Arbitraje de Inversin

Diploma de Arbitraje

CEJDH
29 de noviembre de 2016
Arbitraje de Inversin
Acuerdos Internacionales de Inversin (AII):
Instrumentos que forman parte de poltica
interna del Estado
Complemento de estrategias de desarrollo
econmico
Acuerdos Bilaterales de Inversin (ABIs o BITs) o
captulos de inversin en Tratados de Libre
Comercio (TLC) o Acuerdos de Promocin
Comercial (APC)
Negociacin: obedece a una concepcin de los
Estados receptores de la inversin sobre la
necesidad de ofrecer un marco legal estable,
transparente y previsible para las inversiones de
los Estados exportadores de capital
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Proteccin tradicional: nacionales de

un Estado

Proteccin diplomtica: endoso

Facultad discrecional del Estado
Compensacin
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Razones para la celebracin de AIIs
Regulacin interna y regulacin
internacional
Complementariedad de marcos de
regulacin de la inversin y sus
condiciones de desarrollo
Ventajas
Limitaciones
Consecuencias de la vulneracin del
marco internacional: RIE
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Marco de proteccin otorgado en los AIIs:

Nivel de trato a los inversionistas y/o a las inversiones

(i) estndares relativos (comparacin)
(ii) estndares absolutos (sin comparacin)

Proteccin contra riesgos no comerciales

Mecanismo de solucin de controversias: arbitraje

institucionalizado o ad hoc
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Trato Nacional (TN)

1. Cada Parte conceder a los inversionistas de

otra Parte un trato no menos favorable que el que
conceda, en circunstancias similares, a sus propios
inversionistas en lo referente al establecimiento,
adquisicin, expansin, administracin, conduccin,
operacin y venta u otra disposicin de las inversiones en
su territorio.

2. Cada Parte conceder a las inversiones

cubiertas un trato no menos favorable que el que
conceda, en circunstancias similares, a las inversiones en
su territorio de sus propios inversionistas en lo referente
al establecimiento, adquisicin, expansin,
administracin, conduccin, operacin y venta u otra
disposicin de las inversiones.
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Alcances de la clusula de TN
Mismo negocio?
Circunstancias similares?
Hubieron conductas discriminatorias?
Dao econmico?
Lista de excepciones
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Trato de Nacin ms Favorecida (TNMF)

1. Cada Parte conceder a los inversionistas de otra Parte un

trato no menos favorable que el que conceda, en
circunstancias similares, a los inversionistas de cualquier otra
Parte o de un pas que no sea Parte en lo referente al
establecimiento, adquisicin, expansin, administracin,
conduccin, operacin y venta u otra forma de disposicin de
inversiones en su territorio.

2. Cada Parte conceder a las inversiones cubiertas un trato

no menos favorable que el que conceda, en circunstancias
similares, a las inversiones en su territorio de inversionistas
de cualquier otra Parte o de cualquier pas que no sea Parte
en lo referente al establecimiento, adquisicin, expansin,
administracin, conduccin, operacin y venta u otra forma
de disposicin de inversiones.
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Alcances de la clusula de TNMF

Mismo negocio?
Circunstancias similares?
Hubieron conductas discriminatorias?
Dao econmico?
Lista de excepciones
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la clusula de TNMF implica

otorgamiento de un trato a nivel de
obligaciones sustantivas asumidas
en el AII especfico o tambin
permite importar de otro AII el
mecanismo de solucin de
controversias?
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Para mayor certeza, el trato con respecto al
establecimiento, adquisicin, expansin,
administracin, conduccin, operacin y venta u
otra forma de disposicin de las inversiones, a
que hacen referencia los prrafos 1 y 2 del
Artculo (sobre TNMF), no incluye mecanismos
de solucin de controversias, tales como los
sealados en la Seccin B (Solucin de
Controversias Inversionista Estado), que se
encuentren estipulados en acuerdos
internacionales comerciales o de inversiones.
(parntesis nuestros)
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Nivel Mnimo de Trato (NMT)

Trato Justo y Equitativo

Proteccin y Seguridad Plenas
Estndar Mnimo de Trato
Estndar de derecho interno o de
derecho internacional?
Absoluto
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1. Cada Parte conceder a las inversiones cubiertas

un trato acorde con el derecho internacional
consuetudinario, incluido el trato justo y equitativo, as
como proteccin y seguridad plenas.

