, no siempre renen los elementos
constitutivos de la piratera jure gentium.
5. Segn el artculo 14 de la Convencin sobre 1a Alta Mar todos
los Estados debern cooperar en toda la medida posible a la represin
de la piratera en alta mar o en cualquier otro lugar que no se halle bajo
la jurisdiccin de ningn Estado .
146. E l e m e n t o s CONSTITUTIVOS. La nocin vulgar de la pirate->
ra se limita a la idea de una agresin contra personas o bienes, realizada
en los mares y aun en las aguas interiores. Pero la piratera jure gentium
es un delito definido y reglado segn normas establecidas por la costum
bre internacional, por la jurisprudencia de los tribunales internos y por la
doctrina de los autores, y estas normas indican que ese delito debe reunir
los siguientes elementos.
El primer elemento es un hecho de violencia contra bienes o perso
nas. El pirata procede, pues, animo furandi : movido por el propsito de
robar o saquear, llega tambin a cometer agresiones contra tripulantes y
pasajeros. Sin embargo, no obra siempre lucri causa, pues ocurre que,
impelido exclusivamente por la venganza o el odio, ataca con el nico
objeto de producir dao.
El ari. 13 del Tralado de Derecho Penal Internacional de M ontevideo (1889)* dice:
Los delitos considerados de piratera por el derecho internacional pblico quedan sujetos
a la jurisdiccin del Estado bajo cuyo poder caigan los delincuentes".
En segundo trmino, se requiere que el hecho de violencia sea reali

zado en alta mar o provenga de ella. El hecho que se efecte tan solo en
las aguas territoriales de un Estado no es propiamente un acto de pirate
ra internacional, pues el Estado referido posee jurisdiccin exclusiva en
el lugar; pero los hechos producidos en alta mar son pasibles de repre
sin universal porque el mar no se halla dentro de la jurisdiccin exclusi
va de ningn Estado y todos tienen inters en ahogar ese foco.
En tercer lugar, el hecho de violencia debe ser ilcito. No todos los

que se efectan en alta mar constituyen delito de piratera jure gentium:
sabido es que las naves de guerra estn facultadas para realizar ciertos
actos de fuerza en virtud del derecho de polica, y en tiempo de guerra
las naves de los beligerantes ejercen el derecho de visita y apresamiento.
Pero los actos realizados fuera de ambos casos por buques pblicos o
privados, en las condiciones que acabamos de sealar, son ilcitos.
En cuarto lugar, el hecho de violencia debe significar un riesgo
efectivo o latente, un peligro comn para la navegacin general. Algunos
autores enuncian esta dea expresando que debe tratarse de hechos eje
cutados indistintamente contra cualquier bandera y no contra una deter
minada, o bien diciendo que el pirata se caracteriza por la circunstancia
de obrar "sin autorizacin oficial . Ambas calificaciones provienen de la
poca en que los soberanos ejercan el derecho de represalia y en
consecuencia autorizaban a personas privadas, mediante una patente
especial, a atacar el comercio de un Estado determinado, aun encontrn
dose con l en plena paz. Indudablemente, el buque que, en las condicio
nes que hemos sealado, efecta ataques contra buques de la propia
bandera asi como extraas, es un pirata; puede afirmarse que, para que
exista peligro comn, no es esencial que se hayan realizado ataques
contra banderas distintas y ni siquiera se requiere siempre que se est en
presencia de una pluralidad de ataques. El ataque dirigido contra un solo
buque constituye un acto de piratera cuando rene los elementos que
acabamos de indicar salvo el caso de que haya sido dirigido contra un
buque de la nacionalidad del agresor y ste sea un buque insurrecto ,40
porque aquel ataque, realizado sin justificacin posible, permite prever
la realizacin de otros anlogos y ello pone en peligro la seguridad
general.
40 Sobre los buques insurrectos y la piratera, vid. infra, nm. 470.

L A S A C TIVID AD ES M A R ITIM A S O F LU V IA L E S 547
El articulo 15 de la Convencin sobre la Alta Mar incorpora estos

elementos al definir los actos de piratera as: Constituyen a c to s de
piratera los enumerados a continuacin: 1) Todo acto ilegal de violen
cia, de detencin o de depredacin cometido con un propsito personal
por la tripulacin o los pasajeros de un buque privado o de una aeronave
privada, y dirigido: a) Contra un buque o una aeronave en alta mar o
contra personas o bienes a bordo de ellos; b) Contra un buque o una
aeronave, personas o bienes situados en un lugar no sometido a la juris
diccin de ningn E s ta d o ... Adems de los elementos tradicionales
mencionados, la Convencin aade que el acto ilegal de violencia debe
Ser c o m e tid o ccn un p ro p sito personal; esta ad ic i n h a d a d o lugar a
discutir si la defir.icin comprende los actos inspirados en rhotivos polti
cos. Algunos autores, como Waldock,41 excluyen esta posibilidad, basa
dos en la interpretacin literal de la Convencin. Otros, como Grieg,42
sostienen que ha) que distinguir entre los actos realizados por grupos de
insurgentes que tsngan algn reconocimiento internacional o no; en el
primer caso los actos slo seran considerados piratas cuando no tengan
conexin con la rebelin, en el otro caso todos los actos de violencia en
alta mar seran considerados prima facie piratera. Esta segunda tenden
cia se basa en las decisiones nacionales en los casos de piratas de Maga
llanes, Ambrose Light y El Huascar.*1 Este problema de la piratera y los
motivos polticos que la pueden inspirar fue discutido en 1961 con moti
vo de la toma del paquebote portugus Santa Marta por el Capitn
Galvao, en nombre del Movimiento de Independencia Nacional; el
41 Brierly, J. L The law o f nations, 6th. Edtion[ ediled by Sir Hum phrey W aldock,
Oxford, 1963, pg. 313.
* Grieg, D. W International Law, London, 1970, pg. 258.
*' En el caso de los piratas de Magallanes, insurgentes chilenos capturaron buques
am ericanos y britnicos en puertos chilenos y los utilizaron en sus operaciones y causaron
daos en las embarcaciones. Luego fueron capturados por un buque de guerra britnico y
una Corte britnica consider que las acciones constituan actos de piratera (I8S3), I Sp.
Ecc. and Ad. 81.
En el caso del A vibrse Light se trataba de un buque insurgente colombiano, cuyo
movimiento no habia sido reconocido internacionalmente. El buque fue capturado por el
buque de guerra nortes m ericano AHiance y un tribunal de ese pas sostuvo que era legal la
captura, porque su com etido era realizar actos de violencia en alta mar y fue condenado
com o pirata. 25 Fed. 4C8 ( 1885).
El Huascar era un buque de guerra peruano en manos insurgentes que recab carbn
de buques britnicos, sin pago. En tales circunstancias, un tribunal britnico consider que
El Huascar habia realizado actos de piratera. Pitt Cobbett, Leading Cases in inlernaiional
Law, vol. I, pg. 92.
548 DERECHO IN TERN AC IO N AL PUBLiCO
buque no fue capturado y finalmente despus de varios dias de expectati

va arrib a Hecife, donde el gobierno del Brasil le otorg asilo poltico a
Galvao y sus hombres.
Otro problema de interpretacin que surge de la definicin del art
culo 59 es si los actos cometidos a bordo de un buque o una aeronave por
la tripulacin o los pasajeros y dirigidos contra el buque o la aeronave
misma o personas o propiedad a su bordo, pueden ser considerados actos
de piratera. El prrafo a) del inciso l 9, del artculo 15, en su texto
espaol, contiene una frmula general, mientras que el texto ingls dice:
(a) On the high seas, against another ship or aircraft. . el uso de la
palabra another puede sugerir la teora contraria a la que surge del
texto espaol. Debe recordarse que en 1956 el comentario de la Comi
sin de Derecho Internacional, autora del proyecto, seal que los actos
dirigidos contra el barco mismo o personas o bienes a bordo, no pueden
ser considerados piratera.
Tambin son considerados actos de piratera, conforme con el art
culo 15, incisos 29 y 3, la asociacin, asi como la incitacin, para com e
ter estos actos, a saber: 29) Todo acto de participacin voluntaria en la
utilizacin de un buque o de una aeronave, cuando el que lo cometa
tenga conocimientos de hechos que den a dicho buque o aeronave el
carcter d buque o aeronave pirata; 39) Toda accin que tenga por
objeto incitar o ayudar intencionalmente a cometer los actos definidos
en los prrafos 19 y 29 de este articulo .
Adems de los actos cometidos por un buque privado calificados
como piratera, tambin, conforme con el artculo 16 de la Convencin,
se le asimilan los perpetrados por un buque de guerra o un buque del
Estado o una aeronave del Estado cuya tripulacin se haya amotinado y
apoderado del buque o de la aeronave .
Como consecuencia de lo que acabamos de comentar, la Conven
cin considera buque o aeronave pirata, en su articulo 17, los destina
dos, por las personas bajo cuyo mando se encuentran, a cometer cual
quiera de los actos previstos en el artculo 15 y agrega que se conside
ran tambin piratas los buques y aeronaves que hayan servido para
cometer dichos actos, mientras se encuentren bajo el mando efectivo de
las personas culpables de esos actos .
A pesar de haberse dedicado a.cometer actos de piratera, el buque
no pierde su nacionalidad salvo que opere dicha prdida por aplicacin
de la ley de la bandera. El articulo 18 dice: Un buque o una aeronave
podr conservar su nacionalidad no obstante haberse convertido en
L A S AC TIVID AD ES M A R ITIM A S O F LU V IA L E S 549
buque o aeronave pirata. La conservacin y prdida de la nacionalidad

se rigen por la ley del Estado que la haya concedido .
Finalmente, corresponde observar que la sublevacin de la tripula
cin o de los pasajeros constituye delito de piratera jure gentium, porque
significa desconocer por medio de la violencia la autoridad del capitn
autoridad legal y universalmente reconocida com o indispensable para
la seguridad de la navegacin e importa suplantarla por la que impone
arbitrariamente un grupo de individuos desconocidos e irresponsables.
147. C a p t u r a y j u z g a m i e n t o . La c a p tu r a d e los p ira ta s est
c o n d ic io n a d a p rin cip alm en te p o r la c irc u n sta n c ia d e q u e se a n e n c o n t r a
dos in flagranti delicio o d e q u e se tra te d e u n b u q u e s o s p e c h a d o de
p iratera.
La sancin contra el buque pirata la aplica el captor.
1. Todo buque sorprendido en alta mar in flagranti delicio de pira
tera puede ser capturado por el buque, cualesquiera que sean su especie
y-bandera, que as lo encuentre. La captura del buque sorprendido igual
mente en el mar territorial o en las aguas interiores de un Estado, corres
ponde a ese Estado; pero el buque extranjero que fuese atacado all por
un pirata no faltara a sus deberes si, procediendo en defensa propia',
dominase al agresor y procediera a entregarlo a las autoridades locales.
La persecucin de un buque pirata, comenzada en alta mar o en las
propias aguas, segn el caso, puede continuar en el mar territorial de
otro Estado y realizarse all la captura, para entregarlo en seguida a la
autoridad local.
El artculo 19 de la Convencin sobre la Alta Mar dispone sobre este
particular; Todo Estado puede apresar en alta mar, o en cualquier otro
lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado, a un buque o a una
aeronave pirata, o a un buque capturado a consecuencia de actos de
piratera que est en poder de piratas y detener a las personas o incautar
se de los bienes que se encuentren a bordo de dicho buque o aeronave.
Los tribunales del Estado que haya efectuado la presa podrn decidir las
penas que deban imponerse y las medidas que haya que tomar respecto
de los buques, las aeronaves y los bienes, dejado a salvo los intereses
legtimos de terceros de buena fe . La piratera es, en consecuencia, la
base de la jurisdiccin del Estado que efectu la captura en alta mar, o
en cualquier otro lugar no sometido a la jurisdiccin de ningn Estado ,
pero una vez capturado el buque, o los piratas, no se aplica ya el derecho
internacional que autoriza la captura, sino el derecho interno del Estado
de la nacionalidad c ! b u q u e q u e efectu la captura.
550 DERECH O IN TERN AC IO N AL PUBLICO
Segn el articulo 21 de la Convencin la captura slo podr llevarse

a cabo, por causa de piratera, por buques de guerra y aeronaves milita
res u otros buques o aeronaves al servicio de un gobierno autorizados a
tal fin. :
Cuando se trata de un buque sospechado de piratera pueden los
buques de guerra proceder en la alta mar a verificar su pabelln? Una
parte de la doctrina, fundndose en el principio de la libertad de los
mares y en el hecho de que la piratera es hoy poco frecuente, deniega
ese derecho, salvo cuando estuviese autorizado por los tratados y ello
con referencia a determinadas zonas martimas; sin embargo, no pocos
autores admiten la verificacin del pabelln en alta mar, a condicin de
que se proceda con toda circunspeccin y, en caso de que la sospecha
resulte infundada, el Estado correspondiente se responsabilice por los
perjuicios causados. Segn el artculo 22 de la Convencin, ya menciona
do con anterioridad, un buque de guerra que encuentre un buque mer
cante extranjero en alta mar puede efectuar un registro si tiene motivos
fundados para creer que el buque se dedica a la piratera. Ahora bien,
conforme ai' articulo 20, si el buque es apresado por sospechas de
piratera sin fundamento suficiente, el Estado que lo haya apresado ser
responsable ante el Estado de la nacionalidad del buque o de la aerona
ve, de todo perjuicio o dao causados por la captura .
2. En tiempos de la navegacin a vela, siendo las comunicaciones
martimas difciles, irregulares y muy lentas, el pirata apresado era casti
gado sin ms trmite con la pena capital colgndolo de las jarcias del
navio. Esta situacin ha cambiado. El buque pirata y su tripulacin
deben ser conducidos a un puerto, y corresponde a las autoridades de
ste decidir, de acuerdo con las leyes locales, acerca de la validez de la
captura y la culpabilidad de la tripulacin. El procedimiento para juzgar,
as como la pena aplicable, dependen de la ley del pais que asume la
jurisdiccin. Lo esencial es que el presunto pirata sea sometido a un
juicio regular.
Los bienes recapturados a los piratas que sean de propiedad de
terceros deben ser restituidos a stos, siempre que los reclamen dentro
de cierto plazo y mediante el pago de determinado porcentaje de su valor
en el carcter de indemnizacin o recompensa para el captor.44 Los
bienes de propiedad de ios piratas buques, armas, municiones, merca
deras, etc. corresponden al captor.
44 Estas reglas han sido estipuladas en varios tratados concertados desde el siglo
XVII.
L A S ACTIVID AD ES M A R ITIM A S O F LU V IA LE S 551
VI. DERECHO DE PERSECUCION ININTERRUM PIDA

( HOT PURSUIT)
147a. NCCJONES GENERALES. Como ya lo sealamos, todos los
actos que se realizan en alta mar a bordo de un buque privado estn
sometidos a la jurisdiccin del Estado del pabelln que la ejerce p o r
medio de sus naves de guerra, con la excepcin de la represin interna
cional de la p:rateria, el derecho de persecucin ininterrumpida {hot
pursuit) y ei trfico de esclavos.
1. La norma bsica est formulada en forma clara en el articulo 23,
inciso 1, de Ie Convencin sobre la Alta Mar cuando establece: El
Estado ribereo podr emprender la persecucin de un buque extranjero
cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infrac
cin de sus leyes y reglamentos. La doctrina ha considerado que no
cualquier infraccin da lugar al derecho de persecucin, debe tratarse de
la violacin de c iertas normas importantes com o las leyes de inmigracin
o tratarse de actos de contrabando; si por el contrario, la violacin fuera
de un carcter menor, como errores en reglamentos de navegacin, no
habra lugar a cicho derecho de persecucin. Sin embargo, la Conven
cin no distingue. La Convencin comprende no slo infracciones efec
tivamente llevadas a cabo y comprobadas, sino tambin sospechas de
infraccin. En caso que la persecucin no sea justificada, el inciso 7? del
mismo articulo 23 dispone el resarcimiento de todo perjuicio o dao
que haya sufrido (el buque extranjero) por dicha detencin o intercep
cin .
2. La persecucin debe comenzar, conforme con el inciso I, ya
sea que el buque extranjero se encuentre en aguas interiores, en el mar
territorial o en la zona contigua del Estado del buque perseguidor; en
caso de comenzar en la zona contigua no se podr emprender ms que
por atentado a los derechos para cuya proteccin fue creada dicha
zona. La persecucin no slo podr efectuarse contra el buque, sino
tambin contra cualquiera de sus lanchas que estn cometiendo infrac
ciones en las zonas ya mencionadas, aunque el buque mismo se encuen
tre ms all de ellas. Adems, no es necesario que el buque perseguidor
se encuentre en estas zonas en el momento de dar la orden de detenerse,
lo importante es dnde se cometi la infraccin. Segn el inciso 39 del
articulo 23 de la Convencin para co siderar que se ha comenzado la
persecucin el bi.que perseguidor debti comprobar q u e ei perseguido,
sus lanchas o embarcaciones, de los que haga de buque madrina, se
encuentren dentro del mar territorial o la zona contigua segn el caso y

deber darse seales de detencin.
Para llevar a cabo la persecucin pueden intervenir, segn el inciso
49, buques de guerra o aeronaves militares u otros buques o aeronaves,
al servicio del gobierno especialmente autorizados a tal fin. A las aero
naves se aplican, conforme con el inciso 59 a), las mismas normas que a
los buques.
Un problema que se ha discutido en la doctrina es el caso de un
buque que se une a la persecucin comenzada por otro. Aunque la
Convencin no dice nada al respecto, est aceptada como una norma
consuetudinaria que no es necesario que el buque que detenga al barco
perseguido sea el mismo que la comenz, siempre que se haya unido a la
persecucin y no meramente lo haya interceptado.45 Con referencia a la
persecucin con aeronaves militares la Convencin establece normas
especiales, debido a la peculiaridad de este medio. El articulo 23, inciso
5? b) establece: La aeronave que haya dado la orden de detencin habr
de continuar activamente la persecucin del buque hasta que un buque o
aeronave del Estado ribereo llegue y la contine, salvo si la aeronave
puede por s sola detener al buque. Para justificar la visita y registro de
un buque en alta mar no basta que la aeronave lo haya descubierto
cometiendo una infraccin, o que tenga sospechas que la ha cometido, si
no le ha dado la orden de detenerse y no ha emprendido la persecucin o
no lo han hecho otras aeronaves o buques que continan la persecucin
sin interrupcin.
El derecho de persecucin, siempre que sea ininterrumpida, puede
ser indefinida en cuanto a tiempo y siempre que tenga lugar en alta mar,
pero no puede continuarse er, el mar territorial de otro Estado. Dice el
inciso 2e del artculo 23 de i Convencin: El derecho de persecucin
cesar en el momento en que el buque perseguido entre el mar territorial
del pas a que pertenece o sn el de una. tercera potencia .
Finalmente la Convencin contiene en el inciso 6 del artculo 23,
una norma que si bien no tiene que ver estrictamente con el derecho de
persecucin ininterrumpida, era til clarificar. Si el buque extranjero es
detenido en un lugar sometico a la jurisdiccin de otro Estado y escolta
do hacia puerto para ser in stig a d o , no se podr exigir que sea puesto
en libertad por el solo hechc de que el buque y su escolta hayan atravesa
do una parte de alta mar, s: las circunstancias han impuesto esta trave
sa .
J! nternaonal U w Coimnssion. Yearbook, 1956, vo!. 11, pg. 285.
L A S AC TIVID AD ES M A R IT IM A S O F LU V IA L E S 553
3. Muchos de los problemas jurdicos que suscita la persecucin

ininterrumpida se plantearon en el arbitraje entre Gran Bretaa y Esta
dos Unidos, con motivo del incidente del I'am alone.*6 El I'am alone era
un buque registrado en Canad, con bandera britnica que se dedicaba
al contrabando de licores en los Estados Unidos, en la poca de la
vigencia de la llamada ley seca. El buque fue avistado y perseguido por el
guardacostas Walcott. Segn los Estados Unidos la persecucin comenz
a 8 millas de la costa, segn Gran Bretaa a 14 millas. De acuerdo con
un tratado de 1924 entre ambos pases, Estados Unidos poda ejercer
jurisdiccin .en casos de contrabando de licor hasta uq,a hora de navega
cin de las lineas de base del mar territorial. El Walcott tuvo problemas
con su can y llam en auxilio a otros guardacostas. El Dexter continu
la persecucin y finalmente hundi al I'am alone el alta mar. Los Estados
Unidos justific su accin en el Tratado de 1924 y Canad sostuvo que la
persecucin debera haber comenzado en el mar territorial de tres millas
de Estados Unidos. El asunto presentaba una serie de problemas intere
santes, pero el laudo se limit a dictaminar que hacer fuego y hundir al
I'am alone no se justificaba ni bajo el Tratado de 1924, ni bajo el derecho
internacional consuetudinario y que el grado de fuerza a ser empleado
deba ser proporciona! al objetivo de abordar, registrar, capturar y traer
a puerto el buque sospechoso.
VIL TRAFICO DE ESCLAVOS
147b. N o c i o n e s GENERALES. 1. El artculo 22 de ia Convencin
sobre la Alta Mar establece en su inciso 19 b) el derecho de un buque de
guerra de efectuar el registro de un buque mercante extranjero, en alta
mar, si tiene motivos para creer que el buque se dedica a la trata de
esclavos. El derecho de registro que el derecho internacional consuetudi
nario ha concedido respecto a la piratera se ha extendido, de esta mane
ra, al trfico de esclavos en alta mar. Esta norma de carcter general fue
precedida por una serie de acuerdos bilaterales particularmente de Gran
Bretaa con otros paises europeos (Francia, Portugal, Espaa, Suecia.
Holanda, etc.), en el siglo pasado, que permita este derecho de registro
reciproco de sus buques en alta mar en caso de sospecha de trata de
esclavos. Tambin el Tratado de Bruselas de 1890 sobre trfico de escla
vos en el Mar Rojo, permiti el control de cierto tipo de buques en esa
zona.
44 United Nations, Repertorv o f International Arbitral Awords, vol. III (1935), p:ig.
1609.
2. Con anterioridad a la Convencin sobre la Alta Mar, en el

orden multilateral slo se habia establecido la obligacin para los Esta
dos de tomar medidas para prevenir el trfico de esclavos en sus aguas
territoriales y en los buques de su bandera. La Convencin sobr la
Esclavitud, firmada en Ginebra el 25 de septiembre de 1926, bajo los
auspicios de la Sociedad de las Naciones estableci en su articulo 3?:
Las Altas Partes contratantes se comprometen a tomar todas las medi
das tiles conducentes a prevenir y reprimir el embarque, desembarco y
transporte de esclavos en sus aguas territoriales, asi como, en general, en
todos los barcos que enarbolen sus pabellones respectivos . A su vez, la
Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata
de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud, del
30 de abril de 1956, ampliatoria de la Convencin de 1926, dispone en el
articulo 3', inciso 2?: "a) Los Estados Partes dictarn todas las disposicio
nes necesarias para impedir que los buques y las aeronaves autorizados a
enarbolar su pabelln transporten esclavos y para castigar alas personas
culpables de dicho acto o de utilizar el pabelln nacional con ese prop
sito; b) Los Estados Partes adoptarn todas las medidas necesarias para
impedir que sus puertos, aeropuertos y costas sean utilizados para el
transporte de esclavos. El artculo 4* agrega: Todo esclavo que se
refugie a'bordo de cualquier buque de un Estado Parte en la Convencin
quedar libre ipso fa d o ".
Estas normas de derecho convencional y consuetudinario estn tam
bin incorporadas a la Convencin sobre la Alta Mar, cuyo articulo 13
dice: Todo Estado estar obligado a tomar medidas eficaces para impe
dir y castigar el transporte de esclavos en buques autorizados para enar
bolar su bandera. Todo esclavo que se refugie en un buque, sea cual
fuere su bandera, quedar libre ipso fa d o ". Esta ltima frase del articulo
refleja el famoso fallo, en 1772, de Lord Mansfield en el caso Somerset,
cuando dijo que ningn hombre poda ser esclavo en el territorio britni
co.
VIII. CONTAM INACION

147c. CONTAM INACION POR HIDROCARBUROS. La contamina
cin por hidrocarburos es uno de los problemas ms serios que presenta
el adelanto tecnolgico en su aplicacin ai medio marino. Esta contami
nacin ha tenido importantes consecuencias en cuanto a la conservacin
de las especies en el mar y las playas del litoral martimo. Las depreda
ciones causada,; por esta contaminacin han hecho necesario tratar de
reglamentar ciertas actividades en alta mar, com o la limpieza de buques
tanques petroleros, limitando la libertad que se gozaba en este aspecto.
El peligro de contaminacin y destruccin fue puesto en coincidencia en
1967 cuando el buque liberiano Torrey Canyon, con 120.000 toneladas de
petrleo, tuvo un accidente en alta mar al sudoeste de las costas de
Inglaterra. Ei b jque comenz a perder petrleo y a arruinar y contami
nar las playas inglesas y luego las francesas. El gobierno britnico, en
vista del enorme perjuicio que podan sufrir sus costas, orden el bombar
deo y la destruccin del Torrey Canyon, a pesar de encontrarse en alta
mar y justific su accin en el concepto de auto preservacin. La limpie
za de las costa:; de Gran Bretaa y Francia cost a los armadores 14
millones de dlares.
El articulo 14 de la Convencin sobre la Alta Mar establece: Todo
Estado est obligado a tomar medidas para evitar la contaminacin de
las aguas por !o: hidrocarburos vertidos de los buques, desprendidos de
las tuberas submarinas o producidos por la explotacin y exploracin
del suelo y del subsuelo submarinos, teniendo en cuenta las disposiciones
de los convenio:; existentes en la materia . Esta norma extiende la obli
gacin de los E:tdos no sio a los buques, sino tambin a las tuberas
submarinas y a la explotacin del suelo y del subsuelo marino y se
complementa con el articulo 5, inciso 7?, de la Convencin sobre la
Plataforma Con.inental que crea al Estado ribereo la obligacin de
adoptar, en las zonas de seguridad, que se pueden establecer en torno a
las instalaciones de explotacin, todas las medidas adecuadas para prote
ger los recursos vivos del mar contra agentes nocivos.
Con anterioridad a la adopcin del artculo 24, se haba aprobado,
en 1954, la Conv:ncin para la Prevencin de la Contaminacin del Mar
por Hidrocarbuios, que recibi algunas adhesiones. Esta Convencin
estableca fundamentalmente el deber de las partes de establecer penas
en su legislacin, por la contaminacin proveniente de la limpieza de
tanques de buques petroleros. La prohibicin de descargar petrleo se
limitaba slo a zonas situadas hasta 50 millas de la costa, distancia que
aumentaba en el Mar del Norte y otros lugares.
Esta Convencin fue revisada en 1962 y en 1971, bajo los auspicios
de la Organizacin Consultiva Martima.Intergubernamental (IMCO).
Por el nuevo instrumento se prohbe la limpieza dentro de las 100 millas
de la costa de pe roleros de ms de 20.000 toneladas y todo Estado tiene
derecho a denunciar !a infraccin.
Estas convenciones se refieren a ios casos de contaminacin por

limpieza de tanques, es decir por operaciones regulares, pero no contie
nen normas relativas a la contaminacin por accidente, como ocurri en
el caso del Torrey Canyon , al que nos hemos referido.
Despus de la repercusin que tuvo este accidente la IMCO adopt,
en 1969, en Bruselas, dos convenciones, la primera creando un seguro
obligatorio para los petroleros y otorgando ciertas competencias, ms
all del mar territorial, a! Estado costero, en caso de accidente grave; la
otra, adoptando el principio de la responsabilidad objetiva del propieta
rio de buques que transporten ms de 2.000 toneladas de petrleo. En
1971, una convencin complementaria de estas normas, cre un fondo
para compensar, en caso que la indemnizacin sea insuficiente y para ali
viar la carga financiera del propietario.
El marco de estas convenciones se extendi a otras substancias que
tengan carcter nocivo, adems de hidrocarburos, en el convenio de
Londres de 1973, que se refiere tanto a desechos por accidente como
internacionales, y fue adoptado con el objeto de reemplazar tratados
anteriores. Tal se firm un Protocolo sobre la intervencin en alta mar
en caso de contaminacin, por otras substancias que hidrocarburos.
En 1972, luego de la Conferencia de Estocolmo sobre medio
ambiente, y siguiendo sus recomendaciones, se aprob en Londres una
Convencin sobre la Prevencin de la Contaminacin del Mar como
resultado de la Inmersin de Desechos, que establece la obligacin para
las parles de tomar las medidas adecuadas y armonizar polticas, con tal
fin, y se prev la celebracin de reuniones de consulta.
En el orden regional, paises de Europa occidental adoptaron en
1972, en Oslo, una convencin para reglamentar la contaminacin por
distintas substancias, adoptando reglas diferentes segn el caso y en
1976, las Comunidades Europeas aprobaron por medio de su Consejo,
directivas para proteger el medio acutico de ciertas substancias peligro
sas. En 1974, aprobaron otro tratado referente a la contaminacin del
mar pero de origen terrestre, como los desechos arrojados en los rios. El
Bltico tambin ha sido objeto de una convencin a estos efectos, entre
los ribereos. En 1976 bajo los auspicios del Programa de Naciones
Unidas sobre el medio ambiente, se adoptaron en Barcelona una Con
vencin para la Proteccin del Mediterrneo contra la contaminacin;
un Protocolo para Prevenir arrojo de desechos en dicho mar por buques
y aeronaves; un Protocolo para la cooperacin en caso de emergencia
para combatir la contaminacin por petrleo y otras substancias nocivas
en el Mediterrneo.
L A S AC TIVID AD ES M A R IT IM A S O F LU V IA LE S 557
I47d. CONTAMINACION POR DESECHOS RADIOACTIVOS. A d em s

del p ro b le m a d e la c o n ta m in ac i n p o r h id ro c a rb u ro s ha surgido en los
ltim os tiem p o s la co n tam in aci n p o r el u so d e la en e rg a a t m ica, que
p u e d e d arse p o r d esc arg a de d e se c h o s rad io ac tiv o s de b arco s de p ro p u l
sin n u c le a r o d e plantas elctricas o p e r a d a s con en e rg a atm ica. Tam
bin el m a r p u e d e ser c o n ta m in a d o p o r m aterial rad io ac tiv o p ro v en ien te
de a rm a s n u cleares.
El articulo 25, inciso 19. de la Convencin sobre la Alta Mar destina
do a reglamentar la primera situacin dispone: 1. Todo Estado est
obligado a tomar medidas para evitar la contaminacin del mar debida a
la inmersin de desperdicios radioactivos, teniendo en cuenta las normas
y reglamentaciones que pueden dictar las organizaciones internacionales
competentes . Estas normas y reglamentaciones son las que adopta la
Organizacin Internacional de Energa Atmica. Como en el caso de la
contaminacin por hidrocarburos cada Estado debe tomar las medidas
pertinentes para evitarlas, pero no se establece ninguna jurisdiccin
sobre barcos extranjeros, en alta mar, por este hecho.
El problema de las explosiones de armas atmicas y la contamina
cin de la alta mar fue uno de los temas debatidos en la Conferencia de
Ginebra de 1958. No se llegla ningn acuerdo y slo se adopt, a
propuesta de India, una resolucin que reflejaba la preocupacin de
muchos Estados por las explosiones, nucleares que constituyen una inter
ferencia en la libertad de los mares. Adems, a propuesta de Gran Breta
a se agreg el articulo 2? de la Convencin sobre la Alta Mar, que las
libertades de la alta mar que all se enumeran y otras reconocidas por los
principios generales del derecho internacional sern ejercidas por todos
los Estados con la debida consideracin para con los intereses de otros
Estados en su ejercicio de la libertad de alta mar .
El articulo 25, inciso 2-, establece una obligacin de carcter muy
general en cuanto a las medidas para evitar la contaminacin, producto
de las circunstancias de la Conferencia. Dice: 2. Todos los Estados
estn obligados a colaborar con ios organismos internacionales compe
tentes, en 1a adopcin de medidas para evitar la contaminacin del mar y
del espacio areo superyacente resultante de cualesquiera actividades
realizadas con substancias radioactivas o con otros agentes nocivos. La
obligacin de los Estados Partes de esta Convencin consiste nicamente
en colaborar con los organismos internacionales que se dedican a estos
problemas.
558 DE.ECHO IN TER N AC IO N A L PUBLICO
IX. TENDIDO DE CABLES SUBMARINOS

