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RESPOSTAS DO RECLAMADO

1. MODALIDADES DE RESPOSTAS DO RU

So respostas do ru:
CONTESTAO;
EXCEO.

2. CONTESTAO

O endereamento e a qualificao sempre sero os primeiros passos de qualquer petio, sendo o contedo da
contestao composto por preliminares, prejudiciais de mrito, mrito e requerimentos finais.

2.1. Estrutura completa da contestao

Segue modelo da contestao:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.


Processo n

NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:

CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.

I PRELIMINAR

II PREJUDICIAL DE MRITO
a) Prescrio Bienal;
b) Prescrio Quinquenal.

III MRITO (os tpicos so exemplificativos, j que o mrito depende da proposta).

01. PEDIDO FORMULADO PELO AUTOR


1o Fato. O Reclamante postulou...
2o Fundamento. No assiste razo ao Reclamante, pois...
3o Pedido. Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante.

IV RECONVENO (a reconveno o pedido formulado pelo ru, contra o autor, na prpria contestao art.
343 do CPC).

V REQUERIMENTOS FINAIS

Requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidos, em especial o depoimento pessoal do Re-
clamante, sob pena de confisso.

Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para ___ sucessivamente, o acolhimento da prejudicial
de mrito para ___ e, sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor, con-
denando-o no pagamento de custas processuais e a procedncia do pedido reconvencional (se for o ca-
so).

Nestes termos,

Pede deferimento.

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Local e data.

Advogado

OAB no

Segue anlise detalhada dos tpicos da contestao

2.2. Endereamento

Na contestao, o endereamento da pea deve ser feito ao juzo em que est tramitando a ao, como no exemplo
abaixo:

EXCELENTSSIMO DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ___

2.3. Qualificao

Apesar de o Reclamado j estar qualificado na inicial, a contestao a sua primeira manifestao nos autos, de
modo que deve trazer sua qualificao. Caso o problema no fornea os dados, no invente. Coloque entre vrgulas,
qualificao e endereo completos. Na hiptese de o problema fornecer os dados apenas de forma parcial,
indique os fornecidos pela prova e acrescente qualificao e endereo completos.

Dispensa-se a qualificao completa do Reclamante, a qual ser substituda pela expresso j qualificado nos autos
em epgrafe.

Ainda, na qualificao, dever ser inserido o fundamento legal da pea processual. A contestao, no Processo do
Trabalho, est positivada no artigo 847 da CLT, in verbis:

Art. 847 da CLT. No havendo acordo, o reclamado ter vinte minutos para aduzir sua defesa, aps a leitura da recla-
mao, quando esta no for dispensada por ambas as partes.

Exemplo:

NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:

CONTESTAO
Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.

Ou
NOME DA RECLAMADA (completo, sem abreviaes e em caixa alta), pessoa jurdica de direito privado (pessoa
fsica; fundao pblica ou privada etc.), inscrita no CNPJ sob o no, usurio do endereo eletrnico ..., estabeleci-
da no endereo completo, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia, por intermdio de seu advogado
adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo completo, onde recebe intimaes
e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER

CONTESTAO

Reclamatria Trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e pelos fundamentos de direito a seguir expostos.

2.4. Preliminares

A preliminar da contestao versa sobre os aspectos processuais, trata-se de defesa processual.


Assim, segue procedimento de pensamento:

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Problema no Preliminares Arts. 337 do CPC e
processo de mrito 852-B da CLT.

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2 Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3 H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4 H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5 Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias enume-
radas neste artigo.
6 A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica acei-
tao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 852-B da CLT. Nas reclamaes enquadradas no procedimento sumarssimo:

I o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspondente;


II no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indicao do nome e endereo do reclamado;
III a apreciao da reclamao dever ocorrer no prazo mximo de quinze dias do seu ajuizamento, podendo constar
de pauta especial, se necessrio, de acordo com o movimento judicirio da Junta de Conciliao e Julgamento.

1o O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da re-
clamao e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa.
2o As partes e advogados comunicaro ao juzo as mudanas de endereo ocorridas no curso do processo, reputan-
do-se eficazes as intimaes enviadas ao local anteriormente indicado, na ausncia de comunicao.

Encontrada a hiptese no artigo 337 do CPC ou no artigo 852-B, incisos I e II, da CLT, certo que haver preliminar,
resta, portanto, saber o que pedir.

As preliminares de mrito classificam-se em dilatrias e peremptrias. Enquanto as dilatrias no visam extino


do processo; as peremptrias possuem esse objetivo. Aquelas so a maioria.

Tratam de excees dilatrias a conexo e continncia (art. 337, VIII, do CPC) e a incapacidade de parte
ou irregularidade de representao (art. 337, IX, do CPC). O artigo 337, VIII, do CPC refere-se apenas co-
nexo, entretanto, esta compreende tambm a continncia. Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando
lhes for comum o objeto ou a causa de pedir (art. 55 do CPC). D-se a continncia entre duas ou mais aes
sempre que h identidade quanto s partes e causa de pedir, mas o obj eto de uma, por ser mais amplo,
abrange o das outras (art. 56 do CPC). Nestes casos, demanda-se a reunio de aes propostas em separado,
a fim de que sejam decididas simultaneamente.

As preliminares de mrito levam extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 485 do CPC :

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;

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II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua compe-
tncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1 Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de 5
(cinco) dias.
2 No caso do 1, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o autor
ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3 O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4 Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5 A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6 Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento do
ru.
7 Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias para
retratar-se.

Atente-se para o fato de que o pedido de extino pode se referir ao processo como um todo, ou apenas a
um ou alguns pedidos, ou ainda um ou alguns rus, como veremos nos exemplos a seguir.

Para o estudo das preliminares importante ressaltar os pressupostos processuais:

Existncia Validade

Petio Inicial; Apta;


Jurisdio; Juiz imparcial e competente;
Citao; Vlida;
Capacidade de ser parte (pessoa ou ente Capacidade processual.
despersonalizado).

Os pressupostos de existncia e de validade so denominados pressupostos de constituio (existncia) e de de-


senvolvimento vlido e regular do processo (validade e especficos). A ausncia de qualquer deles implica a extino
do processo sem resoluo do mrito, com fundamento no artigo 485, IV, do CPC.
2.4.1. Nulidade de citao

Para a validade do processo indispensvel a citao do ru (art. 239 do CPC).

A citao no Processo do Trabalho chama-se notificao e realizada, em regra, via postal com aviso de recebimen-
to. Se o ru criar embaraos ao seu recebimento ou no for encontrado far-se- a notificao por edital, inserto em
jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou, na falta, afixado na sede do Juzo.

Entre a data do recebimento da notificao e a data da audincia deve decorrer o prazo mnimo 5 dias para elabora-
o da defesa. Caso inobservado, a citao, embora existente, ser declarada nula.

Na prova, caso o problema indique que no foi observado o prazo mnimo de 5 dias para elaborao da defesa, o
candidato dever abrir uma preliminar de nulidade de citao e requerer que seja decretada a nulidade da notifica-
o e redesignada a data da audincia, com a observncia do prazo mnimo de 5 dias para a elaborao da defesa,
luz do artigo 234, 1, do CPC.

Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:

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Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1 Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2 Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3 H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4 H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5 Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias enume-
radas neste artigo.
6 A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica acei-
tao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 841 da CLT. Recebida e protocolada a reclamao, o escrivo ou secretrio, dentro de 48 (quarenta e oito) horas,
remeter a segunda via da petio, ou do termo, ao reclamado, notificando-o ao mesmo tempo, para comparecer
audincia do julgamento, que ser a primeira desimpedida, depois de 5 (cinco) dias.

1o A notificao ser feita em registro postal com franquia. Se o reclamado criar embaraos ao seu recebimento ou
no for encontrado, far-se- a notificao por edital, inserto no jornal oficial ou no que publicar o expediente forense, ou,
na falta, afixado na sede da Junta ou Juzo.
2o O reclamante ser notificado no ato da apresentao da reclamao ou na forma do pargrafo anterior.

Art. 239 do CPC. Para a validade do processo indispensvel a citao do ru ou do executado, ressalvadas as hip-
teses de indeferimento da petio inicial ou de improcedncia liminar do pedido.

1 O comparecimento espontneo do ru ou do executado supre a falta ou a nulidade da citao, fluindo a partir desta
data o prazo para apresentao de contestao ou de embargos execuo.
2 Rejeitada a alegao de nulidade, tratando-se de processo de:

I conhecimento, o ru ser considerado revel;


II execuo, o feito ter seguimento.

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua compe-
tncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1 Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de 5
(cinco) dias.

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2 No caso do 1, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o autor
ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3 O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4 Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5 A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6 Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento do
ru.
7 Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias para
retratar-se.

Art. 330 do CPC. A petio inicial ser indeferida quando:

I for inepta;
II a parte for manifestamente ilegtima;
III o autor carecer de interesse processual;
IV no atendidas as prescries dos arts. 106 e 321.

1 Considera-se INEPTA a petio inicial quando:

I lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV contiver pedidos incompatveis entre si.

2 Nas aes que tenham por objeto a reviso de obrigao decorrente de emprstimo, de financiamento ou de alie-
nao de bens, o autor ter de, sob pena de inpcia, discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes contratuais,
aquelas que pretende controverter, alm de quantificar o valor incontroverso do dbito.
3 Na hiptese do 2, o valor incontroverso dever continuar a ser pago no tempo e modo contratados.

Segue exemplo:

I PRELIMINAR
1. Nulidade de citao

A notificao citatria foi recebida pelo Reclamado em 25.08.2010, informando-o da audincia designada para o
dia 28.08.2010, logo, entre a data do recebimento da notificao e data da audincia decorreram-se to somente 3
(trs) dias. (Fato)

Segundo estabelece o artigo 841 da CLT, o Reclamado ser notificado para comparecer audincia que ser
a primeira desimpedida depois de 5 (cinco) dias, ou seja, entre a data do recebimento da notificao e a data da
audincia deve decorrer um prazo mnimo de 5 (cinco) dias para elaborao da defesa, o qual no foi observado.
Feriu-se, portanto, o direito de defesa do ru, consubstanciado no artigo 5, LV, da CF.

