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V O C E S Y T R A Z O S D E L A C U LT U R A

Tcnica legislativa penal

Humberto Serrano Guevara


Manuel Heriberto Romn

L
a tcnica legislativa se define como el con- en armona con la Constitucin.4 Este corresponde
junto de reglas a las cuales se debe ajustar al Poder Legislativo, el nico que puede crear, mo-
la conducta funcional del legislador para dificar y derogar normas.
una elaboracin, formulacin y estructuracin En Mxico, la divisin de poderes se encuentra
idnea de las normas. Otros la conciben como el
1
establecida en el artculo 49 de la carta magna. El
conjunto de recursos y procedimientos para ela- poder es uno solo, pero para su ejercicio se divide
borar un proyecto de norma jurdica, que abarca en tres rganos: Ejecutivo, Legislativo y Judicial.
los siguientes pasos: justificacin o exposicin Entre estos tres existe colaboracin, lo cual implica
de motivos de la norma, redaccin del contenido que uno puede realizar funciones que formalmen-
material de manera clara, sencilla y accesible a los te le corresponderan a otro, siempre y cuando la
sujetos a los que est destinada. 2
propia Constitucin as lo disponga.
Algunos ms la conceptualizan como el arte El Poder Legislativo tiene la tarea de crear le-
de redactar los preceptos jurdicos de forma bien yes en diferentes mbitos, entre los cuales est el
estructurada, lgica, concisa, sin contradicciones constitucional, laboral, civil, familiar, fiscal, mer-
internas ni con el sistema jurdico, que adems cantil, de amparo, penal y administrativo, entre
cumpla con el principio de seguridad jurdica y otros. Aqu nicamente haremos referencia al
los principios generales del derecho. 3
mbito penal.
Aparte de los elementos estructurales de re- El derecho penal es el conjunto de preceptos
daccin que necesariamente debe contener di- jurdicos destinados a la tutela o defensa del ser
cha tcnica, es necesario incluir en la definicin humano y al cumplimiento de los intereses gene-
mtodos y valores que nos lleven a la creacin de rales de la comunidad.5 Se trata de una disciplina
normas claras, mejores y justas. Asimismo, el ejer- netamente positiva, lo cual garantiza los dere-
cicio legislativo debe contener un estudio terico- chos fundamentales de los imputados en juicios
metodolgico, axiolgico y epistmico que est de orden criminal.

1
Diccionario jurdico mexicano, t. IV, UNAM-IIJ/Porra, Mxico DF, 2004, p. 3629.
2
Eugenio Bulygin, Teora y tcnica de la legislacin, Revista Mexicana de Estudios Parlamentarios, vol. I, 1991, p. 37.
3
Manuel Atienza, Razn prctica y legislacin, Revista Mexicana de Estudios Parlamentarios, vol. I, 1991, pp. 20-22.
4
Juan de Dios Gonzlez Ibarra y Bernardo A. Sierra Becerra, Tcnica, ciencia y epistemologa legislativas, Fontamara (Argumentos
52), Mxico DF, 2006, p. 14.
5
Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del derecho, Porra, Mxico DF, 2003, p. 132.

Profesor e investigador, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, UAEM