La Convencin de Paris de 1884 estableci por primera vez un
rgimen multilateral de proteccin de cables submarinos y la Conven
cin sobre la Alta Mar reconoci en su articulo 2?, entre las libertades de
la alta mar, la de tender cables y tuberas submarinos. Ms adelante, los
artculos 26 a 29 reglamentan esta libertad.
El artculo 26, inciso I9, vuelve a reiterar: Todo Estado tiene el
derecho de tender sobre el lecho de la alta mar cables y tuberas subma
rinos.
En cuanto a los derechos de otros Estados, la Convencin reconoce
que el tendido de cables y tuberas submarinos no debe impedir la explo
tacin y exploracin de la plataforma continental, pero a su vez dice el
inciso 2? de dicho artculo: el Estado ribereo no podr impedir que se
tiendan cables o tuberas submarinos ni que se proceda a su conserva
cin. Adems, se prev en el inciso 3? que al realizar el tendido se
tendrn en cuenta los cables y tuberas ya existentes y la posibilidad de
no impedir su reparacin.
La Convencin crea a los Estados, en su artculo 27, ta obligacin de
tomar medidas legislativas para sancionar la ruptura o el deterioro, por
un buque', voluntariamente o por negligencia culpable, de lneas de tel
grafo o telfono, cables de alta tensin o tuberas submarinos. La misma
obligacin de dictar las medidas legislativas necesarias asumen los Esta
dos Parte, conforme con el artculo 28, para que respondan por el costo
de la reparacin, las personas sometidas a su jurisdiccin que al tender
cables o tuberas, causen rupturas o deterioros en otros cables o tuberas.
Por otra parte, segn el articulo 217 tambin el Estado Parte debe dictar
las medidas legislativas necesarias para que el propietario de un buque
que pierda un ancla, una red o un aparejo de pesca para no causar dao
a un cable o tubera submarinos, sea indemnizado por el propietario del
cable o tubera.
X. EMISIONES EN ALTA MAR

Para escapar a reglamentaciones nacionales que prohben la emisin
de propaganda en radio y televisin, se instalaron en la alta mar, particu-
lamente en Europa, emisoras instaladas en barcos con banderas de con
L A S A C TIV ID A D E S M ARITIM AS O F L U V IA L E S 559
veniencia, que afectaban, adems, la reparticin internacional de longi

tudes de onda. A estas emisoras se las calific popularmente de pira
tas , pero no se le aplicaron las normas consuetudinarias sobre piratera
que ya hemos analizado, sobre todo el poder universal de impedir estas
actividades.
Se han celebrado algunas convenciones sobre este problema, que
lleg a tener gran importancia en pases como Gran Bretaa y en espe
cial Holanda, adems de constituir un pinge negocio. La Convencin
Internacional de Telecomunicaciones de Ginebra, de 1959, dispuso en su
artculo 7?: El establecimiento y el uso de estaciones de radio y televi
sin en buques, aeronaves u otro objeto flotante, o que se mantenga en
el aire fuera del territorio nacional est prohibido . Bajo los auspicios
del Consejo de Europa, se celebr, en 1965, el Acuerdo Europeo para la
Represin de Emisiones de Radiodifusin efectuadas por Estaciones fue
ra del Territorio Nacional, que establece la obligacin de tomar las
medidas necesarias en el orden interno, para reprimir estas infracciones
y para impedir que dichas emisoras tengan colaboracin que permita su
funcionamiento.
Capitulo X
LAS COMUNICACIONES AEREAS
I. LA AERONAVEGACION
148. N o c io n e s g e n e r a l e s . La aeronavegacin fue reglamenta
da, desde sus comienzos en el presente siglo XX, por el derecho interno
de cada Estado. Pero sus disposiciones resultaron insuficientes por tra
tarse de un medio de transporte que pronto lleg a utilizarse con gran
ventaja en las comunicaciones internacionales. Algunos Estados concer
taron al respecto tratados bipartitos con pases vecinos. Entretanto, la
aeronavegacin, habindose desarrollado prodigiosamente en las ltimas
dcadas, requiri acuerdos ms amplios, convenciones de carcter multi
lateral que unieran a todos los continentes.
Por medio de convenciones bipartitas y principalmente de conven
ciones multilaterales y sin perjuicio de los reglamentos de derecho
interno que no contraren a aqullas la aeronavegacin est regida hoy
por normas de derecho internacional positivo.
1. El primer acuerdo multilateral fue la convencin internacional
sobre navegacin area subscripta en Pars el 13 de octubre de 1919. Este
instrumento, elaborado en el ambiente de la posguerra, no pudo subs
traerse a graves defectos: los Estados que lo concertaron pertenecan a
uno de los grupos beligerantes; y aun cuando dicha convencin qued
abierta a la adhesin de los neutrales, lo cierto es que sus estipulaciones
respondan en parte a un criterio exclusivista. Esto determin una poli-
furcacin de esfuerzos que es de lamentar: poco despus a iniciativa del
gobierno espaol, se elabor la Convencin Iberoamericana de Navega
cin Area, firmada en Madrid el 1? de noviembre de 1926 por Espaa,
Portugal y los paises iberoamericanos; y luego, promovida por Estados
Unidos, otra de carcter continental, la Convencin Panamericana sobre
Aviacin Comercial subscripta en La Habana el 20 de febrero de 1928.
El texto de las tres convenciones es muy semejante. Sin embargo,
estbase lejos de instaurar un rgimen jurdico mundial, puesto que los
Estados Unidos se haban hecho parte contratante nicamente en la
Convencin Panamericana de 1928 y por otro lado Alemania, Hungra,
Turqua y la Unin Sovitica permanecan fuera de todas las convencio
nes.
La guerra de 1939-45 vino a dejar sin efecto a las mencionadas

estipulaciones para casi todos los Estados contratantes. Cuando se pre
vea la terminacin de las hostilidades blicas, el gobierno de Estados
Unidos convoc una conferencia internacional; reunida en Chicago, se
concert el 7 de diciembre de 1944 la convencin sobre aviacin civil
internacional* y sus acuerdos complementarios relativos al trnsito y al
transporte internacional, estos ltimos con el objeto de hacer ms amplia
la libertad de aeronavegacin en los Estados que se hagan parte contra
tante en ellos. La Convencin de Chicago sigue en sus lineas generales a
as convenciones anteriores, pero las mejora y se propone substituirlas,
para lo cual impone a los Estados contratantes la obligacin de denun
ciarlas.
Este rgimen era todava incompleto, no slo del punto de vista
territorial sino en cuanto a su contenido jurdico, pues no rega lo con
cerniente a la jurisdiccin sobre las aeronaves en materia civil y penal.
2. La Convencin de Chicago a semejanza de lo que antes
haban hecho las de Pars y Madrid ha erigido Ja Organizacin de
Aviacin Civil Internacional (O.A.C.I.), rgano permanente entre los
Estados miembros, que ejerce atribuciones administrativas, de control y
de estudio tcnico.
, 3. Adems de las convenciones multilaterales, se han celebrado,
dentro del rgimen general de Chicago, tratados bilaterales que regulan
el aterrizaje comercial.1
149. C o n d i c i n j u r d i c a d e l a s a e r o n a v e s . Se consideran
aeronaves todos los aparatos de transporte que utilizan el aire como
elemento de sustentacin y traslacin, ya sean ms livianos o ms pesa
dos que el aire, ya con motor o sin l y ya se posen sobre la tierra o sobre
las aguas: globos libres, globos dirigibles, aviones, hidroaviones, helicp
teros, etctera.
1. La Convencin de Pars de 1919* distingue entre aeronaves de
Estado y aeronaves privadas, la Convencin de Chicago de 1944* clasifi
ca as aeronaves tambin en dos clases, pero con diferente terminologa
1 La Repblica Argentina ha suscripto tratados de esta especie con Brasil, en 1933 y

1948, con Portugal, en 1947, con Italia, Dinam arca, Noruega, Suecia, Holanda, Francia y
Chile, en 1948, con G ran Bretaa, en 1946, con la Repblica Federal de Alemania en 1960
y con Suiza en 1956.
LAS COMUNICACIONES AEREAS
y nene en cuenta su utilizacin. El articulo 3? seala que la C o n v e n c i n

slo se aplica a asronaves civiles y no a las aeronaves de Estado, que
define como las que se usen para servicios militares, aduaneros o poli
ciales . Por exclusin, todas las otras aeronaves son c o n sid erad a s civ ile s
para la Convencin y comprenderan, ya pertenezcan al Estado o a
particulares, las q ie se dedican al transporte de pasajeros, c o rre s p o n d e n
cia o mercaderas o realizan vuelos.
La mayora de los Estados son parles del convenio relativo al reco
nocimiento internacional de derechos sobre aeronaves*, de Ginebra de
1948, por el que se reconocen reciprocamente el derecho de propiedad,
el derecho de arrendamiento, la hipoteca y otros derechos similares de
garanta, siempre que estuvieran establecidos de acuerdo con la ley del
Estado de matricula e inscripto en el registro pblico del mismo, habilita
do a tal efecto.
2. La nacionalidad de las aeronaves es la del Estado en que eslan
matriculadas segn el articulo 17 de la Convencin de Chicago y no
podrn estar registradas en ms de un Estado. Cada Estado es libre de
establecer las-condiciones que estime conveniente para la m a irc u l ic io n
de aeronaves, seg i se infiere de la misma Convencin, pero debe trans
mitir a cualquier o ro Estado contratante o a la O.A.C.I., la matricul:i y
propiedad de cualquier aeronave privada, si le fuera solicitada (art. I)-
3. Las aeronaves privadas se individualizan por una "marca de
nacionalidad , constituida para cada Estado por una o idos letras m a y s
culas determinadas; por el distintivo de matrcula, formado por un
segundo grupo de i 'es o cuatro letras maysculas, y por la indicacin del
nombre y domicilio del propietario. Adems, cada aeronave debe llevar
a bordo un certificado de matricula que contenga esas diversas indicacio
nes, un diario de a bordo, certificado de navegabiiidad, lista de pasaje
ros, manifiesto de carga, etc. (art. 29, Convencin Chicago).
Las aeronaves pblicas se caracterizan solamente por los colores
nacionales pintados en sus alas.
150. L a CIRCULACION a r e a INTERNACIONAL L as normas que
rigen la circu laci n a re a internacional se ap lican n ic a m e n te al tiempo
de paz y dilieren ssgn se trate del esp acio a re o situ a d o sobre la alta
m ar o sobre el terr torio de o tro Estado, y a sea m a rtim o o terre.slre.
La Convencir de Aviacin Civil Internacional, tambin llamada
Convencin de Chic ago de 1944 establece en su articulo 89 que "en caso
de guerra las disposiciones de esta Convencin no afectarn la libertad
de accin de ninguno de los Estados contratantes afectados, bien sea
como beligerantes o como neutrales". Se aplicar el mismo principio en

caso que un Estado contratante declare un estado de emergencia nacio
nal y lo informe al Consejo de la Organizacin Internacional de Avia
cin Civil.
1. La circulacin area sobre la alta mar est abierta a todas las
aeronaves, sin distincin de clase, ni nacionalidad. El articulo 29, inciso
4?, de la Convencin de Ginebra sobre la Alta Mar, de 1958. enumera
entre otras libertades, la libertad de volar sobre la alta mar .
2. En el espacio areo situado sobre el territorio terrestre, el mar
territorial o las aguas interiores, la circulacin area est subordinada, en
principio, a los derechos del respectivo Estado subyacente o costero,
dado que alli ejerce soberana. Por el articulo l e de la Convencin de
Chicago de 1944,* que se inspira en la Convencin de Paris de 1919,*
los Estados contratantes reconocen que cada Estado tiene soberana
exclusiva sobre la zona area que abarca su territorio; entendindose
por tal, en el artculo 29, la extensin terrestre y las aguas territoriales
adyacentes .
3. El derecho de trnsito innocuo por el espacio areo sujeto a
la jurisdiccin nacional por aeronaves extranjeras es acordado mediante
acuerdos multilaterales o bilaterales, que establecen las condiciones de
su otorgamiento; dicho derecho no surge de normas del derecho interna
cional general, que se imita a establecer la soberana del Estado subya
cente sobre el espacio areo. En consecuencia, la Convencin de Chica
go, otros instrumentos multilaterales complementarios y convenciones
bilaterales, fijan el rgimen de trnsito innocuo, como lo acabamos de
sealar.
En el caso de aeronaves de Estado, conforme con el articulo 3? c) de
la Convencin de Chicago es necesario un acuerdo especial, para que
dichas aeronaves sobrevuelen el territorio o aterricen en ste y deben
hacerlo conforme con las condiciones estipuladas.
En el caso de aeronaves civiles, segn la Convencin de Chicago se
debe distinguir, de acuerdo a su artculo 59, aquellas que prestan servi
cios areos de itinerario fijo (scheduled international air services), de
las que no lo prestan (non scheduled international air services).
Si la aeronave no se dedica a servicios internacionales de itinerario
fijo y no tuviere fines comerciales, tendr derecho a hacer vuelos o
transitar sin hacer escalas, o hacerlas en el territorio de otra Parte
Contratante, sin obtener permiso previo, pero tendr que aterrizar si asi
lo solicita el Estado sobre el que vuela. En caso que dichas aeronaves
deseen sobrevolar regiones inaccesibles o que no cuenten con las debidas
L A S COMUNICACIONES A E R E A S 565
facilidades de navegacin area, los Estados contratantes se reservan el

derecho de que sigan determinadas rutas u obtengan permisos especia
les.
Si la aeronave no se dedica a servicios internacionales de itinerario
fijo, pero efecta vuelos de transporte remunerado o por fletamento de
pasajeros, carga o material postal, el Estado donde tenga lugar el
embarque o desembarque tendr derecho a imponer los reglamentos,
condiciones o limitaciones que considere de lugar , segn el menciona
do articulo 59 de la Convencin de Chicago. Con motivo de la prolifera
cin de los vuelos llamados charter y taxis areos, muchos Estados se
basan en esta norma para imponer condiciones que impidan una compe
tencia desigual con los vuelos de itinerario fijo. Otros Estados han acor
dado entre si permitir el ingreso de aeronaves que no se dedican a
servicios internacionales de itinerario fijo, sin requerir permiso previo'
tal como se establece en el Acuerdo sobre derechos comerciales de este
tipo de servicios (Agreement on Commercial Rights of Non-Scheduled
Air Services) en Europa, de 1956, elaborado por la Conferencia Europea
de Aviacin Civil.
Los vuelos de aeronaves que prestan servicios internacionales de
itinerario fijo estn sujetos a la autorizacin del Estado subyacente. El
articulo 6? de la Convencin de Chicago estableci el principio bsico de
todo el trfico comercial areo contemporneo: N o se prestarn servi
cios internacionales de itinerario fijo en el territorio o hacia el territorio
de un Estado contratante, excepto con el permiso especial u otra autoriza
cin de dicho Estado, y de conformidad con las condiciones de dicho
permiso o autorizacin.
En la Conferencia de Chicago de 1944 se presentaron dos posiciones
antagnicas. Los Estados Unidos, que deseaban establecer una libertad
absoluta del aire, dentro de los mrgenes de seguridad area necesarios y
la de otros paises, como Gran Bretaa, que deseaban que el servicio
internacional areo regular estuviera sometido a autorizacin previa,
tesis que fue incorporada al articulo 69. Sin embargo, este principio fue
condicionado para aquellos Estados que fueran parte de dos convenios
adicionales y optativos que establecieron las llamadas libertades del
aire de Chicago.
Por el primer convenio los contratantes se reconocen las dos prime
ras libertades, conocidas como libertades tcnicas. El Convenio sobre
Trnsito,* que asi se llama, establece en su artculo 1?, seccin I!. Cada
uno de los Estados contratantes reconoce a los dems Estados contratan
tes los siguientes privilegios de la libertad del aire respecto a servicios

areos internacionales sujetos a itinerario fijo: 1) El privilegio de volar
sobre su territorio sin aterrizar; 2) El privilegio de aterrizar para fines no
comerciales. Es decir, la libertad de sobrevuelo, primera libertad y la
libertad de escala tcnica, segunda libertad, que comprende el derecho
de reabastecerse, reparar averias, etctera.
Estas libertades se otorgan dentro de determinadas condiciones que
han sido establecidas en el articulo 1?, seccin 4?. El Estado puede
designar ruta y aeropuertos que podrn ser usados y podr imponer
derechos justos y razonables por el uso de aeropuertos e instalaciones.
Sobre la base de no discriminacin dichos derechos no podrn ser mayo
res que los que pagan servicios internacionales similares. En caso que un
Estado no est de acuerdo con los derechos impuestos, podr presentar
se ante el Consejo de la OACI, que preparar un informe.
En caso de que una empresa extranjera no cumpla con las leyes del
Estado en que goza de estas libertades, o con las obligaciones contraidas
de conformidad con el Convenio, conforme a la seccin 4*, del articulo
19 del mismo, dicho Estado podr rehusar o revocar el permiso otorgado.
Tambin podr hacerlo en caso en qu.e no est satisfecho de que nacio
nales de un Estado contratante poseen una parte substancial de dicha
empresa y la dirigen de hecho .
Para el caso de Estados que no poseen lineas areas y tienen inters
en servicios de esta ndole, la seccin 3? del articulo l ?, establece: El
Estado contratante que conceda a las lineas areas de otro Estado con
tratante el privilegio de aterrizar para fines no comerciales, podr reque
rir de dichas lineas areas que ofrezcan servicio comercial razonable en
los paises en que se efecten los aterrizajes . Tal requerimiento no impli
car discrimincin alguna entre las lineas areas que exploten una mis
ma ruta.
Este Convenio sobre Trnsito* ha recibido un alto nmero de ratifi
caciones.
Por el segundo convenio, llamado Convenio de Transporte, las Par
tes de este Acuerdo se reconocen otras tres libertades, conocidas como
libertades comerciales, a saber:
La tercera, libertad o privilegio de dejar pasajeros, correspondencia
y mercancas procedentes del pas de origen de la aeronave;
La cuarta, libertad o privilegio de admitir a bordo pasajeros, corres
pondencia y mercanca con destino al pas de origen de la aeronave;
La quinta, libertad o privilegio de admitir pasajeros, corres- Viden
cia y mercancas con destino a cualquier otro Estado contratarte >.>
dejar los que procedan de cualquier otro Estado contratante.

El Convenio de Transporte no ha entrado en vigor por no alcanzar
las ratificaciones necesarias. Estados Unidos, que fuera su promotor, lo
denunci en 1946,
En cuanto a las libertades comerciales, la dificultad principal se
encuentra en la aceptacin de la quinta libertad, que facilitara el virtual
monopolio del aire de los pases ms adelantados, que tienen ms posibi
lidades de desarrollar su industria aeronutica y sus compaas areas
internacionales. Por ello, no ha sido aceptado el Convenio de Transporte
y se ha preferido r:glar estos puntos por medio de convenios bilaterales.
Estos convenias regulan rutas, frecuencias, capacidad de transporte,
tarifas, etc. y puede comprender el otorgamiento reciproco de las tres
libertades o de una o dos de ellas. El acuerdo ms comentado y de mayor
importancia ha sido el llamado Acuerdo de Bermuda, de 1946. entre
Estados Unidos y Gran Bretaa.
Por este Acuerdo ambos pases se otorgaron reciprocamente las tres
libertades comerciales, sujetas a ciertas restricciones. Las rutas areas,
itinerarios y aeropuertos se determinan, por acuerdo comn, en ur.
Acuerdo de Rutas anexo, las tarifas se determinarn tambin de comn
acuerdo y se establecen ciertos principios que deben regular frecuencias
y capacidades. De conformidad con estos principios el transporte debe
estar en estrecha relacin con ios requerimientos del pblico, debe
haber una igual y equitativa oportunidad para los transportes de las dos
naciones para operar en cualquiera de las rutas respectivas entre su;-
territorios": en las rutas areas troncales debe tenerse en consideracin
el inters de los transportadores areos del otro gobierno, de modo de no
afectar indebidamente los servicios que ste ltimo proporcione, en todo
o en parte, de la misma ruta. Con el objeto de proporcionar capacidad
adecuada a la demanda de trfico entre el pas del cual es nacional la
aeronave y el pais de destino ltimo, se ejercer el derecho de embarcar
o desembarcar trfico internacional, de o para terceros pases de acuer
do con los principies de desarrollo ordenado que suscriben los gobiernos
y se sujetar a los principios generales de modo que la capacidad de!
trfico se subordine: a) a los requerimientos del trfico entre el pais de
origen y el de destiro: b) a los requerimientos de adecuada explotacin y
c) a los requerimientos del trfico de la zona donde pasa la linea, despus
de tener en cuenta los servicios regionales y locales. El Acuerdo de
Bermuda adopta el llamado sistema de fill up (relleno), para el ejerci
cio de la quinta libertad, al condicionarlo a tener en cuenta los servicios
regionales y locales.
N o todos los acuerdos bilaterales siguen el modelo de Bermud.

pues las situaciones no suelen ser iguales. Tambin es conocido el mode
lo llamado "chosen instrument, por el que cada Estado indica la com
paa area para una ruta determinada y entre las compaas arreglan el
trfico, buscando igualdad.
4. La Convencin de Chicago reserva la navegacin area de
cabotaje para los aviones nacionales, es decir la destinada al trfico entre
dos puntos del territorio nacional. El articulo 7? de la Convencin, en
una frmula de redaccin negativa, otorga a los Estados el derecho a
rechazar a las aeronaves de otros Estados contratantes permiso para
tomar en su territorio pasajeros, materia postal o carga transportados por
remuneracin o fletamento y destinados a otro punto dentro de su terri
torio". El Estado puede renunciar a este derecho, pero no lo puede
hacer para beneficiar a otro Estado con exclusividad: por el mismo
articulo las partes se comprometen a no concertar acuerdos que conce
dan especficamente tal privilegio a base de exclusividad o a ningn otro
Estado o linea area de otro Estado, y a no obtener de ningn otro
Estado dicho privilegio exclusivo".
5. El sistema de Chicago, adems de establecer las bases principa
les de la navegacin internacional reconociendo libertades y derechos
bsicos contiene una serie de normas bastante detalladas para proteger la
seguridad en el vuelo y en el Estado subyacente.
La Convencin sobre Aviacin Civil Internacional,* la principal
convencin de Chicago, a la que ya nos hemos referido, establece el
derecho del Estado subyacente de prohibir o limitar vuelos sobre ciertas
zonas, por razones militares o de seguridad pblica. En caso de emergen
cia o en inters de la seguridad pblica, se podr prohibir o limitar
vuelos sobre la totalidad o parte del territorio por periodos limitados. En
ambos supuestos el Estado subyacente podr exigir el aterrizaje en un
aeropuerto designado para ello (art. 9 ?).
Por el artculo 68 de la Convencin, cada uno de los Estados
contratantes podr designar la ruta que seguir en su territorio un servi
cio areo internacional y los aeropuertos que podr usar dicho servicio",
salvo disposiciones especiales del tratado.
Toda aeronave que penetre en el territorio de otro Estado deber
aterrizar en aeropuerto designado para hacer aduana, si los reglamentos
locales lo exigen, salvo que el paso sin aterrizar sea autorizado por
permiso especial o de acuerdo a las disposiciones de la Convencin (art.
0 ).
Las disposiciones de entrada y salida y circulacin deben aplicarse

sin discriminacin (art. 11). Los aeropuertos abiertos a nacionales deben
serlo tambin a aeronaves extranjeras y se les debe otorgar la misma
ayuda e imponer los mismos cargos por el uso de facilidades (art. 15).
Todas las aeronaves que vuelen sobre su territorio, o las que tengan
sus distintivos debern cumplir los reglamentos en general y particular
mente los que regulan la entrada, despacho, inmigracin, pasaporte,
aduana, cuarentena, medidas sanitarias, etc. (arts. 13 y 14).
En cuanto a la seguridad de la aeronavegacin, los Estados Contra
tantes deben proveer su territorio de aeropuertos, radio, meteorologa y
otras ayudas a la navegacin, deben poner en vigencia servicios adecua
dos, uniformes de comunicaciones, claves, distintivos, seales, luces,
mapas, etc. (art. 28). En caso de peligro, se debe prestar ayuda y todas las
Partes se comprometen a una colaboracin coordinada (art. 25); si se
trata de accidente grave el Estado donde ocurra el accidente har una
investigacin al respecto (art. 26).
El Estado Parte deber tomar medidas para facilitar y acelerar pro
cedimientos de aduana e inmigracin (art. 23) y el avin, su combustible
y repuestos que queden en tierra para el servicio de la linea area ten
drn entrada libre de derechos (art. 24).
El Convenio de Aviacin Civil Internacional de 1944 cre, adems,
la Organizacin Internacional de Aviacin Civil (OACI), a la que nos
referimos en el capitulo XV.
Para asegurar la cooperacin entre compaas areas en cuanto a
tarifas, se estableci la International Air Transpon Association (IATA),
una organizacin no gubernamental interempresaria que ejerce conside
rable influencia en el trfico areo.
151. R e s p o n s a b i l id a d a r e a . Las normas convencionales
correspondientes a la responsabilidad area, estn contenidas en la Con
vencin de Varsovia de 1929 llamada Convencin para la unificacin de
determinadas reglas relativas al transporte areo internacional'* y en la
Convencin de Roma de 1952 sobre Daos causados por aeronaves
extranjeras o terceros en la superficie*. La Convencin de Varsovia fue
modificada sucesivamente por el Protocolo de La Haya de 1955*, el
Convenio Complementario de Guadalajara de 1961 y el Protocolo de
Guatemala de 1971.
Estas convenciones contienen indudablemente normas de derecho
internacional privado. Los tribunales competentes son tribunales nacio
nales, ya sea el del domicilio del transportador o del lugar de destino
570 DERECH O IN TER N AC IO N A L PUBLICO
(art. 28 de la Convencin de Varsovia) o donde ocurri el dao (art. 20

de la Convencin de Roma). Se trata de instrumentos internacionales
para unificar normas aplicables. Sin embargo, dada su gran importancia
en el trfico areo, estimamos necesario incluir una breve noticia general
del problema de la responsabilidad area.
La Convencin de Varsovia unifica los ttulos de transporte (billetes
de pasaje, boletn de equipaje, carta de porte area) y las normas de
responsabilidad del transportador.
En cuanto a. responsabilidad el sistema establece que en caso que un
pasajero sufra dao por muerte o lesiones corporales o por destruccin,
prdida o avera de equipajes o mercanca, o por retraso en el transporte
areo ei transportador ser responsable (arts. 17, 18 y 19), sobre la base
de una presuncin juris tamum , es decir, salvo que el transportador prue
be que l o sus representantes adoptaron todas las medidas necesarias
para evitar el dao (art. 20, inc. I9). La responsabilidad ser atenuada o
descartada por el Tribunal nacional, conforme a los preceptos de su
propia ley, si la persona lesionada contribuy al dao o lo produjo (art.
2D-
En compensacin por la presuncin establecida, la Convencin limi
ta la responsabilidad del transportador (art. 22) salvo que el dao se deba
a una accin u omisin del mismo o de sus representantes en el ejercicio
de sus funciones, con intencin de causar dao, o con temeridad y
sabiendo que probablemente causara dao (art. 25).
La Convencin de Varsovia de 1929* fij el limite en 125.000 Fran
cos Poincar por pasajero que haya sufrido lesiones o por muerte y 250
Francos Poincar por kilogramo, en caso de equipajes y mercaderas.
Antes de la liberacin del precio del oro en 1971, 125.000 Francos Poin
car equivalan a 8.300 u$s.
Esta suma result baja, sobre todo en algunos paises como los Esta
dos Unidos donde las costas del juicio se incluyen en el monto de ios
daos a pagar. El Protocolo de La Haya de 1955*, adems de incorporar
otras reformas al Convenio de Varsovia*, dobl la suma a 250.000 fran
cos en cuanto a pasajeros. A pesar de ello, el principal transportador
areo, los Estados Unidos, no se sinti satisfecho y no ratific el Protoco-
lo de La Haya. Ms an, ante la amenaza de denuncia por Estados
Unidos del Convenio de Varsovia, en 1965, se lleg a un acuerdo entre
lineas areas, el llamado acuerdo de Montreal, por el que los transporta
dores de y para los Estados Unidos acuerdan voluntariamente subir el
limite de compensacin por pasajero a 75.000 u$s 58.000 uSs segn que
comprendan o no las cosas y adems se acepta el r.nncpin de !a respon
sabilidad absoluta del transportador, que renuncia a acogerse al articulo
20, inciso l 9, de Varsovia.
Este acuerdo entre transportadores de Montreal ha creado un doble
standard. Si la ae ronave sale, va o aun toca los Estados Unidos, via otro
pas, los lmites de compensacin son infinitamente mayores que para el
resto del mundo.
Por ello, en 1971,21 Estados se reunieron en Guatemala y enmenda
ron las normas referentes a pasajeros establecidas en las Convenciones
de Varsovia y L Haya. El Protocolo de Guatemala estableci cambios
radicales. As acept el principio de responsabilidad absoluta, aument a
1.500.000 francos, excluyendo costas, los limites de responsabilidad e
inclusive permite que Estados Partes puedan establecer sistemas comple
mentarios de compensacin. Pero, por el contrario, suprime la posibili
dad del pasajero de reclamar un monto de daos ilimitado en caso de
culpa del transpoitador. Los Estados Unidos no ha ratificado este Proto
colo an, tampoco la Repblica Argentina; hay una actitud de espera y
en la realidad funciona el doble standard mencionado.
El Convenio de Guadalajara de 1961, complementario del de Varso
via, tiene por objeto establecer reglas particulares aplicables al transpor
te areo internacional efectuado por una persona que no sea parte en el
contrato de transporte, es decir el transportador de hecho. Este tratado
estipula que tal Convencin de Varsovia se aplica tanto al transportador
contractual como al de hecho, el primero por el total del transporte y ei
segundo por el trsnsporte que lleva a cabo.
Por su parte, a Convencin de Roma de 1952, sobre Daos causa
dos por aeronaves extranjeras a terceros en la superficie* establece e;
principio de la responsabilidad absoluta del operador, salvo que los
daos no sean consecuencia directa del acontecimiento que los ha origi
nado, o si se debe al mero paso de la aeronave por el espacio areo, de
acuerdo a los reglamentos de trnsito. Se incurre en responsabilidad si
quien haya sufrido el dao prueba que provienen de una aeronave en
vuelo o de una persona o cosa cada de la misma (art. I9); se infiere de
esta norma que no debe probar culpa del operador areo.
En caso que el dao haya sido causado por culpa de la persona que
lo ha sufrido, la reparacin debe ser reducida, en la medida que esta
culpa ha contribuido al dao (art. 69). D e acuerdo con el sistema de
responsabilidad absojuta la convencin limita el monto de la indemniza
cin, de acuerdo con ur clculo hecho sobre la base del peso de li>
aeronave, que va ce 500.000 francos cuando se trata de aeronaves de
hasta 1.000 kg. hasta 10.500.000 francos cuando el peso es de 50.000 kg.;
pasando esta cifra, se pagar 100 francos por kilogramo excedente. En
caso de muerte o lesin de una persona la responsabilidad no podr
exceder 500.000 francos.
La Convencin contiene normas detalladas sobre seguridades desti
nadas a cubrir la responsabilidad del operador areo y reglas de procedi
mientos y plazos.
151a. JURISDICCION SOBRE l a s a e r o n a v e s . La jurisdiccin
sobre los hechos de carcter civil que tengan lugar en una aeronave
(nacimientos, defunciones, contratos, colisiones, etc.) no han sido oda-
via objeto de regulacin por medio de normas convencionales. Como ya
lo hemos sealado, la Convencin de Ginebra, de 1948, sobre Reconoci
miento internacional de derechos sobre aeronaves,* se refiere a dicho
reconocimiento reciproco de derechos de propiedad, arrendamiento,
garanta e hipoteca, pero su mismo objetivo supone su aplicacin posible
por tribunales distintos a los de la matricula de la aeronave.
Por el contrario, existen algunos tratados que regulan la jurisdiccin
aplicable a ciertos hechos de carcter penal.
Nos referiremos primero a la jurisdiccin civil. La doctrina concuer
da. en general, que cuando la aeronave vuela sobre territorio nacional, o
sobre alta mar o aterriza en ellos rige la ley de su pabelln. El articulo
199 del Cdigo Aeronutico argentino establece: Los hechos ocurridos,
los actos realizados y los delitos cometidos en una aeronave privada
argentina sobre territorio argentino, sus aguas jurisdiccionales o donde
ningn Estado ejerza soberana, estn regidos por las leyes de la Nacin
Argentina y sern juzgados por sus tribunales .
Tambin hay que distinguir el tipo de aeronave de que se trate. En
caso de aeronaves militares, estarn sometidas a la jurisdiccin de su
pabelln, gozan de inmunidad de jurisdiccin, exencin de visitas adua
neras o de polica y de impuestos, etc. Si se trata de aeronaves de Estado
no militares, se estima que deben aplicarse los mismos principios de los
buques de Estado no militares, es decir, estarn sometidos a la jurisdic
cin de su pabelln y gozarn de inmunidad de jurisdiccin si realizan
vuelos con fines no comerciales. Toda aeronave de Estado deber obede
cer los reglamentos locales. El articulo 201 del Cdigo Aeronutico de la
Repblica Argentina, dice: Los hechos ocurridos, los actos realizados y
los delitos cometidos en una aeronave pblica extranjera sobre territorio
argentino o sus aguas jurisdiccionales estn regidos por la ley del pabe
lln y sern juzgados por sus tribunales .
En la aplicacin de las normas mencionadas hasta ahora parece no