Esclarece-se que a nulidade de citao matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, nos moldes
do artigo 337, I, do CPC. (Fundamento)

Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, com base no artigo 485, IV, do
CPC e, sucessivamente, que seja declarada a nulidade da notificao e redesignada a audincia, observando-se
o prazo mnimo de 5 (cinco) dias para a elaborao da defesa, fundamentado no artigo 239, 1, do CPC.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir ex-
postos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

2.4.2. Inpcia da petio inicial

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A petio inicial ser inepta nas hipteses descritas no artigo 330, 1, do CPC. Confira:

Art. 330, 1, do CPC. Considera-se INPTA a petio inicial quando:

I lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV contiver pedidos incompatveis entre si.

Em preliminar de contestao deve-se arguir a inpcia da petio inicial (art. 337, IV, do CPC) e postular-se a extin-
o do processo sem resoluo do mrito por indeferimento da petio inicial, uma vez que a inpcia uma das
causas de indeferimento, nos termos dos artigos 485, I, e 330, I, do CPC. Com esse pedido, estamos requerendo ao
juiz que indefira a petio desde logo. Caso, entretanto, ele no o faa j no incio do processo, adiante devemos
requerer que o processo seja extinto sem resoluo do mrito por falta de um dos pressupostos de constituio e de
desenvolvimento vlido e regular do processo, luz do artigo 485, IV, do CPC.

Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 330 do CPC. A petio inicial ser indeferida quando:

I for inepta;
II a parte for manifestamente ilegtima;
III o autor carecer de interesse processual;
IV no atendidas as prescries dos arts. 106 e 321.

1o Considera-se INEPTA a petio inicial quando:

I lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV contiver pedidos incompatveis entre si.

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;

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II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

Segue exemplo:

I PRELIMINAR

1. Inpcia da petio inicial

Na petio inicial da reclamatria trabalhista consta o pedido de condenao do reclamando ao pagamento de


indenizao por danos morais, sem a indicao de qualquer causa de pedir. (Fato)

Segundo estabelece o artigo 330, 1, do CPC, a petio inicial ser inepta quando lhe faltar o pedido ou causa
de pedir. Quanto ao pedido de indenizao por danos morais, a petio inicial apresenta apenas o pedido, estan-
do ausente a causa de pedir, sendo, portanto inepta neste particular.

Esclarece-se que a inpcia da petio inicial matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, com
base no artigo 337, IV, do CPC (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, com base nos artigos 485, I, e 330, I,
do CPC) (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, nos termos do artigo 485, IV, do CPC (ausncia de
pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo), quanto ao pedido de indeniza-
o por danos morais.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

2.4.3. Perempo

Trata-se de impedimento temporrio de ajuizar reclamao trabalhista com a mesma causa de pedir e pedidos da(s)
ajuizada(s) anteriormente, pelo prazo de 6 meses. As hipteses de perempo no Processo do Trabalho so diferen-
tes das do Processo Civil e esto previstas nos artigos 731 e 732 da CLT. Veja:

Art. 731 da CLT. Aquele que, tendo apresentado ao distribuidor reclamao verbal, no se apresentar, no prazo esta-

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belecido no pargrafo nico do art. 786, Junta ou Juzo para faz-lo tomar por termo, incorrer na pena de perda, pelo
prazo de 6 (seis) meses, do direito de reclamar perante a Justia do Trabalho.

Art. 732 da CLT. Na mesma pena do artigo anterior incorrer o reclamante que, por 2 (duas) vezes seguidas, der cau-
sa ao arquivamento de que trata o art. 844.

A perempo deve ser tratada em preliminar de contestao (art. 337, VI, do CPC) e postulada a extino do pro-
cesso sem resoluo do mrito, nos termos do artigo 485, V, do CPC.

Para melhor identificao dos fundamentos preciso analisar os seguintes artigos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 485 do NCPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.

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6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

Segue exemplo:

I PRELIMINAR

1. Perempo

Joo ajuizou reclamao trabalhista em face de seu antigo empregador Joaquim, tendo sido designada audincia
para o dia 21.09.2009. Em razo do no comparecimento do autor, o processo foi extinto sem resoluo do mri-
to. Cinco dias depois, o autor ajuizou novamente a mesma reclamatria trabalhista, que foi distribuda para a
mesma Vara do Trabalho, que designou nova audincia para o dia 15.01.2010. Apesar de regularmente notificado,
mais uma vez o autor faltou injustificadamente em audincia, sendo novamente extinta a reclamatria. Trinta dias
depois da extino, o autor ajuizou pela terceira vez a mesma reclamao trabalhista, a qual se contesta. (Fato)

Segundo estabelecem os artigos 732 e 844 da CLT, incorrer na pena de perda do direito de ajuizar nova recla-
mao trabalhista pelo prazo de 6 (seis) meses aquele que, por duas vezes seguidas, der causa ao arquivamento
da reclamatria trabalhista por no comparecer em audincia, sendo, no Processo do Trabalho, esta uma das
hipteses de perempo. Esse exatamente o caso do autor, pois o mesmo no compareceu nas audincias
designadas para os dias 21.09.2009 e 15.01.2010. Apesar de no poder ajuizar nova reclamao trabalhista pelo
perodo de 6 (seis) meses, depois de decorridos apenas 30 (trinta) dias ajuizou a presente reclamatria trabalhista.

Esclarece-se que a perempo matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, luz do artigo 337,
V, do CPC. (Fundamento)

Diante disso, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos moldes do artigo 485, V, do CPC.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

Quanto perempo destaca-se a questo no 2 do V Exame de Ordem OAB/FGV 2011.2.

(OAB/FGV V EXAME DE ORDEM QUESTO 2) Reginaldo ingressou com ao contra seu antigo empre-
gador, e, por no comparecer em audincia, o feito foi arquivado. Trinta dias aps, ajuizou nova ao com os
mesmos pedidos, mas dela desistiu porque no mais nutria confiana em seu advogado, o que foi homologado
pelo magistrado. Contratou um novo profissional e, 60 (sessenta) dias depois, demandou novamente, mas, por
no ter cumprido exigncia determinada pelo juiz para emendar a petio inicial, o feito foi extinto sem resolu-
o do mrito. Com base no relatado, responda aos itens a seguir, empregando os argumentos jurdicos apro-
priados e a fundamentao legal pertinente ao caso. Para propor uma nova ao, Reginaldo dever aguardar
algum perodo? Em caso afirmativo, qual seria? (Valor: 0,65) Quais so as hipteses que ensejam a peremp-
o no Processo do Trabalho? (Valor: 0,60).

Espelho de correo

Quesitos avaliados Valores possveis Nota

a) No, pois no ocorreram 2 arquivamentos, o que afasta a perda


do prazo de 6 meses do direito de reclamar perante a JT OU porque
0,00 / 0,40 / 0,65
no ocorreram 2 arquivamentos decorrentes de ausncia do
reclamante audincia (CLT, art. 732), OU porque s ocorreu 1

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arquivamento, tendo as outras extines derivado de outros motivos
(0,40), conforme art. 732, CLT (0,25) No h pontuao para a
mera indicao da base legal ou jurisprudencial.

b) Quando o reclamante d causa a 2 arquivamentos por ausncia


audincia inaugural (0,25), com base no art. 732 da CLT (0,05) e
quando distribui reclamao verbal, mas no comparece 0,00 / 0,25 /0,30 /
Secretaria da Vara, em 5 dias, sem justificativa, para reduzi-la a 0,50 /0,55 / 0,60
termo (0,25), conforme art. 731 da CLT (0,05). No h pontuao
para a mera indicao da base legal ou jurisprudencial

2.4.4. Ilegitimidade e falta de interesse processual

A legitimidade da parte, em regra, ocorre quando o autor da ao o titular do direito material postulado. Verifica-
se in abstracto, a partir das afirmaes do autor. Assim, se o autor alegar que foi contratado por um empreiteiro, o
qual foi contratado pelo dono da obra (pessoa fsica), alegando que aquele empreiteiro no lhe pagou as verbas
rescisrias e venha a postul-las em juzo, o dono da obra ser parte ilegtima a figurar no polo passivo da referida
reclamatria. Isso porque se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, o dono da obra pessoa fsica e quem
inadimpliu as verbas rescisrias foi o empreiteiro. Ento, fundamentado na OJ n o 191 da SDI-1 do TST, o dono da
obra no responde nem de forma solidria, nem de forma subsidiria pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro,
salvo quando este for construtora ou incorporadora. Fundamentado nas alegaes do Reclamante, o dono da obra
jamais responderia pelas obrigaes assumidas pelo empreiteiro, razo pela qual parte ilegtima a figurar no polo
passivo da demanda.

Situao diversa aquela em que o autor alega que o dono da obra uma construtora e postula a condenao do
empreiteiro e do dono da obra ao pagamento das verbas rescisrias. Nesse caso, o dono da obra parte legtima,
pois se considerarmos verdadeiro o que disse o autor, este pode ser responsabilizado. no mrito que devemos
argumentar que, na verdade, trata-se de uma pessoa fsica, requerendo que o pedido seja julgado improcedente em
relao a ele.

Ressalte-se que a OJ no 191 da SDI-1 do TST foi alterada em maio de 2011, passando a ter a seguinte redao:

OJ no 191 da SDI-1 do TST. CONTRATO DE EMPREITADA. DONO DA OBRA DE CONSTRUO CIVIL. RESPON-
SABILIDADE (nova redao) Res. 175/2011, DEJT divulgado em 27, 30 e 31.05.2011. Diante da inexistncia de pre-
viso legal especfica, o contrato de empreitada de construo civil entre o dono da obra e o empreiteiro no enseja
responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas contradas pelo empreiteiro, salvo sendo o dono
da obra uma empresa construtora ou incorporadora.

A legitimidade pode ser ordinria ou extraordinria. ordinria quando o autor postula em nome prprio direito pr-
prio, e, extraordinria quando algum, autorizado por lei, postula em nome prprio direito alheio.
Art. 18 do CPC. Ningum poder pleitear direito alheio em nome prprio, salvo quando autorizado pelo ordenamento
jurdico.

Quanto legitimao extraordinria, destaca-se a autorizao conferida pelo artigo 8, III, da CF, para o sindicato
defender, judicial e administrativamente, os direitos e interesses individuais e coletivos da categoria.

O Supremo Tribunal Federal vem defendo a ampla legitimidade ativa ad causam dos sindicatos, como substitutos
processuais das categorias que representam a defesa de direitos e interesses coletivos ou individuais de seus repre-
sentantes.