Profesor, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, UAEM
inventio 5
Sin embargo, una problemtica que nos aqueja penal, esto es, la elaboracin de los tipos penales.
son las tesis y jurisprudencias que emite tanto la Si bien es cierto que esta no se da del todo, en la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) co- prctica los juzgadores han abusado de dicha fa-
mo los tribunales federales, ya que, primero, violan cultad, ya que en el afn de ayudar interpretan-
el principio de divisin de poderes; segundo, trans- do el sentido de los tipos penales abiertos o en
greden el principio de que no hay delito sin ley ni blanco, los integran.
pena sin ley (nullum crimen, nulla poena sine lege), El ejercicio de interpretar la norma se excede y
esto es, que no hay ms hechos delictuosos que se llega incluso a legislar al respecto, violando con
aquellos que las leyes definen y castigan, ni ms ello la proteccin, defensa o salvaguarda de los de-
penas que las establecidas por las mismas leyes; y 6 rechos de las personas consagrados y tutelados en
tercero, vulneran los principios fundamentales del la Constitucin y por el sistema jurdico mexicano.8
derecho penal: la seguridad jurdica y la legalidad, Fernando Castellanos seala que el tipo penal es
consagradas en el artculo 14 constitucional. la creacin legislativa, la descripcin que el legis-
El origen de esta problemtica se da por la in- lador hace de una conducta en los preceptos pe-
correcta e incompleta redaccin de los tipos pe- nales.9 Siguiendo el criterio de este autor, se debe
nales. Al carecer de ciertos elementos estructura- contar con un texto que pueda ser bien compren-
les de redaccin, se obliga al juzgador a realizar un dido y aplicado por todos aquellos que tienen la
ejercicio de interpretacin-integracin para com- funcin de ejercerlo. Ante tal circunstancia, debe
pletar y llenar las lagunas en esos tipos penales, considerarse que, al legislar en materia penal, con-
creando con ello inseguridad jurdica. Debemos cretamente al estructurar los tipos penales, estos
recordar que la nica fuente del derecho penal es deben redactarse de manera precisa, y evitar al
la ley, que esta no debiera tener dichas carencias y mximo su interpretacin-integracin.
que debiera prohibirse la aplicacin de penas por La imposicin de penas debe ser exactamente
simple analoga y aun por mayora de razn. aplicable al delito de que se trate. Es decir, que el
Eduardo Garca Mynez manifiesta que la ley juez debe remitirse exclusivamente al tipo penal
penal debe aplicarse exactamente; sin embargo,
7 establecido en la ley, con precisin y puntualidad
reconoce que dicha hiptesis, prevista en el men- en ella. Esto significa que cualquier condena ba-
cionado artculo 14 constitucional, prrafo terce- sada en interpretaciones (tesis o jurisprudencias)
ro, s acepta la interpretacin, pero esta tratara o principios generales del derecho es violato-
nicamente sobre la aplicacin de la norma en el ria de la norma.10 Por ello, la tcnica que deben
caso concreto, prohibiendo la integracin de la ley seguir los legisladores al momento de redactar

6
Ibid., p. 380.
7
Ibid., p. 7.
8
Ignacio Burgoa, Las garantas individuales, Porra, Mxico DF, 1991, p. 464.
9
Fernando Castellanos, Lineamientos elementales del derecho penal, Porra, Mxico DF, 2006, p. 167.
10
Rodolfo Vzquez, Interpretacin jurdica y decisin judicial, Fontamara DF, Mxico, 2006, p. 245.

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tipos penales debe evitar ambigedades, con el siones sobre la conducta ni sobre su modalidad.
objetivo de que el Poder Judicial no los integre, En esta categora, la hiptesis carece de precisin
escudndose en la interpretacin. De esta mane- en cuanto a su alcance y deja al libre albedro del
ra se lograr la seguridad jurdica de los derechos juzgador su interpretacin y aplicacin. Sobre este
fundamentales de las personas. punto versa nuestra crtica de las interpretaciones
de los tribunales federales, ya que, ms all de so-
Clasificacin de tipos penales lamente interpretar los tipos penales, los integran.
Los tipos penales suelen clasificarse en diversos Por ello, los tipos penales considerados y acep-
rubros, entre los cuales encontramos la estructu- tados como abiertos y en blanco contravienen los
ra de los tipos, su contenido, el sujeto activo y el principios generales y violan los derechos funda-
bien jurdico tutelado. En el presente artculo ana- mentales de los imputados, as como los criterios
lizaremos la estructura de aquellos denominados de aplicacin exacta de la ley, ya que no debieran
cerrados, abiertos y en blanco, los cuales originan la figurar en los catlogos penales.
problemtica aqu planteada. Un ejemplo de lo expuesto referente a un ti-
Los tipos cerrados son aquellos en los cuales po penal abierto se encuentra en el ttulo cuarto
el supuesto de hecho determina con precisin las del cdigo penal de Morelos, relativo a los delitos
diversas circunstancias tpicas, por lo cual las con- contra la libertad y otras garantas, concretamente
ductas mandadas o prohibidas se desprenden en el siguiente artculo sobre amenazas: Artculo
con toda claridad de la ley. 147. A quien intimide a otro con causarle dao en
Los tipos en blanco son aquellos en que el su- su persona o en sus bienes, u ocasionarlo a un ter-
puesto de hecho se encuentra consignado parcial cero con quien la vctima tenga vnculos afectivos,
o totalmente en una norma de carcter extrapenal. de parentesco o gratitud, o trate de impedir por
Es decir, que para entender este tipo de delitos es esos mismos medios, que otro ejecute lo que tiene
necesario remitirse a otro u otros preceptos que derecho a hacer.12
completen la determinacin de los elementos fal- Para que se d la configuracin de la hiptesis
tantes. Malo Camacho sostiene que la ley penal en descrita es necesario que se acrediten los siguien-
blanco existe cuando la conducta materia de re- tes elementos del cuerpo del delito: intimidacin;
gulacin es cedida a un ordenamiento distinto, a promesa de causar dao; un tercero con quien la
veces de rango inferior, lo cual representa un serio vctima tenga vnculos afectivos, de parentesco o
problema de constitucionalidad del contenido de gratitud; tratar de impedir por esos mismos medios
esas leyes. 11
que otro ejecute lo que tiene derecho de hacer.
El tipo penal abierto suele definirse como una Estos elementos son los que se deben acreditar
hiptesis formulada de manera general, sin preci- para que las amenazas se configuren. Sin embargo,