haber mayor discrepancia, el problema radica cuando se trata de aerona
ves privadas o que se dedican a fines privados y vuelan sobre o aterrizan
en el territorio de otro Estado. En este caso hay que tener en cuenta los
intereses del Estado subyacente, los del Estado de matricula y los del
Estado de aterrizaje o del punto de partida, cuando es diferente del
subyacente. La doctrina de lege ferenda ha propuesto soluciones variadas
teniendo en cuenta los intereses mencionados, pero no hay acuerdo.
En general se? distingue entre la/aeronave estacionada y en vuelo en
o sobre territorio extranjero. En el primer supuesto parece ms oportuno
que los actos jurdicos estn sometidos a la jurisdiccin de! Estado local.
Si la aeronave se encuentra en vuelo los actos jurdicos que tuvieran lugar
a bordo podran quedar sometidos a la ley de la matricula, si no tuvieran
repercusiones en el Estado subyacente. Pero stas son soluciones de lege
ferenda , que varan en doctrina, como ya hemos sealado. El Cdigo
Aeronutico Argentino establece en la segunda parte del artculo 199:
Corresponde igualmente la jurisdiccin de los tribunales argentinos y la
aplicacin de las leyes de la Nacin, en el caso de hechos ocurridos,
actos realizados o delitos cometidos a bordo de una aeronave privada
argentina, sobre territorio extranjero, si se hubiese lesionado un inters
legitimo del Estado argentino o personas domiciliadas en l o se hubiese
realizado en la Repblica Argentina el primer aterrizaje posterior a!
hecho, acto o delito. Por otra parte, contemplando la situacin de la
aeronave extranjera sobre territorio argentino, el artculo 200 dice: En
los hechos ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos en una
aeronave privada extranjera en vuelo sobre territorio argentino o sus
aguas jurisdiccionales, la jurisdiccin de los tribunales argentinos y la
aplicacin de las leyes de la Nacin slo corresponde en caso de: 19) Que
infrinjan las leyes de seguridad pblica militares o fiscales; 2) Que
infrinjan leyes o reglamentos de seguridad area; 3 ) Que comprometan
la seguridad o el orden pblico o afecten el inters del Estado o de las
personas domiciliadas en l o se hubiese realizado en la Repblica el
primer aterrizaje posterior al hecho, acto o delito, si no mediase en es.te
ltimo caso pedido de extradicin. El artculo 201 agrega: Los hechos
ocurridos, los actos realizados y los delitos cometidos en una aeronave
pblica extranjera sobre territorio argentino o sus aguas jurisdiccionales
estn regidos por la ley del pabelln y sern juzgados por sus tribunales".
En contraste con los hechos de carcter civil, algunas importantes
convenciones han reglamentado la jurisdiccin aplicable a ciertos hechos
de carcter penal, sin perjuicio de destacar que las normas internas del
Cdigo Aeronutico Argentino, que acabamos de citar; comprenden
tambin infracciones y delitos, com o se desprende de su lectura.
En lo que respecta a infracciones a las normas de circulacin area
podran ejercer jurisdiccin tanto el Estado subyacente, com o el de la
matrcula. El artculo 12 de la Convencin de Chicago* establece que
cada uno de los Estados contratantes se compromete a tomar medidas
para garantizar que todas las aeronaves que vuelen sobre su territorio o
maniobren dentro de l, y todas las aeronaves que lleven el distintivo de
su nacionalidad, dondequiera que se encuentren, observarn los regla
mentos que rijan sobre vuelos y maniobras de aeronaves . N o existe
norma en la Convencin de 1944 para establecer cul debe prevalecer.
Posteriormente, la Convencin de Tokio de 1963*, resolvi en su articulo
4? la pre valencia de la jurisdiccin del Estado subyacente, como veremos
en seguida.
Tambin puede suscitarse controversias cuando las infracciones o
los delitos cometidos en el espacio areo atenan contra la seguridad del
Estado subyacente; parecera que existe, en tal caso, por parte de dicho
Estado, un mayor inters a proteger. En caso de delitos que no alenten
contra la seguridad y tambin cometidos en el espacio areo, los intere
ses del Estado de matricula deben prevalecer. Por supuesto que estas
normas de lege ferenda se refieren exclusivamente a aeronaves civiles o
de Estado con fines privados, o aeronaves de Estado, ya sean militares o
no.
Ei Convenio sobre las infracciones y ciertos otros actos cometidos a
bordo de las aeronaves, de Tokio, de 1963**, contiene algunas reglas que
tmidamente tratan de solucionar el problema de la jurisdiccin penal
sobre aeronaves.
El convenio se aplica a infracciones a las leyes penales y otros actos,
que sin ser infracciones, pongan en peligro la seguridad de la aeronave
matriculada en un Estado contratante, o de las personas o bienes en la
misma o que pongan en peligro el orden y la disciplina a bordo (art. I,
inc. I9) cuando 1a aeronave se halle en vuelo, en la superficie de la alta
mar o en cualquier otra zona situada fuera del territorio de un Estado
(art. I9, inc. 29).
El Convenio de Tokio se basa en el principio que el Estado de
matricula es el competente para conocer de las infracciones menciona
das, en los lugares citados y que debe tomar las medidas necesarias para
o j e r c c r su jurisdiccin a bordo de aeronaves matriculadas en tal Estado
(art. 39), salvo que dichas infracciones produzcan efecto en un Estado

contratante que nc sea el de la matrcula, o que la infraccin haya sido
cometida por o contra un nacional de tal Estado o una persona que tenga
su residencia permanente en el mismo, o que afecte la seguridad de tal
Estado, o que constituya una violacin de los reglamentos de vuelo y
maniobra de aeronaves, vigente en tal Estado, o cuando sea necesario
ejercer la jurisdiccin para cumplir con un acuerdo internacional (art.
49). Como se podr apreciar estas importantes excepciones derogan por
varias razones el principio del articulo 39. Pero, adems, no se excluye
ninguna jurisdiccin penal ejercida de acuerdo con las leyes naciona
les (art. 39, inc. 3?).
La Convencin tambin establece las facultades del comandante de
la aeronave con respecto a las personas a bordo, quien podr, en un
vuelo internacional, tomar medidas razonables, inclusive coercitivas,
cuando las estime necesarias, para proteger la seguridad de la aeronave,
personas o bienes, mantener el buen orden y disciplina, o entregar la
persona a las autoridades competentes (art. 6 9, inc. I9). Las medidas
coercitivas no se aplicarn ms all de cualquier punto de aterrizaje y el
comandante notificar antes de aterrizar la situacin (art. 79). El coman
dante podr desembarcar en el territorio de cualquier Estado que se
aterrice, cualquier persona que haya cometido o est a punto de cometer
actos que puedan poner en peligro la seguridad de la nave (art. 89). Si el
comandante estima que una persona a bordo ha cometido un acto que
puede constituir una infraccin grave a las leyes penales del Estado de
matricula, podr entregarla a las autoridades de cualquier Estado donde
aterrice (art. 99). Las medidas tomadas de acuerdo con la Convencin,
no dan lugar a responsabilidad.
En cuanto a las facultades y obligaciones de los Estados, se permiti
r el desembarco de a persona que atente contra la seguridad de la nave
(art. 12) y se aceptar la entrega por el comandante de quien haya
cometido una infraccin grave a las leyes penales del Estado de matrcu
la y podr proceder a su detencin (art. 13). Si la persona en cuestin no
puede o no desee proseguir el viaje y el Estado de aterrizaje se rehsa
admitirla, salvo que sea n; cional o tenga su residencia en ese Estado,
podr enviarla al Estado dei que sea nacional o donde tiene su residen
cia, o donde inici <:l viaje (art. 14), pero si dicha persona no es ni
devuelta, ni admitida, podra continuar viaje hacia el punto de destino
que elija (art. 15).
** Vid, Ruda, Jos M.i. a, histrumenlos Inlernacionales. pgs. 273 a 281.
En cuanto a la extradicin, las infracciones a bordo sern considera

das como si se hubiesen cometido no slo en el lugar en el que hayan
ocurrido, sino tambin en el territorio del Estado de matricula de la
aeronave (art. 16).
En 1963, cuando se adopt esta Convencin de Tokio, ya haban
tenido lugar algunos casos de lo que luego se llam piratera area,
aunque con la gravedad y asiduidad con que se desarroll posteriormen
te. La Convencin esboz una muy tmida solucin jurdica para lo que
llam apoderainiento licito de una aeronave, obligando a los Estados
Partes a tomar todas las medidas adecuadas para que el legitimo
comandante de la aeronave recobre o mantenga su control (art. 11). El
apoderamiento ilcito tiene lugar, para la Convencin, cuando una per
sona a bordo, mediante violencia o intimidacin, cometa cualquier acto
ilcito de apoderamiento, interferencia o ejercicio del control de una
aeronave en vuelo .
Con posterioridad a 1963 los casos de piratera area aumentaron
considerablemente hasta constituir un verdadero peligro a la navegacin
area;2 la Convencin de Tokio no. responda a las necesidades del
momento y adems haba recibido aun pocas ratificaciones. En tal cir
cunstancia, bajo los auspicios de la OACI, se adopt la Convencin de
La Haya de 1970, llamada Convenio para la represin de apoderamiento
lcito de aeronaves**. Por ese entonces, el sabotaje y otros actos cometi
dos antes del despegue haban comenzado a ser un peligro quizs mayor
que la piratera. En Wrenligen (Suiza) una bomba colocada en la bode
ga de equipajes destruy un avin de Swissair con 50 pasajeros a bordo.
La OACI convoc entonces, en 1971, a pedido de Suiza, otra nueva
reunin en Montreal que elabor el Convenio para la Represin de actos
ilcitos contra la seguridad de la aviacin civil**.
Ambos instrumentos son paralelos, salvo en la definicin de los
delitos que intenta reprimir. La Convencin de La Haya est dirigida
slo a la piratera area, el Convenio de Montreal al sabotaje y la piratera.
1 La Ley 17.567, de 1967, que reform el Cdigo Penal argentino, incorpor al art.
198. sobre el delito de piratera, el caso de la piratera area, adoptando las disposiciones
del Cdigo Aeronutico.
** Vid. Ruda, Jos Mara, Instrumentos Internacionales, para la Represin de apodera
miento licito de las aeronaves, pgs. 282 a 287; para la Represin de actos ilcitos contra la
seguridad de la aviacin civil, pgs. 288 a 293.
L a s COMUNICACIONES AEREAS 577
El artculo l 9 c'el Convenio de La Haya, califica como delito el acto

por el cual una persona a bordo de una aeronave en vuelo, ilcitamente,
mediante violencia, amenazas de violencia o cualquier otra forma de
intimidacin, se apodera de tal aeronave, ejerza el control de la misma, o
intente cometer cualquiera de dichos actos . Por su parte, el Convenio
de Montreal, en una frmula ms amplia, establece que comete un delito
toda persona que ilcita e intencionalmente: "a) Realice contra una per
sona a bordo de una aeronave en vuelo actos de violencia que, por su
naturaleza, constituyen un peligro para la seguridad de la aeronave; b )
Destruya una aeronave en servicio o le cause daos que la incapaciten
para el vuelo o que, por su naturaleza, constituyan un peligro para la
seguridad de la aeronave en vuelo; c) Coloque o haga colocar en una
aeronave en servicio, por cualquier medio un artefacto o substancia
capaz de destruir tal aeronave o de causarle daos que la incapaciten para
el vuelo o que, por su naturaleza, constituyan un peligro para la seguri
dad de la aeronave en vuelo; d) Destruya o dae las instalaciones o
servicios de la navegacin area o perturbe su funcionamiento, si tales
actos, por su naturabza, constituyen un peligro para la seguridad de las
aeronaves en vuelo; <) Comunique, a sabiendas, informes falsos, ponien
do con ello en peligro la seguridad de la aeronave en vuelo . Tambin el
Convenio de Montreal considera delito el intento de cometer cualquiera
de los actos mencionados. Para ambos tratados la complicidad tambin
es considerada delito.
En los dos instru Tientos, los Estados Partes se comprometen a esta
blecer penas severas para ios delitos ocasionados y ejercer su jurisdic
cin si el deiito se comete en su territorio, a bordo o contra una aeronave
de su matrcula, o arrendada, o si la aeronave aterriza con el presunto
delincuente a bordo. Todo Estado en que se encuentre esta persona
podr detenerla, si lo considera justificado proceder a una investigacin
preliminar y comunicar la detencin a ios Estados interesados en esta
situacin. Luego de la investigacin transmitir sus resultados e indicar
si se propone ejercer su jurisdiccin.
Muy importantes son las normas referentes a extradicin. El pirata
areo se apodera de la aeronave, casi siempre fuera del territorio donde
aterriza. Se crea as un problema de extradicin que puede ser grave, si
no hay tratado de extradicin entre los Estados en cuestin o si el tratado
no contempla la piratera area, como es normal en la mayora de estos
tratados, anteriores a la propagacin de esta prctica.
Los tratados que estamos comentando no crean la obligacin de
proceder a la extradicin, pero si debe someterse al delincuente a las

autoridades competentes a efectos de enjuiciamiento".- E! articulo 7<de
ambos instrumentos establece: El Estado contratante en cuyo territorio
sea hallado el presunto delincuente, si no procede a la extradicin del
mismo, someter el caso a sus autoridades competentes a efectos de
enjuiciamiento, sin excepcin alguna ya sea que el delito haya sido o no
cometido en su territorio. Dichas autoridades tomarn su decisin en las
mismas condiciones que las aplicables a los delitos comunes de carcter
grave, de acuerdo con !a legislacin de tal Estado".
Las Partes consideran que estos delitos se encuentran comprendidos
en tre los tratados de extradicin ya celebrados entre ellos y se compro
m eten a incluirlos en los que se celebren en el futuro.
Si los Estados subordinan la extradicin a la existencia de tratado,
en su poltica nacional, y no existe tratado entre las partes contratantes,
podrn dichos Estados discrecionalmente considerar el presente conve
nio como la base jurdica necesaria para la extradicin" (art. 89K tmida
frmula de buena voluntad, sin crear obligacin jurdica. Si los Estados
no subordinan la extradicin a la existencia de un tratado, reconocern
los delitos como caso de extradicin. En ambos casos, la extradicin est
sujeia a las condiciones exigidas por el derecho del Estado requerido.
II. TELECOMUNICACIONES
152. NOCIONES GENERALES. La Convencin Internacional de
Telecomunicaciones de Montreux*, adoptada en 1965, define la teleco
municacin como: Cualquier transmisin, emisin o recepcin de sig
nos, seales, escritos, imgenes y sonidos o informacin de cualquier
n atu raleza por hilo, ptica o cualquier otro sistema electromagntico.
C o m p re n d e , en consecuencia, el telfono, el telgrafo, la radio y la televi
sin.
La transmisin de informaciones, por cualquiera de los medios men
cionados, es materia de orden pblico y como tal est subordinada a la
reglamentacin del Estado. La Convencin arriba mencionada reconoce
el derecho soberano de cada pais de reglamentar sus telecomunicacio
n es . Sin e m b a rg o , u n a aplicacin e x tre m a de este principio de se b e ra -
na traera como consecuencia la imposibilidad de establecer una red

mundial de telecomunicaciones; este tipo de comunicacin no puede
solucionarse mediante acuerdos bilaterales, como ocurre en gran medida
con el trfico areo, porque existe la necesidad fundamental de garanti
zar servicios seguros permanentes de transmisiones para la navegacin
martima y area, servicios de correspondencia pblica, etc. Adems, si
los Estados emitiran ondas desde sus propias estaciones e interfirieran
con las extranjeras libremente, se creara un enorme caos. Por ello, ha
sido necesario establecer mecanismos que coordinen las comunicaciones
mundiales sobre bases jurdicas y muy particularmente, el otorgamiento
de frecuencias de ondas. La Convencin de Montreux* establece su
propsito de facilitar las relaciones y la cooperacin entre los pueblos
por medio de un sistema eficiente de telecomunicaciones. La Unin
Internacional de Telecomunicaciones es el organismo internacional
creado con .este objeto.
1. Existen antecedentes sobre este punto. Varias convenciones
internacionales han sido concluidas desde 1865 sobre la unin y la regla
mentacin de los servicios de telecomunicaciones.
La primera Convencin Telegrfica Internacional se firm en Paris
en 1865 y cre la Unin Telegrfica Universal con sede en Basilea y se
referia exclusivamente al servicio telegrfico. Esta Convencin fue revi
sada en diversas oportunidades; por la Convencin de San Petesburgo,
que estuvo en vigor desde 1875 a 1932, se modificaron los llamados
Reglamentos Telegrficos anexos a la Convencin. Disposiciones refe
rentes al servicio telefnico fueron agregadas a estos reglamentos en
1885.
La primera Convencin Radiotelegrfica se firm en Berln en 1906
y fue revisada en Londres en 1912 y en Washington en 1927, cuando se
estableci por primera vez la distribucin de frecuencias.
La Conferencia de Madrid de 1932 concentr en un solo instrumen
to la Convencin Telegrfica, el Reglamento Telefnico y la Convencin
Radiotelegrfica y se estableci la Unin Internacional de Telecomuni
caciones.
La Convencin Internacional de Telecomunicaciones fue revisada
en varias oportunidades por conferencias de plenipotenciarios y los
Reglamentos (Telegrfico, Telefnico y Radio (General y Adicional!)
por conferencias administrativas de deiegados. Deben destacarse las
Conferencias de El Cairo (1938) y las Conferencias regionales de Europa
en Lucerna en 1933 y Montreux en 1939 y de Amrica en La Habana, en
1945; estas conferencias regionales son importantes porque la distribu
cin de frecuencias puede estar afectada por los husos horarios y las
particularidades geogrficas.
En 1947 se adopt en Atlantic City (Estados Unidos) la Carta Mun
dial de Telecomunicaciones, que fue sometida a revisiones peridicas.
Las comunicaciones por satlites estn fundamentalmente reguladas
en el acuerdo de 1971 que cre Intelsat*, que analizamos en la prxima
sesin de este capitulo.
2. El sistema de telecomunicaciones est basado en algunos princi
pios desarrollados en las sucesivas convenciones, a saber: igualdad de
trato a los usuarios en cuanto al tipo de servicios y cargos; derecho del
Estado' de paralizar transmisiones peligrosas a la seguridad del Estado,
ser contrarias a la ley, el orden pblico o la decencia; derecho del Estado
de suspender los servicios por tiempo indefinido, notificando a los otros
Estados parles; irresponsabilidad del Estado hacia los usuarios particu
larmente en reclamaciones por daos; seguridad sobre el secreto de la
correspondencia internacional, salvo el caso de aplicacin de leyes inter
nas o en ejecucin de convenciones internacionales; obligacin de las
Partes de establecer canales e instalaciones para una comunicacin
internacional rpida, operados por los mejores mtodos y protegidos y
mantenidos correctamente; deber de las Partes de informarse mutua
mente las infracciones a la convencin; prioridad, en primer trmino, a
las comunicaciones concernientes a la seguridad de la vida y luego a las
provenientes de gobiernos, que podrn expresarse en secreto, facultad
que lambin podrn utilizar particulares, salvo los Estados que no den su
consentimiento a este ltimo uso; obligacin de arreglo de cuentas
internacionales por telecomunicaciones conforme con las reglamenta
ciones establecidas, salvo arreglos especiales, usando como unidad
monetaria el franco oro; uso racional del espectro de radiofrecuencias;
obligacin de no causar interferencias daosas a los servicios de comuni
caciones de otros Estados.
Los problemas jurdicos contemporneos en materia de telecomuni

caciones se centra en el uso de las ondas radioelctricas; el uso del
telfono y del telgrafo no presenta hoy grandes dificultades jurdicas
internacionales. El problema reside en la asignacin de frecuencias, dado
su nmero limitado. La U.I.T. ha creado con tal propsito el Comit
Internacional de Registro de Frecuencias compuesto por personalidades
independientes.
Ms referencias sobre la U.I.T. se encontrarn en el capitulo XV.
3. El establecimiento de.las llamadas radios piratas ms all del

lmite del mar territorial de un Estado, ha sido materia de preocupacin,
particularmente en Europa, donde se ha celebrado, en 1965, el Acuerdo
Europeo de represin de estaciones de radiodifusin fuera del mar terri
torial.
III. LAS COMUNICACIONES Y LA UTILIZACION

DEL ESPACIO ULTRATERRESTRE
152a. A n t e c e d e n t e s . La aventura del espacio ha comenzado

hace unos pocos aos, pero ya empieza a verse la utilidad que pueden
prestar al hombre estos maravillosos adelantos.
Los satlites de comunicaciones han permitido, con una estupenda
recepcin, utilizar decenas de miles de canales telefnicos o cientos de
canales de televisin. Estos satlites estn como colgados en el espa
cio, sobre el mismo punto de la Tierra, sobre el Ecuador, a 35.903 km. de
altura, girando a una velocidad tal que siempre enfrentan el mismo pun
to, que tambin se encuentra girando por movimiento de la Tierra. En
consecuencia, la rbita de 35.903 km. sobre el Ecuador es una zona
donde son necesarios los acuerdos internacionales para evitar interferen
cias en la traslacin de los satlites.
No existe an un acuerdo universal reglamentando esta utilizacin
del espacio ultraterrestre por medio de satlites de comunicaciones. En
1962, el gobierno de los Estados Unidos aprob el establecimiento de la
Communication Satellite Corporation (COMSAT), sociedad de carcter
mixto con acciones del gobierno y en manos de inversiones. En 1964 se
cre INTELSAT, por medio del Acuerdo estableciendo arreglos interi
nos para un sistema de satlites de comunicaciones comerciales mundia
les*. La direccin administrativa qued a cargo de COMSAT. El organis
mo debia facilitar el control internacional del uso de la rbita estaciona
ria. El acuerdo fue renegociado en 1971 con nuevas disposiciones sobre
el poder de decisin sobre lanzamiento, utilizacin y control del satlite.
El acuerdo de 1971* estableci una organizacin interestatal con el
objeto de dar a todas las regiones del mundo, sobre bases comerciales, el
sector espacial necesario para las telecomunicaciones internacionales o
aun para otros fines, como investigacin espacial o meteorologa no
militar.
El organismo comprende una Asamblea de representantes que efec

tan recomendaciones de poltica general, un Consejo de Gobernadores
permanente, que toma sus decisiones con un sistema de votos pondera
dos; en el acuerdo de 1971 los Estados Unidos perdieron el derecho de
veto. Esie Consejo tiene amplios poderes en el sector espacial, pero
provisionalmente la ejecucin est confiada por contrato a la sociedad
americana COMSAT, a la que ya nos hemos referido. En principio, al
cabo de seis aos la gestin de administracin quedar bajo la autoridad
directa del Consejo.
El articulo 14 estipula que todo proyecto de establecer un sistema
distinto, por alguno de los Estados Parte, no debe causar perjuicio eco
nmico considerable al sistema mundial de INTELSAT.
Los pases miembros son 77, sin participacin de los Estados socia
listas. El primer satlite llamado Pjaro madrugador fue puesto en
rbita sobre las costas del Brasil en 1965. En 1974, 13 satlites Intelsat se
encontraban en rbita y se haban construido numerosas estaciones
terrestres de recepcin.
Pases europeos occidentales han previsto el establecimiento de un
sistema de comunicaciones por satlites que comenzar a funcionar en
1980 (West European Communication Satellite System). Los pases socia
listas, establecieron una organizacin similar en 1971, llamada Intersput-
nik.
Con el propsito de establecer un sistema mundial de satlites mar
timos y mejorarlas comunicaciones martimas, en lo referente a calami
dades, accidentes y seguridad, la eficiencia en el manejo de los buques,
los servicios de correspondencia pblica martima y las capacidades de
radiodeterminacin, se ha establecido, bajo los auspicios de la I. M. C.
O. (Organizacin Consultiva Martima Intergubernamental), en 1976, la
Organizacin Internacional de Satlites Martimos (INMARSAT), cuyos
instrumentos bsicos son un acuerdo intergubernamental y un acuerdo
operativo.
Como la transmisin directa de imgenes por televisin de un pas a-
otro presenta algunos delicados problemas polticos, la Subcomisin
Jurdica de la Comisin de Naciones Unidas est estudiando detenida
mente los Principios que gobiernan el uso por los Estados de satlites
artificiales terrestres para transmisiones directas de televisin . Pero tan
to la UNESCO, en su declaracin del 15 de noviembre de 1972, como la
Asamblea General de las Naciones Unidas tambin en 19723 han afirma-
Resolucin 2916 (XXVIJ), del 9 de noviem bre de 1972.
do, considerando este problema de las transmisiones directas, el princi
pio del estricto respeto a los derechos soberanos de los Estados.
Otro de los temas que son objeto de especial atencin y estudio es la
prospeccin de recursos terrestres que pueden llevar a cabo satlites
sensores. Mediante su uso es posible hacer un inventario detallado de los
recursos naturales, tipos de suelos, vegetacin, minerales, etc., estudio
que permite indicar cules cosechas son aconsejables, qu enfermedades
tienen los plantos, dnde explotar minerales, etc. La Subcomisin jurdi
ca est estudiando las consecuencias jurdicas de este nuevo aprovecha
miento del espacio.
La Subcomisin jurdica tambin tiene a su consideracin un
proyecto de tratado sobre la Luna.
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LAS R E L A C I O N E S I N T E R N A C I O N A L E S
Capitulo XI
LOS ORGANOS DEL ESTADO
EN SUS RELACIONES EXTERIORES
I. COMENTARIOS GENERALES
153. NOCIONES GENERALES. Los Estados, como las personas
jurdicas, son representados por individuos en el establecimiento y m an
tenimiento de relaciones reciprocas. Estas personas o grupo de personas,
son los rganos del Estado en sus relaciones exteriores. El derecho inter
nacional determine, en qu condiciones estos rganos pueden compro
meter al Estado frente a otros Estados u otros sujetos de derecho inter
nacional e indica los privilegios e inmunidades necesarios para el ejerci
cio de sus funciones internacionales. El derecho interno reglamenta,
dentro de su mbito, las correspondientes competencias.
Tradicionalmente, los rganos estatales encargados de las relaciones
exteriores del Estado han sido el jefe de Estado o el jefe de G obierno,
segn el caso, el m.nistro de Relaciones Exteriores, los agentes diplom
ticos permanentes y los agentes consulares. Actualmente, las relaciones
exteriores son encauzadas, adems, dado la mayor interdependencia de
los Estados, por agentes ad hoc, que pueden estar encargados de proble
mas polticos determinados, pero tambin de problemas tcnicos, que
devienen cada da ms frecuentes. Por otra parte, el desarrollo de las
organizaciones internacionales ha dado lugar a una activa diplomacia
multilateral y ante tales organizaciones los Estados se encuentran repre
sentados por misiones permanentes diplomticas o de observacin o
delegados ante rginos o conferencias convocados por la organizacin u
observadores en tales rganos o conferencias.
En el caso del jefe de Estado, jefe de Gobierno y ministro de Rela
ciones Exteriores, el derecho internacional dispone que pueden repre
sentar ipso faci a su Estado, sin necesidad de tener que probar su autori
dad. Los agentes diplomticos, por el contrario, deben demostrar su
representacin por medio de credenciales; la misma norma se aplica a la
diplomacia ad hoc. Los agentes consulares, por su parte, no representan
al Estado en la totalidad de sus relaciones internacionales, como lo
hacen los agentes diplomticos permanentes, realizan funciones general
mente no polticas y con el objeto principal de proteger los intereses del
Estado y sus nacionales.
Hasta hace poco tiempo las normas de derecho internacional refe

rentes a los rganos de! Estado, tenan carcter consuetudinario. Recien
temente, sobre la base de la labor de la Comisin de Derecho Internacio
nal de las Naciones Unidas, ha comenzado su codificacin, en la Con
vencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961*, la Conven
cin de Viena sobre Relaciones Consulares de 1963*. la Convencin de
Nueva York sobre Misiones Especiales de 1969*. la Convencin de Nue
va York de 1973 sobre la prevencin y represin de infracciones contra
las personas que gozan de proteccin internacional y la Convencin de
Viena sobre la Representacin de los Estados en sus relaciones con las
organizaciones internacionales de carcter universal, de 1975.
II. LOS JEFES DE ESTADO