Oportuno destacar a ilegitimidade do empregador para responder pelo pagamento da indenizao quando a extino
da empresa decorrer de FATO DO PRNCIPE, pois conforme estabelece o artigo 486 da CLT, em ocorrendo para-
lisao temporria ou definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela
promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indeniza-
o, que ficar a cargo do governo responsvel.

Na hiptese de ilegitimidade de parte, o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 330, II, do CPC) ou reco-
nhec-la apenas ao proferir a sentena. Em todos os casos, o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No
primeiro deles, com fundamento nos artigos 485, I, e 330, II, do CPC (indeferimento da petio inicial), no segundo,

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com fundamento no artigo 485, VI, do CPC (por ilegitimidade de parte). Verifique os artigos referidos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 485 do NCPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

Art. 330 do NCPC. A petio inicial ser indeferida quando:

I for inepta;
II a parte for manifestamente ilegtima;
III o autor carecer de interesse processual;

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IV no atendidas as prescries dos arts. 106 e 321.

1o Considera-se INEPTA a petio inicial quando:

I lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV contiver pedidos incompatveis entre si.

2o Nas aes que tenham por objeto a reviso de obrigao decorrente de emprstimo, de financiamento ou de
alienao de bens, o autor ter de, sob pena de inpcia, discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes con-
tratuais, aquelas que pretende controverter, alm de quantificar o valor incontroverso do dbito.
3o Na hiptese do 2o, o valor incontroverso dever continuar a ser pago no tempo e modo contratados.

Segue exemplo:

I PRELIMINAR

1. Ilegitimidade da parte

O autor alega que foi contrato pelo empreiteiro, sr. Joo, que havia sido contratado pelo dono da obra, pessoa
fsica, sr. Joaquim, para construo de seu imvel residencial. Alega, tambm, que no recebeu do empreiteiro
diversas verbas trabalhistas e assim ajuizou a presente reclamao trabalhista contra o empreiteiro e contra o
dono da obra, ora contestante. (Fato)

A legitimidade de partes verifica-se a partir das alegaes do autor que, embora alegue que tenha sido contratado
pelo empreiteiro e que este no tenha quitado suas verbas trabalhistas, ajuza a reclamao trabalhista tambm
contra o dono da obra.

Segundo a OJ no 191 da SDI-1 do TST, o dono da obra, na construo civil, no responde nem de forma solidria,
nem de forma subsidiria, pelas obrigaes contradas pelo empreiteiro, salvo se for construtora ou incorporadora,
o que no o caso, como menciona o prprio autor.

Esclarece-se que a ilegitimidade de parte deve ser tratada em preliminar de contestao, nos termos do artigo
337, XI, do CPC. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, luz dos artigos 485, I, e 330, II, do
CPC (indeferimento da petio inicial) e, sucessivamente, com fulcro no artigo 485, VI, do CPC, em relao ao sr.
Joaquim (dono da obra).

Posteriormente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

O interesse processual caracteriza-se pelo trinmio: necessidade-utilidade-adequao. O processo deve ser ne-
cessrio para que o autor obtenha o bem da vida vindicado; deve ser til para que o Reclamante alcance o bem
pretendido, visto que o exerccio do direito de ao somente pode ser exercido quando houver leso ou perigo de
leso e, por fim, o meio processual escolhido deve ser o adequado a proporcionar a pretenso do autor.

O professor Carlos Henrique Bezerra Leite1 cita como exemplo de falta de interesse processual, o empregador que
ajuza a ao de inqurito para apurao de falta grave de empregado no portador de estabilidade. Ora, o empre-
gado no estvel pode ser despedido por justa causa sem necessidade de autorizao judicial (sentena constitutiva
negativa) para pr termo relao empregatcia. Disso resulta que no h interesse processual do autor para invo-

1
BEZERRA LEITE, Carlos Henrique, op. cit., 8. ed. So Paulo: LTr, 2010. p. 307.

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car a mquina judiciria a fim de obter algo que ele poderia conseguir diretamente, isto , sem a necessidade da
prestao jurisdicional do Estado.

Outro exemplo de falta de interesse processual seria o do servidor celetista que, em vez de ajuizar ao trabalhista
em face do empregador, pessoa jurdica de direito pblico interno, visando a sustar um desconto que reputa ilegal no
seu salrio, impetra mandado de segurana contra o ato da autoridade administrativa. Ora, a ao escolhida pelo
autor inadequada ao fim colimado, resultando na caracterizao da ausncia de interesse processual.

Podemos dizer ainda que nos dissdios coletivos de natureza econmica, a ausncia da tentativa de negociao
coletiva antes o seu ajuizamento implica falta de interesse processual do sindicato suscitante, nos moldes do artigo
114, 2, da CF combinado com o artigo 485, VI, do CPC. Isso porque, enquanto no esgotada a possibilidade de
negociao coletiva, o sindicato no ter necessidade de invocar a tutela jurisdicional para resolver o conflito.

Por ausncia de interesse processual, o juiz pode indeferir desde logo a petio inicial (art. 330, III, do CPC) ou re-
conhec-la apenas ao proferir a sentena. Em ambos os casos, o processo ser extinto sem resoluo do mrito. No
primeiro deles, com fundamento nos artigos 485, I, e 330, III, do CPC (indeferimento da petio inicial) e no segundo,
com fulcro no artigo 485, VI, do CPC (por falta de interesse processual)

Confira os referidos artigos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

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1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

Art. 330 do CPC. A petio inicial ser indeferida quando:

I for inepta;
II a parte for manifestamente ilegtima;
III o autor carecer de interesse processual;
IV no atendidas as prescries dos arts. 106 e 321.

1o Considera-se INEPTA a petio inicial quando:

I lhe faltar pedido ou causa de pedir;


II o pedido for indeterminado, ressalvadas as hipteses legais em que se permite o pedido genrico;
III da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
IV contiver pedidos incompatveis entre si.

2o Nas aes que tenham por objeto a reviso de obrigao decorrente de emprstimo, de financiamento ou de
alienao de bens, o autor ter de, sob pena de inpcia, discriminar na petio inicial, dentre as obrigaes con-
tratuais, aquelas que pretende controverter, alm de quantificar o valor incontroverso do dbito.
3o Na hiptese do 2o, o valor incontroverso dever continuar a ser pago no tempo e modo contratados.

Segue exemplo:

I PRELIMINAR

1. Falta de interesse processual

Afirmando no ter recebido todas as verbas rescisrias, ex-empregado ajuza ao de consignao em pagamen-
to, visando a que as verbas rescisrias sejam imediatamente depositadas em juzo. (Fato)

Tendo em vista que a ao de consignao em pagamento uma ao de procedimento especial, cabvel para o
devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, o depsito da quantia ou da coisa devida (arts. 539 e se-
guintes do CPC), o autor no elegeu o meio adequado para a obteno das verbas postuladas. O meio processual
correto neste caso seria uma reclamao trabalhista.

Esclarece-se que o interesse matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, com base no artigo
337, XI, do CPC. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos dos artigos 485, I, e 330,
III, do CPC (indeferimento da petio inicial) e com fulcro no artigo 485, VI, do CPC (falta de interesse processual).
Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

2.4.5. Incompetncia absoluta

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A incompetncia ser absoluta quando se tratar de incompetncia em razo da matria, pessoa ou funcional. A
competncia material da justia do Trabalho est praticamente definida no artigo 114 da CF, muito embora em seu
inciso IX conste que a lei poder atribuir Justia do Trabalho competncia para julgar outras controvrsias decor-
rentes das relaes de trabalho. A competncia funcional diz respeito distribuio das atribuies acometidas
aos diferentes rgos da Justia do Trabalho. A inobservncia das regras que estabelecem tal distribuio (a Consti-
tuio, as leis processuais e os regimentos internos dos Tribunais Trabalhistas) leva a incompetncia funcional, que
absoluta e, portanto, deve ser arguida em preliminar de contestao.

Ressalte-se que na ADI 3.395, o STF suspendeu toda e qualquer interpretao dada ao artigo 114, I, da CF, que
inclua na competncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servido-
res estatutrios ou que possuam com ele regime jurdico administrativo (temporrio art. 37, IX, da CF). Consequen-
temente, a Justia do Trabalho no competente para julgar as demandas entre estatutrios e os tempor-
rios e o poder pblico.

Os servidores celetistas da administrao direta e indireta demandam na Justia do Trabalho. J os demais servido-
res (estatutrios ou temporrios), se federais, demandaro na Justia Federal; se estaduais ou municipais, na Justia
Estadual.

A Justia do Trabalho tambm incompetente para julgar as aes penais (ADI 3.684) e as aes de execuo de
cobrana de honorrios de profissionais liberais (Smula no 363 do STJ). Veja a smula:
Smula no 363 do STJ. Compete Justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional
liberal contra cliente.

Saliente-se que, luz do item I da Smula no 368 do TST, a Justia do Trabalho incompetente para execuo de
contribuies sociais incidentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.

A Constituio no artigo 114, em seu inciso VIII, estabelece que compete Justia do Trabalho executar de ofcio as
contribuies sociais previstas no artigo 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que
proferir.

Art. 114, VII, da CF. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: (...) VIII a execuo, de ofcio, das contribui-
es sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; (...)

Em consonncia com a Constituio, a CLT, em seu artigo 876, pargrafo nico, estabelece que compete Justia
do Trabalho executar de ofcio as contribuies sociais incidentes sobre a condenao ou homologao de acordo,
inclusive sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido.

Art. 876 da CLT. As decises passadas em julgado ou das quais no tenha havido recurso com efeito suspensivo; os
acordos, quando no cumpridos; os termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e
os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia sero executada pela forma estabele-
cida neste Captulo.

Pargrafo nico. Sero executadas ex officio as contribuies sociais devidas em decorrncia de deciso proferida
pelos Juzes e Tribunais do Trabalho, resultantes de condenao ou homologao de acordo, inclusive sobre os sal-
rios pagos durante o perodo contratual reconhecido.