Gustavo Malo Camacho, Derecho penal mexicano, Porra, 3 ed, Mxico DF, 2000, p. 192.
11

Cdigo Penal del Estado de Morelos, Sista, Mxico DF, 2012, p. 66.
12

inventio 7
el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circui- chas tesis y jurisprudencias que tratan un asunto
to emiti la siguiente jurisprudencia: Amenazas, de distintas formas.
configuracin del delito de. Para que se configure La tcnica legislativa debiera tener y seguir re-
el delito de amenazas, es necesario que los actos y glas especficas que eviten los tipos penales abier-
hechos, palabras, entre otros, perturben la tranquili- to y en blanco. Aunado a lo anterior, dicha tcnica
dad del nimo de la vctima o que produzcan zozobra debiera ser aplicada por especialistas en las reas
o perturbacin psquica en la misma, por el temor de que la hiptesis penal abarque, coordinados por
que se le cause un mal futuro. 13
un jurista. La tarea de legislar la deben realizar per-
En esta jurisprudencia encontramos un ejem- sonas calificadas y capacitadas en la creacin de
plo de la ampliacin del tipo penal en cuestin, normas jurdicas.14
ya que adems de los elementos del tipo que
mencionamos respecto a lo estipulado en el Elementos de la norma
cdigo, este tribunal considera que para que se El laboratorio legislativo debe integrar elementos,
configure dicho delito, es necesario que se per- caractersticas, mtodos, ciencia y personalidad
turbe la tranquilidad del nimo de la vctima y que hagan nica la norma penal. Siguiendo el cri-
que las amenazas produzcan zozobra o perturba- terio establecido por Guadarrama15 en el anlisis
cin psquica en ella. de la norma constitucional, encontramos que la
Estos elementos no estn previstos en el tipo norma penal debe ser:
penal; pero en la prctica se exige tomarlos en nica. No se refiere solamente al texto en s,
cuenta para la acreditacin del delito. Se trata de sino a la unidad de conceptos, es decir, que la nor-
un ejercicio jurisprudencial que invade la funcin ma penal debe estar en acuerdo consigo misma
propia del Poder Legislativo, agregando ms ele- y con las dems normas que integran el sistema
mentos a la hiptesis mencionada, pues ms all jurdico penal en nuestro pas, esto con la finalidad
de interpretarla, la integran. Si bien es cierto que, de que no haya contraposicin o contradiccin de
en este caso, la jurisprudencia no emite pena al- normas.
guna, al complementar el tipo penal se aplica, sin Pblica. La norma tiene que ser del conoci-
embargo, la pena estipulada en la hiptesis ana- miento de todos; en el caso del Cdigo Penal para
lizada. Ante esta problemtica, el legislador est el Estado de Morelos, de quienes habitan y tienen
obligado a elaborar tipos penales que eviten la su residencia en este estado y para sus visitantes
interpretacin, la cual puede resultar confusa, y viajeros. Para que esta sea pblica, es necesaria
contradictoria e inconstitucional, como en mu- su publicidad, la cual en Morelos se realiza a tra-

13
Amenazas, configuracin del delito de., Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, nm. 80, 8 poca, Tribunales Colegia-
dos de Circuito, agosto de 1994, p. 69, tesis VI, 2oJ/296, registro No. 210-757. Subrayado de los autores.
14
Juan de Dios Gonzlez Ibarra et al., Tcnica, ciencia, op. cit., p. 15.
15
lvaro Guadarrama Gonzlez, Lgica jurdica. Proceso y tcnica legislativos en la Constitucin Poltica de Mxico, Porra, Mxico
DF, pp. 29-32.