153a. NOCIONES GENERALES. Es jefe de Estado la persona que
ejerce y representa con carcter supremo el poder pblico que rige en un
Estado. Durante mucho tiempo se ha usado a este respecto el calificativo
de soberano , proveniente del carcter absoluto con que se ejerca el
poder.
El origen del cargo, asi como el titulo y las atribuciones del jefe del
Estado, estn regidos por el derecho interno. Esas materias son ajenas al
derecho internacional: para ste el jefe de Estado es a persona que
encabeza el poder pblico, cualesquiera que sean el titulo que invista, el
mtodo para su adquisicin, el alcance de sus atribuciones y la forma de
su desempeo.
Al asumir el poder, el jefe de Estado dirige sendas cartas autgrafas
a los dems jefes de Estado comunicndoles el acontecimiento. Si la
ascensin al poder es consecuencia de un cambio de rgimen institucio
nal por ejemplo una monarqua que se convierte en repblica o vice
versa la contestacin a la referida notificacin puede importar el reco
nocimiento del nuevo gobierno.
154. F u n c i o n e s . Ciertos actos del jefe de Estado son de natura
leza internacional: posee la representacin exterior del Estado, pero
normalmente delega su ejercicio en su ministro de Relaciones Exteriores
o en el representante diplomtico que ha acreditado en el respectivo
Estado extranjero; reconoce a los representantes diplomticos que los
Estados extranjeros acreditan ante l y puede tratar con ellos, aunque
por lo general delega tal funcin en su ministro de Relaciones Exteriores;
LO S ORGANOS DEL ESTAD O 589
enva funcionarios consulares al exterior y admite los de otros pases;

concierta tratados o se adhiere a ellos, los ratifica y los denuncia; formu
la la declaracin de guerra y estipula la paz.
Algunas de estas funciones son compartidas, en el orden interno,
con otros poderes u rganos del Estado, segn lo disponga el derecho
local: pero en definitiva es el jefe de Estado quien las ejerce del punto de
\ isla internacional, ya sea por si mismo o en forma delegada, segn
acaba de verse.
155. CEREM ONIAL. El Estado que recibe en su territorio a un
jefe de Estado extranjero debe acordarle el tratamiento condigno con el
cargo que inviste. El ceremonial respectivo se inspira en todos los pases
aun cuando hay diferencias de detalle en el propsito de tratar por
igual a todos los jefes de Estado. Han desapare.cido las distinciones de
rango que se hacan entre los que ostentaban ttulo de emperador, rey, o
presidente, y se han suprimido los honores reales .
El jefe de Estado que se propone realizar un viaje no oficial por
territorio extranjero y desea substraerse a las fatigas del protocolo, hace
informar que viajar de incgnito. El pas referido se limita a adoptar las
medidas necesarias para hacer efectivo el incgnito asi como la seguri
dad personal del husped.
156. I n m u n i d a d e s Y p r iv il e g i o s . La costumbre internacional
ha establecido que el jefe de Estado, as como las personas de su familia
v el squito oficial, gozan en territorio extranjero de ciertas inmunidades,
que consisten en la inviolabilidad de su persona y en la exencin de
jurisdiccin local, y de privilegios que importan la exencin de determi
nados impuestos.
Ese trato extraordinario no se funda ya en la ficcin de la extrate
rritorialidad , segn la cual presumase que el lugar en que se halla el
jefe de Estado extranjero forma parte de su propio territorio. La doctrina
reconoce hoy que no es menester acudir a tal ficcin: las inmunidades
tienen por base la necesidad ,de que el jefe de Estado disponga de entera
independencia y los privilegios estn abonados por razones de reciproca
cortesa.
I. En virtud de la inviolabilidad, se debe prevenir y reprimir toda
ofensa, dao o violencia, tanto de parte de las autoridades como de la
poblacin, contra la persona o los efectos de un jefe de Estado extranje
ro. Ello comprende tambin los agravios de carcter moral, ya sea que el
jefe de Estado se encuentre en el pas o fuera de l, pues tales hechos

afectan al gobierno que preside, y el Estado que nos los previene o
reprime incurre en responsabilidad.
La exencin de jurisdiccin en materia penal es absoluta y alcanza a
la persona, la residencia y los efectos. Pero la exencin de jurisdiccin
civil plantea algunos problemas. Sin duda, el jefe de Estado extranjero no
puede ser demandado, en su carcter de tal, sin afectar su personalidad
oficial y por tanto los intereses del Estado; y no hay tampoco duda que si
el jefe de Estado demanda, a ttulo meramente personal, a otro indivi
duo, la jurisdiccin local procede, porque l se somete voluntariamente
a ella. Pero podra ser sometido a juicio civil en su carcter de persona
privada? En la doctrina, la tendencia actual se orienta hacia la admisin
por los tribunales de las acciones reaies o de las inherentes a los juicios
universales en que el jefe de Estado sea parte, asi como en las acciones
provenientes de obligaciones contractuales o de establecimientos comer
ciales; pero la doctrina aparece dividida en cuanto a las acciones perso
nales fundadas en la responsabilidad civil emergente de delitos o de
cuasidelitos, y los tribunales se han inclinado a declararse incompetentes
en tales casos.
2. Por motivos de cortesa, se exime al jefe de Estado extranjero
del pago de los impuestos directos y de las tasas. Pero se exceptan de
esta liberalidad los impuestos y las tasas sobre los inmuebles que poseye
re a titulo personal y sobre las sucesiones en que fuese parte.
3. Las inmunidades y privilegios rigen aunque el jefe de Estado
viaje de incgnito, pues esta frmula exime nicamente de las recipro
cas obligaciones protocolares y la personalidad que posee el jefe de
Esludo no se ha extinguido.
4. Los privilegios e inmunidades de los jefes de Estado tienen el
carcter de normas consuetudinarias; la Convencin sobre Misiones
Especiales de las Naciones Unidas,* dispone solamente en su articulo 1?
que "el jefe del Estado que envia, cuando encabece una misin especial,
gozar en el Estado receptor o en un tercer Estado de las facilidades y de
los privilegios e inmunidades reconocidos por el derecho internacional .
La Convencin sobre la Representacin de los Estados en sus Relaciones
con las Organizaciones Internacionales de Carcter Universal dispone en
su articulo 50 que el jefe de Estado que encabece una delegacin ante un
rgano o una Conferencia convocada por un organismo internacional
gozar, adems de lo que otorga la presente Convencin, de las facili
dades y de los derechos e inmunidades reconocidos por el derecho inter
nacional a los jefes de Estado.
5. En algunos Estados, de acuerdo con su estructura constitucio

nal, el jefe del Estado es tambin el jefe del Gobierno, com o ocurre en
los regmenes presidenciales, por ejemplo en la Repblica Argentina,
pero en otros el jefe del Estado ejerce slo funciones representativas,
mientras que el jefe del Gobierno ejerce el poder ejecutivo, como ocurre
en los regmenes parlamentarios europeos.
En el caso de jsfes de Gobierno el derecho internacional considera
que sus funciones irternacionales tienen la misma naturaleza de los jefes
de Estado y, en consecuencia, se les acuerda similares inmunidades y
privilegios.
III. MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES

156a. NOCIONES g e n e r a l e s . El ministro de Relaciones Exterio
res ejecuta la polit ca exterior del pais, bajo la direccin del jefe de
Estado o del jefe del Gobierno o del parlamento segn sea el caso, de
acuerdo con la constitucin.
1. Es muy importante sealar que de acuerdo con el derecho inter
nacional, como en b s casos de jefes de Estado o de Gobierno, el minis
tro de Relaciones Exteriores tiene autoridad para hablar por y compro
meter su Estado internacionalmente. En el caso de Groenlandia Oriental
la C.P.I.J. dijo: La declaracin que hizo el ministro de Relaciones Exte
riores el 22 de julio de 1919, en nombre del gobierno noruego, fue
netamente afirmativa: He dicho hoy al ministro de Dinamarca que el
Gobierno noruego no pondr dificultades al arreglo de este asunto. La
Corte considera indiscutible que semejante respuesta a una peticin del
representante diplomtico de una potencia extranjera, hecha por el
ministro de Relaciores Exteriores en nombre del Gobierno en un asunto
que es de su competencia, obliga al pas que pertenece el ministro.'
2. Las comn caciones de representantes extranjeros, salvo cir
cunstancias excepcionales, deben ser dirigidas al ministro de Relaciones
Exteriores. La Convencin sobre Relaciones Diplomticas de 1961* esta
blece en su articulo 41, inciso 2, que todos los asuntos oficiales de que
la misin est encargada por el Estado acreditante han de ser tratados
con el ministro de Relaciones Exteriores de ese Estado o por conducto
de l," o con el Ministerio que se haya convenido .
1 C .P .J .I Serie A /9, nin. 53, pg. 71.
El ministro de Relaciones Exteriores, en muchos paises, coadyuva a

la justicia declarando, a pedido de parte o del juez, sobre la condicin de
soberano de un Estado extranjero, su jefe o su propiedad, sobre el
reconocimiento de gobiernos o Estados extranjeros, sobre la condicin
de ios individuos que reclaman inmunidades diplomticas. Su informa
cin, en estos casos, es generalmente concluyente para el juez.
En cuanto a sus inmunidades cuando viaja al extranjero, es induda
ble que debe gozar de la inviolabilidad de cualquier medida coercitiva,
particularmente de inmunidad penal; aunque es ste un tema que la
doctrina no haba estudiado en detalle, hasta que el articulo 28, inciso 29,
de la Convencin sobre Misiones Especiales* dispuso: El jefe del Esta
do, el ministro de Relaciones Exteriores y dems personalidades de ran
go elevado, gozarn en el Estado receptor o en un tercer Estado, adems
de 1o que otorga la presente convencin de las facilidades y de los
privilegios e inmunidades reconocidos por el Derecho Internacional .
IV. LOS AGENTES DIPLOMATICOS

157. NOCIONES GENERALES. Son agentes diplomticos las perso
nas que ejercen ia representacin oficial de un Estado en otro Estado, ya
sea de modo general y permanente, o bien con carcter ad hoc, esto es,
para determinado asunto.
Los primeros agentes diplomticos permanentes fueron instituidos
en el siglo XV por las repblicas italianas. La paz de Westfalia (1648), al
erigir en los Estados europeos un sistema de equilibrio poltico, indujo a
mantener entre ellos representantes diplomticos permanentes. Esta
prctica se ampli y generaliz ms tarde, especialmente desde mediados
del siglo XIX.
La realizacin de congresos o conferencias internacionales ha sido
cada vez ms frecuente desde el Congreso de Viena de 1815; y si bien a
algunos de los ms importantes concurrieron en persona los jefes de
Estado o sus primeros ministros, el desarrollo de aquel mtodo ha exigi
do acreditar en ellos agentes diplomticos ad hoc en carcter de delega
dos plenipotenciarios.
1. La facultad de enviar y recibir agentes diplomticos pertenece a
los Estados, se llama respectivamente derecho de legacin activo y pasi
vo. Se ha discutido si los Estados estn obligados, conforme con el
derecho internacional, a recibir o a enviar tales agentes. Consideramos
V
LO S O RG ANO S DEL E STA D O 593
que debe distinguirse entre ambas situaciones. En el caso de envi, se

trata claramente de una facultad sujeta a la discrecin del Estado en
cuestin. El problema se presenta con el recibo de agentes diplomticos,
aqui debemos distinguir si se trata del establecimiento de una misin
diplomtica permanente c de una misin especial. En este ltimo caso, el
Estado no puede normalmente rehusarse a recibirla, en el primero su
instalacin depende del consentimiento mutuo. El articulo 2? de la Con
vencin sobre Relaciones Diplomticas dispone: El establecimiento de
relaciones diplomticas entre Estados y el envo de misiones diplomti
cas permanentes se efecta por consentimiento mutuo y el articulo 15
establece que los Estados se pondrn de acuerdo acerca de la clase que
habrn de pertenecer los jefes de sus misiones .
El derecho de legacin es ejercido, en la medida en que lo requieren
las conveniencias polticas, acreditando un agente diplomtico pertene
ciente a alguna de las categorias que se especifican en seguida. Ese
agente diplomtico, llamado jefe de misin , est acompaado por los
miembros de la misin que se estime necesario: consejeros, secreta
rios, agregados comerciales, militares, navales, etctera.
Cada Estado, a fin de atender el derecho de legacin, ha organizado
el servicio exterior . Generalmente, ste comprende hoy todo lo relati
vo al funcionamiento del Ministerio de Relaciones Exteriores, como
tambin a los agentes diplomticos y a los funcionarios consulares en el
exterior.3
2. El conjunto de los jefes de misin acreditados ante un gobierno
constituye el cuerpo diplomtico , que tiene a su frente com o deca
no al nuncio o al jefe de misin ms antiguo en el lugar dentro de los de
mayor jerarqua. Esa entidad no ejerce funciones polticas sino puramen
te protocolares; sin embargo, en circunstancias extraordinarias y graves
suelen reunirse para adoptar decisiones con el objeto de obrar de consu
no, y las manifestaciones oficiosas que en consecuencia exprese tienen
significacin innegable.
3. Las normas relativas a los agentes diplomticos se rigen hoy en
da, principalmente, por la Convencin de Viena sobre Relaciones
Diplomticas de 1961**, que ha recibido un excepcional nmero de
ratificaciones (ms de cien). Sin embargo, el prembulo de dicho tratado
afirma que las normas de derecho internacional consuetudinario han de
En la Repblica Argentina rige la ley 20.957 sobre rgimen del Servicio Exterior de
la Nacin, de 1975. Las anteriores leves fueron las 4.711 y 4.712, de 1905, la 12.951, de 1947,
la 17.702 de 1968 y la 19.300 de 1971.
** |'(I, Ruda, Jos M ara, Instrumentos Internacionales, pgs. II5-I2S.
continuar rigiendo las cuestiones que no hayan sido expresamente regu

ladas en las disposiciones de la presente Convencin. En 1928 se con
cert en la Habana una convencin interamericana sobre la materia.3
158. E s p e c i e s . Los agentes diplomticos permanentes fueron
clasificados en las siguientes categoras por un reglamento del Congreso
de Viena de 1815, modificado por el Congreso de Aquisgrn de 1818: I*
Embajadores, Legados y Nuncios, estos dos ltimos de la Santa Sede; 2*
Enviados Extraordinarios y Ministros Plenipotenciarios, e Internuncios
de 1a Santa Sede: 3* Ministros Residentes; 4* Encargados de Negocios,
que pueden ser permanentes o ad inerim. Esta clasificacin tuvo por
objeto poner trmino a enojosas cuestiones de precedencia originadas en
los distintos ttulos; hoy slo tiene valor histrico, pues todos sus compo
nentes obran por igual en nombre y representacin del Estado que los ha
acreditado. Adems, la tercera categora ha quedado en desuso, y se
nota la tendencia a nivelar la representacin designando nicamente a
embajadores como jefes de las misiones permanentes.
La Convencin sobre Relaciones Diplomticas, de 1961, divide los
jefes de misin en tres clases, segn su articulo 14, a saber: "aj embaja
dores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado, y otros jefes de
misin de rango equivalente; b) enviados, ministros o internuncios acre
ditados ante los Jefes de Estado; c) encargados de negocios acreditados
ante los ministros de Relaciones Exteriores . El articulo, confirmando
una norma consuetudinaria, agrega: Salvo por lo que respecta a la
precedencia y a la etiqueta, no se har ninguna distincin entre los jefes
de misin por razn de su clase.
Aparte de los jefes de misin, cada Estado da a sus agentes diplom
ticos las denominaciones que estime conveniente dentro de las clsicas
utilizadas hasta ahora, como ministros, consejeros, secretarios o agrega
dos. La ley 20.957, del Servicio Exterior de nuestro pas establece las
siguientes categoras: "A) Embajador extraordinario y plenipotenciario;
B) Ministro plenipotenciario de primera clase; C) Ministro plenipoten
ciario de segunda clase; D) Consejero de embajada y cnsul general; E)
Secretario de embajada y cnsui de primera clase; F) Secretario de
embajada y cnsul de segunda clase; G) Secretario de embajada y cnsul
1 Hallbase en vigor, el 30 de setiembre de 1976, entre Brasil, Chile (r), Colombia,

Costa Rica, Cuba, Repblica Dominicana (r.). Ecuador, El Salvador, Haili, Mxico.
Nicaragua, Panam, Per, Uruguay y Venezuela.
LO S ORGANOS DEL ESTADO 595
de tercera clase. En d Servicio Exterior argentino estos agentes pueden

ejercer funciones indistintamente en el servicio diplomtico o en el servi
cio consular.
Los agentes diplomticos ad hoc, de los que hablaremos en detalle al
tratar de las misiones especiales, son acreditados para un asunto determi
nado, ya puramente protocolar visita de cortesa, celebracin de un
acontecimiento, etc., o bien para realizar una negociacin circunstan
cial de carcter poltico, econmico, etc. Se les inviste, por lo general,
con el titulo correspondiente a una de las dos primeras categoras; y si
deben desempear sus funciones en una conferencia internacional se les
titula delegados, en cuyo caso su carcter diplomtico proviene del
hecho de estar munidas de plenipotencia.
A veces se enviar al extranjero ciertos agentes oficiales no perma
nentes y sin carcter diplomtico, pues no ejercen la representacin
formal del Estado. Tales son: los agentes confidenciales, a los que se
encomienda efectuar ante el gobierno de un Estado cierta exploracin o
gestin de carcter res ervado; los comisionados o peritos, encargados de
realizar, con funcionarios anlogos de otro Estado, determinados estu
dios o trabajos de carcter oficial relativos a demarcacin de limites, al
rgimen aduanero, ferioviario, policial, etc.; los delegados sin plenipoten
cia, que tienen encargo de deliberar en una conferencia internacional
acerca de cuestiones tcnicas, preparar anteproyectos de acuerdos que
ulteriormente pueden ser subscriptos por los gobiernos o sus represen
tantes diplomticos, o bien elaborar conclusiones que recomiendan a los
gobiernos a fin de que oportunamente las adopten com o corresponda; y
los observadores, que a veces son enviados a una conferencia internacio
nal, con anuencia de sta, por un Estado que no participa en ella de
modo oficial.
159. D e s i g n a c i n e i n v e s t i d u r a La costumbre internacional
ha establecido, como requisito previo para la designacin de un jefe de
misin diplomtica, consultar confidencialmente al gobierno ante el cual
ha de ser acreditado, ;>i el candidato es "persona grata . El gobierno
consultado puede responder en sentido negativo sin que por ello tenga
que expresar los motivos en que se funda, as lo ha establecido tambin
el artculo 49 de la Convencin de 1961. No se requiere igual consulta
para la designacin de los dems funcionarios que integran el personal
oficial de la misin diplomtica o del resto del personal de la misin
diplomtica permanente, que el Estado acreditante podr nombrar libre
mente, segn el articulo 79 de la misma Convencin, salvo los agregados
militares, en cuyo caso, el Estado receptor podr exigir que se le som e

tan de antemano sus nombres, para su aprobacin; pero toda objecin
al nombramiento o a la permanencia de cualquiera de ellos determina su
inmediato retiro.
En cuanto a la nacionalidad del agente diplomtico la Convencin
de Viena dispone en su articulo 89, inciso l 9, que los miembros del
personal diplomtico habrn de tener, en principio, la nacionalidad del
Estado acreditante , pero podrn designarse, conforme con el inciso 29,
personas que tengan la nacionalidad del Estado receptor, con el consen
timiento de este Estado, que podr retirarlo en cualquier momento. En
el caso de nacionales de un tercer Estado, el Estado receptor podr
reservarse el mismo derecho de objetar su nombramiento, segn el inciso
3?.
Es corriente, particularmente en casos de Estados de no muchos
recursos financieros, que se acrediten agentes diplomticos ante dos o
ms Estados y organismos internacionales. El artculo 5 de la Conven
cin de 1961 lo permite, salvo que los Estados receptores se opongan
expresamente, pudiendo establecerse una misin diplomtica dirigida
por un encargado de negocios ad interim en los Estados en que el jefe de
misin no tenga sede permanente. Tambin la Convencin autoriza en el
articulo 6? la situacin inversa, es decir, el nombramiento por parte de
dos b ms Estados de la misma persona, ante un tercer Estado, salvo que
el Estado receptor se oponga.
1. Los jefes de misin de las dos primeras categoras, establecidas
en la Convencin de Viena de 1961, acreditan su carcter con las cartas
credenciales, documento en el cual el jefe de Estado que lo enva
manifiesta al jefe del Estado de destino que ha resuelto designar ante l
en carcter de embajador (o ministro, en su caso) a la persona cuyo
nombre indica, y en consecuencia le ruega quiera prestar entero crdito
a cuanto exprese y haga como tal. Los agentes diplomticos de la tercera
categora es decir, los encargados de negocios se acreditan, si son
permanentes, por medio de una carta de gabinete, documento anlogo
al anterior pero subscripto por el respectivo ministro de Relaciones Exte
riores y dirigido a su colega del pas de destino; y, si son ad interim ,
quedan acreditados por medio de nota firmada por el jefe de misin que
transitoriamente se ausenta.
Los plenos poderes o plenipotencia son un documento median
te el cual el jefe de Estado autoriza a determinado agente diplomtico
-ya sea permanente o ad hoc a realizar tal o cual negociacin diplo-
V
LO S O RGANOS DEL E STA D O 597
mca o a participar en una conferencia de esta especie, y en ambos

casos a subscribir los acuerdos que correspondan. Pueden estar conteni
dos en las cartas credenciales o pueden ser especiales.
El carcter, antes absoluto, de los plenos poderes ha sido atenua
do considerablemente. Hoy se entiende que autorizan a negociar y a
firmar; pero los acuerdos que en virtud de ellos se realicen estn subordi
nados a la ratificacin ulterior del respectivo gobierno, salvo que el
tratado entre en vigor por la mera firma.
El artculo 79 de la Convencin sobre el Derecho de los Tratados*
establece en su inciso 2 b) que los jefes de misin diplomtica, se consi
dera que representan a su Estado, sin tener que presentar plenos pode
res, para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante
y el Estado ante el cual se encuentran acreditados .
Las instrucciones que el agente diplomtico recibe de su gobierno
no son documentos habilitantes sino directivas para el desempeo del
cargo, que se le dan con carcter reservado. La personera del agente
diplomtico, as como la extensin de sus facultades, surgen nicamente
de las cartas credenciales y de los plenos poderes .
2. El jefe de misin queda investido en su carcter de representan
te de su gobierno desde el momento en que, habiendo presentado perso
nalmente sus cartas credenciales al jefe del Estado respectivo, y es as
reconocido oficialmente por ste como tal. Asi lo dispone el articulo 3
de la Convencin de Viena, agregando que el orden de presentacin de
credenciales se determinar por la fecha y hora de llegada del jefe de
misin. El articulo 18 dispone, adems, que el procedimiento que se
siga para la recepcin de los jefes de misin ser uniforme respecto de
cada clase".
La precedencia entre los jefes de misin, dentro de su clase, uno de
los problemas objeto de grandes dificultades en otras pocas de las rela
ciones internacionales, se establece, segn la prctica y el artculo 16 de
la Convencin de Viena, siguiendo el orden de la fecha y hora que
hayan asumido sus funciones, mediante la presentacin de credenciales .
El orden de precedencia dentro de la propia misin diplomtica es
el notificado al Ministerio dfe Relaciones Exteriores, conforme con el
articulo 17 de la Convencin de Viena. Dicha precedencia la establece
cada Estado en la forma que estime corresponder; el problema se pre
senta cuando existen agentes diplomticos de distintas ramas del gobier
no, aparte del Ministerio de Relaciones Exteriores, como los agregados
militares, financieros, laborales, agrcolas, cientficos, comerciales, etc
tera.
3. Normalmente, salvo que se haya convenido otra via, se notifica

r al Ministerio de Relaciones Exteriores del Estado receptor, segn el
articulo 10 de la Convencin de Viena, el nombramiento de los miem
bros de la misin, su llegada o salida definitiva o terminacin de sus
funciones, las de la familia del miembro de la misin, de los criados
particulares y la contratacin y el despido de personas residentes en el
Estado receptor.
Adems, cada salida y llegada del jefe de la misin debe notificarse,
a los efectos de establecer con precisin a cargo de quin se encuentra la
misin diplomtica, en carcter de encargado de negocios ad interim. Los
encargados de negocios ad interim podrn ser designados, de acuerdo
con el artculo 19 de la Convencin, en caso de vacancia o de imposibili
dad del jefe de misin de ejercer sus funciones y generalmente se nom
bra a un miembro del personal diplomtico, pero la Convencin prev,
en el mismo articulo 19, que podr designarse a personal administrativo y
tcnico, con el consentimiento del Estado receptor, para hacerse cargo
de los asuntos administrativos corrientes de la misin .
4. Uno de los problemas ms delicados de la post guerra en mate
ria de representacin diplomtica es el nmero de representantes que
puede acreditarse; es bien sabido los abusos que han tenido lugar desig
nndose, a veces, misiones numerossimas, de cientos de agentes, con los
ms diversos propsitos. Por ello, la Convencin de Viena establece en el
articulo 11. inciso l 9 que, a falta de acuerdo, el Estado receptor podr
exigir que el nmero de miembros de la misin se mantenga dentro de
limites de lo que se considere razonable y normal, segn las circunstan
cias y condiciones de ese Estado y las necesidades de la misin de que se
trate. Tambin dicho Estado podr negarse a aceptar funcionarios de
una determinada categora, segn el inciso 2? del mismo articulo.
159a. L o c a l e s d e l a m i s i n . Normalmente la misin diplom
tica se instala en la sede del gobierno del Estado receptor, pero el
artculo 12 de la Convencin de Viena autoriza a establecer, con el
consentimiento del Estado receptor, oficinas que formen parte de la
misin, en otras localidades diferentes de la sede principal.
A los efectos del mejor funcionamiento de la misin, el Estado
receptor deber, conforme con el artculo 21, facilitar al Estado acredi
tante la adquisicin de los locales necesarios para el funcionamiento de
la misin diplomtica. Cuando esto no sea posible, como ocurre en
pases donde los Estados extranjeros no pueden adquirir propiedad
LOS ORGANOS DEL ESTAD O 599
inmueble, el Estado receptor deber ayudar a obtener alojamiento de

otra manera. El mismo artculo prev, en su inciso 29, que dicho Estado
deber ayudar tambin a obtener alojamiento adecuado para los miem
bros de la misin diplomtica.
160. FUNCIONES. Las funciones del agente diplomtico son

esencialmente cuatro, a saber: misin de representacin, misin de nego
ciacin, misin de observacin e informacin, y misin de proteccin.
La Convencin de 1961 las enumera de la siguiente forma, en su articulo
39, inciso l 9: a) representar al Estado acreditante ante el Estado recep
tor; b) proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante
y la de sus nacionales, dentro de los limites permitidos por el derecho
internacional; c) negociar con el gobierno del Estado receptor; b ente
rarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de
los acontecimientos en el Estado receptor e informar sobre ello al
gobierno del Estado acreditante; e) fomentar las relaciones amistosas y
desarrollar las relaciones econmicas, culturales y cientficas entre el
Estado acreditante y el Estado receptor. Las misiones diplomticas
podrn adems, dt cuerdo con el inciso 29, ejercer funciones consula
res.
Estas funciones estn enumeradas en forma no exhaustiva; el articu
lo 39, inciso l 9, comienza diciendo: Las funciones de una misin diplo
mtica consisten principalmente , es decir, que puede haber otras y las
hay, como por ejemplo ejercer la representacin de un tercer Estado,
que ocurre en el c .so de ruptura de relaciones diplomticas, como vere
mos ms adelante, o an en forma permanente, por ejemplo, Suiza
representa los intereses de Licchtenstein y los Pases Bajos los de
Luxemburgo, en ciertos Estados.
En el desempeo de sus funciones, el agente diplomtico tratar los

asuntos oficiales, conforme con el artculo 41, inciso 29, de la Conven
cin de Viena, con el Ministerio de Relaciones Exteriores o por conduc
to de l, con el ministerio que se haya convenido. En la prctica y en
casos excepcionales, el jefe de misin puede tratar asuntos importantes
con el jefe del Estado o del Gobierno, con su anuencia previa e interven
cin del Ministerio de Relaciones Exteriores.
Cada Estado establece las reglas del ceremonial para precisar las
formas y procedimientos a que deben ajustarse en sus relaciones oficiales
los representantes diplomticos acreditados en l. Esas reglas tienen por
objeto asegurar un tratamiento regular sobre la base del principio de
igualdad de los Estados.
161. I n m u n i d a d e s y p r iv il e g i o s p e r s o n a l e s . La costumbre
internacional, y la Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas,
reconocen a los agentes diplomticos ciertas inmunidades, consistentes
en la inviolabilidad de su persona y en la exencin de la jurisdiccin
local, y el privilegio de estar exentos de las cargas fiscales directas.
La inviolabilidad de la persona y la exencin de la jurisdiccin local
implican substraer la persona y las cosas del agente diplomtico, como
tambin su sede, a la aplicacin de las leyes y a la injerencia de las
autoridades locales.
Esta situacin fue explicada por Grocio mediante una figura, dicien
do que era como si se hallaran fuera del territorio. Pero la idea de la
extraterritorialidad de las embajadas y legaciones se prest al abuso:
en los siglos XVII y XVIII hubo embajadores en Roma, Madrid, Venecia,
etc., que extendieron la extraterritorialidad a todo el barrio de su
residencia y pretendieron que en l no podian penetrar las autoridades
locales, con lo cual algunos llegaron a amparar alli toda especie de
malhechores. Tal conducta origin serios conflictos.
La idea de la extraterritorialidad ha sido abandonada desde
mediados del siglo XIX como una ficcin innecesaria. El agente diplo
mtico no se ha instalado con fines personales sino que ha sido enviado
para desempear una alta representacin poltica; y es indudable que no
podra desempearse si estuviera subordinado a las autoridades locales.
La inviolabilidad de su persona y la exencin de la jurisdiccin local se
fundan, pues, en la necesidad de asegurar su libertad e independencia en
el ejercicio de sus funciones; la exencin de las cargas fiscales directas es
un privilegio que se inspira solamente en motivos de cortesa. Pero todo
ello se practica sobre la base de la reciprocidad, ya sea que provenga de
la costumbre internacional o de los tratados.
La Convencin de Viena se basa en esta teora de la funcin; su
prembulo indica: Reconociendo que tales inmunidades y privilegios se
conceden no en beneficio de las personas, sino con el fin de garantizar el
desempeo eficaz de las misiones diplomticas en calidad de represen
tante de los Estados .
LO S ORGANOS DEL E STAD O 601
Las inmunidades y privilegios diplomticos comprenden al jefe de

misin y a los otros miembros del personal diplomtico y conforme con
el articulo 37, inciso 1?, a los miembros de la familia de un agente
diplomtico, siempre que no sean nacionales del Estado receptor y for
men parte de la casa del agente.
Los miembros del personal administrativo y tcnico y sus familiares,
siempre que no sean nacionales y formen parte de la casa, gozarn
tambin de los mismos privilegios e inmunidades que los agentes diplo
mticos, salvo que la inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa no
se extender a actos realizados fuera del ejercicio de sus funciones,
segn el artculo 37, inciso 2?, de la Convencin de 1961. Tampoco
podrn importar objetos destinados a su uso personal, con excepcin de
los destinados a su primera instalacin.
Los miembros del personal de servicio de la misin, es decir,
empleados en el servicio domstico de la misin, pero no sus familiares y
siempre que no sean nacionales, ni residan permanentemente en el Esta
do receptor, gozan, de acuerdo con el inciso 39 del mismo articulo, de
inmunidad por actos realizados en el ejercicio de sus funciones, de exen
cin de impuestos y gravmenes por sus salarios y estn exentos de las
disposiciones de seguridad social del Estado receptor.
Los criados particulares de los miembros de la misin, o sea del
personal diplomtico, del personal administrativo y tcnico y del perso
nal de servicio de la misin, contina el inciso 4? del articulo 37, que no
sean nacionales, ni residan permanentemente en el Estado receptor, slo
gozarn, de conformidad con la Convencin, de exencin en cuanto a los
impuestos y gravmenes. El mismo tratado prev, sin embargo, que
dicho Estado receptor podr reconocerles a tales personas, otros privile
gios e inmunidades. Tambin el inciso 4 establece que al ejercer su
jurisdiccin, en estos casos, el Estado receptor no debe estorbar indebi
damente el funcionamiento de la misin.
En el presente siglo, las inmunidades y privilegios diplomticos se
han extendido, mediante estipulaciones contractuales y por el mismo
motivo de asegurar su independencia, a algunos funcionarios internacio
nales: a los miembros que constituyen ocasionalmente el Tribuna! de
Arbitraje de La Haya; a los representantes de los Estados miembros de 1a
Organizacin de las Naciones Unidas, as com o a los funcionarios supe
riores de esas instituciones;4 a los magistrados de la Corte Internacional
de Justicia, etctera.
4 La Asamblea General de la O.N.U. elabor el 13 de febrero de 1946* una conven
cin sobre los privilegios e inmunidades de las Naciones Unidas. Esta Convencin coniiene
1. El articulo 29 de la Convencin de Viena comienza disponiendo,

conforme al derecho consuetudinario: La persona del agente diplomti
co es inviolable . Ello significa que dicho agente no puede ser objeto de
actos de coercin por parte del Estado receptor. El articulo, en conse
cuencia, contina: "No puede ser objeto de ninguna forma de detencin
o arresto. Ms an, debe gozar de una proteccin mayor, por represen
tar un Estado extranjero, que el resto de los habitantes contra actos de
violencia o insulto; el articulo 29 finaliza asi: El Estado receptor le
tratar con el debido respeto y adoptar todas las medidas adecuadas
para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad o su
dignidad. En tal sentido el articulo 221 del Cdigo Penal argentino
reprime con seis meses a tres aos de prisin al que violare las inmuni
dades de un jefe de Estado o del representante de una potencia extranje
ra.
En los ltimos aos el secuestro e inclusive el asesinato de diplom
ticos ha preocupado a la comunidad internacional. La Asamblea G ene
ral de Naciones Unidas adopt e n .1973, la Convencin para la preven
cin y castigo de delitos contra personas internacionalmente protegidas,
inclusive agentes diplomticos***. La Convencin entiende por perso
nas internacionalmente protegidas los jefes de Estado y de Gobierno,
los ministros de Relaciones Exteriores y cualquier representante oficial
de un Estado o de una organizacin internacional intergubernamental
que, de acuerdo con el derecho internacional, tenga derecho a protec
cin especial, es decir, los agente? diplomticos conforme tambin al
articulo 29 de la Convencin de Viena y los funcionrios y jueces interna
cionales mencionados ms arriba. Se incluyen, adems, los miembros de
su familia que forman parte de su casa.
El objeto de la Convencin es prevenir y castigar el asesinato,
secuestro o cualquier otro ataque contra las personas internacionalmente
protegidas, mencionadas ms arriba, su residencia y sus medios de trans
porte, segn su articulo 2?, asi como la amenaza, la tentativa y la compli
cidad para cometer tales actos.
disposiciones referentes a las Naciones Unidas mismas, a los representantes ante ella y a los
funcionarios internacionales. El Secretario G eneral y los Secretarios Generales adjuntos
gozan de lodos privilegios e inmunidades diplom ticos. Otros funcionarios internacionales
gozan slo de inm unidad de jurisdiccin respecto de actos oficiales y estn exentos del
servicio militar. Los sueldos no pueden ser sometidos a impuestos a los rditos, pero los
acuerdos de sede, que perm iten el establecim iento de las organizaciones internacionales en
determinados Estados, rio exceptan, generalm ente, de estos impuestos al personal nacio
nal. Una Convencin similar sobre Privilegios e inm unidades de los Organismos Especiali
zados fue aprobada por la Asamblea G eneral el 21 de noviembre de 1947.
LO S ORGANOS DEL E STA D O 603
Para conseguir dicho objeto la Convencin crea un procedimiento

para tratar de castigar al delincuente, en cualquier lugar que se encuen
tre. Para ello se establece una competencia penal extendida, que puede
resultar de la nacionalidad del delincuente, del lugar donde se haya
cometido el hecho, o de su sola presencia en el territorio de un Estado,
cuando, en esta iltima circunstancia, no haya lugar a la extradicin. El
articulo 39 obliga, a las Partes a tomar las medidas necesarias para esta
blecer su jurisdiccin en tales casos. Adems, el Estado en que se
encuentra el inculpado puede tomar medidas, si las circunstancias lo
justifican, a los efectos de asegurar su presencia para su juzgamiento o
extradicin, que debern ser comunicadas a los Estados interesados,
segn el articulo 69.
Con referencia a la extradicin, la Convencin dispone en el articu
lo 89, que si existe tratado de extradicin entre las Partes, pero que no
incluye entre los delitos los actos mencionados, stos deben considerarse
como extradibles; si no hay tratado, y la extradicin est condicionada,
en su legislacin, a la existencia de tratado, 1a Convencin puede ser
considerada la base legal a tales efectos; si, por el contrario, la extradi
cin no est sujeta a tratado, las Partes reconocen en la Convencin estos
delitos como directamente extradibles.
Si el Estado decide no extradir al inculpado, debe, sin excepcin y
sin demora, someter el caso a las autoridades competentes a los efectos
del procesamiento.
Adems, en /arios artculos de la Convencin los Estados se com
prometen a cooperar en la prevencin de estos delitos mediante la adop
cin de medidas con tal objeto e intercambio de informacin.
Dos problemas interesantes fueron discutidos en ocasin de la adop
cin de la Convencin: la cuestin del asilo y el reconocimiento del
derecho de los pjeblos de disponer de si mismos, en relacin a este
tratado.
El primer problema consiste en delimitar jurdicamente si las regias
de asilo pueden o deben prevalecer sobre las normas de la Convencin.
La solucin dada en el articulo 12 establece que las disposiciones de la
Convencin no afectarn la aplicacin de los tratados de asilo, entre los
Estados que son parte de dichos instrumentos, pero un Estado parte en
dichos tratados no podr invocarlos frente a quienes no lo sean.
*** Vid. Ruda, Jos Marn, Instrumentos nlcruucionnles, pgs. 154-159.