O Tribunal Superior do Trabalho, acompanhando o posicionamento do STF, entretanto, entende que compete Jus-
tia do Trabalho executar apenas as contribuies sociais incidentes sobre as sentenas condenatrias em pecnia
e sentenas homologatrias de acordo, portanto, no competente para a execuo das contribuies sociais inci-
dentes sobre os salrios pagos durante o perodo contratual reconhecido (Smula no 368, I, do TST). Logo, Justia
do Trabalho no compete a execuo das contribuies decorrentes de sentenas que apenas reconhecem o vncu-
lo de emprego ou, ainda, julgar o pedido de contribuio referente aos salrios pagos durante o perodo contratual
reconhecido.

Atente-se para o teor da Smula no 368 do TST:

Smula no 368 do TST. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS E FISCAIS. COMPETNCIA. RESPONSABILIDADE


PELO PAGAMENTO. FORMA DE CLCULO (redao do item II alterada na sesso do Tribunal Pleno realizada em
16.04.2012) Res. 181/2012, DEJT divulgado em 19, 20 e 23.04.2012. I A Justia do Trabalho competente para
determinar o recolhimento das contribuies fiscais. A competncia da Justia do Trabalho, quanto execuo das

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contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia que proferir e aos valores, objeto de
acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio.

A incompetncia absoluta deve ser arguida em preliminar de contestao (art. 337, II, do CPC) e o pedido deve ser
de extino do processo sem resoluo do mrito, nos moldes do artigo 485, IV, do CPC e remessa dos autos para o
juzo competente. Observe o artigo:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

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A incompetncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies incidentes sobre os salrios pagos du-
rante o perodo contratual foi cobrada na contestao do Exame de Ordem Unificado 2011.3 (VII Exame de Ordem
Unificado).

Na proposta constou: Por fim, disse que o reclamado no efetuou o reconhecimento dos depsitos do FGTS e
das contribuies previdencirias relativas a todo o perigo do contrato de trabalho (...). Diante do acima exposto,
postula: () g) o recolhimento das contribuies previdencirias referentes a todo perodo contratual.

Quesitos avaliados Notas possveis Nota

Preliminar de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho 0,00 / 0,25 / 0,50


Incompetncia absoluta do pedido de recolhimento das
contribuies previdencirias de todo o perodo contratual (0,25).
Indicao do art. 114, VII, da CF OU da Smula no 368, I, do TST
(0,25).

Seguem exemplos:

I PRELIMINAR

1. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho

A Reclamante postulou a condenao do Reclamado ao pagamento de contribuies previdencirias relativas a


todo o perodo do contrato de trabalho. (Fato)

A Justia do Trabalho incompetente para a execuo das contribuies previdencirias incidentes sobre os sal-
rios pagos durante o perodo contratual. Com base no artigo 114, VIII, da CF, compete Justia do Trabalho a
execuo das contribuies sociais previstas no artigo 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das
sentenas que proferir. Assim, conforme estabelece a Smula no 368, I, do TST, a competncia da Justia do
Trabalho, quanto execuo das contribuies previdencirias, limita-se s sentenas condenatrias em pecnia
que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o salrio de contribuio.

Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, nos
termos do artigo 337, II, do CPC. (Fundamento)

Diante do apresentado, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, luz do artigo 485, IV, do CPC,
quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias relativas ao perodo contratual reconhecido.
(Pedido)

Segue outro exemplo:

I PRELIMINAR
1. Incompetncia absoluta da Justia do Trabalho

O autor, servidor estatutrio da Unio, ajuza reclamao trabalhista contra esta, postulando verbas de natureza
estatutria. (Fato)

Por fora da ADI 3.395, que suspendeu qualquer interpretao dada ao artigo 114, I, da CF, que inclua na compe-
tncia da Justia do Trabalho as aes que sejam instauradas entre o poder pblico e seus servidores estatut-
rios, a Justia do Trabalho incompetente para julgar tal demanda.

Esclarece-se que a incompetncia absoluta matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, nos
moldes do artigo 337, II, do CPC (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, com base no artigo 485, IV, do CPC, e
a remessa dos autos Justia Federal, tendo em vista que o autor servidor pblico federal.

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Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

2.4.6. Capacidade de ser parte e processual (para estudar em casa)

Todos os sujeitos de direito possuem capacidade de ser parte, mas apenas os que possuem capacidade civil apre-
sentam tambm capacidade processual. A capacidade processual de estar em juzo adquirida, em regra, pelo em-
pregado aos 18 anos. Os que no possuem capacidade civil, ou seja, os incapazes, sero representados ou assisti-
dos por seus pais, tutores ou curadores. A ausncia de regularidade de representao deve ser arguida em prelimi-
nar de contestao, devendo o ru postular que o juiz assinale prazo para que a parte sane a omisso, sobe pena de
extino do processo sem resoluo do mrito (art. 76, caput e 1, I, do CPC, bem como o art. 485, VI, do CPC).

Art. 76 do CPC. Verificada a incapacidade processual ou a irregularidade da representao da parte, o juiz sus-
pender o processo e designar prazo razovel para que seja sanado o vcio.

1o Descumprida a determinao, caso o processo esteja na instncia originria:

I o processo ser extinto, se a providncia couber ao autor; (...)

2.4.7. Litispendncia e coisa julgada (para estudar em casa)

Quanto litispendncia e coisa julgada, os 3 e 4 do artigo 337 do CPC as distingue da seguinte maneira:
H litispendncia, quando se repete ao que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi
decidida por deciso transitada em julgado. Essas duas hipteses devem ser arguidas em preliminar de contestao
e em ambas deve ser requerida a extino do processo com fundamento no artigo 485, V, do CPC. Verifique os arti-
gos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:

I inexistncia ou nulidade da citao;


II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;
IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.
6o A ausncia de alegao da existncia de conveno de arbitragem, na forma prevista neste Captulo, implica
aceitao da jurisdio estatal e renncia ao juzo arbitral.

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

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III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

I PRELIMINAR

1. Coisa julgada
O Reclamante ajuizou reclamao trabalhista em 01.02.2011, postulando horas extras e adicional de periculosida-
de em face deste Reclamado. Os pedidos foram julgados totalmente improcedentes, ocorrendo o trnsito em jul-
gado da deciso. Em fevereiro de 2012, o Reclamante ajuizou a mesma reclamao trabalhista, com a mesma
causa de pedir e pedidos, contra o mesmo ex-empregador. (Fato)

Nos termos do artigo 337, 1 e 4o, do CPC, h coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por sen-
tena, de que no caiba recurso, como no caso dos autos.

Esclarece-se que a violao da coisa julgada matria que deve ser tratada em preliminar de contestao, luz
do artigo 337, VII, do CPC. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo sem resoluo do mrito, nos moldes do artigo 485, V, do CPC.
(Fundamento)

Adiante, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expostos. (Pe-
dido)

2.4.8. Conexo e continncia (para estudar em casa)

O artigo 55 do CPC refere-se conexo. Segundo ele, reputam-se conexas duas ou mais aes, quando
lhes for comum o objeto ou a causa de pedir. J a continncia ocorre quando entre duas ou mais aes hou-
ver identidade de partes e de causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o da outra
(art. 56 do CPC). A continncia uma espcie de conexo, por isso o artigo 337 do CPC refere-se apenas
conexo. Assim, ambas devem ser alegadas em preliminar de contestao, sendo que o pedido deve ser, em
regra, o de reunio de aes, com base no artigo 57 do CPC.

Confira os artigos:

Art. 337 do CPC. Incumbe ao ru, antes de discutir o mrito, alegar:


I inexistncia ou nulidade da citao;
II incompetncia absoluta e relativa;
III incorreo do valor da causa;

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IV inpcia da petio inicial;
V perempo;
VI litispendncia;
VII coisa julgada;
VIII conexo;
IX incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
X conveno de arbitragem;
XI ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
XII falta de cauo ou de outra prestao que a lei exige como preliminar;
XIII indevida concesso do benefcio de gratuidade de justia.

1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.


2o Uma ao idntica a outra quando possui as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3o H litispendncia quando se repete ao que est em curso.
4o H coisa julgada quando se repete ao que j foi decidida por deciso transitada em julgado.
5o Excetuadas a conveno de arbitragem e a incompetncia relativa, o juiz conhecer de ofcio das matrias
enumeradas neste artigo.

Art. 57 do CPC. Quando houver continncia e a ao continente tiver sido proposta anteriormente, no processo
relativo ao contida ser proferida sentena sem resoluo de mrito, caso contrrio, as aes sero necessa-
riamente reunidas.

2.4.9. Falta de cauo e conveno de arbitragem (para estudar em casa)

A falta de cauo (art. 337, XII, do CPC) e a conveno de arbitragem (inciso X do art. 337 do CPC) no se aplicam,
em regra, ao Processo do Trabalho.

Segundo o professor Carlos Henrique Bezerra Leite:2 A arbitragem, embora prevista expressamente no artigo 114,
1o e 2o, da CF, raramente utilizada para soluo dos conflitos coletivos trabalhistas, sendo certo que o artigo 1o
da Lei no 9.307/96, vaticina que a arbitragem s resolve conflitos em que estejam envolvidos direitos patrimoni-
ais disponveis, o que, em linha de princpio, inviabiliza a sua ampliao como mtodo de soluo dos conflitos
individuais trabalhistas. Uma exceo seria a indicao, por consenso entre trabalhadores e empregadores, de um
rbitro para fixar o valor de um prmio institudo pelo empregador.

2.4.10. Preliminar especfica do procedimento sumarssimo

A petio inicial no procedimento sumarssimo apresenta requisitos prprios, exigido pelo artigo 852-B, I e II, da CLT:

Art. 852-B da CLT. Nas reclamaes enquadradas no procedimento sumarssimo:

I o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor correspondente;


II no se far citao por edital, incumbindo ao autor a correta indicao do nome e endereo do reclamado.

1o O no atendimento, pelo reclamante, do disposto nos incisos I e II deste artigo importar no arquivamento da re-
clamao e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa. (...)

As exigncias do artigo 852-B da CLT so pressupostos processuais de constituio e desenvolvimento vlido e


regular do processo. Assim, diante do no atendimento de qualquer um desses requisitos, o fato deve ser arguido
em Preliminar de Mrito, requerendo o arquivamento da reclamao (extino do processo sem resoluo do mrito,
nos termos do art. 485, IV, do CPC), bem como a condenao do Reclamante ao pagamento das custas processuais
sobre o valor da causa, conforme os artigos 852-B, 1o, da CLT e 485, IV, do CPC.