8 inventio
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vs del Peridico Oficial Tierra y Libertad, en el cual loga, axiologa, lgica y filosofa jurdica. Como se
se da a conocer la creacin, reforma o derogacin ver ms adelante, el perfil del legislador es el de
de normas. Sin embargo, como afirma el mismo un perito especialista en derecho, capacitado para
autor, esta publicidad es nula para la mayora, realizar esta labor.
porque se restringe a un determinado nmero de General. Toda norma es para todos, pero so-
habitantes. lo aplicable a aquel que actualice la hiptesis, lo
Sencilla. El lenguaje tcnico jurdico que em- cual es una mxima del derecho penal. No puede
plea el legislador en los debates no debe reflejar- haber excepciones en la ley, ya que su igualdad y
se en la redaccin del tipo penal, pues el texto de generalidad radica en la congruencia y equidad de
la norma es resultado de aquel debate y, por otra aplicacin.
parte, estar destinado al pblico en general, por Garante de derechos humanos. Esto es tanto pa-
lo que debe cambiar para que sea entendible. La ra el que actualice la hiptesis como para el sujeto
sencillez es producto del conocimiento y la expe- pasivo de la accin, mediante la aplicacin ade-
riencia, y solo se puede adquirir mediante el estu- cuada del procedimiento.
dio y la prctica. 16
Expresin de la voluntad. El Congreso es el rga-
Precisa. El lenguaje adecuado producto del no representativo del pueblo, en l se estructuran
estudio y de la prctica es algo que el legislador las leyes que buscan su beneficio, las cuales deben
debe manejar. Nuestro lenguaje est enriquecido responder a sus necesidades y exigencias.
con un vasto vocabulario, cuyos significados de- Actual. Toda norma debe atender a las exigen-
ben ser exactos con la definicin que se les quiere cias de la sociedad.
dar, con lo cual se evita la interpretacin comple-
mentaria del tipo penal y la inseguridad jurdica. El texto de la norma
Clara. Esta caracterstica es esencial, ya que el El texto penal debe tener una forma, estructura y
derecho penal debe expresar su alcance y limita- cuerpo que debiera ser coherente en sus aspectos
ciones, y solo a travs de la precisin habr una estilsticos, ortogrficos y lxico-semnticos, con
comprensin total del mismo. El lenguaje a utili- una racionalidad jurdico-formal, pragmtica, te-
zarse debe ser universal, entendible y aplicable en leolgica y tica. Por ello, el tipo penal debe tener
el contexto de la entidad, adems de ser coheren- un vocabulario claro, conciso y preciso que no deje
te con el contexto global en el cual se encuentra dudas de lo que se expresa. La sintaxis tambin es
el pas. un elemento esencial en la creacin de normas; por
Abstracta. Es decir, universal. Se deben buscar lo tanto, la gramtica y la redaccin deben seguir
definiciones que no den pie a detalles o particula- un cuidado riguroso para que se alcance la perfec-
ridades. Esto se puede lograr solo con la epistemo- cin que debe caracterizar a dicho texto.

Ibid., p. 22.
16

inventio 9
El intercambio de informacin, conocimientos, ya que, al estructurar la norma, el legislador plas-
sentimientos y opiniones entre seres humanos es ma en ella los motivos que lo llevaron a las conclu-
fundamental para el desarrollo de la vida en socie- siones establecidas en la hiptesis penal. Por ello,
dad, y puede ser de distintos tipos, entre los cuales es necesario utilizar enunciados y construcciones
el ms importante es el lingstico, pues denota gramaticales sin tecnicismos, y estructurar un tex-
eficacia y precisin. Para que esta forma de co- to claro, correcto y breve, as como evitar adver-
municacin alcance su objetivo es necesario que bios que confundan al lector.18
sustancialmente haya un hablante o emisor, un Quizs la brevedad no sea una cualidad de las
oyente o receptor, cdigo, mensaje, medio o canal normas penales, debido a que al describir ciertas
fsico y referente. conductas, se requiere de diversas materias para
El hablante o emisor transmite un mensaje, tener un concepto claro y preciso, lo cual puede dar
cuyo destinatario es el oyente o receptor y el cual como resultado un texto largo pero ms completo.
contiene la informacin que el hablante transmi- Pero con ello se evita tener que buscar conceptos
te. El cdigo es el sistema de signos con los cuales en la misma norma o en otras distintas. Esta prc-
se elabora el mensaje; es importante que tanto el tica puede ser comn para los estudiosos del de-
emisor como el receptor compartan el mismo c- recho, pero para un ciudadano cualquiera resulta
digo para que la comunicacin pueda ser plena. El muy engorroso tener que ir en busca de otras leyes.
canal es el medio fsico empleado para transmitir La ortografa en un texto legal es muy impor-
el mensaje y el referente es el mundo (rea, profe- tante; si carece de ella, ser deficiente y poco en-
sin, oficio) en el cual se transmite. tendible, adems de que, en tcnica legislativa, los
La claridad de la norma hacia el receptor con- legisladores deben contar con un nivel de prepa-
siste en que este, a travs de la inteligencia, pue- racin alto y, por lo tanto, tener buena ortografa.
de percibir las ideas, as que dependiendo del ti- La creacin de la norma es un taller con diferentes
po de informacin y de la aptitud del auditorio al reas y, por obvias razones, el profesionista del de-
cual se dirige, esta puede asimilarse. Por su parte, recho debe buscar ayuda profesional en aquellas
el emisor debe valerse de tres aspectos lingsti- que no domina. En este caso, se debe auxiliar por
cos para transmitir el mensaje: estilsticos, orto- un experto en esta rea para que el fruto de la le-
grficos y lxico-semnticos. 17
gislacin sea excepcional.
La estilstica es la rama de la lingstica que tie- La ecualizacin del lxico comn y el tcnico
ne por objeto el estudio de la esttica o armona enriquece el lenguaje. Sin incurrir en la vulgaridad,
del lenguaje escrito u oral, en su forma individual se debe conectar el buen decir, llano y paladino,
o colectiva. Aqu la tomamos en el sentido escrito con el nivel comn de la lengua.19