La otra cuestin, sobre el derecho de los pueblos a disponer de si

mismos, fue an ms discutida. El tema era si el acusado que luchaba por
ejercer este derecho, en una causa justa, dentro de las normas de Nacio
nes Unidas, quedaba comprendido por la Convencin. La solucin con
sisti en la adopcin de una resolucin de la Asamblea, por supuesto no
incluida dentro de la Convencin, reservando este derecho de los pue
blos de disponer de si mismos en la lucha contra el colonialismo y el
apartheid.
Una convencin similar destinada a combatir el secuestro de diplo
mticos fue adoptada por la Asamblea de la OEA en 1971. Por ella las
Partes se obligan a prevenir y sancionar los actos de terrorismo contra
personas que. de acuerdo con el derecho internacional, el Estado debe
proteger especialmente y la extorsin conexa con dichos delitos, proce
diendo la extradicin en tales casos y correspondiendo la calificacin del
delito al Estado bajo cuya jurisdiccin se encuentran las personas sospe
chadas, sin que las disposiciones de la Convencin supongan menoscabo
al derecho de asilo. Las Partes se comprometen a intercambiar informa
ciones, tomar medidas adecuadas de prevencin, cooperar en el cumpli
miento rpido de los pedidos de extradicin e incluir estos delitos en su
legislacin penal, si no estuvieran ya contemplados en ella.
La inviolabilidad se extiende no slo a la persona del agente diplo
mtico, sino tambin a su residencia particular, conforme con el articulo
30 de la Convencin de Viena, as como a sus documentos, su correspon
dencia y sus bienes, salvo los casos, que veremos en seguida, en que
est exceptuado de la inmunidad civil y administrativa del Estado recep
tor.
2. La inmunidad de la jurisdiccin local impide que los agentes
diplomticos sean sometidos a juicio, tanto en materia penal, civil o
administrativa, o sean objeto de medidas de ejecucin.5
La inmunidad de jurisdiccin penal es absoluta. El artculo 31 de la
Convencin de 1961 que trata sobre la inmunidad dispone, en su inciso
1?: El agente diplomtico gozar de la inmunidad de jurisdiccin penal
en el Estado receptor. No admite excepcin alguna.
! En la Repblica Argentina, segn los arts. 100 y 101 de la Constitucin, la Corte

Suprema ejerce jurisdiccin originaria y exclusiva en los asuntos concernientes a em bajado
res y ministros diplomticos. La ley 48 extendi esa jurisdiccin, para entender del modo
que una corte de justicia puede proceder con arreglo al derecho de gentes" en las causas
relativas al personal de la legacin, a los individuos de su familia y a la servidumbre; la
jurisprudencia estableci que la inmunidad de jurisdiccin civil y penal com prende a todas
LO S O RG ANO S DEL ESTAD O 605
Por el contrario, la inmunidad de jurisdiccin civil y administrativa

tiene tres excepciones, segn el mismo articulo, a saber: caso de una
accin real sobre un inmueble privado situado en el territorio del Estado
receptor; caso de una accin sucesoria en que el agente diplomtico
figure a titulo privado y caso de cualquier accin referente a cualquier
actividad profesional o comercial.
El agente diplomtico, adems, no est obligado a testificar, de
acuerdo con el mismo articulo 31, inciso 2?.
La inmunidad, tanto penal como civil administrativa del agente
diplomtico y de todas las personas que gocen de ella, es renunciable,
pero debe hacerlo el Estado acreditante. Si bien es cierto que la inmuni
dad es personal, ella es conferida en razn de la funcin, no de la
persona. El diplomtico interesado no puede renunciar por si, sino su
Estado debe juzgar si procede o no la renuncia, segn sus intereses
estatales. El articulo 32, inciso 2?, establece que la renuncia de! Estado
acreditante debe ser siempre expresa. Incumbe, pues, al agente diplom
tico demandado remitir al juez la prueba de que su gobierno renuncia
expresamente a su inmunidad.
En caso de reconvencin ligada a la demanda principal, el articulo
32, inciso 3, establece que no ser permitido invocar la inmunidad de
jurisdiccin.
Por supuesto que las mismas acciones que correspondan contra las
personas que invocan la inmunidad de jurisdiccin en el Estado receptor,
estas personas, pero es renunciable. El decreto-ley 1.285, del 4 de febrero de 1958,

ratificado por la ley 14.467, sobre Organizacin de la Justicia Nacional, establece en el
articulo 24 que la Corte Suprem a conoce con jurisdiccin originaria y exclusiva de "las
causas concernientes a embajadores u otros ministros diplom ticos extranjeros, a las
personas que compongan la legacin y a los individuos de su familia del modo que una
corte de justicia pueda proceder conforme al derecho de gentes: y de las causas que versen
sobre privilegios y exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico . Por el
-TMsmo articulo son consideradas como causas concernientes a embajadores o ministros
plenipotenciarios extranjeros "las que les afecten directam ente por debatirse en ellas
derechos que les asisten o porque comprometen su responsabilidad, asi como las que en la
misma forma afecten a las personas de su familia, o al personal de la Embajada o legacin
que tenga carcter diplom tico . Agrega: No se dar curso a las acciones contra las
personas mencionadas en el punto anterior, sin requerirse previam ente, del respectivo
em bajador o ministro plenipotenciario, la conformidad de su gobierno para someterlas a
juicio. Finaliza definiendo com o causas concernientes a cnsules extranjeros las seguidas
por hechos o actos cumplidos en el ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas
se cuestione su responsabilidad civil o criminal.
podrn interponerse en el Estado acreditante, tal como lo establece el

artculo 31, inciso 4?, de la Convencin de Viena.
3. El agente diplomtico no puede ser tampoco objeto de medidas
de ejecucin, segn el artculo 31, inciso 39, de la Convencin, salvo los
casos de excepciones a la inmunidad civil, en cuyo caso la ejecucin
podr llevarse a cabo siempre que no sufra menoscabo la inviolabilidad
de su persona o su residencia.
Adems, el artculo 32, inciso 4?, agrega que dicha renuncia a la
inmunidad civil o administrativa no ha de entenderse que entraa
renuncia a la inmunidad en cuanto a la ejecucin del fallo, para lo que
ser necesaria una nueva renuncia.
Si bien es cierto que el agente diplomtico y las otras personas ya
mencionadas gozan de doble inmunidad de jurisdiccin y de ejecucin,
eilo no significa que se trate de una inmunidad substantiva, sino de
procedimiento. En otras palabras, si un diplomtico comete una contra
vencin o delito o no cumple una obligacin contractualmente contra
da, eso no significa que pueda cometer tales infracciones o violar sus
compromisos. El agente diplomtico, conforme con el articulo 41 de la
Convencin, est obligado, por el contrario, a respetar las leyes y regla
mentos del Estado receptor. Su inmunidad no le autoriza a no cumplir
con las leyes del Estado receptor, no tiene inmunidad del derecho sus
tantivo de este Estado, sino de los procedimientos ante las jurisdicciones
de este Estado, que es algo diferente.
4. El agente diplomtico est exento de todos los impuestos direc
tos.6 El articulo 34 de la Convencin de Viena dispone que estar
exento de todos los impuestos y gravmenes personales o reales, nacio
nales o municipales . Esta norma est sujeta a varias excepciones segn
En la Repblica Argentina, la ley 13.238, del 2 de setiembre de 1948, modificada

por el decreto-ley 8756, del 31 de julio de 1957, declar exentas de gravmenes nacionales,
provinciales y municipales, a titulo de reciprocidad, a las representaciones diplomticas y
consulares extranjeras, asi como las agencias establecidas con fines oficiales. La exencin
comprende los impuestos, tasas y contribuciones de mejoras, presentes y futuros, que
recaigan sobre los bienes y los actos de carcter oficial o vinculados con el m antenimiento
de la representacin y toda actividad referida a su cometido; pero no alcanza a los tributos
respecto de los cuales las representaciones extranjeras no revistan el carcter de contri
buyentes de derecho. La exencin com prende los edificios ocupados por las sedes
oficiales que sean de la propiedad de los respectivos gobiernos. . . mientras conserven su
destino". Queda excluido de la exencin "el personal de nacionalidad argentina, nativo o
naturalizado, que no invista el carcter de jefe de misin o cnsul, cualquiera.que fuera el
cargo que desem pee .
el mismo articulo: a) impuestos indirectos; b) impuestos sobre bienes

inmuebles privados; c) impuestos a las sucesiones, salvo los impuestos
sobre bienes muebles que se hallaren en el Estado receptor por el solo
hecho de haber v;vido all; d) impuestos a ingresos privados e impuestos
al capital que graven inversiones efectuadas; e) impuestos por servicios
particulares prestados;//derechos de registro, aranceles judiciales, hipo
tecas y timbre.
Adems, el igente diplomtico gozar de exencin aduanera. El
articulo 36 de la Convencin dispone que el agente diplomtico estar
exento de toda clase de derechos de aduana, impuestos y gravmenes
conexos, salvo gastos de almacenamiento y acarreo de los objetos desti
nados a su uso personal o de miembros de su familia, incluidos los
efectos destinados a su instalacin. El equipaje personal del agente diplo
mtico no podr ser objeto de inspeccin aduanera a menos que se
sospeche que no se trata de objetos personales, o sean objetos cuya
importacin o exportacin est prohibida o animales o plantas sometidos
a cuarentena. La inspeccin aduanera en estos casos slo podr efectuar
se en presencia d:l interesado o su representante autorizado.
Tambin el agente diplomtico est exento, de conformidad con el
articulo 33, de las .disposiciones sobre seguridad social vigentes. Los
criados particulares a su servicio estarn asimismo exentos de dicha
legislacin, siempre que estn protegidos por la legislacin del Estado
acreditante y no sean nacionales, ni tengan residencia en el Estado
receptor. En caso de aplicacin de estas excepciones, el agente diplom
tico deber cumplir con las disposiciones sobre seguridad social del
Estado receptor, a efectos de no dejar sin proteccin a estas personas.
Las disposiciones del articulo 33 no impiden la participacin voluntaria
en el rgimen de seguridad social, ni la aplicacin de convenios especia
les de seguridad social.
Por ltimo, el agente diplomtico est exento de prestaciones perso
nales, tales como servicios pblicos, cualquiera sea su naturaleza o car
gas militares, conforme al articulo 35 de la Convencin de Viena.
161a. I n m u n i d a d e s y p r iv i l e g i o s d e la m is i n . E stos privile
gios e in m u n id ad e s se fu n d a n sobre el p rin cip io d e q u e la m isin diplo
m tica d e b e fu n c io n a r sin tr.abas, ni p re sio n es q u e im p id a n el c u m p li
m ie n to d e sus objetivos licitos.
Para ello, la rorma central es, tal como lo establece el articulo 22,
que los locales de la misin son inviolables. En consecuencia, como all
se dice: Los agentes del Estado receptor no podrn penetrar en ellos sin
consentimiento del jefe de la misin .
Tambin son siempre inviolables, segn el artculo 24, los archi
vos y documentos de la misin, dondequiera que se hallen .
Tampoco puede tener lugar ningn registro, requisa, embargo o
medida de ejecucin en los locales de la misin, su mobiliario y dems
bienes situados en ellos, as como sus medios de transporte, conforme
con el articulo 22, inciso 3?, de la Convencin. Por ello, cualquier comu
nicacin del Poder Judicial del Estado receptor a una misin diplomti
ca, se efecta por intermedio del Ministerio de Relaciones Exteriores.
La misin y su jefe son autorizados por el articulo 20 de la Conven
cin de Viena, a colocar su bandera y escudo en los locales de la misin,
incluyendo la residencia del jefe de misin y en sus medios de transporte.
A los miembros de la misin diplomtica el Estado receptor debe
garantizarles libertad de circulacin y trnsito, segn el articulo 26, que
agrega que dicha garanta se otorgar, sin perjuicio de sus leyes y
reglamentos referentes a zonas de acceso prohibido o reglamentado por
razones de seguridad nacional .
En los problemas polticos surgidos en la relacin entre los pases
socialistas y los de occidente, los temores de espionaje y las medidas de
retorsin han dado lugar a frecuentes limitaciones de la libertad de movi
miento de los miembros de la misin diplomtica.
El articulo 27 de la Convencin de Viena reconoce el derecho de
libertad de comunicacin de la misin para fines oficiales, utilizando los
medios de comunicacin adecuados, como correos diplomticos, mensa
jes en clave o en cifra, etc. Esta correspondencia es inviolable. Asi, las
valijas diplomticas, que no pueden contener ms que objetos y docu
mentos para uso oficial, no pueden ser abiertas ni retenidas.
Los correos diplomticos que transportan esta correspondencia
gozan tambin de inviolabilidad personal, no pueden ser objeto de deten
cin o arresto. La valija diplomtica puede ser tambin confiada al
comandante de una aeronave comercial, pero no es considerada correo
diplomtico.
Recientemente, la Asamblea General de las Naciones Unidas deci
di, el 13 de diciembre de 1976, por Resolucin 31/76 pedir a la C.D.I.
que estudie propuestas acerca de la elaboracin de un protocolo relativo
al estatuto de! correo diplomtico y la valija diplomtica no acompaada
por un correo diplomtico, lo que constituira un desarrollo y concre
cin de la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961.
El Estado acreditante goza, adems, en virtud del articulo 23 de la

Convencin de exencin fiscal de todos los impuestos sobre los locales
de la misin de que sean propietarios o inquilinos, salvo los que consti
tuyan el pago de servicios particulares. Lo mismo suceder si el jefe de la
misin es propietario o inquilino de los locales de la misin. La exencin
fiscal no se otorgar a los impuestos que deba pagar el particular que
venda o arriende los locales de la misin.
Adems, los derechos y aranceles que perciba la misin, segn e
articulo 28, estn exentos de todo impuesto o gravamen.
En materia aduanera, el Estado receptor, conforme con el articulo
36, inciso 1? a), permitir la entrada, libre de derechos de aduana, de los
objetos destinados al uso oficial de la misin.
161b. O bligaciones del estado r e cepto r . El articulo 25 de
la Convencin de Viena establece la norma general que el Estado
receptor dar toda clase de facilidades para el desempeo de las funcio
nes de la misin. Para ello, de conformidad con el articulo 22, inciso 29
dicho Estado tiene la obligacin de tomar medidas especiales adecuada:
para proteger los locales de la misin no slo contra toda intrusin, sin;,
que se debe evitar que se perturbe su tranquilidad o se atente contra s;
dignidad.
161c. O bligaciones del estado a c r e d it a n t e . Ya heme
sealado que el personal de la misin tiene la obligacin de respetar la
leyes locales y no podr inmiscuirse en los asuntos internos de ese Est;:
do, pero adems, los locales de la misin no pueden ser utilizados, e
virtud del articulo 41, inciso 3?, de la Convencin de manera incompat
ble con sus funciones.
Debe recordarse, adems, aunque no se trate estrictamente de ob:
gaciones del Estado acreditante, pero s de sus agentes diplomticos, qu
stos no podrn ejercer ninguna actividad profesional o comercial c
provecho propio, conforme lo establece el articulo 42.
161 d. l im it e de privilegios e in m u n id a d e s . Los privilegios
inmunidades otorgados a los distintos miembros del personal de I
misin, estn limitados rationae personae, rorionae temporis y rationae loe'
Rationae personae , las inmunidades del agente diplomtico que se
nacional del Estado receptor, lo que est permitido por el artculo 8 c-
la Convencin de Viena, o de los que tengan residencia permanente e
dicho Estado, estn limitadas, de acuerdo a su articulo 38, inciso l ?, a la

inviolabilidad y la inmunidad de jurisdiccin por actos oficiales realiza
dos en el ejercicio de sus funciones. Los otros miembros de la misin y
los criados particulares que se encuentren en las mismas condiciones,
gozarn de los privilegios e inmunidades en la medida que lo admita el
Estado receptor, que habr de ejercer su jurisdiccin sobre estas perso
nas, sin que perturbe el funcionamiento de la misin, conforme con el
inciso 29 del mismo articulo.
Debemos recordar, adems, entre las limitaciones rationae personae ,
en segundo trmino, que los otros miembros de la misin, es decir, el
personal administrativo y tcnico, el personal de servicio y los criados
gozan de privilegios e inmunidades menos amplias que los agentes diplo
mticos. como ya lo hemos sealado en el nmero 161 de este capitulo.
Rationae lemporis , las inmunidades y privilegios se otorgan a los
beneficiarios, mientras se encuentren en condicin oficial en el territorio
del Estado receptor.
El articulo 39, inciso 1?, de la Convencin de Viena establece:
Toda persona que tenga derecho a privilegios e inmunidades gozar de
ellos desde que penetre en el territorio del Estado receptor para tomar
posesin de su cargo o, si se encuentra va en ese territorio, desde que su
nombramiento haya sido comunicado al Ministerio de Relaciones Exte
riores o al ministerio que se haya convenido".
Estos privilegios cesan, siguiendo con el articulo 39, en el momento
en que la persona salga del pais o que expire el plazo concedido para su
salida, hiptesis que se puede presentar si fuera declarado persona non
grata , o cuando se rompieran las relaciones diplomticas o en caso de
conflicto armado. Es decir, que aun terminadas las funciones del miem
bro de la misin, ellas subsisten por un perodo de tiempo razonable,
necesario para liquidar sus asuntos y salir del territorio. En caso de
fallecimiento, los miembros de la familia tambin gozarn de los privile
gios e inmunidades correspondientes hasta la expiracin de un plazo
razonable para abandonar el pais y podrn sacar los bienes muebles
suyos y del causante.
Pero por los actos realizados en ejercicio de las funciones como
miembro de la misin, continuarn gozando de inmunidad, despus del
cese de funciones del miembro de la misin.
Rationae loci los privilegios e inmunidades son acordados, en princi
pio, en el territorio del Estado receptor, salvo el trnsito por un tercer
Estado.
LO S ORGANOS D EL ESTADO 611
El articulo -10 de la Convencin de Viena dispone que si el agente

diplomtico y los miembros de su familia atraviesan el territorio de un
tercer Estado o estuvieran en l para ir a tomar posesin de su cargo o
volver al pais, dicho Estado le conceder .la inviolabilidad y todas las
inmunidades necesarias. La correspondencia oficial y los correos diplo
mticos gozarn en el tercer Estado de la misma proteccin a que se
halla obligado el Estado receptor.
161e. F in d e l a MISION d i p l o m t i c a . En cuanto a los personas

consideradas miembros de la misin, sus funciones terminan normalmen
te por traslado a otro destino a iniciativa del Estado acreditante segn el
articulo 43, inciso a) de la Convencin.
Adems, la nisin podr terminar para un miembro del personal
diplomtico si el Estado acreditante comunica, tal com o est dispuesto
en el artculo 99, que es persona non grata , en cuyo caso no est obligado
a exponer los motivos de su decisin. Tambin podr declarar a cual
quier otro miembro del personal de la misin no aceptable. En tales
circunstancias el Estado acreditante deber retirar o poner trmino a las
funciones de la persona en cuestin, segn sea el caso. Si este Estado se
niega a actuar de acuerdo con lo sealado, el Estado receptor podr
negarse a reconocerle privilegios e inmunidades.
La misin diplomtica puede terminar por cierre temporal definiti
vo, sin ruptura de relaciones, por conflicto armado o por ruptura de
relaciones diplomticas.
En todos los casos, aun existiendo conflicto armado el Estado recep
tor, de conformidad con el articulo 44, deber facilitar la salida del
personal y de sus familias lo ms pronto posible, poniendo a su disposi
cin los medios ce transporte indispensables a tal efecto, si ello fuere
necesario y respetar los locales de la misin, asi com o sus bienes y
archivos.
En caso de ruptura de relaciones diplomticas o de cierre definitivo
o temporario de la misin, el Estado acreditante est facultado, segn el
articulo 45, a confiar la custodia de los locales, sus bienes y archivo, asi
como la custodia de sus intereses y ios intereses de sus nacionales a un
tercer Estado, aceptable para el Estado receptor.
V. AGENTES DIPLOMATICOS A D HOC

161 f. N o c io n e s g e n e r a l e s . La Comisin de Derecho Interna
cional observ en 1958 que las relaciones diplomticas entre los Estados
revisten otras formas que las misiones diplomticas permanentes que
pueden designarse con la expresin diplomacia ad hoc y que comprenden
los enviados itinerantes, las conferencias diplomticas y las misiones
especiales enviadas a un Estado con una finalidad determinada".
En 1960, la C.D.I.8 resolvi que la cuestin de las conferencias
diplomticas" tena que ver no slo con las misiones especiales, sino
tambin con la "relacin entre Estados y las organizaciones internacio
nales" y que por tal causa no poda estudiarse separadamente de este
tema. Por ello, posteriormente, la C.D.I. prepar un proyecto sobre este
tema que se transform en 1975 en la Convencin de Viena Sobre la
Representacin de los Estados en sus Relaciones con las Organizaciones
Internacionales de Carcter Universal, que analizaremos ms adelante.
En cuanto al enviado itinerante y las misiones especiales, la C.D.I.
decidi acertadamente que no se justificaba la adopcin de normas parti
culares para los primeros, porque si se entiende por enviado itinerante
el que cumple, en los Estados a los que se le enva (y en los que no est
acreditado como jefe de una misin permanente), encargos diplomticos
especiales", se deduce que respecto a cada uno de los Estados que se le
envia. la misin del enviado itinerante es una misin especial. Como bien
afirma luego la C.D.I., en su conjunto esta misin es una serie de misio
nes especiales. En consecuencia, la C.D.I. prepar un proyecto nico
comprendiendo ambos tipos de misiones, que fue la base de la Conven
cin sobre Misiones Especiales** aprobada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas, el 8 de diciembre de 1969.
El articulo 1?, inciso a), de la Convencin define asi la misin espe
cial, a los efectos de la Convencin: Por misin especial se entender
una misin temporal, que tenga carcter representativo del Estado,
enviada por un Estado ante otro Estado con el consentimiento de este
ltimo para tratar con l asuntos determinados o realizar ante l un
Anuario de la Comisin de T>erecho Internacional. 1958, vol. II, pg. 96.

1 Anuario de la Comisin de Derecho Internacional, 1960, vol. II, pg. 181.
** l'id. R u d a. Jo s M a ra . Instrumentos Internacionales, p ig s . 134 a 151.
LOS ORGANOS DEL ESTADO
objetivo determinado . La definicin seala el carcter provisional, limi

tado, bilateral, representativo y consensual que debe tener la misin,
pero adems tiene un carcter restrictivo, pues excluye otra forma de
diplomacia ad hoc constituida por el envi de funcionarios que no son
diplomticos de profesin, que van a tratar problemas de diversa ndole,
generalmente tcnicos, pero sin tener carcter representativo.
El consentimiento del Estado receptor debe ser obtenido previa
mente al envo de la misin especial y sus funciones tambin deben ser
determinadas por mutuo consentimiento, segn los artculos 2? y 39 de la
Convencin. Este consentimiento se solicita normalmente por la va
diplomtica, pero pueden utilizarse otros medios mutuamente conveni
dos, pues, de conformidad con el artculo 7?, no es necesaria la existen
cia de relaciones diplomticas o consulares para la recepcin de la
misin.
La Convencin aprobada en New York en 1969 se inspira y quizs,
ms an, reproduce muchas de las normas de la Convencin sobre Rela
ciones Diplomticas de 1961. Nos referiremos en consecuencia slo en
forma somera a ios aspectos ms importantes.
Como la Convencin de Viena este nuevo instrumento reconoce
varias formas diferentes de misiones especiales, en sus artculos 4 9, 5 y
6?. a saber: envi de la misma misin especial ante dos o ms Estados,
envo de una misin especial comn ,por dos o ms Estados, envo de
misiones especiales por dos o ms Estados para tratar una cuestin de
inters comn. En todo estos casos, debe observarse, la regla del consen
timiento del Estado receptor. Si la misin es encabezada por un jefe de
Estado, por un jefe de Gobierno, un ministro de Relaciones Exteriores u
otro tipo de personalidad de rango elevado, dichas personas gozan de los
privilegios e inmunidades que le otorga el derecho internacional, adems
de los que le pueda otorgar la Convencin, conforme con su articulo 21.
Asimismo el sistema de nombramiento y composicin de la misin
especial es similar a la Convencin de Viena. Por los artculos 8?, 9? y 12,
el Estado que enva tiene la facultad de designar libremente los miem
bros de la misin especial, que podr estar integrada por uno o varios
representantes y comprender personal diplomtico, administrativo, tc
nicos y de servicio. El Estado receptor, por su parte, podr nergarse a
aceptar una misin especial cuyo nmero de miembros no considere
razonable y, adems, sin dar razones, a cualquier persona como miembro
de la misin especia!. En todo momento y tampoco sin tener que exponer
los motivos de su decisin el Estado receptor podr declarar a cualquier
representante del Estado que enva o a cualquier miembro del personal

diplomtico, como persona non grata o no aceptable si se trata de otros
miembros del personal de la misin, sin tener que dar las razones de su
decisin.
Pero el envo de una misin especial no ser necesaria, por el artcu
lo 79 de la Convencin, para la existencia de relaciones diplomticas o
consulares y, a su vez, en el articulo 20, inciso 29, se dispone que la ruptu
ra de relaciones diplomticas y consulares no supone el fin de la misin
especial.
Se considerar que ha comenzado la misin especial desde que tome
contacto oficial con el Ministerio de Relaciones Exteriores u otro rgano
si asi se ha convenido, sin ser necesario, como en el caso de las misiones
diplomticas permanentes, segn el articulo 13 de la Convencin de
Nueva York, ni de la presentacin, ni de la entrega de cartas credencia
les.
Por el articulo 20, inciso l 9, de la Convencin, las funciones de una
misin especial terminan por acuerdo entre los Estados interesados, la
realizacin de su cometido, la expiracin del periodo sealado para ella,
la notificacin del Estado que enva que pone fin a la misin o la retira y
la del Estado receptor que la considera terminada.
En materia de privilegios e inmunidades, las disposiciones de la
Convencin de New York, son casi idnticas tanto en lo que se refiere a
la misin, como a sus miembros. La principal diferencia consiste en que
se agrega, a las excepciones sobre inmunidad de jurisdiccin civil y
administrativa, dispuesta en la Convencin de Viena, la "accin por
daos resultante de un accidente ocasionado por un vehculo utilizado
fuera de las funciones oficiales de la persona de que se trate", de acuer
do con el artculo 31, inciso 29 d), de la Convencin de Nueva York.
VI. LOS FUNCIONARIOS CONSULARES