2. Para mayor certeza, el prrafo 1 prescribe que el

nivel mnimo de trato a los extranjeros, segn el
derecho internacional consuetudinario, es el nivel
mnimo de trato que pueda ser proporcionado a las
inversiones cubiertas. Los conceptos de trato justo y
equitativo y proteccin y seguridad plenas no
requieren un trato adicional o ms all del requerido
por ese estndar y no crean derechos adicionales
significativos. La obligacin en el prrafo 1 de proveer:
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(a) trato justo y equitativo incluye la
obligacin de no denegar justicia en
procedimientos criminales, civiles o
contencioso administrativos, de acuerdo con el
principio del debido proceso incorporado en los
principales sistemas legales del mundo; y

(b) proteccin y seguridad plenas exige

a cada Parte proveer el nivel de proteccin
policial que es exigido por el derecho
internacional consuetudinario.
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Anexo

Derecho Internacional Consuetudinario

Las Partes confirman su comn entendimiento que el
derecho internacional consuetudinario, de manera
general y tal como est especficamente referido en el
Artculo (sobre NMT), resulta de una prctica general y
consistente de los Estados, seguida por ellos en el
sentido de una obligacin legal. Con respecto al
Artculo (sobre NMT), el trato mnimo otorgado a los
extranjeros por el derecho internacional
consuetudinario se refiere a todos los principios del
derecho internacional consuetudinario que protegen los
derechos econmicos e intereses de los extranjeros.
(parntesis nuestros).
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Proteccin contra riesgos no

comerciales: expropiacin directa y
expropiacin indirecta

Facultad soberana
Seguridad y previsibilidad
Compensacin
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1. Ninguna de las Partes puede expropiar
ni nacionalizar una inversin cubierta, sea
directa o indirectamente mediante
medidas equivalentes a la expropiacin o
nacionalizacin (expropiacin), salvo
que sea:
(a) por motivos de propsito pblico;
(b) de una manera no discriminatoria;
(c) mediante el pago pronto, adecuado y efectivo
de la indemnizacin; y
(d) con apego al principio del debido proceso y al
Artculo (sobre Nivel Mnimo de Trato).
(parntesis nuestro).
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Expropiaciones indirectas

No implican la transferencia formal del

ttulo de propiedad

Efecto equivalente
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Anexo
Expropiacin
Las Partes confirman su comn entendimiento de que:
1. Un acto o una serie de actos de una Parte no pueden constituir una expropiacin a
menos que interfiera con un derecho de propiedad tangible o intangible o con los
atributos o facultades esenciales del dominio de una inversin.
2. El Artculo (sobre Expropiacin) aborda dos situaciones. La primera es la expropiacin
directa, en donde una inversin es nacionalizada o de otra manera expropiada
directamente mediante la transferencia formal del ttulo o del derecho de dominio.
3. La segunda situacin abordada por el Artculo (sobre Expropiacin) es la expropiacin
indirecta, en donde un acto o una serie de actos de una Parte tienen un efecto
equivalente al de una expropiacin directa sin la transferencia formal del ttulo o del
derecho de dominio.
(a) La determinacin de si un acto o una serie de actos de una Parte, en una situacin de
hecho especfica, constituye una expropiacin indirecta, requiere de una investigacin
factual, caso por caso, que considere entre otros factores:
(i) el impacto econmico del acto gubernamental, aunque el hecho de que un acto o una
serie de actos de una Parte tenga un efecto adverso sobre el valor econmico de una
inversin, por s solo, no establece que una expropiacin indirecta haya ocurrido;
(ii) la medida en la cual la accin del gobierno interfiere con expectativas inequvocas y
razonables de la inversin; y
(iii) el carcter de la accin gubernamental.
(parntesis nuestro)
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Procedimiento establecido en los

AIIs
Reglas claras respecto de:
Legitimacin para entablar la reclamacin
Designacin de rbitros
Normas aplicables
Efectos del laudo
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Toda reclamacin internacional

tiene como finalidad obtener una
compensacin por el dao causado
al propio inversionista o a su
inversin por tal Estado
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Procedimiento en AIIs

Etapa previa: negociacin directa -

obligatoria

Primer paso: notificacin de intencin

de someter a arbitraje la controversia
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Segundo paso: sometimiento de la
controversia a arbitraje
Legitimacin:
El inversionista por cuenta propia
El inversionista en representacin de su
inversin
Alegacin:
Violacin de obligacin
Dao resultante
Mecanismos: CIADI, Reglas de Arbitraje
CNUDMI, otras reglas (previo acuerdo)
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Tercer paso: designacin de rbitros

Tres rbitros
Plazo para constitucin

Cuarto paso: determinacin de

sede, absolucin de objeciones
preliminares
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Quinto paso: anlisis del caso

Audiencias
Confidencialidad de informacin
Traslado de alegatos
Derecho aplicable: derecho
internacional, derecho interno
Informes de expertos
Posibilidad de acumulacin de
expedientes
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Sexto paso: emisin del laudo
Resuelve la controversia:
incumplimiento de obligacin?
Vinculante para las partes en el caso
concreto
Otorgamiento de:
Daos pecuniarios ms intereses
Restitucin de propiedad o daos
pecuniarios ms intereses
Costas y honorarios de abogados
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MUCHAS GRACIAS