Seguem os artigos:

Art. 485 do CPC. O juiz no resolver o mrito quando:

I indeferir a petio inicial;


II o processo ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;

2 Idem, op. cit., 7. ed. So Paulo: LTr, 2009. p. 475.

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III por no promover os atos e as diligncias que lhe incumbir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta)
dias;
IV verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V reconhecer a existncia de perempo, de litispendncia ou de coisa julgada;
VI verificar ausncia de legitimidade ou de interesse processual;
VII acolher a alegao de existncia de conveno de arbitragem ou quando o juzo arbitral reconhecer sua
competncia;
VIII homologar a desistncia da ao;
IX em caso de morte da parte, a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; e
X nos demais casos prescritos neste Cdigo.

1o Nas hipteses descritas nos incisos II e III, a parte ser intimada pessoalmente para suprir a falta no prazo de
5 (cinco) dias.
2o No caso do 1o, quanto ao inciso II, as partes pagaro proporcionalmente as custas, e, quanto ao inciso III, o
autor ser condenado ao pagamento das despesas e dos honorrios de advogado.
3o O juiz conhecer de ofcio da matria constante dos incisos IV, V, VI e IX, em qualquer tempo e grau de juris-
dio, enquanto no ocorrer o trnsito em julgado.
4o Oferecida a contestao, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
5o A desistncia da ao pode ser apresentada at a sentena.
6o Oferecida a contestao, a extino do processo por abandono da causa pelo autor depende de requerimento
do ru.
7o Interposta a apelao em qualquer dos casos de que tratam os incisos deste artigo, o juiz ter 5 (cinco) dias
para retratar-se.

I PRELIMINAR
1. Inobservncia dos requisitos do procedimento sumarssimo

O Reclamante ajuizou reclamao trabalhista em 01.11.2011, cujo valor da causa era de R$ 10.000,00 sem, en-
tretanto, liquidar os pedidos. (Fato)

luz do artigo 852-A, as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio-mnimo vigente na data do ajui-
zamento da ao sujeitam-se ao procedimento sumarssimo, sendo este o caso dos autos. Segundo o artigo 852-
B, I, da CLT, no procedimento sumarssimo o pedido deve ser certo, determinado e lquido, ou seja, o Reclamante
deve indicar o valor correspondente a cada pedido, o que no ocorreu. (Fundamento)

Diante do exposto, requer o arquivamento do processo, ou seja, a extino do processo sem resoluo do mrito,
nos moldes dos artigos 852-B, 1o, da CLT e 485, IV, do CPC, e condenao do Reclamante ao pagamento de
custas processuais. (Fundamento)

Sucessivamente, caso no seja acolhida a preliminar de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

3. PREJUDICIAIS DE MRITO

So prejudiciais de mrito:

Prescrio;
Decadncia.

A prescrio e a decadncia devem ser tratadas na contestao, no tpico das Prejudiciais de Mrito, devendo o
Reclamado postular SEMPRE a extino do processo COM resoluo do mrito, de acordo com o artigo 487, II, do
CPC.

Art. 487 do CPC. Haver resoluo de mrito quando o juiz:

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I acolher ou rejeitar o pedido formulado na ao ou na reconveno;
II decidir, de ofcio ou a requerimento, sobre a ocorrncia de decadncia ou prescrio;
III homologar:

a) o reconhecimento da procedncia do pedido formulado na ao ou na reconveno;


b) a transao;
c) a renncia pretenso formulada na ao ou na reconveno.

Pargrafo nico. Ressalvada a hiptese do 1o do art. 332, a prescrio e a decadncia no sero reconhecidas
sem que antes seja dada s partes oportunidade de manifestar-se.

3.1. Decadncia no Processo do Trabalho

Principais prazos decadenciais no Processo do Trabalho:

Mandado de Segurana: o prazo decadencial de 120 (cento e vinte) dias, contados a partir da cincia do ato ilegal
praticado pela autoridade pblica coatora (art. 23 da Lei no 12.016/2009).

Art. 23 da Lei no 12.016/2009. O direito de requerer mandado de segurana extinguir-se- decorridos 120 (cento e
vinte) dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado.

Ao Rescisria: prazo decadencial de 2 (dois) anos para o seu ajuizamento contados do dia imediatamente sub-
sequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no (art. 975 do CPC; e
Smula no 100, I, do TST).

Art. 975 do CPC. O direito resciso se extingue em 2 (dois) anos contados do trnsito em julgado da ltima
deciso proferida no processo.

1o Prorroga-se at o primeiro dia til imediatamente subsequente o prazo a que se refere o caput, quando expi-
rar durante frias forenses, recesso, feriados ou em dia em que no houver expediente forense.
2o Se fundada a ao no inciso VII do art. 966, o termo inicial do prazo ser a data de descoberta da prova nova,
observado o prazo mximo de 5 (cinco) anos, contado do trnsito em julgado da ltima deciso proferida no pro-
cesso.
3o Nas hipteses de simulao ou de coluso das partes, o prazo comea a contar, para o terceiro prejudicado e
para o Ministrio Pblico, que no interveio no processo, a partir do momento em que tm cincia da simulao ou
da coluso.

Smula no 100 do TST. AO RESCISRIA. DECADNCIA: I O prazo de decadncia, na ao rescisria, conta-se


do dia imediatamente subsequente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no.
(...)

Inqurito para apurao de falta grave: prazo decadencial (Smula no 403 do STF) de 30 (trinta) dias para a sua
propositura, quando o empregador optar pela suspenso do empregado estvel, contados a partir da data de sus-
penso (art. 853 da CLT), salvo na circunstncia prevista pela Smula no 62 do TST.

Smula 403 do STF. de decadncia o prazo de trinta dias para instaurao do inqurito judicial, a contar da suspen-
so, por falta grave, de empregado estvel.

Art. 853 da CLT. Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com estabi-
lidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta) dias, conta-
dos da data da suspenso do empregado.

Smula no 62 do TST. O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito contra o empregado que
incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servi-
o.

O empregado que incorre em abandono de emprego no suspenso, portanto, o prazo decadencial no teria uma
data inicial para a sua contagem. Nessa hiptese, o TST estabeleceu que o incio do prazo decadencial se dar com
a tentativa de retorno ao servio do empregado.

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3.2. Prescrio no Processo do Trabalho

Ao elaborar a contestao preciso buscar, inicialmente, as seguintes prescries: 1) bienal e 2) quinquenal.


3.2.1. Prescrio bienal (arts. 7, XXIX, da CF e 11 da CLT)

A prescrio bienal est prevista no artigo 7o, XXIX, da CF, bem como no artigo 11, I, da CLT. Em suma, esses dis-
positivos estabelecem que o empregado tem o prazo de 2 anos, contados a partir da extino do contrato de traba-
lho, para pleitear qualquer verba resultante dessa relao jurdica.

Art. 7o, XXIX, da CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social:

(...) XXIX ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; (...)

Art. 11 da CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve:

I em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato;
II em dois anos, aps a extino do contrato de trabalho, para o trabalhador rural.

1o O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previ-
dncia Social.

Smula no 308 do TST. I Respeitado o binio subsequente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista
concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e,
no, s anteriores ao quinqunio da data da extino do contrato. II A norma constitucional que ampliou o prazo de
prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela
prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988.

Art. 487 do CPC. Haver resoluo de mrito quando o juiz:

I acolher ou rejeitar o pedido formulado na ao ou na reconveno;


II decidir, de ofcio ou a requerimento, sobre a ocorrncia de decadncia ou prescrio;
III homologar:

a) o reconhecimento da procedncia do pedido formulado na ao ou na reconveno;


b) a transao;
c) a renncia pretenso formulada na ao ou na reconveno.

Logo, qualquer reclamatria trabalhista proposta dois anos aps a extino do contrato de trabalho estar prescrita.
Essa prescrio atinge todo o processo.

Com a EC no 28/2000, passou a fixar para o trabalhador rural a mesma prescrio dos trabalhadores urbanos.

Segue exemplo:

II PREJUDICIAL DE MRITO

1. Prescrio bienal

O Reclamante postulou o pagamento das verbas rescisrias oriundas do contrato de trabalho extinto no dia
02.09.2008 em reclamatria ajuizada no dia 02.02.2011. (Fato)

Segundo os artigos 7o, XXIX, da CF, 11, I, da CLT e a Smula no 308, I, do TST, opera-se a prescrio bienal, o
ajuizamento de reclamatria trabalhista, aps o prazo de 2 (dois) anos contados do trmino do contrato de traba-
lho. A ao in casu ultrapassou o limite legal, estando, portanto, prescrita (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo do mrito, com base no artigo 487, II, do CPC.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-

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tos. (Pedido)
Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

3.2.2. Prescrio quinquenal (arts. 7, XXIX, da CF, e 11, I, da CLT e Smula no 308, I, do TST)

O prazo de prescrio das verbas trabalhistas de 5 anos (arts. 7o, XXIX, da CF e 11, I, da CLT), contados da data
do ajuizamento da ao (Smula no 308, I, do TST).

Art. 7o da CF. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social:

(...) XXIX ao, quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os
trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; (...)

Art. 11, I, da CLT. O direito de ao quanto a crditos resultantes das relaes de trabalho prescreve:

(...) I em cinco anos para o trabalhador urbano, at o limite de dois anos aps a extino do contrato; (...)

Smula no 308 do TST. I Respeitado o binio subsequente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista
concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e,
no, s anteriores ao quinqunio da data da extino do contrato. II A norma constitucional que ampliou o prazo de
prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela
prescrio bienal quando da promulgao da CF/1988.

II Prejudicial de Mrito

1. Prescrio quinquenal

O Reclamante ajuizou a reclamatria trabalhista em 07.08.2009 postulando verbas que retroagem ao incio do
contrato de trabalho, em 07.08.2001. (Fato)

Segundo os artigos 7o, XXIX, da CF e 11, I, da CLT, as verbas trabalhistas prescrevem em 5 anos, contados da
data do ajuizamento da ao, nos termos da Smula no 308, I, do TST. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a extino do processo com resoluo de mrito, luz do artigo 487, II, do CPC,
quanto s verbas postuladas anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, ou seja,
anteriores a 07.08.2004.