162. N O C IO N ES g e n e r a l e s . Los cnsules son funcionarios ofi
ciales de un Estado que actan en territorio de otro Estado, con previo
consentimiento de ste, ejerciendo, en lo que respecta al trfico comer
cial y a las transacciones privadas con su pais, asi como a sus nacionales
domiciliados, residentes o transentes, ciertos actos administrativos que
surten efecto en su propio pas, adems, trabajan a favor del intercambio
entre ios Estados respectivos, informan sobre el particular a su gobierno
y auxilian a dichos nacionales en ciertas circunstancias personales

extraordinarias. Debe recordarse muy especialmente y a efectos de evi
tar toda confusin que los cnsules no son agentes diplomticos.
1. Como antecedente remoto de la institucin consular se recuerda
a los prxenos, que en las ciudades de la antigua Grecia asuman la
proteccin y ayuda de sus coterrneos cuando llegaban a la ciudad en
que ellos residan. En realidad, la institucin consular ha tenido origen
en los paises de Levante, como consecuencia dei desarrollo alcanzado
por las factoras comerciales instaladas all, a partir del siglo XII, por
venecianos, genovcses, pisanos, etc. Las corporaciones de mercaderes y
marinos que traficaban en los puertos de Levante se habituaron a desig
nar anualmente a ano de sus connacionales all domiciliados para con
fiarle la funcin de dirimir como rbitro las divergencias que se suscita
ran entre ellos en sus relaciones comerciales. El cnsul surgi asi com o
un magistrado electivo. La institucin se extendi en el siglo XIII a la
Europa del Mediterrneo y ms tarde a los pases del Mar del Norte y del
Bltico. Desde el siglo XV, los extranjeros que se hallaban en los pases
de Levante quedaron en situacin difcil com o consecuencia de la con
quista otomana y la implantacin de las leyes del Corn; los pases
occidentales exigieioH del sultn que se les reconocieran los derechos de
residir y de comerciar y que nicamente los cnsules respectivos tuvie
sen jurisdiccin sobre ellos. Apareci asi en dichas regiones, mediante
tratados que se llamaron capitulaciones, un rgimen de extraterritoria
lidad para aquellos extranjeros.
Los cnsules eran investidos por sus nacionales residentes, y por eso
se les llam electi. Posteriormente, con la desaparicin de los pequeos
Estados mercantiles y a medida que los poderes del Estado se fueron
centralizando en manos de las grandes monarquas, los cnsules pasaron
a ser designados y enviados por los gobiernos, y por ello se les dio el
calificativo de missi. Por otra parte, los representantes diplomticos
adquiran carcter permanente y los cnsules perdan toda atribucin
poltica y judicial, con excepcin de ciertas regiones de I evante, en las
cuales conservaron unciones judiciales.
2. La implantacin de la funcin consular ha menester de consen
timiento expreso o tcito de parte del Estado extranjero. Con ese objeto
se acostumbra estipular por medio de tratados bipartitos el derecho
recproco de establecer consulados; en otros casos, el establecimiento de
consulados se realiza de hecho en forma recproca.
Todo lo referenle a la institucin consular se rige por la costumbre
internacional y por tratados.
La Convencin sobre Relaciones Consulares**, adoptada en Viena

el 24 de abril de 1963, bajo los auspicios de las Naciones Unidas, ha
codificado las normas relativas a este tema, pero ella misma prev, en su
artculo 73. que sus disposiciones no afectarn a otros acuerdos interna
cionales en vigor entre los Estados que sean partes de los rpismos y por
otra pane, tampoco impedirn que los Estados concierten otros acuer
dos internacionales que confirmen, completen, extiendan o amplen
dichas.dispociones. Adems, el prembulo afirma que las normas de
derecho internacional consuetudinario continuarn rigiendo las materias
que no hayan sido expresamente reguladas por las disposiciones de la
Convencin".
En el orden regional, se suscribi en La Habana, en 1928, una
convencin interamericana sobre la materia9 y el Consejo de Europa
elabor en 1967 la Convencin sobre Funciones Consulares, que tiene en
cuenta algunos problemas particulares, como las migraciones de trabaja
dores.
En el orden interno, cada Estado generalmente establece en un
reglamento consular las normas generales a que se debe ajustar su perso
na! consular, normas que son actualizadas peridicamente mediante cir
culares. El actual Reglamento Consular argentino fue aprobado por
decreto nmero 8714 de 1963.
163. E s t a b l e c i m i e n t o d e l a s r e l a c i o n e s c o n s u l a r e s El
articulo 29. inciso I9, de la Convencin de Viena dispone que el estable
cimiento de relaciones consulares entre Estados se efectuar por consen
timiento mutuo, tal como es el caso de las relaciones diplomticas. Sin
embargo, dado que el establecimiento de relaciones consulares no trae
aparejado consecuencias polticas, se pueden mantener consulados en
territorios de Estados no reconocidos o bajo el control de regmenes no
reconocidos o en territorios no autnomos o en protectorados. Asi, es
comn que se establezcan oficinas consulares antes de la independencia
de un territorio, o ante un gobierno no reconocido, como sucedi con la
Unin Sovitica y la Repblica Popular de China y actualmente con el
gobierno de Taipei o en territorios coloniales como Hong Kong; en estos
casos, debe tambin obtenerse el consentimiento de la autoridad que
domina el territorio.
9 Estaba en vigor, el 30 de septiem bre de 1976, entre Brasil, Colombia, Cuba,
Repblica Dominicana (r.), Ecuador, El Salvador, Estados Unidos, Haiti, Mxico, Nicara
gua. Panam, Per y Uruguay.
** Vid, Ruda. Jos Mara, Instrumentos Internacionales, pags. 195 a 223.
Aunque el consentimiento se concede generalmente en tratados de

amistad y comercio o en tratados consulares, el establecimiento de rela
ciones diplomticas implica el consentimiento para establecer relaciones
consulares, segn el articulo 29, inciso 29, de la Convencin; esto es
correcto, porque como ya hemos visto, al tratar las relaciones diplomti
cas, nada impide que la misin diplomtica ejerza funciones consulares.
Pero la ruptura de relaciones diplomticas, no entraa la ruptura de
relaciones consulares, de conformidad con el inciso 39 de la Convencin.
163a. E s t a b l e c i m i e n t o d e l a o f i c i n a c o n s u l a r . El estable
cimiento de relaciones consulares no supone automticamente la autori
zacin para la apertura de una oficina consular. El articulo 4 9, inciso l 9,
de la Convencin de Viena dispone: No se podr establecer una oficina
consular en el territorio del Estado receptor sin su consentimiento . Ello
se debe a que, a diferencia de la misin diplomtica que en principio
debe tener una sola oficina, saivo acuerdo del Estado receptor, el Estado
que envia puede establecer varias oficinas consulares en distintas ciuda
des y zonas del Estado receptor, dadas sus funciones de promocin del
comercio y proteccin de los intereses de los nacionales, pero dicho
Estado receptor, po razones de seguridad nacional u otras que le sean
propias, puede negarse a la apertura de consulados.
Si existe una sola oficina consular, sta acta generalmente para
todo el pais, pero el Estado que envia puede establecer circunscripciones
consulares. El artculo 4? de la Convencin de Viena prev la necesidad
de la aprobacin del Estado receptor para el establecimiento de la sede
de la oficina consular, su clase y su circunscripcin que no podr modifi
carse sin dicho acuerdo. El articulo 6 de la Convencin faculta, en
circunstancias extraordinarias, al funcionario consular a ejercer sus fun
ciones fuera de la circunscripcin con el consentimiento del Estado
receptor. Los artculos 1 y 89 permiten tambin a una oficina consular
cumplir funciones en otros Estados y ejercerlas por cuenta de un tercer
Estado, con el consentimiento de los interesados.
163b. C l a s i f i c a c i n . Cada Estado clasifica a sus funcionarios
consulares en categoras: cnsules generales, cnsules, vicecnsules,
etc; las dos primeras categoras suelen subdividirse en primera clase,
segunda clase, etc. Tambin se clasifica a las oficinas en consulados
generales, consulados y viceconsulados. Todas esas clasificaciones impli
can diferencia de jerarqua en el escalafn administrativo, tienen efecto
en cuanto a la extensin y a la importancia del "distrito consular que se

asigna al funcionario y a la oficina, y determinan cierta subordinacin de
carcter administrativo entre las oficinas existentes en un mismo pais;
pero no importan, en cuanto a la funcin consular, diferencia de atribu
ciones para el jefe de la oficina ni para sta misma. Funcionarios consu
lares de jerarqua menor son designados a veces como adjuntos del
cnsul titular; pero ellos no ejercen la funcin consular sino cuando
eventualmente se les habilita para desempearla en reemplazo o en sub
sidio del titular.
Desde otro punto de vista, se cfistingue a los cnsules de carrera" y
a los que no lo son. Los primeros pertenecen al servicio exterior en el
carcter de funcionarios pblicos permanentes; los segundos han sido
nombrados por algunos Estados para regentear un consulado de poca
importancia, escogindose a una persona residente en la localidad a
quien se asigna una de las categoras inferiores de la escala consular, y
ese cargo, siendo honorario o escasamente remunerado, no es incompa
tible con el ejercicio de actividades lucrativas de orden privado. Hoy se
tiende a designar nicamente a cnsules de carrera. Ms an: en los
principales pases el servicio exterior ha sido unificado, de modo que un
funcionario consular puede ser transferido para desempear funciones
en la categoria equivalente de la representacin diplomtica y viceversa.
Este es el sistema del Servicio Exterior argentino; adems, la ley 20.957
prohbe toda designacin honoraria en dicho servicio.
La Convencin de Viena distingue en su artculo l 9, dos clases de
funcionarios consulares, ios de carrera y los honorarios. La distincin
afecta principalmente las facilidades, privilegios e inmunidades que se
otorgan a unos y a otros, como veremos ms adelante, en las disposicio
nes de la Convencin. A su vez, la Convencin prev en su articulo 99
cuatro categoras de jefes de pficina consular: a) cnsules generales; b)
cnsules; c) vicecnsules y d) agentes consulares. El inciso 29 del mismo
artculo concede a las partes la facultad de denominar en la forma que lo
estimen conveniente a los funcionarios consulares que no sean jefes de
oficina consular.
La precedencia entre los jefes de oficina consular se determina, por
el artculo 16 de la Convencin, por la fecha de concesin del exequtur.
Los jefes de oficina consular que sean cnsules honorarios, seguirn a los
jefes de oficina consular de carrera.
164. DESIGNACION e in v e s t id u r a . La designacin de un fun

cionario consular no requiere consulta previa al gobierno del Estado
receptor acerca del candidato. El artculo 10 de la Convencin de Viena
dispone: Los jefe:; de la oficina consular sern nombrados por el Estado
que enva y sern admitidos al ejercicio de sus funciones por el Estado
receptor".
La persona dssignada, conforme con el articulo II, inciso l 9, es
provista por su gobierno de un documento denominado carta patente
que acredita su calidad y destino. Dicho documento, establece el inciso
1?, se transmite por la va diplomtica ai Estado receptor.
El jefe de la oficina consular queda admitido para ejercer su cargo
desde el momento que el Estado receptor lo autoriza, es decir, desde que
le concede el exeqvaur, segn el articulo 12. Dicho Estado puede negar
se a otorgar el exequtur, sin estar obligado a comunicar las razones de la
negativa. La Convencin establece, en sus artculos 13 y 15, que este jefe
puede ser admitido provisionalmente en el ejercicio de sus funciones y
que en caso de vacancia o imposibilidad podr actuar un jefe interino.
Adems, por el articulo 19, el Estado que envia podr pedir el exequtur
de un funcionario de una oficina consular aunque no sea jefe de ella.
Segn el sistema de la Convencin en sus artculos 19, 20 y 22 el

Estado que envia p uede nombrar libremente a los miembros del personal
consular, pero el Estado receptor, s no existe acuerdo al respecto, puede
exigir que el nme 'o de funcionarios se mantenga dentro de lo razonable
y normal. Los funcionarios han de tener, en principio, la nacionalidad
del Estado que envia, pero podrn designarse de otra nacionalidad,
inclusive del Estaco receptor, con su consentimiento.
165. FUNCIONES. Las funciones de los cnsules son muy diver
sas, pues tienen por objeto atender, dentro de su distrito, los intereses
generales de su pais, especialmente los econmicos relacionados con el
trfico comercial; adems, estn a su cargo ciertas actividades con res
pecto a sus nacionales domiciliados, residentes o transentes en el lugar,
y ejercen tambin unciones de carcter notarial. La labor de los cnsu
les est principalrrente destinada a su propio pas y a sus nacionales;
pero, a fin de desempearla, puede el cnsul, si fuere necesario, enten
derse directamente con las autoridades de su distrito y en ltimo caso
puede acudir al prapio representante diplomtico para que acte en la
emergencia segn corresponda.
No puede afirmarse, pues, que los cnsules tengan funciones de

carcter representativo; estas funciones, puesto que son esencialmente
polticas, estn reservadas a los agentes diplomticos. Sin embargo, a
falta de representacin diplomtica, el cnsul por si o por un tercer
Estado, segn el articulo 17 de la Convencin de 1963, podr realizar
actos diplomticos,10 con el consentimiento del Estado receptor y sin que
ello afecte a su status consular; tambin podr representar al Estado que
enva ante una organizacin intergubernamental.
Las funciones de los cnsules pueden clasificarse asi; a) fomento de
las relaciones, especialmente comerciales y econmicas; b) supervisin
de la navegacin v la aeronavegacin: c) proteccin del Estado que enva
y de sus nacionales y d) funciones notariales.
El artculo 59 de la Convencin de Viena enumera las funciones
consulares, en forma aparentemente exhaustiva.
Sin embargo, otras disposiciones de la Convencin aparte del artcu
lo 5" y normas de derecho consuetudinario permiten el ejercicio de otras
funciones. Ms an, el inciso m) del articulo 5 es muy amplio al dispo
ner, al trmino de la enumeracin, que los funcionarios consulares pue
den ejercer las dems funciones confiadas por el Estado que envia, que
no estn prohibidas por la legislacin del Estado receptor o a las que ste
no se oponga o las atribuidas por acuerdos internacionales en vigor.
1. En lo que respecta al fomento de las relaciones, los incisos b) y
c) del artculo 59 establecen que ello se extiende a las relaciones comer
ciales, econmicas, culturales y cientficas, as como a las relaciones
amistosas entre el Estado que envia y el Estado receptor; facultando al
funcionario consular a informarse, por medios lcitos, de la evolucin de
la vida econmica, comercial, cultural y cientfica; no se menciona la
vida pblica puesto que no ejerce la representacin del Estado, e infor
mar a su gobierno.
El fomento por los cnsules de las relaciones culturales, cientficas y
amistosas constituye una novedad dentro del derecho clsico que se ha
referido slo a las relaciones comerciales.
10 Algunos acuerdos en los que es parle la Repblica Argentina autorizan a los

respectivos funcionarios consulares para dirigirse a las autoridades de su distrito reclam an
do por cualquier infraccin a los tratados vigentes y para acudir al gobierno del Estado en
caso necesario y cuando no hubiese representante diplom tico de su pais: Convenciones
con Per (IS74), Paraguay ( 1877). Portugal (I87S) e Italia (1855).
2. Con respecto al trfico martimo y areo, los incisos k) y /) del

mismo articulo, disponen que los funcionarios consulares ejercen dere
chos de control o inspeccin y les prestan ayuda a los buques que tengan
nacionalidad de su Estado, asi como de las aeronaves matriculadas en l
y de las tripulaciones de ambos; reciben declaraciones sobre los viajes de
los buques, examinan y refrendan los documentos de a bordo; efectan
encuestas sobre los incidentes ocurridos en la travesa y resuelven los
litigios que se planteen entre el capitn, los oficiales y los marineros.
Adems, normas consuetudinarias y otros tratados prevn en mayor
detalle, que dichos funcionarios consulares vigilan que se-acuerden a los
buques de su bandera los derechos y franquicias establecidos por los
tratados, la costumbre internacional y las leyes locales; toman conoci
miento, a los efectos legales de los papeles de a bordo y pueden exami
narlos para verificar si se ha realizado contrabando; toman nota oficial
de los nacimientos, defunciones y hechos delictuosos ocurridos a bordo,
intervienen en la compra y venta de los buques y autorizan el cambio de-
bandera, intervienen en el despacho con destino a su pais de buques
nacionales y extranjeros, asi como de mercancas; expiden patentes de
sanidad, a falta de autoridad que lo haga; legalizan los manifiestos de
carga, confrontndolos con los conocimientos respectivos y visando los
certificados de origen de aqulla, asi como los documentos y papeles
relativos a la nave, pasajeros, tripulantes y carga; visan los pasaportes del
pasajero que se dirige a su pais e intervienen, de acuerdo con los tratados
y reglamentos locales, en las diligencias relacionadas con la captura y
entrega de tripulantes desertores, asi como en lo concerniente a los casos
de arribada forzosa, averas, salvamento o naufragio.
3. En el articulo 5, inciso a), se enumera, de una manera general,
entre las funciones de los cnsules, la proteccin de los intereses del
Estado que envia y de sus nacionales, sean personas naturales o jurdicas,
dentro de los lmites permitidos por el derecho internacional. Para ello,
conforme a los incisos d ). e). g), h), i), y j), los funcionarios consulares
extienden pasaportes a sus nacionales; les prestan ayuda y asistencia;
velan por sus intereses, en caso de sucesin por causa de muerte, y por
los intereses de otras personas que carezcan de capacidad plena cuando
se requiriere instituir para ellos una tutela o cratela;11 los representan
11 La Repblica Argentina tiene estipulaciones sobre el caso de sucesiones de sus

nacionales que no hayan dejado heredero o cuyos herederos estn ausentes o incapaces,
con Gran Bretaa (1825), Estados Unidos (1853), Espaa (1870), Per (187-4), Paraguay
(1877), Portugal (1878), Suecia y Noruega (1885), Italia (1885) y Francia (1889).
ante los tribunales y otras autoridades a fin de lograr que se adopten

medidas provisionales de preservacin de los derechos e intereses de
esos nacionales, cuando, por estar ausentes o por cualquier otra causa,
no puedan defender oportunamente esos derechos e intereses; comuni
can decisiones judiciales y extrajudiciales y diligencian cartas rogatorias.
Adems de estas funciones enumeradas en la Convencin sobre
Relaciones Consulares, los cnsules practican el enrolamiento; militar;
proveen a la repatriacin de los indigentes. Tambin vigilan que sus
nacionales gocen de los derechos acordados por los tratados, la costum
bre internacional y las leyes locales; pero, siendo la proteccin de los
nacionales en el exterior una funcin diplomtica, deben limitarse a
informar de toda transgresin o peligro al representante diplomtico de
su pais y slo en casos graves y urgentes pueden realizar gestiones oficio
sas ante las autoridades locales.
.A los efectos de facilitar el ejercicio de sus funciones los cnsules,
conforme con el articulo 36 de la Convencin de 1963, podrn comuni
carse libremente con sus nacionales, visitarlos y reciprocamente. El Esta
do receptor debe informar a la oficina consular, sin retraso, en caso de
arresto, en cualquier forma, detenido o en prisin preventiva, de un
nacional del Estado que enva, as como transmitir cualquier comunica
cin dirigida por dicha persona a la oficina consular. Los cnsules
podrn visitar a sus nacionales en tales circunstancias, conversar con
ellos y organizar su defensa ante los tribunales. Tambin podrn visitar al
nacional que se halle arrestado, detenido, o preso en cumplimiento de
una sentencia. Pero si el interesado se opone a estas gestiones el cnsul
se abstendr de intervenir. Todas estas prerrogativas de los funcionarios
consulares con relacin a sus nacionales se ejercern conforme con las
leyes y reglamentos locales, pero estas disposiciones no impedirn el
pleno efecto de los derechos reconocidos en el articulo 36.
Debe agregarse que, a los efectos de un mejor cumplimiento de las
funciones consulares, las autoridades del Estado receptor estn obliga
das, por el articulo 37 de la Convencin, a comunicar sin retraso a la
oficina consular el fallecimiento de un nacional del Estado que envia, el
nombramiento de un tutor o curador a dichos nacionales, asi como el
lugar del accidente de un buque o de una aeronave de tal matrcula.
A falta de tratado, la ley 163, del 30 de setiem bre de 1860, autoriza y reglamenta 8
titulo de reciprocidad, dicha intervencin de los cnsules extranjeros.
4. En cuar to a las funciones notariales, los cnsules podrn actuar

en las mismas condiciones que los notarios de su pais y, en consecuencia,
autorizan y registran ciertos actos jurdicos (contratos civiles, comercia
les, martimos, otorgamiento de mandatos, protestas, testamentos, legali
zacin de documentos, etc.) que las personas privadas desean realizar a
fin de surtir efecto en el pais del cnsul. Adems, puede actuar como
funcionario de registro civil. Ambas funciones se ejercitarn, segn el
articulo 59, inciso//, siempre que no se opongan a las leyes y reglamentos
del Estado receptor.
166. In m un ida des y privilegios . Con excepcin de los pases
en que ha existido el rgimen de las capitulaciones, nunca se ha atri
buido a los funcionarios consulares la ficcin de la extraterritoriali
dad; sin embargo, la costumbre internacional y a veces los tratados les
acuerdan alguna:; inmunidades y privilegios," porque el funcionario con
sular se encuentra, en virtud de las funciones que ejerce, en una situa
cin diferente de un residente extranjero. Un acto efectuado en el ejerci
cio de sus funciones es un acto del Estado que envia y bajo el principio
de la igualdad de los Estados, queda fuera de la competencia del Estado
receptor. Pueden sealarse los ms generalizados, ciertamente menores
que los correspondientes a los agentes diplomticos.
La Convencin sobre Relaciones Consulares reglamenta las normas
referentes a las fa:ilidades, privilegios e inmunidades de la oficina consu
lar y de los funcionarios consulares en forma amplia y detallada, distin
guiendo en secciones diferentes las aplicables a la oficina consular, a los
funcionarios consulares de carrera y dems miembros de dicha oficina y
el rgimen a los funcionarios honorarios y a las oficinas dirigidas por
stos.
1. En cuanto a las facilidades de la oficina consular, el Estado
receptor, por el articulo 28 .de la Convencin deber conceder todas las
facilidades para el ejercicio de sus funciones. En el articulo 30 dispone,
adems, que dicho Estado deber facilitar la adquisicin de los locales
necesarios para su funcionamento o ayudarle a obtenerlos de alguna
manera, as como conseguir alojamiento para sus miembros.
11 Vid. los tratados y convenciones de la Repblica Argentina con Estados Unidos

(1853). Brr.sil (1856), Bolivia (1868), Per (1874), Paraguay (1877), Portugal (1878). Suecia y
Noruega (885) e Italia (1885), y tengase en cuenta los efectos de la clusula de la nacin
ms favorecida.
Nos hemos referido ya a las facilidades que se otorgan a los cnsules

respecto a la comunicacin con sus nacionales y la informacin que debe
enviarles el Estado receptor en casos de defuncin, tutela, cratela,
naufragios y accidentes areos.
2. Con respecto a privilegios de la oficina consular, como de la
misin diplomtica, el Estado que envia, conforme con el articulo 29 de
la Convencin, podr usar su bandera y escudo en el local de dicha
oficina, en la residencia del jefe de la oficina consular y en sus medios de
transporte, cuando stos se utilicen en asuntos oficiales.
Por el articulo 32, inciso 1 ios locales consulares y la residencia del
jefe de la oficina consular de carrera estn exentos de impuestos y grav
menes, ya sean propiedad o alquilados por el Estado que envia. Asimis
mo, por el articulo 50, inciso l? a), estn exentos de los derechos de
aduana los objetos destinados al uso oficial de la oficina consular.
La Convencin de Viena reconoce en su articulo 34 la libertad de
trnsito a los miembros de la oficina consular, salvo las zonas de acceso
prohibidas por razones de seguridad nacional, es decir, en las mismas
condiciones que a los agentes diplomticos.
Asimismo, el artculo 35 tambin reconoce la libertad de comunica
cin de la oficina consular para fines oficiales, en normas simiares a la
misin diplomtica y la misin especial.
Finalmente, el articulo 39 de la Convencin, otorga a la oficina
consular la facultad de percibir derechos y aranceles por sus actuaciones,
que estarn exentos de todo impuesto y gravamen.
3. Acerca de las inmunidades de la oficina consular el articulo 31
establece la inviolabilidad de los locales consulares, pero sus disposicio
nes son ms restringidas, es decir de una inmunidad menor que en cuan
to a los locales de la misin diplomtica. Asi, las autoridades del Estado
receptor no podrn penetrar slo en la parte de los locales que se utilice
exclusivamente para el trabajo de la oficina, salvo consentimiento de su
jefe, que para los consulados es presumible en caso de incendio u otra
calamidad. Los locales debern ser protegidos por el Estado receptor, y
no podrn ser objeto, conjuntamente con sus muebles, bienes y medios
de transporte, de requisa por razones de defensa o utilidad pblica. Pero
para estos fines s podrn ser objeto de expropiacin, a diferencia de la
misin diplomtica, pero debe evitarse perturbar el ejercicio de las fun
ciones consulares. El Estado receptor debe pagar una compensacin
inmediata, adecuada y efectiva . Debe recordarse que la requisa es
temporaria y la expropiacin definitiva.
La residencia del jefe de la misin consular est excluida de estas

normas referentes a inviolabilidad. Se omite tambin la exencin del
registro, embargo y medidas de ejecucin, aplicables a la misin diplo
mtica.
La oficina consular no puede ser utilizada com o lugar de asilo,
aunque la Convencin de Viena no se refiera a este problema. El Regla
mento Consular argentino establece en su articulo 99, inciso 18, cuando
se refiere a los Derechos y Obligaciones de los funcionarios consulares
que bajo ningn concepto podrn ejercer el derecho de asilo, que es
competencia exclusiva de la misin diplomtica, pues ellos mismos estn
sujetos a la jurisdiccin civil o criminal del pais en que residen. Carecen
en consecuencia de la facultad de sustraer al requerimiento de los jueces
a los individuos que residan o se refugien en su residencia particular o en
la oficina consular .
La Convencin dispone, adems, en su artculo 33 que los archivos y
documentos consulares son siempre inviolables dondequiera se encuen
tren.
4. Con relacin a las facilidades a funcionarios de carrera y dems
miembros de la oficina consular, la convencin les reconoce, en su arti
culo 40, el derecho a ser tratados con deferencia y tomar medidas para
evitar atentados en su contra. Asimismo, por el articulo 42 de la Conven
cin de 1963 el Estado receptor est obligado a comunicar al jefe de la
oficina consular, o al Estado que envia, si se trata de este ltimo, todo
arresto o detencin preventiva o la instruccin de un proceso penal a un
miembro del personal consular.
Como ya hemos sealado en es' capitulo, el agente diplomtico no
est obligado a dar testimonio, pero en el caso de los miembros del
consulado, inclusive los cnsules, podrn ser llamados a comparecer
como testigos, aunque en el caso de estos ltimos, no se le aplicar
ninguna medida coactiva o sancin. Sin embargo, el mismo artculo 44
que reglamenta este asunto, establece que la autoridad que requiera el
testimonio deber evitar que se perturbe al cnsul en el ejercicio de sus
funciones. Los miembros de la oficina consular no estn obligados a
deponer en asuntos relacionados con el ejercicio de sus funciones.
5. Nos referiremos ahora a los privilegios de los funcionarios de
carrera y dems miembros de la oficina consular.
En relacin con la obligacin de comparecer como testigo, es un
privilegio la exencin de la misma para los miembros de la oficina consu
lar en relacin con hechos vinculados con el ejercicio de sus funciones.
Asimismo, se pueden negar dichos miembros a exhibir la corresponden

cia y documentos oficiales, as como se podrn rehusar deponer como
expertos respecto a las leyes de su Estado.
Conforme con el articulo 46 los funcionarios y empleados consula
res y sus familias estn exentos de las obligaciones sobre inscripcin de
extranjeros y permisos de residencia, salvo que los empleados consulares
sean residentes permanentes. Adems, segn los artculos 47 y 48 de la
Convencin, los miembros de la oficina consular estn exentos de las
obligaciones relativas a permisos de trabajo y al rgimen de seguridad
social.
En materia fiscal, los cnsules y los empleados administrativos
gozan de exencin fiscal, segn el articulo 49, con relacin a los impues
tos personales o reales, con excepcin de los impuestos indirectos, los
imponibles sobre bienes inmuebles de propiedad privada, sobre sucesio
nes, sobre ingresos privados; sobre determinados servicios prestados y
derecho de registro, aranceles judiciales, hipoteca y timbre.
En materia aduanera estn exentos, tal como lo dispone el artculo
50, de derechos e impuestos, los bienes destinados al uso personal del
cnsul, incluidos los de instalacin. Los empleados consulares gozarn
de ,este privilegio con respecto a su primera instalacin. Tambin los
cnsules estn exentos de inspeccin aduanera. En caso de fallecimiento
de un miembro del consulado o de su familia, el artculo 51 de la Con
vencin establece que el Estado receptor permitir la exportacin de los
bienes de propiedad del fallecido y no exigir los impuestos sobre la
sucesin de bienes muebles.
Por ltimo, los miembros de la oficina consular estn exentos de
todo servicio de carcter pblico y de cargas militares, como requisas,
contribuciones y alojamientos militares.
6. Las inmunidades de los funcionarios consulares de carrera y
dems miembros de la oficina consular, reconocidas por los artculos 41
y 43 de la Convencin sobre Relaciones Consulares, son respectivamente
la inviolabilidad personal y la inmunidad de jurisdiccin.
En cuanto a la primera, los cnsules no podrn ser detenidos o
puestos en prisin preventiva, salvo casos de delitos graves o cuando
exista sentencia firme. Pero en caso de procedimiento penal debern
comparecer y las autoridades debern tratarlos con la debida deferencia.
Respecto s la inmunidad de jurisdiccin13 los cnsules y los emplea

dos consulares no estarn sometidos a la jurisdiccin de as autoridades
judiciales y administrativa* por actos ejecutados en el ejercicio de las
funciones consi,lares . Se excepta el caso de un procedimiento civil que
resulte de un contrato concertado por el cnsul o el empleado consular
no como agenti: del Estado o que sea entablado por un tercero, como
consecuencia de daos causados en un accidente. La exclusin de la
inmunidad de jurisdiccin civil de los casos de accidentes refleja la ten
dencia reciente de considerar los accidentes de trnsito como extraos a
la funcin consular; un criterio similar aunque referido a los accidentes
ocurridos fuera de sus funciones se incluy posteriormente, como ya lo
hemos visto, en la Convencin sobre Misiones Especiales de 1969.
7. La Convencin sobre Relaciones Consulares contiene disposi
ciones similares a la Convencin sobre Relaciones Diplomticas en
materia de renuncia a los privilegios e inmunidades. El articulo 45 de
aqulla establee:: que incumbe al Estado la renuncia a dichos privilegios
e inmunidades que otorga la Convencin a los miembros de la oficina
consular, que deber ser expresa, presumindosela en caso de reconven
cin. Adems la renuncia a la inmunidad de jurisdiccin, no implica
renuncia a la inmunidad de ejecucin, para lo que es necesario una
nueva renuncia.
Los privilegios e inmunidades consulares comienzan, conforme con
el articulo 53, cuando los miembros de la oficina consular entran en el
territorio del Estido receptor, o si se hallan con l desde que asumen sus
funciones, y terminan cuando abandonen dicho territorio o cuando expi
re un plazo razonable que se conceda para ello. Pero los actos ejecutados
en el ejercicio d las funciones consulares gozarn indefinidamente de
inmunidad de jurisdiccin.
8. Las personas que gozan de las facilidades, privilegios e inmuni
dades establecidos en la Convencin estn sujetas tambin a obiigacio-
11 El decreto-ley num. 1.275, del 4 de febrero de 1958, ratificado por la ley 14.467.
sobre Organizacin d< la Justicia Nacional, establece en su art. 24 que la Corle Suprem a
conoce con jurisdiccin originaria y exclusiva "de las causas que versen sobre privilegios y
exenciones de los cnsules extranjeros en su carcter pblico" y agrega que son "causas
concernientes a los cnsules extranjeros las seguidas por hechos o actos cumplidos en el
ejercicio de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su responsabilidad civil
o criminal".
nes. Los artculos 55, 56 y 57 determinan que deben respetar las leyes y
los reglamentos del Estado receptor; no inmiscuirse en asuntos internos;
no utilizar los locales consulares de manera incompatible con el ejercicio
de sus funciones consulares; curnpiir con las disposiciones sobre seguro
de responsabilidad civil por daos causados a terceros por utilizacin de
vehculos, buques o aviones; no ejercer en provecho propio ninguna
actividad profesional o comercial.
9. Como ya lo sealamos al comienzo de la consideracin de este
tema, la Convencin establece un rgimen especial aplicable a los cnsu
les honorarios y a las oficinas consulares dirigidas por los mismos.
Este rgimen, segn la norma general del artculo 58, les otorga las
mismas facilidades, privilegios e inmunidades que a los cnsules de
carrera y a las oficinas dirigidas por ellos, salvo las importantes restric
ciones que vamos a mencionar.
E! principio de la inviolabilidad del local consular, es substituido, en
el articulo 59, por una mera proteccin contra toda intrusin o dao .
La inviolabilidad de los archivos y documentos consulares depende,
segn el articulo 61, que se encuentren separados de la correspondencia
particular.
Los locales consulares estn exentos de los impuestos y contribu
ciones slo si son propiedad o alquilados por el Estado que enva, con
forme con el artculo 60 de la Convencin.
En cuanto a las franquicias aduaneras el artculo 62 determina que
slo estn exentos los artculos importados para el uso oficial del consu
lado, pudiendo ser sujetos a inspeccin, pues nada se dice al respecto.
La Convencin deniega inviolabilidad personal de los cnsules
honorarios. De acuerdo con el articulo 63 estn obligados a comparecer
ante las autoridades en un proceso penal. El Estado receptor solamente
est obligado a tratarlo con 1a debida deferencia.
Debe recordarse que en general la inmensa mayora de los cnsules
honorarios son o nacionales o residentes permanentes del Estado recep
tor y en consecuencia le son aplicables las normas del articulo 71, inciso
l 9, dentro del Capitulo IV de la Convencin de 1963, denominado Dispo
siciones Generales. Segn dicha norma los funcionarios consulares, de
carrera u honorarios, en esas condiciones gozan solamente de inmuni
dad de jurisdiccin y de inviolabilidad personal por los actos oficiales
realizados en el ejercicio de sus funciones; del privilegio de estar exen
tos de dar testimonio en asuntos relacionados con el ejercicio de dichas
funciones y del derecho, en caso de arresto, detencin, o procedimiento
pena! de que estos hechos sean puestos en conocimiento de las autorida