17
Juan de Dios Gonzlez Ibarra et al., Tcnica, ciencia, op. cit., p. 154.
18
Idem.
19
Ibid., p. 145.

1 0 inventio
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Armonizacin ciencia y la voluntad. Lo correcto o incorrecto que


Toda norma de reciente creacin forma parte de se debe hacer en la creacin de normas presupo-
un sistema jurdico con el que deber interactuar, ne el conocimiento del entorno de la norma, de lo
por lo cual es necesario que est en armona con que se va a crear, de los compaeros legisladores
l. En primer trmino, debe estar en consonancia y de la materia.
con la Constitucin, no debe atentar en su contra, La filosofa es una rama presente tambin en
pues en ella se consagran los derechos y garantas la tica jurdica, y deber reflejarse en la hiptesis
fundamentales. En segundo trmino, debe estar penal creada, dependiendo del planteamiento de
en armona consigo misma y con el resto de nor- los legisladores y de la doctrina a la cual se adscri-
mas de igual o mayor jerarqua. Por eso la tcnica ban, que puede ser conservadora, liberal, garan-
legislativa es amplsima, pues al crear, reformar o tista e incluso religiosa. De todo ello depender
derogar una norma, es necesario hacer un anlisis que una norma sea correcta o no y que cumpla su
extenso del impacto que tendrn en estos cam- finalidad, as como su aplicabilidad en el momen-
bios y en los ordenamientos con que se relacione. to y la problemtica que aqueje a la sociedad en la
Partiendo de la definicin tradicional de justicia actualidad o en el futuro.
como el dar a cada quien lo suyo, encontraremos El valor principal que debe prevalecer tanto en
que, en la creacin de la ley penal, se ensaya prime- la norma como en el legislador debe ser, en primer
ro una definicin de la accin que daa el entorno trmino, la justicia, el cual es el valor teleolgico
social. Dicha accin contempla un castigo (pena) del derecho. A pesar de que la norma es un tex-
que se divide en dos supuestos: reparacin del da- to producto de la legislacin, debe proyectar los
o y castigo. Partiendo de ello, el sujeto pasivo de valores caractersticos de la profesin de los legis-
la accin recibe una reparacin del dao sufrido, en ladores. Entre estos se encuentran la honradez, la
tanto que el activo es obligado a reparar el dao lealtad y la moral, adems de los conocimientos
causado mediante la aplicacin del castigo, ade- de la vida, la honra y la fortuna.20
ms de entrar en un programa de readaptacin. Estos elementos deben converger en la tc-
El castigo puede ir desde la amonestacin hasta nica legislativa para alcanzar una norma penal
la privacin de la libertad; la readaptacin puede adecuada, que garantice los derechos humanos
consistir en la aplicacin de diferentes tratamien- fundamentales de las vctimas e imputados, por
tos orientados hacia la persona y el entorno social. medio de la seguridad jurdica y la legalidad en los
Adems, convergen otros factores, como los juicios del orden criminal. La propuesta consiste
valores y la tica. La tica se puede definir como en establecer una tcnica que regule la creacin
la libertad para realizar actos jurdicos o antijurdi- de la norma penal y a la cual se ajuste el rgano
cos, es decir, enmarca lo que debemos hacer, para legislativo para obtener mejores resultados en su
lo cual se vale de dos elementos esenciales: la con- aplicacin.

lvaro Guadarrama Gonzlez, Lgica jurdica, op. cit., p. 17.


20

inventio 1 1
La ola. Rak, barro de Zacatecas, blanco cracket, 35 x 17 cm, 2012

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