Sucessivamente, caso no seja acolhida a prejudicial de mrito, requer a anlise dos demais itens a seguir expos-
tos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

3.2.3. Prescrio do FGTS

O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (recurso extraordinrio com agravo (ARE) 709212, com repercusso geral
reconhecida) declarou a inconstitucionalidade das normas que previam prazo prescricional de 30 anos para aes
relativas a valores no depositados no Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS). O entendimento o de que
o FGTS est expressamente definido na Constituio da Repblica (art. 7o, XXIX) como direito dos trabalhadores
urbanos e rurais e, portanto, deve se sujeitar prescrio trabalhista, de cinco anos. Assim, se a Constituio regula
a matria, a lei ordinria no poderia tratar o tema de outra forma. De acordo com o ministro relator Gilmar Mendes,
o prazo prescricional de 30 anos do artigo 23 da Lei no 8.036/1990 e do artigo 55 do Decreto no 99.684/1990, que
regulamentam o FGTS, est em descompasso com a literalidade do texto constitucional e atenta contra a necessi-
dade de certeza e estabilidade nas relaes jurdicas. O STF modulou os efeitos da deciso para determinar que
nos casos cujo termo inicial da prescrio ou seja, a ausncia de depsito no FGTS ocorra aps a data do julga-
mento do referido recurso extraordinrio, aplica-se, desde logo, o prazo de cinco anos. Para aqueles em que o prazo
prescricional j esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30 anos, contados do termo inicial, ou cinco anos,

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a partir do julgamento.

Dessa forma, a Smula no 362 do TST foi modificada passando seguinte redao:

Smula n 362, TST FGTS. PRESCRIO (nova redao) Res. 198/2015, republicada em razo de erro material
DEJT divulgado em 12, 15 e 16.06.2015.

I Para os casos em que a cincia da leso ocorreu a partir de 13.11.2014, quinquenal a prescrio do direito de
reclamar contra o no recolhimento de contribuio para o FGTS, observado o prazo de dois anos aps o trmino do
contrato;
II Para os casos em que o prazo prescricional j estava em curso em 13.11.2014, aplica-se o prazo prescricional que
se consumar primeiro: trinta anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir de 13.11.2014 (STF-ARE-
709212/DF).

Como as verbas trabalhistas prescrevem em cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, as horas extras
postuladas, por exemplo, anteriores aos ltimos cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, encontram-se
prescritas e, como o acessrio segue a sorte do principal, o FGTS incidente sobre essas horas extras, que no foram
pagas durante a relao contratual e encontram-se prescritas, tambm est prescrito.

Neste sentido, confira a Smula no 206 do TST:

Smula no 206 do TST. FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redao) Res. 121/2003, DJ
19, 20 e 21.11.2003. A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento
da contribuio para o FGTS.

4. MRITO

Ultrapassadas as questes preliminares e prejudiciais, o momento de elaborar o mrito da contestao.

O mrito da contestao deve atacar todos os pedidos invocados na exordial. O Reclamado deve abordar toda a
matria de defesa, impugnando um a um todos os fatos apresentados pelo autor, conforme o disposto nos artigos
336 e 341 do CPC, em respeito aos princpios da eventualidade e da impugnao especificada, respectivamente.

Art. 336 do CPC. Incumbe ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de
direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir.

Art. 341 do CPC. Incumbe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre as alegaes de fato constantes da peti-
o inicial, presumindo-se verdadeiras as no impugnadas, salvo se:

I no for admissvel, a seu respeito, a confisso;


II a petio inicial no estiver acompanhada de instrumento que a lei considerar da substncia do ato;
III estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.

Pargrafo nico. O nus da impugnao especificada dos fatos no se aplica ao defensor pblico, ao advogado dativo
e ao curador especial.

Os itens do mrito dependero da proposta, uma vez que sero contestados os pedidos formulados pelo Reclaman-
te. Seguem alguns exemplos:

III MRITO

1. Das horas extras

O Reclamante postulou o pagamento de horas extras, acrescidas do adicional de 50% (cinquenta por cento), bem
como os seus reflexos. (Fato)

No assiste razo ao Reclamante, pois as horas extras pleiteadas foram devidamente compensadas em seguida,
conforme o prvio acordo individual escrito firmado entre as partes. Destaca-se que, nos moldes da Smula no 85,
I, do TST, a compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo

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ou conveno coletiva, sendo assim, as horas extras postuladas so indevidas. (Fundamento)

Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como os seus reflexos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova

III MRITO

1. Da alterao de jornada

O Reclamante postulou o pagamento de adicional noturno e reflexos a partir de janeiro de 2009, tendo em vista
que foi transferido do perodo noturno para o diurno e o empregador retirou-lhe o adicional. (Fatos)

No assiste razo ao Reclamante, pois a Smula n 265 do TST autoriza a transferncia do empregado para o
perodo diurno com a perda do respectivo adicional. O Tribunal sustenta que tal alterao mais benfica para a
sade do empregado. (Fundamentos)

Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante, bem como os seus reflexos. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

III MRITO

1. Do adicional de insalubridade

O Reclamante postulou o pagamento do adicional de insalubridade, afirmando que havia muitos rudos no ambien-
te de trabalho, o que tornava o local insalubre. (Fatos)

No assiste razo ao Reclamante, pois s laborava com Equipamento de Proteo Individual EPI , que elimi-
nava os rudos. O adicional no devido, visto que a eliminao da insalubridade, mediante fornecimento de apa-
relhos protetores aprovados pelo rgo competente do Poder Executivo, exclui a percepo do adicional respecti-
vo, de acordo com a Smula no 80 do TST. (Fundamentos)

Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)

Obs.: As referncias entre parnteses, fato, fundamento e pedido, ao final dos pargrafos, buscam apenas orien-
tar o leitor; entretanto, no devem ser includas na prova.

III MRITO

1. Dos honorrios advocatcios

O Reclamante postulou honorrios advocatcios, na razo de 20% (vinte por cento), muito embora estivesse assis-
tido por advogado particular. (Fatos)

No assiste razo ao Reclamante, pois com base no artigo 14, da Lei no 5.584/70, das Smulas nos 219 e 329,, no
Processo do Trabalho e nas relaes de emprego, os honorrios assistenciais sero devidos apenas se a parte
estiver assistida por advogado do sindicato da categoria profissional e se comprovar a percepo de salrio inferi-
or ao dobro do salrio-mnimo ou caso se encontre em situao econmica que no lhe permita demandar sem
prejuzo do prprio sustento ou de sua famlia, o que no se verifica no presente caso. (Fundamentos)

Diante do exposto, requer a improcedncia do pedido do Reclamante. (Pedido)

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5. RECONVENO

A reconveno consiste na pretenso do ru contra o autor, proposta no mesmo feito em que est sendo demanda-
do.

A lei impe alguns requisitos para que seja admissvel a reconveno:

o juzo da causa principal seja competente para apreciar a demanda reconvencional;


legitimidade ativa e passiva;
conexo entre reconveno e a ao principal ou com o fundamento da defesa (art. 343, caput, do CPC).

A reconveno est prevista no artigo 343 do CPC, aplicado, subsidiariamente, ao Processo do Trabalho, por fora
do artigo 769 da CLT.

Art. 343 do CPC. Na contestao, lcito ao ru propor reconveno para manifestar pretenso prpria, conexa com
a ao principal ou com o fundamento da defesa.

1 Proposta a reconveno, o autor ser intimado, na pessoa de seu advogado, para apresentar resposta no prazo
de 15 (quinze) dias.
2 A desistncia da ao ou a ocorrncia de causa extintiva que impea o exame de seu mrito no obsta ao pros-
seguimento do processo quanto reconveno.
3 A reconveno pode ser proposta contra o autor e terceiro.
4 A reconveno pode ser proposta pelo ru em litisconsrcio com terceiro.
5 Se o autor for substituto processual, o reconvinte dever afirmar ser titular de direito em face do substitudo, e a
reconveno dever ser proposta em face do autor, tambm na qualidade de substituto processual.
6 O ru pode propor reconveno independentemente de oferecer contestao.

O artigo 343, 2, do CPC expe uma caracterstica importante da reconveno: a autonomia. A desistncia da
ao ou a ocorrncia de causa extintiva que impea o exame de seu mrito no obsta ao prosseguimento do pro-
cesso quanto reconveno.

A reconveno deve ser proposta na contestao (art. 343, caput, CPC), observada a seguinte estrutura:

1 Requisitos da reconveno: para destacar o cabimento da reconveno (competncia, legitimidade e conexo);


2 Fato, fundamento e pedido.
3 Valor causa.

Segue exemplo:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO DE ________.

Processo n

NOME DO RECLAMADO, qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Exceln-
cia, por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao em anexo), com escritrio profissional no ende-
reo completo, onde recebe intimaes e notificaes, com fulcro no artigo 847 da CLT, OFERECER:
CONTESTAO

reclamatria trabalhista que lhe move NOME DO RECLAMANTE, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas.

I PRELIMINAR DE MRITO

II PREJUDICIAL DE MRITO

III MRITO

IV RECONVENO

IV.1. Requisitos da Reconveno

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Encontram-se presentes os requisitos da reconveno previstos no artigo 343 do CPC, quais sejam: competn-
cia da Justia do Trabalho para julgar o pedido reconvencional, a legitimidade ativa e passiva, o mesmo procedi-
mento para ambos os pedidos, e a conexo. Observe-se:

A Justia do Trabalho competente para julgar o pedido de ressarcimento dos valores desviados da empresa
pelo empregado em prtica de ato de improbidade, uma vez que nos termos do artigo 114, I, da CF esta Justia
Especializada competente para julgar as aes oriundas das relaes de trabalho.

A presente reconveno versa sobre pretenso do reclamado em face do reclamante, verificando-se presente a
legitimidade ativa e passiva, nos termos do artigo 343 do CPC, segundo o qual ... lcito ao ru propor reconven-
o para manifestar pretenso prpria...
Os pedidos principal e reconvencional ultrapassam 40 salrios mnimos, portanto, observam o mesmo procedi-
mento.

Por fim, tambm est presente a conexo, prevista no artigo 343 do CPC, uma vez que o empregado foi dispen-
sado por justa causa por ato de improbidade e o reclamado busca o ressarcimento dos valores desviados na em-
presa pelo empregado no curso da relao contratual.

Demonstrados os requisitos da reconveno, passa-se a pretenso reconvencional.