des del Estado que envia, o a su misin diplomtica.
Los cnsules honorarios slo gozan, por el artculo 64, de la protec
cin que puedan necesitar por razn de su carcter oficial.
La exencin fiscal, segn el artculo 66, est limitada a las retribu
ciones que el cnsul honorario recibe como consecuencia del ejercicio
de las funciones consulares. La exencin de la inscripcin de extranjeros
y del permiso de residencia, as como de prestaciones personales, confor
me con los artculos 65 y 67, se limita a los funcionarios y no comprende
a su familia, ni al resto de su misin y en cuanto a la inscripcin y al
permiso de residencia, slo si no ejercen profesin o actividad profesio
nal en provecho propio.
Los funcionarios consulares honorarios n estn exentos de las obli
gaciones relativas al permiso de trabajo, ni de la aplicacin del rgimen
de seguridad social del Estado receptor y no pueden invocar ningn
beneficio en caso de sucesin.
166a. A G EN CIA S c o n s u l a r e s . El articulo 69 de la Convencin
de Viena permite a los Estados interesados al establecimiento de agen
cias consulares dirigidas por agentes consulares que no hayan sido
designados jefes de oficina consular. Las condiciones de su actuacin
sern determinadas por mutuo consentimiento.
166b. M i s io n e s d i p l o m t i c a s e n f u n c i o n e s c o n s u l a r e s . Es
comn actualmente que las misiones diplomticas, por razones de presu
puesto y en pases pequeos, ejerzan tambin funciones consulares. En
tales casos se aplicar a tal ejercicio las disposiciones de la Convencin
de 1963, en la medida que sea procedente , segn su articulo 70.
En tales circunstancias, los miembros de la seccin consular sern
comunicados al Ministerio de Relaciones Exteriores.
En materia de privilegios e inmunidades, seguirn gozando de las
que el derecho internacional concede a las misiones diplomticas.
166c. F in d e l a s FUNCIONES c o n s u l a r e s . Las funciones de un
miembro de la oficina consular pueden terminar para el artculo 25 de la
Convencin de 1963 por estas causas, entre otras no enumeradas: a)
notificacin del Estado que envia que se ha puesto trmino a sus funcio
nes; b) revocacin del exequtur; c) notificacin del Estado receptor que
ha dejado de considerar a la persona de que se trate como miembro del
personal consular.
El procedimiento normal es el de! inciso a), es decir, el Estado que

envia decide, generalmente por traslado o cierre de la oficina consular,
dar por terminadas las funciones de su personal. Pero el Estado receptor
podr, por el artculo 23 de la Convencin, declarar a un funcionario
consular persona non grata y a los otros miembros de la oficina que no
son aceptables, sin tener que exponer los motivos que fundan su deci
sin. Si el Estado que envia se niega a retirar la persona en cuestin o
ponerle trmino a sus funciones, el Estado receptor podr retirarle el
exequtur o dejar de considerarlo como personal consular.
Las disposiciones de los artculos 26 y 27 sobre salida del territorio
de) Estado receptor, aun en caso de conflicto armado y sobre proteccin
de los locales y archivos consulares y de los intereses del Estado que
envia en Circunstancias excepcionales, son similares a las de la Conven
cin sobre relaciones diplomticas.
VII. EL MANEJO DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES

167. O r g a n o c o m p e t e n t e . La funcin de manejar las relacio
nes exteriores reside en la persona del jefe del Estado. En los pases
organizados bajo un rgimen constitucional, esa funcin est restringida
en cierta medida, subordinando a una autorizacin previa del Parlamen
to o del Senado la realizacin por el Poder Ejecutivo de algunos actos
importantes de poltica exterior, tales como la declaracin de guerra, la
ratificacin de los tratados, la designacin de representantes diplomti
cos, etc. Sin embargo, estas autorizaciones previas son un requisito de
derecho interno; del punto de vista internacional es siempre el jefe dej
Estado el que realiza la gestin de los asuntos exteriores.
Imposibilitado en la prctica el jefe del Estado de atender en perso
na los trmites y negociaciones que constantemente requiere el manejo
de las relaciones exteriores, encomienda en mxima parte esa tarea a un
Secretario de Estado o Ministro de Relaciones Exteriores; y slo en
casos excepcionales, y de modo transitorio, trata aqul al respecto con
otro jefe de Estado o con su representante diplomtico acreditado ante
l.
168. L a s GESTIONES O n e g o c i a c i o n e s d i p l o m t i c a s . La dilu
cidacin de os asuntos que plantea la vida de relacin internacional se
efecta por medio de gestiones o negociaciones entre el representante
LOS ORGANOS DEL ESTAD O 631
diplomtico de une de los Estados interesados y el Ministro de Relacio

nes Exteriores del otro. De ordinario esas gestiones se practican asi de
modo directo por las partes interesadas; pero en ciertas circunstancias
pueden desarrollane con la colaboracin amistosa de terceros Estados,
segn veremos m.s adelante, o bien en una conferencia u organismo
internacional.
Las gestiones o negociaciones diplomticas se formalizan mediante
notas oficiales; perc los asuntos de escasa importancia o los preliminares
se tramitan de viva voz, aunque oportunamente se entreguen notas ofi
ciales, o tan slo notas yerbales" o memorndums" que se redactan en
tercera persona y no llevan firma.
Hasta fines del siglo XVII se acostumbr redactar las notas en len
gua latina, pero durante los sigios XVIII y XIX se us el francs. En la
prctica actual, cad.i Estado emplea su propio idioma, a menos que sea
extico, en cuyo caso utiliza el francs o el ingls.
En toda gestin o negociacin diplomtica es de regla mantener
estricta reserva, sin perjuicio de que las partes, si lo estiman conveniente
y previo acuerdo al respecto, puedan dar informaciones acerca de su
desarrollo o resultado final. Esa reserva es necesaria: en los asuntos
diplomticos, puesto qye se trata de conciliar puntos de vista e intereses
distintos y aun opuestos, la discusin pblica, al llevar el debate a otros
ambientes, en vez de facilitar una solucin satisfactoria, vendra a entor
pecerla. Cuando la diplomacia secreta" ha sido fustigada, se ha querido
condenar la concertacin de convenios que hubiesen de permanecer
ignorados por los dems; la historia demuestra que no pocas veces tales
convenios, especialmente cuando son de carcter poltico, han provoca
do el recelo y han conducido al armamentismo y a la guerra.
169. Los CONGRESOS O CONFERENCIAS INTERNACIONALES La
prctica de reunir eri congresos o conferencias a los representantes de
cierto nmero de Estados a fin de convenir soluciones para determinados
asuntos de inters comn, se inicia en el siglo XVII con el congreso
celebrado en Mlnster y Osnabrck en 1648, del que result la Paz de
Westfalia. Hasta fine:: del siglo XVIII, los congresos internacionales fue
ron convocados con e I propsito de concertar la paz a raiz de una guerra
de importancia.
Despus del Congreso de Viena de 1815, reunido para reconstruir
politicamente a Eurcpa a la cada de Napolen, se celebraron algunos
congresos con un nuevo objeto poltico, generalmente el de organizar
una defensa comn: fueron, en Europa, los promovidos por la Santa

Alianza para adoptar medidas contra ciertos movimientos rebeldes, es
decir, los congresos de Aquisgrn (1818), Troppau (1820), Laybach
(! 821) y Verona (1822); y en Amrica los que, segn veremos ms adelan
te, se realizaron entre 1826 y 1865 con el propsito de contrarrestar todo
intento de reconquista espaola y a la vez para asegurar entre s la paz.
En la segunda mitad del siglo XIX aparece una nueva tendencia:
convcanse congresos especiales para acordar normas destinadas a regir
de modo orgnico y continuado ciertas relaciones comunes, ya sea en lo
referente a las comunicaciones, a la salubridad, a los intereses humanita
rios, jurdicos, culturales, etctera.
Al comenzar el siglo XX esas reuniones internacionales, que adop
tan entonces el nombre de conferencias , emprenden el camino de coordi
nar los instrumentos de la paz y el orden internacional. Entre stas deben
sealarse especialmente la primera y la segunda Conferencia de la Paz,
reunidas en La Haya en 1899 y 1907, en las que se concertaron tratados
para la solucin pacifica de las divergencias internacionales y para la
reglamentacin de las leyes de la guerra terrestre y martima; la Confe
rencia Naval de Londres de 1909, que intent la reglamentacin de
ciertos procedimientos de las hostilidades navales; y despus de la Pri
me ira Guerra Mundial (1914-18), las conferencias realizadas algunas
con buen xito y otras sin l para solucionar las consecuencias econ
micas de aquella conflagracin, que se reunieron en 1922 en Cannes,
Genova y La Haya, y las conferencias para la reduccin de los armamen
tos celebradas en Washington (1921-22), en Londres (1930) y en Ginebra
(1932).
Algunas conferencias internacionales se han hecho peridicas y
otras han adquirido carcter universal o poco menos. Ambas caracters
ticas periodicidad y universalidad vinieron en 1919 a inspirar el
Pacto de la Sociedad de las Naciones. La Segunda Guerra Mundial
(1939-45) y sus terribles consecuencias demostraron an ms la necesi
dad de esta prctica con las reuniones de consulta y la Conferencia de
Chapultepec (1945), entre los pases americanos; y en seguida con la
Conferencia de las Naciones Unidas, realizada en San Francisco, que
elabor la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas.
Adems de las conferencias de carcter poltico, celbranse fre
cuentemente otras internacionales que no son diplomticas, pero si ofi
ciales, y tienen por objeto examinar temas cientficos, econmicos, cul
turales, etc. Estas asambleas se denominan hoy congresos.
ik
1. A los congresos del siglo XVIII y primera mitad del XIX concu
rrieron en persona los monarcas interesados, asistidos por ministros de
Estado, embajadores y otros funcionarios; en las actuales conferencias
diplomticas, los Estados participantes son representados por delegados
plenipotenciarios.
2. En cuanto a la organizacin y al funcionamiento de las confe
rencias (y tambin de los congresos no diplomticos) debe observarse
que son convocadas por uno o ms gobiernos o por las organizaciones
internacionales. El programa de la Conferencia y el orden en que han de
ser tratados los tpicos deben acordarse previamente; es asunto impor
tante y delicado, porque de ello depende en gran parte el xito final.
La labor de la Conferencia puede conducir a la elaboracin de
tratados o convenciones, o al menos a la aprobacin de resoluciones
consistentes en declaraciones, recomendaciones o votos que significan
manifestaciones de opinin colectiva tendientes a sealar lneas de con
ducta comn.
Los Estados concurren por medio de delegados, que en las confe
rencias diplomticas estn munidos de plenos poderes y no as en las
dems. La Conferencia se rige1 por medio de un reglamento, que es
aprobado por ella misma o por la institucin internacional que la ha
convocado.
Segn las normas habituales, la Conferencia designa su mesa directi
va: presidente, vicepresidente, secretarios, etctera; y para facilitar el
trabajo se divide en comisiones, encargadas de estudiar determinados
temas y preparar los proyectos correspondientes, que luego han de ser
considerados por la Conferencia reunida en sesin plenaria.
Los distintos proyectos formulados por las comisiones son sosteni
dos en las sesiones plenarias por sendos relatores o ponentes designados
por las respectivas comisiones. Ellos deben actuar, antes que a ttulo
personal, como intrpretes de la opinin prevaleciente en la comisin. Es
de notar que la discusin principal se efecta, en la prctica, en las
comisiones y rara vez en las sesiones plenarias.
Cada Estado participante dispone de un solo voto, cualquiera que
fuere el nmero de sus delegados. En las comisiones y subcomisiones,
si las hay toda decisin se adopta por mayora de votos presentes; en
las sesiones plenarias no se procede de este modo, sino cuando se trata
de resolver cuestiones de procedimiento.M
En algunos organismos tcnicos como la O.A.C.l. y la O.M .S. se ha establecido
que la Conferencia adopta decisiones de fondo por mayora de votos.
Las deliberaciones no deben asumir el carcter de una controversia

y menos an tono de polmica, como sucede a menudo en los parlamen
tos y otras asambleas; para alcanzar un resultado positivo es necesario
encontrar la linea de comn coincidencia y seria inconducente empear
se en imponer puntos de vista irreductibles.
La Conferencia se clausura con un Acta Final en que se resumen los
antecedentes y el desarrollo de la labor, as como el texto de las conven
ciones y resoluciones adoptadas, juntamente con las reservas que formu
len los Estados participantes; aveces, habindose firmado anteriormente
Jas convenciones, se agrega su texto como apndice del Acta Final. Este
documento, subscripto por todos.los delegados en la ltima sesin plena-
ria, se conserva en los archivos del Estado o de la institucin en cuyo
seno se ha realizado la conferencia y se remite copia legalizada a cada
uno de los Estados concurrentes.
3. En las Conferencias Internacionales del Trabajo, efectuadas

desde 1919 bajo los auspicios de la Organizacin Internacional del Tra
bajo, se sigue un procedimiento sui generis , segn lo veremos oportuna
mente, porque, aun cuando concurren los Estados miembros de esa
organizacin, aquellas conferencias estn constituidas por tres especies
de delegados: gubernamentales, patronales y obreros.
169a. Los ORGANISM OS INTERNACIONALES. La proliferacin de
los organismos internacionales, en las ltimas dcadas, ha trado, como
una consecuencia, entre muchas otras, la necesidad de establecer nor
mas que permitan su funcionamiento con la independencia y eficacia
debidas. Las organizaciones internacionales, si bien sujetos del derecho
internacional, no son Estados y carecen de territorio propio. Por lo
tanto, incumbe al pas sede la responsabilidad principal de garantizar el
funcionamiento de la organizacin, sin presiones locales; para ello otor
ga a la organizacin propiamente dicha, a sus funcionarios, a los repre
sentantes de los Estados miembros y a los observadores de los Estados no
miembros, determinadas facilidades, privilegios e inmunidades, que
varan segn la condicin y las necesidades de cada uno de ellos.
1. Estas normas presentan carcter consuetudinario y convencio
nal; algunos Estados han concedido ciertos privilegios, inmunidades y
facilidades, sin convencin. Esta situacin, coexistencia de normas con
suetudinarias y convencionales, es reconocida en el prembulo de la
Convencin de Viena sobre la Representacin de los Estados en sus
Relaciones con las Organizaciones Internacionales de Carcter Univer

sal*** que dice: Afirmando que las normas de derecho internacional
consuetudinario continan rigiendo las cuestiones no reguladas expresa
mente por las disposiciones de la presente Convencin .
Pero la mayora de estas normas estn establecidas en diferentes
tratados internacionales. Los ms importantes en el orden universal son
la Convencin que acabamos de citar, adoptada en Viena, en 1975, y
principalmente el Acuerdo sobre Privilegios e Inmunidades de las Nacio
nes Unidas,* aprobado en 1946 por la Resolucin 22A de la Asamblea
General; la Convencin sobre Privilegios e Inmunidades de los Organis
mos Especializados," aprobada en 1947 por la Resolucin 179 II y los
acuerdos bilaterales de Sede entre las Naciones Unidas y los Estados
Unidos, de 1947; entre las Naciones Unidas y los Pases Bajos con refe
rencia a la Corte Internacional de Justicia, de 1946 y entre las Naciones
Unidas y Suiza con relacin a la Oficina Europea de Naciones Unidas, de
1946. Naciones Unidas ha celebrado tambin acuerdos con numerosos
pases en los que ha instalado oficinas de informacin o en los que se
desarrollan programes de asistencia tcnica. Asimismo, se han celebra
do, en la esfera regional, tratados similares inspirados en los aprobados
por Naciones Unida:;, tales como el de.la Liga Arabe, el Consejo de
Europa, la Unin Europea Occidental, las tres comunidades europeas
(Euratom, Comunidad Econmica Europea y Comunidad Econmica del
Carbn y del Acero) y la Organizacin de los Estados Americanos, cuyo
acuerdo sobre privilegios e inmunidades fue abierto a la firma en 1949.
La O.E.A. ha celebrado, adems, un acuerdo de sede con los Estados
Unidos, en 1949.
2. Nos referiremos en orden sucesivo a las normas referentes a la
organizacin propiamente dicha, a sus funcionarios, a losrepresentantes
de los Estados miembros y a los observadores de los Estados no miem
bros.
3. En cuanto i la organizacin propiamente dicha debemos
comenzar recordando que generalmente el propio tratado constitutivo
establece disposiciones generales respecto a privilegios e inmunidades.*
Asi, el articulo 105, inciso l 9, de la Carta de las Naciones Unidas dispo
ne: La Organizacin gozar en el territorio de cada uno de sus miem
bros, de los privilegios e inmunidades necesarios para la realizacin de
sus propsitos. La frase necesarios para la realizacin de sus propsi
*** Vid, Ruda, Jos M aria. Instrumentos Inlernacionales, pgs. 160a 193.
tos, subraya el carcter funcional de las ventajas reconocidas. A su vez,

el articulo 139 de la Carta reformada de la O.E.A. establece que gozar
en el territorio de cada uno de sus miembros de la capacidad jurdica,
privilegios e inmunidades que sean necesarios para el ejercicio de sus
funciones y la realizacin de sus propsitos .
Los privilegios e inmunidades que generalmente se reconocen a las
organizaciones internacionales son: inmunidad de jurisdiccin, libertad
de comunicaciones, inviolabilidad de los edificios, propiedades y archi
vos y privilegios fiscales, monetarios y aduaneros.
La inmunidad de jurisdiccin surge claramente del articulo 105 y de
otros similares vigentes respecto de otras organizaciones que las Nacio-
nes-Unidas; es imposible la realizacin de los propsitos de una orga
nizacin internacional, si sta puede ser sometida a la jurisdiccin de las
autoridades locales, perdera toda independencia para el ejercicio de sus
funciones. Pero, adems, el artculo 2?, inciso 1?, de la Convencin sobre
Privilegios e Inmunidades de las Naciones, as como las que rigen respec
to a otras organizaciones, dispone que la Organizacin de las Naciones
Unidas, sus bienes y propiedades, cualesquiera sean su sede y su posee
dor, gozan de inmunidad de jurisdiccin, salvo en la medida en que la
Organizacin haya renunciado expresamente a ella en un caso particu
lar /
A los efectos que no queden jurdicamente desamparadas las perso
nas que contratan con la organizacin, el articulo 8-, inciso 1?, establece
que deber preverse mtodos de arreglo apropiados para las diferencias
en materia de contratos u otras diferencias de derecho privado en las que
sea parle la Organizacin . Por ello, los contratos con la U.N., en la
esfera privada, estipulan el arbitraje para el caso de controversias.
Los organismos internacionales pueden renunciar a la inmunidad de
jurisdiccin y asi lo ha hecho las Naciones Unidas en caso de accidentes
de sus vehculos asegurados, que hayan causado dao. Pero, como en el
caso de las normas que rigen las relaciones diplomticas, la renuncia a la
inmunidad de jurisdiccin, no supone renuncia a las medidas de ejecu
cin; el articulo, 29, inciso !?, de la Convencin sobre Privilegios e
Inmunidades de las Naciones Unidas finaliza diciendo: "Queda sin
embargo entendido que esta renuncia no puede extenderse a las medidas
de ejecucin .-
La libertad de comunicacin se asimila a la de la misin diplomti
ca, es decir facilidades para el uso de cdigos y correos y valijas de tipo
diplomtico, para comunicarse sin impedimentos o censuras y en las
mismas condiciones que los gobiernos.
La inviolabilidad de los edificios, propiedades y archivos de las orga

nizaciones internacionales comprende generalmente la prohibicin de
las autoridades locales de penetrar-en ellas, sin permiso de las altas
autoridades de la organizacin, aun para llevar a cabo un arresto o una
notificacin judicial.
Debe recordarse, en cuanto al sistema juridico aplicable, que el
territorio ocupado por el organismo internacional continuar bajo la
soberana del Estado husped y, en consecuencia, se aplica la legislacin
interna en materia civil, pena!, administrativa, comercial, etc.; pero la
Organizacin puede establecer reglamentaciones para el ejercicio de sus
funciones. De acuerdo con lo establecido en la Seccin 8- del Acuerdo
de Sede entre los Estados Unidos y Naciones Unidas, la Asamblea Gene
ral, por ejemplo, ha autorizado, curiosamente, el expendio de bebidas
alcohlicas en la Sede, en dias de elecciones en la ciudad de Nueva
York, en que dicho expendio est prohibido.
Peridicamente se han presentado problemas de asilo en los locales
de las organizaciones internacionales, pero se han solucionado con bue
na voluntad de todas las partes, pues el derecho internacional consuetu
dinario no parece reconocer tal privilegio a dichas organizaciones; los
convenios no tratan esta situacin. La Seccin 9- b) del Acuerdo de Sede
entre Naciones Unidas y Estados Unidos asegura la libertad de acceso,
pero, al mismo tiempo, obliga a las Naciones Unidas a impedir que sus
terrenos se constituyan en refugio de personas buscadas para ser arresta
das por autoridades federales o locales de Estados Unidos, buscadas para
ser extraditas a otro Estado o personas que tratan de evitar una notifica
cin legal.
Los privilegios fiscales, monetarios y aduaneros tienden a facilitar el
trapaso de dinero, la exencin de impuestos directos sobre bienes de la
organizacin internacional, la exencin de derechos de aduanas y de las
restricciones a la importacin y exportacin de objetos destinados al uso
oficial.
4. El artculo 105, inciso 2, de la Carta de las Naciones Unidas
establece: 2. Los representantes de los Miembros de la Organizacin y
los funcionarios de sta, gozarn asimismo de los privilegios e inmunida
des necesarios para desempear con independencia sus funciones en
relacin con la Organizacin . La Carta reformada de la O.E-A- dispone
en su artculo 140: Los representantes de los Estados Miembros en los
rganos d la Organizacin,,el personal d las representaciones, el Secre
tario General y el Secretario General Adjunto, gozarn de los privilegios
e inmunidades correspondientes a sus cargos y necesarios para desempe

ar con independencia sus funciones y el articulo 141 agrega: La
situacin jurdica de los Organismos Especializados y los privilegios e
inmunidades que deben otorgarse a ellos y a su personal, asi como a los
funcionarios de la Secretaria General, sern determinados por un acuer
do multilateral. Lo anterior no impide que se celebren acuerdos bilatera
les cuando se estime necesario . Otros organismos tienen normas simila
res.
Los privilegios e inmunidades de ios funcionarios de los organismos
internacionales varan de acuerdo con su categora. Los Secretarios
Generales y Subsecretarios Generales gozan de inmunidad diplomtica,
en las mismas condiciones que los representantes diplomticos; as lo
establece, por ejemplo, la Seccin 19 del Convenio de Privilegios e
Inmunidades de Naciones Unidas.
El resto del personal tiene inmunidades mucho ms limitadas, slo
goza, en el caso de Naciones Unidas, de inmunidad de jurisdiccin en
cuanto, a expresiones verbales o escritas y todo acto llevado a cabo en
capacidad oficial (Seccin 18, a). Tambin el personal est exento del
servicio militar.
El persona! est tambin exento de impuestos sobre sus sueldos; si el
Estado husped pudiera imponer estas contribuciones, el resto de los
miembros de la Organizacin estaran aportando, va presupuesto de la
Organizacin, a las finanzas de aqul. Esta norma de exencin est
incluida en los Convenios de Privilegios e Inmunidades de Naciones
Unidas y de los Organismos Especializados, pero n o^n el Acuerdo de
Sede con Estados Unidos; este instrumento no se refiere al asunto, pero
la Asamblea General adopt un sistema que manteniendo la igualdad de
salario entre funcionarios de distinta nacionalidad, permite cobrar el
impuesto a la renta a los funcionarios norteamericanos. Otros acuerdos
de sede como el de la O.A.C.I. y la I.M.C.O., con Canad y Gran
Bretaa, respectivamente, niegan la exencin impositiva a los nacionales
de esos pases.
5. Es muy frecuente que los organismos internacionales cumplan
sus funciones fuera de su sede. En este caso, generalmente, se celebran
acuerdos especiales con el pais en cuestin que contempla, en forma
similar a los convenios permanentes, los privilegios e inmunidades que se
otorgan a la organizacin, a sus funcionarios y a los representantes de los
Estados.
6. Los Estados, como en el caso de las relaciones diplomticas, son

representados por sus funcionarios en sus relaciones con los organismos
internacionales. Esta representacin puede ser permanente o tempora
ria, en carctcr de miembro o de no miembro. En otras palabras, esta
representacin puede asumir la forma de misiones permanentes de Esta
dos miembros o misiones permanentes de observacin de Estados no
miembros o delegaciones temporales de Estados miembros ante los rga
nos de la organizacin o ante una conferencia convocada por la organi
zacin o delegaciones temporales de observacin de Estados no miem
bros ante los rganos de la organizacin o una conferencia convocada
por la organizacin.
Antes de entrar al estudio de estos problemas, debemos recordar
que. a diferencia de las relaciones diplomticas, que presentan carcter
bilateral, en el caso de las relaciones entre Estados y organizaciones
internacionales, aparece una tercera parte, el Estado husped. Si bien es
cierto que el Estado que envia no entra en relacin directa con el Estado
husped, la misin permanente y sus miembros o la delegacin ejercen
funciones en y desde el territorio de ste ltimo.
Muchas de estas relaciones jurdicas entre el Estado y las organiza
ciones se encuentran reguladas en las Convenciones sobre Privilegios e
Inmunidades y en los acuerdos de sede, asi com o acuerdos especiales
celebrados cori motivo de conferencias o de una reunin de un rgano de
la organizacin, fuera de su sede. La mayora de estos acuerdos regla
mentan privilegios e inmunidades de los representantes de los Estados,
pero no contemplan otros aspectos importantes de estas relaciones, desa
rrolladas en la prctica.
Por ello, la C.D.I., adems de preparar los proyectos bases de la
Convenciones sobre Relaciones Diplomticas y sobre Misiones Especia
les, elabor el proyecto de la Convencin sobre 1a Representacin de los
Estados en sus Relaciones con las Organizaciones Internacionales de
Carcter Universal, aprobado en Viena, en 1975. Esta Convencin es una
ms en el proceso de codificacin que va llevando a cabo las Naciones
Unidas.
La Convencin de 1975 se aplica a las organizaciones de carcter
universal, no a las organizaciones de carcter regional. E articulo 1.
inciso 2?, entiende como tales "las Naciones Unidas, sus organismos
especializados, el Organismo Internacional de Energa Atmica y cual
quier organizacin similar cuya composicin y atribuciones son de alcan
ce mundial". Se trata, por supuesto, de organizaciones intergubernamen
tales.
Los otros organismos de carcter no universal, es decir, regionales,

se regirn por los acuerdos que hayan o puedan celebrar en el futuro
sobre este tema, pero nada impide, segn el articulo 2, inciso 2, que se
apliquen las normas de la Convencin en virtud del derecho internacio
nal, a las relaciones entre los Estados y estas organizaciones internacio
nales. Asimismo, segn el inciso 4 ? de dicho articulo, nada impide que se
concluyan acuerdos que tengan por objeto la aplicacin parcial o total
de 1a Convencin a otras organizaciones que no sean las de carcter
universal.
Por otra parte, conforme con el articulo 4?, las disposiciones de la
Convencin se entendern sin perjuicio de otros acuerdos internaciona
les en vigor entre Estados y organizaciones internacionales de carcter
universal y no excluirn la celebracin de otros acuerdos en el futuro. Es
decir, que subsisten las obligaciones actuales que surgen, por ejemplo, de
los Convenios de Privilegios e Inmunidades y los Acuerdos de Sede y les
que se celebren en el futuro; en consecuencia, la Convencin tiene u.'
carcter de regla residual, en caso de silencio o falta de normas ante una
situacin determinada en aquellos tratados.
Tambin, segn el articulo 3?, as disposiciones de la Convencin s^.
entienden sin perjuicio de las normas internas de la organizacin o del
reglamento de una conferencia internacional.
Como se puede observar, las posibilidades de aplicacin de la Con
vencin de 1975 se encuentran bastante limitadas por la existencia de
otros instrumentos que tienen prelacin.
Nos ocuparemos primero de la misin permanente. EL estableci
miento de misiones permanentes ante organismos internacionales es un
1 fenomeno relativamente reciente que se ha multiplicado, con el aumento
del nmero de organizaciones internacionales. Sus funciones estn defi
nidas en el articulo 6 - de la Convencin, a saber: "a) asegurar la repre
sentacin del Estado que envia ante la Organizacin; b) mantener el
enlace entre el Estado que envia y la organizacin; c) celebrar negocia
ciones con la Organizacin y dentro del marco de ella; d) enterarse de las
' actividades realizadas en la Organizacin e informar sobre ello al gobier
no del Estado que enva; e) asegurar la participacin del Estado que
enva en las actividades de la Organizacin;/) proteger los intereses del
'Estado que envia ante la Organizacin; g) fomentar la realizacin de ios
propsitos y principios de la Organizacin cooperando con ella y dentro
de ella . Merece comentario el inciso c) respecto de la facultad de
Realizar negociaciones, pero no slo con la organizacin, sino dentro
del marco de ella"; sta es quizs una de las principales funciones, la
)
)
)
LO S O RGANOS DEL ESTAD O 641
negociacin multilateral, que la distingue de la negociacin en las rela