IV.2 Pedido Reconvencional Dano Material

No curso da relao contratual, o reclamante desviou da empresa (ru-reconvinte) para sua conta pessoal a
importncia de R$ 1.000.000,00.

Encontram-se presentes os requisitos da responsabilidade civil, previstos nos artigos 186 e 927 do CC, quais
sejam: culpa, dano e nexo. Observe-se:

A culpa verifica-se pela prtica do ato de improbidade realizado pelo empregado, o qual inclusive autoriza a sua
dispensa por justa causa, nos termos do artigo 482, a, da CLT.

O dano foi de R$ 1.000.000,00 em cheques de clientes pertencentes empresa que ao longo do curso do con-
trato de trabalho foram depositados indevidamente na conta corrente do autor-reconvindo.

O nexo tambm est presente na medida em que o dano decorreu do ato ilcito praticado pelo empregado.

Diante do exposto, requer a condenao do reclamado ao pagamento de indenizao por danos materiais (dano
emergente) no importe de R$ 1.000.000,00.

Valor do pedido: R$ 1.000.000,00.

V REQUERIMENTOS FINAIS

Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de provas em direito admitidos, inclusive o depoimento
pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso.

Por fim, requer o acolhimento da preliminar ..., sucessivamente o acolhimento da prejudicial de mrito para ... e,
sucessivamente, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor, bem como a sua condenao em
custas processuais e o deferimento da pretenso reconvencional, condenando o reclamante-reconvindo ao paga-
mento de indenizao por danos materiais (dano emergente) no importe de R$ 1.000.000,00.

Nestes Termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n

6. REQUERIMENTOS FINAIS

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Se houver preliminar, o acolhimento das preliminares de mrito para sucessivamente.
Se houver prejudiciais, o acolhimento das prejudiciais de mrito para sucessivamente.
Produo
+ No mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor, a condenao do reclamante
de provas
no pagamento das causas processuais e a procedncia do pedido reconvencional (se for o
caso).

Segue exemplo:

REQUERIMENTOS FINAIS

Diante do exposto, requer a produo de todos os meios de PROVA em direito admitidos, inclusive o depoimento
pessoal do Reclamante, sob a consequncia de confisso.

Por fim, requer o acolhimento da preliminar de mrito para posteriormente, o acolhimento da prejudicial
de mrito para e, adiante, no mrito, a improcedncia dos pedidos formulados pelo autor e a procedncia
do pedido reconvencional (se for o caso).

7. FINALIZAO DA PEA

Uma vez que a pea processual esteja concluda, basta finaliz-la da seguinte maneira:

Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n

8. EXCEES

A CLT prev trs excees, a de incompetncia, a de suspeio e a de impedimento.

8.1. Exceo de incompetncia

O artigo 651 da CLT regulamenta a competncia territorial no Processo do Trabalho, estabelecendo, em seu caput e
3o, que, em regra, a reclamao trabalhista deve ser ajuizada no local da prestao do servio ou da contratao.
Caso o ajuizamento se d perante juzo territorialmente incompetente, tal incompetncia ser relativa, podendo ser
arguida pelo ru, por meio de exceo de incompetncia territorial.

Ademais, cumpre salientar que a incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio (Smula no 33 do STJ).
Portanto, se o reclamado no invocar a incompetncia em razo do lugar no prazo de sua defesa, que na Justia do
Trabalho apresentada em audincia, ser materializado o fenmeno da prorrogao da competncia, tornando-se
o juzo competente em face da inrcia do promovido, operando-se a precluso temporal.3

A CLT determina que a incompetncia territorial ser arguida por exceo de incompetncia, logo no omissa a
respeito do tema, razo pelo qual inaplicvel o CPC no Processo do Trabalho nesse particular. Muito embora tec-
nicamente a exceo continue sendo o meio previsto em lei para que seja arguida a incompetncia territorial no Pro-
cesso do Trabalho, percebe-se que na prtica vem sendo cada vez mais usual sua arguio em preliminar de con-
testao. Para a prova da OAB, o candidato deve observar a seguinte orientao, tendo em vista que apenas uma
pea processual poder ser exigida pela banca examinadora: a) se o candidato tiver de tratar apenas da incompe-
tncia territorial, deve elaborar petio denominada exceo de incompetncia; e b) se o candidato tiver de contestar
pedidos e tambm arguir a incompetncia territorial, deve elaborar uma contestao e em preliminar arguir a incom-

3
SARAIVA, Renato. Exame de ordem, 2a fase: trabalho. 4. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2009. p. 156.

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petncia referida.

Quanto exceo de incompetncia, no Processo do Trabalho, o seu oferecimento gerar a suspenso do feito (art.
799 da CLT). O exceto ter um prazo improrrogvel de 24 horas para se manifestar e, na primeira audincia ou ses-
so que se seguir, ser proferida a deciso (art. 800 da CLT).

Art. 799 da CLT. Nas causas da jurisdio da Justia do Trabalho, somente podem ser opostas, com suspenso do
feito, as excees de suspeio ou incompetncia.

Art. 800 da CLT. Apresentada a exceo de incompetncia, abrir-se- vista dos autos ao exceto, por 24 (vinte e quatro)
horas improrrogveis, devendo a deciso ser proferida na primeira audincia ou sesso que se seguir.

Confira o processamento da exceo de incompetncia:

1) Apresentao em audincia;
2) O juiz recebe a exceo;
3) Suspende o feito (art. 799, caput, da CLT);
4) Abre vista, por 24 (vinte e quatro) horas, parte contrria (exceto);
5) Profere a deciso interlocutria;
6) Caso o juiz acolha a exceo, os autos sero remetidos para o juzo declinado como competente.

Esta deciso, que julga a exceo de incompetncia, interlocutria e, portanto, irrecorrvel de imediato (art. 893,
1o, da CLT), salvo quando terminativa do feito, luz da Smula no 214, c, do TST.

Smula no 214 do TST. Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1o, da CLT, as decises interlocutrias no
ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou
Orientao Jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o
mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para Tribunal Regional
distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2o, da CLT.

Caso o juiz acolha a exceo de incompetncia, remetendo os autos para juiz que esteja subordinado ao TRT distin-
to daquele que anteriormente seria competente para julgar eventual recurso do processo, a deciso ser terminativa
do feito. Nesse caso, cabvel a interposio de RO em face da deciso interlocutria. Esse recurso ser julgado
pelo TRT a que est subordinado o juiz que acolheu a exceo de incompetncia, de acordo com a alnea c da
Smula no 214 do TST.

Segue exerccio de incompetncia:

Murilo foi contratado em Curitiba pela empresa Alfa Ltda. O contrato de trabalho celebrado entre as partes previa a
cidade de Curitiba para prestao dos servios. Murilo foi dispensado imotivadamente no dia 07.10.2009. Em janeiro
de 2010, Murilo ingressou com uma reclamao trabalhista perante a 1a Vara do Trabalho de Foz do Iguau postu-
lando seus consectrios legais, posto que l passou a residir. Na qualidade de advogado(a) da empresa Alfa Ltda.,
sabendo que esta no possui filial, tampouco qualquer atividade comercial na cidade de Foz do Iguau, proponha a
medida legal cabvel.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1a VARA DO TRABALHO DE FOZ DO IGUAU/PR


Excipiente: Empresa Alfa Ltda.
Exceto: Murilo
Processo no

EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 800 da CLT, OFERECER:

EXCEO DE INCOMPETNCIA
na Reclamatria Trabalhista que lhe move Murilo, j qualificado nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de
direito a seguir expostas.

I DOS FATOS

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A Excipiente esclarece que o reclamante exceto foi contratado em Curitiba/PR. Tais servios sempre foram pres-
tados em Curitiba/PR, localidade acordada entre as partes desde o incio do contrato de trabalho. No dia 07 de
outubro de 2009, a Excipiente o dispensou imotivadamente.

II MRITO

O artigo 651 da CLT disciplina a competncia relativa na Justia do Trabalho, asseverando que a competncia
territorial determinada pela localidade onde o empregado prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido
contratado noutro local.

Ante o dispositivo, evidente a incompetncia territorial do Juzo para processar e julgar Reclamatria Trabalhis-
ta em questo, pois o reclamante/exceto jamais laborou em Foz do Iguau. Ademais, oportuno esclarecer que a
excipiente no possui filial, tampouco desenvolveu qualquer atividade nesta cidade.
Diante da exposio supra, requer que os autos sejam remetidos para a Vara do Trabalho de Curitiba/PR, local da
prestao dos servios do reclamante exceto.
III REQUERIMENTOS FINAIS
Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo receba a exceo, suspenda o feito (art. 799 da CLT), abra
vista dos autos ao exceto, por 24 horas improrrogveis, nos moldes do art. 800 da CLT.
Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e docu-
mental.
Ouvido o exceto, protesta pelo reconhecimento da incompetncia deste Juzo para julgar a demanda na primeira
audincia ou sesso que se seguir. E, por conseguinte, que os autos sejam remetidos Vara do Trabalho de Curi-
tiba, juzo competente para processar e julgar a demanda, conforme os ditames do art. 651 da CLT.
Nestes termos,
Pede deferimento.
Local e data.
Advogado
OAB n

8.2. Exceo de suspeio/impedimento


A imparcialidade do juiz, um dos sustentculos do Princpio do Juiz Natural, consiste na inexistncia de impedimento
ou suspeio para julgamento da demanda pelo magistrado, apresenta-se como pressuposto de desenvolvimento vli-
do e regular do processo. Nos domnios do processo do trabalho, a oportunidade para opor a exceo de suspeio ou
impedimento a primeira vez em que o excipiente ter de falar nos autos ou em audincia (art. 795 da CLT), aps a
cincia pela parte do fundamento legal ensejador da suspeio ou impedimento.4

O artigo 801 da CLT e os artigos 144 e 145 do CPC expem diversas circunstncias em que o juiz deve considerar-
se suspeito ou impedido.

Art. 801 da CLT. O juiz, presidente ou juiz classista, obrigado a dar-se por suspeito, e pode ser recusada, por algum
dos seguintes motivos, em relao pessoa dos litigantes: a) inimizade pessoal; b) amizade ntima; c) parentesco por
consanguinidade ou afinidade at o terceiro grau civil; d) interesse particular na causa.

Pargrafo nico. Se o recusante houver praticado algum ato pelo qual haja consentido na pessoa do juiz, no mais
poder alegar exceo de suspeio, salvo sobrevindo novo motivo. A suspeio no ser tambm admitida, se do
processo constar que o recusante deixou de aleg-la anteriormente, quando j a conhecia, ou que, depois de conheci-
da, aceitou o juiz recusado ou, finalmente, se procurou de propsito o motivo de que ela se originou.

Art. 144 do CPC. H impedimento do juiz, sendo-lhe vedado exercer suas funes no processo:

4
Idem, ibidem, 2009, p. 157.

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I em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como membro do Ministrio Pblico ou
prestou depoimento como testemunha;
II de que conheceu em outro grau de jurisdio, tendo proferido deciso;
III quando nele estiver postulando, como defensor pblico, advogado ou membro do Ministrio Pblico, seu cnjuge
ou companheiro, ou qualquer parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive;
IV quando for parte no processo ele prprio, seu cnjuge ou companheiro, ou parente, consanguneo ou afim, em
linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive;
V quando for scio ou membro de direo ou de administrao de pessoa jurdica parte no processo;
VI quando for herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de qualquer das partes;
VII em que figure como parte instituio de ensino com a qual tenha relao de emprego ou decorrente de contrato de
prestao de servios;
VIII em que figure como parte cliente do escritrio de advocacia de seu cnjuge, companheiro ou parente, consangu-
neo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, mesmo que patrocinado por advogado de outro
escritrio;
IX quando promover ao contra a parte ou seu advogado.

1 Na hiptese do inciso III, o impedimento s se verifica quando o defensor pblico, o advogado ou o membro do
Ministrio Pblico j integrava o processo antes do incio da atividade judicante do juiz.
2 vedada a criao de fato superveniente a fim de caracterizar impedimento do juiz.
3 O impedimento previsto no inciso III tambm se verifica no caso de mandato conferido a membro de escritrio de
advocacia que tenha em seus quadros advogado que individualmente ostente a condio nele prevista, mesmo que
no intervenha diretamente no processo.

Art. 145 do CPC. H suspeio do juiz:

I amigo ntimo ou inimigo de qualquer das partes ou de seus advogados;


II que receber presentes de pessoas que tiverem interesse na causa antes ou depois de iniciado o processo, que
aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa ou que subministrar meios para atender s despesas do lit-
gio;
III quando qualquer das partes for sua credora ou devedora, de seu cnjuge ou companheiro ou de parentes destes,
em linha reta at o terceiro grau, inclusive;
IV interessado no julgamento do processo em favor de qualquer das partes.
1o Poder o juiz declarar-se suspeito por motivo de foro ntimo, sem necessidade de declarar suas razes.
2o Ser ilegtima a alegao de suspeio quando:
I houver sido provocada por quem a alega;
II a parte que a alega houver praticado ato que signifique manifesta aceitao do arguido.

Ateno! Nas excees de suspeio e impedimento, os sujeitos passivos so juzes, promotores, peritos
judiciais, intrpretes e os prprios serventurios da justia (art. 148 do CPC). Opostas excees de suspei-
o e impedimento contra o juiz, haver a suspenso da marcha processual. No entanto, quando for oposta
em relao a qualquer outro dos sujeitos passivos, no haver a suspenso do processo (art. 148, 1 e
2, do CPC).

No h dvidas quanto s hipteses de suspeio e impedimento. Tambm no h dvida de que devem ser argui-
das por exceo de suspeio e impedimento, uma vez que a CLT adota essa nomenclatura no artigo 799. Entretan-
to, h dvidas quanto ao seu processamento.

O processamento da exceo de suspeio/impedimento est previsto no artigo 802 da CLT, segundo o qual se o
juiz no se reconhecer suspeito ou impedido, ele mesmo designar uma audincia e julgar a exceo. O mesmo foi
estabelecido para um rgo colegiado: a Junta de Conciliao e Julgamento. A partir da EC no 24/99, com extino
das juntas de conciliao e julgamento, a jurisdio na 1a instncia passou a ser exercida pelo juiz titular ou substitu-
to de forma singular (art. 116 da CF).

As alteraes determinadas pela EC no 24/99 so incompatveis com o disposto no 1o do artigo 802 da CLT, por-
que no faz sentido o prprio juiz peitado (ou impedido) instruir e julgar a exceo de suspeio contra si oposta. O
julgamento deveria ser feito por um rgo colegiado, dele no participando o juiz interessado. medida que a Vara
do Trabalho passa a funcionar apenas com juiz singular, pensamos que o julgamento de exceo de suspeio e
impedimento deveria ser de competncia do juzo ad quem, aplicando-se, neste caso, as regras do artigo 146 do
CPC, segundo o qual, no prazo de 15 dias, o juiz deve reunir suas razes, rol de testemunhas e documentos e de-

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terminar a remessa ao TRT. defeso ao juiz atuar no processo em que parte, como ocorre na exceo de suspei-
o ou de impedimento.

Art. 146 do CPC. No prazo de 15 (quinze) dias, a contar do conhecimento do fato, a parte alegar o impedimento ou
a suspeio, em petio especfica dirigida ao juiz do processo, na qual indicar o fundamento da recusa, podendo
instru-la com documentos em que se fundar a alegao e com rol de testemunhas.

1o Se reconhecer o impedimento ou a suspeio ao receber a petio, o juiz ordenar imediatamente a remessa


dos autos a seu substituto legal, caso contrrio, determinar a autuao em apartado da petio e, no prazo de 15
(quinze) dias, apresentar suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, orde-
nando a remessa do incidente ao tribunal.
2o Distribudo o incidente, o relator dever declarar os seus efeitos, sendo que, se o incidente for recebido:

I sem efeito suspensivo, o processo voltar a correr;


II com efeito suspensivo, o processo permanecer suspenso at o julgamento do incidente.
(...)

Mais de uma exceo pode ser arguida ao mesmo tempo, entretanto, devero ser julgadas na seguinte ordem: ex-
ceo de impedimento, de suspeio e de incompetncia.

Segue exerccio de exceo de suspeio:

Patrcia ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Alfa Ltda. pleiteando verbas rescisrias provenientes
de um contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi distribuda para a 1 a Vara do Trabalho de
Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Murilo Fulano, amigo ntimo da reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da
autora. Na qualidade de advogado(a) da empresa Alfa Ltda., elabore a medida legal cabvel.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 1a VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR

Processo no

EMPRESA ALFA LTDA., qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe notificaes e intimaes, com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT e artigo 146 do CPC c/c
o artigo 769 do CLT, OFERECER:

EXCEO DE SUSPEIO

na Reclamatria Trabalhista que lhe move PATRCIA, j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato
e de direito a seguir expostas.

I DOS FATOS

A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da excipiente pleiteando verbas rescisrias provenientes de um
contrato de trabalho que perdurou durante quatro anos. A ao foi distribuda para a 1a Vara do Trabalho de Curi-
tiba, cujo juiz titular, Dr. Murilo Fulano, amigo ntimo da reclamante, sendo o magistrado padrinho do filho da
autora.

II MRITO

O artigo 801, b, da CLT afirma que o juiz obrigado a dar-se por suspeito quando tiver amizade ntima com
qualquer uma das partes. Nesse mesmo sentido, assevera o art. 145, I, do CPC, segundo o qual se reputa funda-
da a suspeio de parcialidade do juiz, quando for amigo ntimo de qualquer das partes.

Pelo exposto, no h que se negar a amizade ntima entre o magistrado e a autora, motivo pelo qual requer que
este Juzo, de plano, d-se por suspeito para julgar a demanda.

III REQUERIMENTOS FINAIS

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Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo d-se por suspeito para julgar a demanda, remetendo os
autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, caso no seja esse o
seu entendimento, que rena suas razes, documentos em que se fundar a alegao e rol de testemunhas e en-
caminhe ao TRT, no prazo de 15 dias, luz do art. 146 do CPC.

Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e do-
cumental.

Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de suspeio, determinando-se a remessa dos
autos a outro juiz.

Nestes termos,

Pede deferimento.

Local e data.

Advogado

OAB no

Segue exerccio de exceo de impedimento:

Patrcia Maria ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob
o argumento de que no percebia o seu salrio h 3 (trs) meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 a
Vara do Trabalho de Curitiba, cujo juiz titular, Dr. Murilo Fulano, marido da reclamante. Na qualidade de advoga-
do(a) da empresa Beta Ltda., elabore a medida legal cabvel.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA 3a VARA DO TRABALHO DE CURITIBA/PR

Processo no

EMPRESA BETA LTDA., qualificao e endereo completos, vem, respeitosamente, perante Vossa Excelncia,
por intermdio de seu advogado adiante assinado (procurao anexa), com escritrio profissional no endereo
completo, onde recebe notificaes/intimaes com fulcro nos artigos 799 e 802 da CLT e artigo 146 do CPC c/c o
artigo 769 do CLT, OFERECER:

EXCEO DE IMPEDIMENTO
na Reclamatria Trabalhista que lhe move MARIA, j qualificada nos autos em epgrafe, pelas razes de fato e de
direito a seguir expostas.

I DOS FATOS

A autora ajuizou reclamatria trabalhista em face da empresa Beta Ltda. com pedido de resciso indireta, sob o
argumento de que no percebia o seu salrio h 3 meses. A reclamatria foi autuada e distribuda para a 3 a Vara
do Trabalho de Curitiba/PR, cujo juiz titular, Dr. Murilo Fulano, marido da reclamante.

II MRITO
O artigo 144, IV, do CPC assevera que defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou vo-
luntrio, quando for cnjuge de alguma das partes.

Pelo exposto, no h que se negar o impedimento do respeitvel Juzo para processar e julgar a demanda, motivo
pelo qual requer que este Juzo, de plano, d-se por impedido para continuar no feito.

III REQUERIMENTOS FINAIS

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Por todo o exposto, requer o excipiente que este Juzo d-se por suspeito para julgar a demanda, remetendo os
autos ao juiz substituto para que o mesmo processe e julgue o feito, ou, sucessivamente, caso no seja esse o
seu entendimento, que rena suas razes, documentos em que se fundar a alegao e rol de testemunhas e en-
caminhe ao TRT, no prazo de 15 dias, luz do art. 146 do CPC.

Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial a prova testemunhal e do-
cumental.
Por fim, requer que seja julgada procedente a presente exceo de impedimento.

Nestes termos,

Pede deferimento.

Local e data.

Advogado

OAB no

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