ciones que, en principio, es de naturaleza bilateral, con el gobierno del
Estado receptor, como dice el articulo 39, inciso cj, de la Convencin
sobre Relaciones Diplomticas.
El establecimiento de las misiones permanentes no requiere el con
sentimiento ni de la organizacin, ni del Estado husped, salvo que las
reglas de la organizacin digan otra cosa. Esto se desprende del articulo
5? que agrega que deber notificarse con antelacin al Estado husped el
establecimiento de la misin.
Las misiones deben establecerse, en principio, en la localidad en que
tenga la sede la organizacin (art. 18) y el Estado husped, adems de dar
todas las facilidades necesarias para el desempeo de sus funciones (art.
20), ayudar al Estado que envia a obtener los locales necesarios para la
misin y alojamiento para sus miembros (art. 21). El Estado husped
podr, si las reglas de la organizacin lo autorizan, permitir que las
misiones se establezcan en una localidad distinta de la sede de la organi
zacin (art. 18).
El Estado que envia puede nombrar libremente a los miembros de
la misin, salvo limitaciones respecto al nmero y la nacionalidad que ya
nos, referiremos (art. 9?). El caso de una misin permanente difiere de
una misin diplomtica, en que no es necesario ningn "placel" para 1a
acreditacin, ni de la organizacin, ni del Estado husped. Este fue un
tema discutido en la C.D.I., y en Viena algunos Estados propusieron que
se tuviera en consideracin el consentimiento del Estado husped, en
ciertas circunstancias especiales, pero se aprob la frmula irrestricta.
El nmero de miembros fue tambin objeto de debate. Se dispuso
que no exceder de limites razonables, habida cuenta de las funciones de
la organizacin, las necesidades de la misin y las circunstancias y con
diciones del Estado husped (art. 14). El jefe de la misin y los miem
bros diplomticos de la misma debern tener, en principio, la nacionali
dad del Estado que enva, salvo consentimiento del Estado husped (art.
73). La frmula utilizada en el artculo 14 difiere de la utilizada en el
artculo 11 de la Convencin sobre Relaciones Diplomticas, porque en
sta el Estado receptor puede exigir que el nmero de miembros de la
misin se mantenga dentro'de los limites de lo razonable.
El nombramiento del jefe de misin se acredita mediante credencia
les, que se envan a la organizacin, expedidas por el jefe de Estado, jefe
del Gobierno o el ministro de Relaciones Exteriores, si as lo permiten
los reglamentos de la organizacin (art. 10). En la prctica, las credencia
les son generalmente entregadas al Secretario General de la Organiza

cin. El representante permanente podr actar como delegado en los
rganos en los que no es necesario acreditacin especial (art. 11, inc. 2?).
Algunos rganos, como el Consejo de Seguridad de Naciones Unidas,
exigen credenciales especiales, pero tales acreditaciones pueden incluir
se en la credencial expedida al representante permanente (art. II, inc.
I9). La Convencin de 1975, como la Convencin sobre Relaciones
Diplomticas, establece que el Estado que enva puede acreditar un jefe
de misin diplomtica como jefe de misin de la misin permanente y
recprocamente (art. 8?).
La misin podr estar integrada, adems del jefe de misin por
personal diplomtico, personal administrativo y personal de servicio (art.
13). El Estado que enva, entre otras notificaciones, debe comunicar a la
organizacin el nombramiento de los miembros de la misin, su cargo y
su llegada y salida. La organizacin, a su vez, lo notificar al Estado
husped (art. 15).
Uno de los problemas ms difciles de resolver en la Convencin de
1975 era la terminacin de las funciones del jefe de la misin y del
personal diplomtico de la misin permanente. En el caso normal del
llamado o retiro por el Estado que enva no hay dificultades, las funcio
nes terminan por notificacin del traslado a la organizacin. La cuestin
es ms difcil cuando es afectado el Estado husped por violacin del
derecho interno o por actividades que comprometan su seguridad. En los
Acuerdos de Sede, por ejemplo el de Estados Unidos y las Naciones
Unidas, se estableci que en tales circunstancias se aplicaran los mismos
sistemas en vigor para el personal diplomtico acreditado ante el Estado
receptor, es decir, pueden ser declarados personas non grata y estn obli
gados a abandonar el pais.
La Convencin de 1975 tom otro enfoque, indudablemente ms
favorable al personal diplomtico del Estado que enva. Luego de recor
dar, en el articulo 77, la obligacin de todos los que gozan de privilegios
e inmunidades, de respetar las leyes locales y no injerirse en los asuntos
internos, establece que el Estado que enva retirar a la persona de que
se trate" y pondr trmino a las funciones que ejerza" en casos de
infraccin grave y manifesta de la legislacin penal del Estado husped"
y de injerencia grave y manifesta en los asuntos internos del Estado
husped, pero estas disposiciones no se aplicarn en caso de que se
trate de un acto realizado por la persona en el ejercicio de sus funcio
nes. En otras palabras, la Convencin crea el deber al Estado que enva
LO S O RG AN O S DEL ESTAD O 643
de retirar su personal, en los casos previstos en su articulo 77, pero no

concede el Estado husped el derecho de poder declarar persona non
grata en estas circurstancias. Para facilitar la situacin del Estado hus
ped, la Conferencia de Viena agreg un inciso, en el que se establece que
"ninguna de las disposiciones del presente articulo se podr interpretar
en el sentido de que impide que el Estado husped adopte las medidas
necesarias para su propia proteccin. Esta frmula, vaga sin duda, es
una salvaguardia pa-a los derechos del Estado husped, cuyos intereses
no pueden quedar totalmente descuidados. Las medidas debern ser
tomadas por el ministro de Relaciones Exteriores, previa consulta con el
Estado que envia.
Los privilegios ; inmunidades de la misin permanente y su perso
nal, son similares a las reconocidas a las misiones diplomticas y su
personal en la Convencin sobre Relaciones Diplomticas. El Estado
husped debe ayudar al goce de los privilegios e inmunidades de la
Convencin y la organizacin ayudar al Estado husped para que el
Estado que enva cumpla con las obligaciones que surgen respecto a los
privilegios e inmunidades.
Entre los privilegios encontramos: a) uso de bandera y escudo (art.
19); b) exencin de i upuestos y gravmenes personales y reales, salvo los
indirectos, sobre bienes privados, etc. (art. 33); c) libertad de circulacin,
salvo zonas de acceso prohibidas (art. 26); d) libertad de comunicacin
(art. 27); e) exencin de prestaciones personales (art. 34); f) exencin
fiscal de los locales (art. 24); g) exencin de la legislacin social (art. 32);
h) franquicias aduaneras (art. 35).
Entre las inmunidades encontramos: a) inviolabilidad de los locales
(art. 23); b) inviolabilidad de los archivos y documentos (art. 25); el
inviolabilidad personal (art. 28); d) inviolabilidad de la residencia y de los
bienes (art. 29); e) i munidad de jurisdiccin (art. 30).
Estas normas mutatis mutandis , son las mismas, volvemos a decir,
que las de la Convencin sobre Relaciones Diplomticas, por ello se
aplican aqu tambin los comentarios que all presentamos.13 Pero algu
nos artculos merecen observaciones especiales.
En primer luga;', en cuanto a la inviolabilidad de los locales de la
misin. La Convencin de 1975 la establece en el artculo 23 y agrega:
Los agentes del Estado husped no podrn penetrar en ellos sin el
consentimiento del j:fe de la misin. La frmula es similar de la utiliza
da en la Convencin sobre Relaciones Diplomticas de 1961, pero difie
15 Vid, supra. nm. 161.
re de la norma del articulo 25 de la Convencin sobre'Misiones Especia

les, de 1969, que permite presumir el consentimiento en casos de incen
dio u otro siniestro que amenace gravemente la seguridad pblica. Este
ha sido un tema muy debatido, pero finalmente triunf la frmula menos
prctica.
En cuanto a la inviolabilidad personal, el articulo 28 de la Conven
cin de 1975, del mismo tenor, prcticamente, que el articulo 29 de la
Convencin sobre Relaciones Diplomticas, agrega a ese texto que el
Estado husped adoptar las medidas para procesar y castigar las perso
nas que hayan cometido cualquier alentado, contra el personal diplom
tico de la misin. Esta r.crma responde a la prctica corriente.
Las misiones permanentes de observacin de los Estados no miem
bros de una organizacin internacional han disminuido en nmero, en
ios ltimos aos, con motivo de la incorporacin a dichas organizaciones
de os llamados Estados divididos como las dos Alemanias, pero tuvieron
su importancia poltica no hace mucho tiempo. Su presencia es til,
corno por ejemplo las misiones de observacin del Vaticano, pero, por
supuesto, no hacen al funcionamiento, de la organizacin. A pesar de
ello, el rgimen general de la Convencin de 1975 es tratarlas casi en pie
de igualdad con las misiones de los Estados miembros.
Las misiones de observacin podrn establecerse, como en el caso

de las otras, siempre que las reglas de la organizacin lo permitan (art.
5. inc. 2*) y sus funciones son las siguientes: a) asegurar la representa
cin del Estado que enva y salvaguardar sus intereses, ante la organiza
cin y mantener el enlace con ella; b) enterarse de as actividades reali
zadas en la organizacin c informar sobre ello al gobierno del Estado que
envia; c) fomentar la cooperacin con la organizacin y celebrar nego
ciaciones con ella.
Los artculos de la Convencin sobre nombramiento, inicio y fin de
la misin y privilegios e inmunidades (arts. 8? a 41). se aplican indistinta
mente a a misin de observacin o a la misin permanente segn el
caso.
A las delegaciones en rganos y en conferencias, se aplican, tam
bin, prcticamente las mismas normas (art. 42 a 70) que a las misiones
permanentes, salvo algunas modificaciones que surgen del carcter tran
sitorio de aqullas. Nos referiremos a ellas.
La Convencin no contiene disposiciones sobre la obligacin de
establecerse en la localidad donde se realiza la reunin del rgano o la
LO S O RG ANO S DEL ESTADO 645
conferencia, sobre uso de bandera y escudo y sobre actividades profesio

nales o comerciales de los delegados. Esto va de suyo, pero no contiene,
sorpresivamente, disposiciones sobre inviolabilidad de locales; creemos
que la delegacin, sobre todoen reuniones largas, debe tener algn local
y necesariamente debe gozar de inmunidad por la naturaleza de la fun
cin de la delegacin. De todas maneras, el derecho consuetudinario
otorga inviolabilidad a los locales de la delegacin.
Debe observarse tambin que la inmunidad que se otorga a las
misiones permanentes en las jurisdicciones penal, civil y administrativa,
se restringe, en el caso, d las delegaciones, a los actos realizados en el
desempeo de sus funciones oficiales'; esta enmienda fue propuesta por
Suiza y aceptada en la Conferencia, pero la razn de ia distincin no es
muy clara. Felizmente el articulo 50 otorga a los jefes de Estado, jefes de
Gobierno, ministros de Relaciones Exteriores o toda otra persona de
rango elevado que encabece o sea miembro de una delegacin, los
privilegios e inmunidades reconocidos por el derecho internacional a
esas personas.
Las delegaciones de observacin a rganos y conferencias se rigen
por las mismas disposiciones que las deleeacior.es reoresentativas (arts.
71 y 72).
Segn el articulo 83, la aplicacin de ia Convencin de 1975 se har
sin discriminacin entre Estados; esta norma es particularmente impor
tante para la actitud que debe adoptar el Estado husped, frente a los
Estados que envan.
Finalmente, es interesante recordar, desde el punto de vista de tc
nica jurdica que siendo sta una Convencin en que son Parte Estados,
su articulo 90 establece el mecanismo por el cual ser aplicable por las
organizaciones internacionales. Dice: Despus de la entrada en vigor de
la presente Convencin, el rgano competente de una organizacin
internacional de carcter universal podr decidir aplicar las disposicio
nes pertinentes de la Convencin. La Organizacin notificar al Estado
husped y al depositario de la Convencin .
INDICE DE MATERIAS
Tomo I
Abreviaturas ....................................................................................................... IX
Prlogo a la primera edicin.................................................................. XI
Prlogo a la tercera edicin ........................................................................... XV
Prlogo del actua.izador .................................................................................XIX
PARTE PRELIMINAR
Captulo I
BASE,5 DEL DERECHO INTERNACIONAL
I. Concepto del dsrecho internacional........................................................ 3
1. Contenido - ............................................................................................ 3
2. El derecho internacional pblico, el derecho internacional pri-
\ vado, el derecho penal internacional y el derecho mercantil in-
temacional ............................................................................................ 4
II. Evolucin histrica .................................................................................... 5
3. Las distintas pocas ........................................................................... 5
4. Contribucin de Amrica ................................................................ 11

Fuentes ....................................................................................................... 12
5. En general ............................................................................................ 12
6. Lostratadcs ......................................................................................... 14
7. La costumbre internacional ............................................................. 15
8. Los principios generales del derecho .......................................... 17
9. La jurisprudencia................................................................................ 18
10. La doctrina........................................................................................... 20
10a. Resoluciones de organismos internacionales ............................... 21
10b. Actos unilaterales internacionales .................................................. 22
IV. Fundam ento.............._............................................................................... 24
11. Concepto ............................................................................................... 24
lia . Antecedentes ...................................................................................... 24
12. Teoras contemporneas ................................................. ................ 24
648 DERECHO INTERN A CIONAL PUBLICO
V. Caracteres ..................................................................................................... 27
13. NaturaJeia ............................................................................................ 27
14. E xten sin .................................................................................................... 29
VIS. El dereclio internacional general y el derecho internacional
' particular .................................................................................................... 30
VI. Contextura.................................................................................................. 30
16. La doctrina........................................................................................... 30
17. El mtodo ............................................................................................ 34
18. Las instituciones cientficas ............................................................. 35
19. La codificacin .................................................................................... 36
Vn. Efectos ................................................................................................... 40
20. En general ............................................................................................ 40
2 1 . El derecho internacional y el derecho interno ............................ 40
LA ESTRUCTURA INTERNACIONAL
Captulo II
LA PERSONALIDAD JURIDICA
I. Nociones generales........................................................................................ 53
22. Las personas del derecho internacional '....................... ............... ...53
23. Situacin de las personas privadas .................................................. ... 15
23a. Situacin de la comunidad beligerante .................................... ...57
24. Modos de formacin, transformacin y extincin del Estado...58,v
EL Formacin del E stad o....................................................................................59^
25. La teora de las nacionalidades ..................................................
26. La Nacin y el E stad o...........................................................................5i
2). E! principio ci autodeterminacin ................................................(Sr
28. Reconocimiento de un nuevo E sta d o ................................................6!
I I I . La s o b e r a n a ................................................................................................. ...66
29. Nociones generales.............................................................................. ...66
30. Derechos inherentes............................................................................
31. El dominio reservado del Estado ............................................... ...OV
IV. Tipos de E stado.............................................................................................75
32. El Estado independiente ......................................................................75
33. El Estado dependiente ................ ......................................................76
34. Status internacional de la Santa Sede ................................................78
34a. Status internacional de la Soberana Orden de Malta ....................79
35. Status internacional de la Comunidacf Britnica de Naciones 80
INDICE GENERAL 649
' V. Modalidades y restricciones de a soberana...............................................82

36. Condominio .......................................................................................... ....82
37. Arrendamiento .........................................................................................82
38. Neutralizacin de un Estado ................................................................82
39. Neutralizacin de un territorio ............................................................ 84
\40. Servidumbres ...........................................................................................84
41. Jurisdiccin sobre fuerzas armadas extranjeras.................................85
42. El rgimen de las capitulaciones ....................................................86
^.43. Proteccin internacional de las minoras............................................87
44. Territorios bajo mandato y territorios fideicometidos .............. ...91
45. La intervencin ........................................................................................97
46. La Doctrina de M o n ro e.......................................................................105
Captulo III
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA VIDA
DE RELACION INTERNACIONAL
47. Nociones generales...............................................................................119
48. El principio de igualdad ju rd ica......................................................121
49. El principio de identidad....................................................................123
50. El principio'de respeto mutuo .........................................................127
51. El principio de defensa propia .........................................................128
52. El principio de intercambio ................................................................129
53. El principio de jurisdiccin exclusiva.................................................130
Captulo IV
EFECTOS JURIDICOS DE LAS TRANSFORMACIONES
EN EL TERRITORIO DEL ESTADO
(Sucesin de Estados)
54. Nociones generales.................................................................................I 7 J
i^5y En los tratados . . . ..............................................................................142
56. En la deuda pblica y otras obligaciones contractuales ........... ...145
57. En los bienes del dominio pblico y privado del E sta d o ........... ...149
58. En la legislacin.................................................................................... ...150
59. En la nacionalidad .............................. . .................... * ......................150
60. En las acciones-judiciales................................................................... 151

60a'.fEn la participacin en organismos internacionales .................... 151
60b. 'Sucesin entre otros sujetos de derecho nlernacional.............. 152
Captulo V
LOS GOBIERNOS DE FACTO
. Nociones generales . . .....................................................................................153
61. Gobierno de jure y gobierno de facto .....................................153
62. Especies de gobierno de facto ......................................................... 1 5 4
II. Efectos internacionales de la implantacin de gobiernos de facto 1 5 5
63. Sobre la unidad del Estado en el espacio y su continuidad en el
tiem p o ........................................................................................................ 155
64. Sobre I3 soberana ..................................................................................155
65. Sobre las relaciones diplomticas y los funcionarios consulares...156
m . Reconocimiento de gobiernos de facto .............................................158
6 6 . Nociones generales........................................ .........................................158
67. Caracteres . . ......................... ..............................................................159
6 8 . Forma del reconocimiento...................................................................161
69. La poltica del no reconocimiento......................................................162
70. El reconocimiento de facto y el reconocimiento de jure . 165
71. Requisitos para la procedencia del reconocimiento.......................166
72. Efectos jurdicos del reconocimiento.................................................169
IV. Efectos internacionales de los actos realizados por gobiernos de
facto ............................................................................................................. 171
73. En general ............................................................................................. ... 1 7 1
74. Actos de soberana exterior ..................................................................172
75. Actos de soberana interior realizados por un gobierno no re
conocido ........... '..................................................................................... 173
76. Actos de soberana interior realizados por un gobierno efme
ro: doctrina de la connivencia dolosa ...........................................175
INDICE G EN ERAL 651
LOS OBJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
Captulo VI
EL TERRITORIO
I. Modos de adquisicin................................................................................. 183
77. La ocupacin ....................................................................................... 183
78. La conquista..........................................................................................199
79. Otros medios ....................................................................................... 201
II. Los lmites internacionales ...................................................................... 205
80. Nociones generales . . . ......................................................................205
81. La regla del uti possidetis ..............................................................206
82. La delimitacin en las montaas y en los ros ............................207
83. La demarcacin en el terren o ........................................................... 208
III. El territorio de la Repblica Argentina . . . , .....................................208
84. Antecedentes histricos ................................................................... 208
85. Cuestionas de lmites .........................................................................209
8 6 . La cuestin de las Islas Malvinas ......................................................222
8 6 a. La cuestin de las Isias Malvinas en las Naciones Unidas . . . . 239
Captulo VII
LOS ESPACIOS MARTIMOS, LOS FLUVIALES,
LOS AEREOS Y LOS ULTRATERRESTRES
I. El alta mar .....................................................................................................251
87. Nociones generales.............................................................................251
8 8 . Condicin jurdica ..............................................................................253
. II. El mar terrtoiial ..........................................................................................258
90. Evolucin histrica ............................................................................259
91. Extensin.................................................................................... 261
92. Delimitacin..........................................................................................276
93. Condicin jurdica ........................................................ ......................280
III. Zona contigua .............................................................................................282
93a. Nociones generales.............................................................................. 282
IV. Aguas interiores..........................................................................................283
93b. Nociones generales.............................................................................. 283
V. La zona de pesca ......................................................................................... 284

93c. Nociones generales.............................................................................. 284
VI. Zona econimiea ...................................................................................... 287
93d. Nociones generales : ........................................................................... 287
VH. La plataforma submarina...................................................................... 288
94. Nociones generales.............................................................................. 288
VIII. Fondos martimos y ocenicos........................................................... 311
94a. Nociones generales.............................................................................. 311
IX...Los ros ............................................................................................ - 314
9o. La soberana......................................................................................... 315
97. La navegacin ...................................................................................... 317
98. La utilizacin de las aguas para fuerza motriz, irrigacin, etc. 33 ]
X. Otras a g u a s.................................................................................................... 351
99. Golfos y bahas .................................................................................... 351
100. Estuarios ............................................................................................... 354
101. Mares cerrados o lagos cerrados ..................................................... 354
102. Mares interiores o lagos interiores ................................................... 355
1.03. Estrechos y canales martimos naturales....................................... 355
104. Canales artificiales .............................................................................. 35S
105. Puertos y radas .................................................................................... 365
106. Conclusin............................................................................................ 366
XI. El espacio a ereo ........................................................................ ................ 366
XII. Espacio ultraterrestre ........................................................................... 367
107a. Antecedentes ...................................................................................... 367
107b. Lmite entre el espacio areo y el espacio ultraterrestre . . . . 369
107c. Principios bsicos del rgimen jurdico del espacio ultraterres
tre ................................. '...................................................................... 371
107d. Asistencia a astronautas y restitucin de objetos lanzados al es
pacio ultraterrestre.............................................................................. 375
107e. Responsabilidad internacional por daos causados por objetos
espaciales ............................................................................................... 376
107f. Registro de objetos lanzados al espacio ultraterrestre . . . . . . 379
Captulo VIII
LAS PERSONAS HUMANAS
( l ) La nacionalidad.................................................. 381
IOS. Nociones generales.............................................................................. 381
INDICE CENERA L 653
109. Evolucin histrica .................................... : . . ; ............................ 385

110. Adquisicin de la nacionalidad de origen ..................................... 389
111. Adquisicin de la nacionalidad por medio de naturalizacin . . 390
112. Adquisicin de la nacionalidad por la mujer como consecuen
cia del matrimonio . ........................................................................ 393
113. Prdida de la nacionalidad................................................................. 39/
114. Readquisicin ....................................................................................... 398
115. La doble o mltiple nacionalidad ................................................... 399
116. La apatridia .......................................................................................... 402
117. La nacionalidad de las personas jurdicas colectivas ................. 404
II. Los extranjeros .................................................. .......................................... 410
118. Nociones generales............................................................................... 410
119. Evolucin histrica ............................................................................ 413
120. Admisin ................................ .............................................................. 415
121. El rgimen de los pasaportes ............................................................ 417
122. Derechos esenciales ............................................................................ 419
123. Derechos contingentes ...................................................................... 420
124. Deberes .................................................................................................. 422
125. Expulsin................................................................................................ 424
m . La extradicin 426
126. Nociones generales................................................................... .. 426
127. Normas referentes al hecho d elictuoso........................................... 428
128. Normas referentes a la persona reclamada..................................... 434
129. Otras normas de fondo ...................................................................... 435
130. Procedimiento....................................................................................... 43 :>
IV. Proteccin internacional de los.derechos humanos .......................... 436
130a. Antecedentes 436
130b. Disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas sobre los de
rechos hum anos............................................ 439
130c. La declaracin de los derechos hum anos 443
130d. Los pactos internacionales de derechos humanos de las Nacio
nes Unidas ................. 448
130e. Comunicaciones d e. individuos y organizaciones a Naciones
Unidas alegando la violacin de derechos h u m a n o s...................... 4 5 4
130f. Otras convenciones sobre derechos humanos adoptadas bajo
los auspicios de Naciones Unidas...................................................... 466
!30g. La proteccin de los derechos humanos en ei sistema del Con
sejo de Europa 470
130h. La proteccin de los derechos humanos en el sistema interame
ricano ..................................................................................................... 487
654 DER ECHO INTERN A CIGNA L PUBLICO
Captulo IX
LAS ACTIVIDADES MARITIMAS 0 FLUVIALES
I. Los buques ..................................................................................................... 501
13!. Nociones generales.............................................................................. 501
132. Personalidad jurdica .........................................................................502
II. E derecho de navegacin .........................................................................507
134. Medidas destinadas z asegurar y facilitar la navegacin ........... 507
135. Navegacin en mar territorial de Estado extranjero . ................. 509
136. Acceso a puertos y ra d a s.............. > . . ; ......................................... 514
136a. Buques de propulsin nuclear...........................................................515
137. Navegacin de cabotaje . i'-.................................................................515
ID. La explotacin de las aguas, de lecho y del subsuelo ....................516
138. En la alts mar .......................................................................................516
139. En las aguas territoriales e interiores ............................................... 520
IV. Jurisdiccin en los b u q u e s..................................................................... 528
14.1. Jurisdiccin en los buques p b lic o s................................................ 529
142. Jurisdiccin en los buques p rivad os................................................ 531
143. Derechoe p o lic a ............................................................................... 541
144.. Desercin de tripulantes .................................. i .............................. 542
V. La piratera .................................................................................................. 544
146. Elementos constitutivos ................................................................... 545
147. Captura y juzgamiento ....................................................................... 549
VI. Derecho de persecucin ininterrumpida (hot pursuit) .............. 551
147a. Nociones generales............................................................................... 5 5 1
VII. Trfico de esclavos.................................................................................. 553
147b. Nociones generales......................... ..................................................... 5 5 3
Y in. Contaminacin ....................................................................................... 5 5 4
47c. Contaminacin por hidrocarburos....................................... 554
147d. Contaminacin por desechos radioactivos.................................... 5 5 7
EX. Tendido de cabios submarinos .............................................................. 5 5 3
X. Emisiones en alta m a r ................................................................................. 5 5 9
INDICE GENERAL 655
Cap-ralo X
LA,i COMUNICACIONES AEREAS
I. La aeronavegaciii ....................................................................................... 56 i
149. Condicin jurdica de las aeronaves................................................ 562
150. La circulacin area internacional................................................... 563
151. Responsabilidad area......................................................................... 569
151a. Jurisdiccin sobre las aeronaves ........................................ ............ 572
II. Telecomunicaciones.................................................................................... 578
III. Las comunicaciones y la utilizacin del espado ultraterrestre . . . 581
152a. Antecedentes ...................................................................................... 581
LAS RELACIONES INTERNACIONALES
Captulo XI
LOS ORGANOS DEL ESTADO EN SUS
RELACIONES EXTERIORES
I. Comentarios ger.erales ............................................................................... 5S7
II. Los jefes de Esttido .................................................................................... 588
153a. Nociones generales............................................................................... 538
154. Funciones ............................................................................................ 5S'S
155. Ceremonial............................................................................................ 589
156. Inmunidades y privilegios ................................................................. 589
III. Ministro de Rdaciones Exteriores........................................................ 591
156a. Nociones g:nerales............................................................................... 591
IV. Los agentes diplomticos......................................................................... 592
158. Especies................................................................................................. 594
159. Designacin e investidura ................................................................ 595
159a. Locales de ia misin ........................................................................... 598
160. Funciones .............. ............................................................................. 599
161. Inmunidac.es y privilegios personales ............................................. OO
161a. Inmunidades y privilegios de la m is i n .......................................... 607
161b. Obgacior es riel Estado receptor .................... '........................... 609
i
656 DERECHO INTERNACIONAL FUSUCO
161c. Obligaciones del Estado acreditante.............................................. 609

ld. limite de privilegios e inmunidades...............................................609
161 e. Fin de la misin diplomtica ......................................................... 611
V. Agentes diplomticos ad hoc ....................................; ...........................612
llf. Nociones generales.............................................. ! ...........................612
VT. Los funcionarios consulares............................'..................................... 614
162. Nociones generales.............................................................................614
163. Establecimiento de las relaciones consulares .............................. 616
163a. Establecimiento de !a oficina consular ......................................... 617
163b. Clasificacin .................................................................................. 617
.164. Designacin e investidura ............................................................ . 619
65. Funciones ...........................................................................................619
lo. Inmunidades y privilegios ..................................................... 623
i 66a. Agencias consulares ..........................................................................629
166b. Mhion. diplomticas en funciones consulares........................... 629
166c. Fin de las unciones consulares.......................................................629
Vil. El manejo de las relaciones internacionales ....................................630
167. Organo competente .........................................................................630
6-3. Las gestiones o negociaciones diplomticas . . ...........................630
l . Lo-: congresos o conferencias internacionales.............................. 631
\f- 9a. i_os organismos internacionales.......................................................634
Ests libro 5= termino de imprimir en el mes
Agosto de 1956. en los talleres grficos Coryb
Udxondo 2646, Lans-, Prov. de Bs. As..
Repiiijca Argentina.

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L. A.

TIPOGRAFICA EDITORA ARGENTINA

2. Los sucesores de G rocio se dedican a estudiar en primer term i

Comisin de las Naciones Unidas para el D erecho Mercantil Internacio

II. EVOLUCION HISTORICA

1. La poca de la anarqua internacional abarca desde ios tiempos

(desde el Adviento a la Octava de Epifana y desde el Domingo de

na de cada uno de esos Estados, la paz se afirm en e! equilibrio polti

mantener enormes ejrcitos permanentes y agotaba los recursos financie

representados en San Petersburgo a realizar una conferencia interna

les slo pueden alcanzarse mediante la asociacin regular y permanente

1928) emprendieron a su vez la codificacin del derecho internacional

para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo

1. No se debe incurrir en el error de sealar com o fuente del

4 La C.P.J.I., interpretando el art. 38, prr. 2, de su Estatuto, ha dicho que debe

cable, no la hayan denegado; 2?) Que se venga repitiendo durante cierto

(I.C.J., Reports. 1969. pg. 43).

universalmente reconocidos com o inherentes a toda relacin jurdica, y

arriba mencionados. Sin embargo, debem os hacer presente que el alcan

nes arbitrales que ella ha originado no se presentan revestidas de tras

10. L a DOCTRINA. Los estu dio s d o c trin a rio s analizan co n s e n ti

10a. RESOLUCIONES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES. Dado el

**" Vid. Ruda. J os Mara. Instrumentos Internacionales, pgs. 517a 592.

. Las resoluciones adoptadas con meros propsitos recomendatorios

* yc Rucia, Jos Maria, Instrumentos Internacionales, para La Declaracin Univer

creacin de nuevas fuentes de derecho, que sean la aplicacin de fuentes

IV. FUNDAM ENTO

11. C oncepto . El problema que han estudiado los juristas y los

1. Segn la teora de la auto-limitacin" (Jeilinek, 1880), el Esta

podra formularse asi: Los Estados deben comportarse com o I an acos

11 Keisen, H .. General Theory o f Law and State, pg. 369.

6. La nueva concepcin del D erecho Natural (Pillet, Saleilles, Le

En el derecho internacional existen los elem entos que son fuente de

** Vid. R u d a , J o s M a ria , Instrumentos internacionales, pgs. 9 a 35.

16. L a DOCTRINA. E n el siglo XVII aparece la primera obra

Inspira a Vitoria y Surez ia idea cristiana de la unidad y u n iv e r s a li

3. Los autores que se suceden durante cerca de dos siglos suelen

4. espues del Congreso de V ie n a (1815) aumenta considerable

Para discernir las tendencias de tantos autores de vala es incondu

que a veces con interrupciones 11 y luegu se dictan cursos e sp e c ia liza d o s

17. El. MTODO. Para determinar las normas del d e re c h o in te r

Pueden sealarse cm .c publicaciones peridicas ms difundidas: Revue de Droit

19. L a CODIFICACIN. L a id ea de co d ifica r el d e re c h o in te rn a

17 Los miembros o asociados de nacionalidad argentina han sido hasta el presente

S u g e rid a p o r B e n th a m en un plan publicado en 1789, surgi ms tarde,

Rio de Janeiro,'a la concertacin de siete convenciones interamerica

La Organizacin de las N aciones Unidas ha encomendado la tarea

y id. Ruda, Jos M aria, Instrumentos Internacionales, pgs. 57 a 63.

cional consuetudinario; 3) Formulacin de los principios de N d r e m b e r g ;

o o y * y j' Ruda, Jos M ara, Instrumentos Internacionales, para la Convencin

En ei orden interamericano, la Carta de la Organizacin de Estados

tralidad, a las presas, etc. Qu normas aplicar entonces? debe regir el

interna y la norma internacional sobre un mismo asunto se oponen. El

15 Blackstone, Comnteniaries on the Laws o f England, Book IV, chap. 5.

Cuando se trata de la aplicacin de tratados en el orden interno

cutivo y el Legislativo reformaran la Constitucin por procedimientos

Fallos de la Corte Suprema. 1948, t. 211, vol. 1, pg. 162.

Nacin, sujeta a reclamo de las altas partes contratantes, a cuyo re sp e cto

Fallos de la Corte Suprema, 1963. t. 257, pg. 99.

facciones morales y materiales que correspondan .23 Con mayor razn, el

N o obstante, es de advertir que un tribunal internacional, puesto

Puede suceder, asimismo, que el juez internacional se vea en la

administrativas. La Corte no est llamada a interpretar la ley polaca