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Conceptos generales:
El nuevo cdigo Civil y comercial no se detiene a dar una definicin concreta de Persona humana, a
diferencia del cdigo de Vlez Sarsfield, tampoco caracteriza a la persona fsica o de existencia
visible a la que denomina persona humana. Este es el criterio de la doctrina mayoritaria que
acertadamente ha tomado la reforma, que evit definir o caracterizar a las personas fsicas, pero si
mantiene la diferenciacin entre estas (personas humana) y las jurdicas.
PERSONA HUMANA:
El Cd. Civ. y Com., reformado por la Ley 26.994, trata en el Libro I, Titulo I de la PERSONA
HUMANA, y seguidamente en el Captulo I, arts. 19 a 21, sienta las bases sobre el COMIENZO
DE LA EXISTENCIA. Art. 19. Comienzo de la existencia: La existencia de la persona humana
comienza con la concepcin.
El nuevo art. 19, su nueva redaccin deja bien en claro que el embrin concebido fuera del cuerpo de
la madre es tambin persona, gozando de igual tutela jurdica que aquellos formados
intrauterinamente.
Art. 20. Duracin del embarazo. poca de la concepcin. poca de la concepcin es el lapso entre
el mximo y el mnimo fijados para la duracin del embarazo. Se presume, excepto prueba en
contrario, que el mximo de tiempo del embarazo es de trescientos das y el mnimo de ciento
ochenta, excluyendo el da del nacimiento.
Art. 21. Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la mujer
quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida. Si no nace con vida, se considera que la
persona nunca existi. El nacimiento con vida se presume.
El nacimiento con vida, hace irrevocables los derechos y obligaciones.
Es importante tener muy en cuenta lo siguiente: la vida humana y la persona humana comienzan en
un mismo instante, esto es con la fecundacin del vulo por el espermatozoide, cualquiera haya sido
el lugar de tal evento, y desde ese momento la persona puede adquirir algunos derechos. Si el nio
nace con vida, mantiene o conserva esos derechos que adquiri desde la concepcin, de manera tal
que su nacimiento lo nico que hace es perfeccionar o consolidar esa personalidad que ya posea.
Capacidad:
Concepto: es el grado de aptitud de la persona individual o colectiva para ser titular de
derechos subjetivos y deberes jurdicos u obligaciones.
Luego, esa capacidad queda desdoblada en sus dos facetas:
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Capacidad de derecho, (o de goce) el Cdigo establece que: Toda persona humana goza de la
aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o limitar esta capacidad
respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos determinados (art. 22) y
Capacidad de ejercicio -o de obrar o de hecho-, que es la aptitud de la persona individual o
colectiva para ejercer por si misma derechos o contraer por si misma obligaciones o deberes
jurdicos.
Es as que queda consagrado que la capacidad es la regla y la incapacidad, la excepcin.
Incapacidad de derecho
Siendo la regla la capacidad, sus limitaciones deben estar expresamente previstas por la ley y slo
para situaciones excepcionales. Caracteres:
1) es siempre Relativa: no es posible que una persona adolezca de una incapacidad de derecho
absoluta, consiste en una prohibicin de la ley que impide a alguien ser titular de derechos y
obligaciones. La esclavitud y la muerte civil no existen en el derecho arg. (art. 15 C.N.)
2) Surge expresamente de la ley o del espritu de la ley y son estrictamente territoriales.
3) Con ellas se protege el orden pblico internacional e Impide la aplicacin de la ley
extranjera.
De este modo, no hay personas incapaces de derecho, sino con incapacidad para determinados actos:
falta la aptitud para ser titular de determinada relacin jurdica.
Incapacidad de ejercicio
Concepto: son limitaciones o restricciones a la capacidad de ejercicio, y se fundan en
circunstancias que afectan a la persona y que obligan al ordenamiento jurdico a suspender por
cierto tiempo o por tiempo indefinido la aptitud de tales sujetos para ejecutar actos jurdicos.
Restringen el ejercicio del derecho.
Se rige por normas de orden pblico interno.
No impide la aplicacin de ley extranjera.
Segn el grado de afectacin del sujeto es menor o mayor.
Se va ampliando hasta la mayora de edad del sujeto (18 aos).
Las incapacidades de ejercicio pueden estar expresamente previstas en el Cdigo, o bien surgir de
una sentencia judicial (38 y 49).
El art. 24 enumera las personas incapaces de ejercicio: a) la persona por nacer; b) la persona que no
cuenta con la edad y grado de madurez suficiente, (menores de edad y adolecentes); c) la persona
declarada incapaz por sentencia judicial.
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A diferencia de lo que ocurre con las incapacidades de derecho, entre sus caracteres aqu
encontramos que: se instituyen en razn de una ineptitud psquica del sujeto para el pleno y libre
ejercicio de sus derechos; se suplen por el representante, o con intervencin de un asistente o un
sistema de apoyos, subsanndose as el impedimento; persiguen un fin tuitivo de la persona sobre
quien recae: es una medida de proteccin; dan lugar a una nulidad relativa del acto. En caso de duda
se estar a favor de la capacidad.
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En el cdigo de Vlez haba una contradiccin entre los arts. 6, 7, 14 y 949 del Cdigo de Vlez
sometan la capacidad e incapacidad de las personas a la ley domiciliaria, y aludan a la "capacidad"
sin distinguir entre capacidad de derecho y capacidad de hecho.
La interpretacin de estas disposiciones permite afirmar que cuando hablamos de capacidad de
ejercicio, la ley aplicable es la ley del domicilio, mientras que, en lo atinente a la capacidad jurdica,
se impone la ley argentina. Sin embargo, la doctrina no es pacfica al respecto. Mientras algunos
autores se pronuncian por la interpretacin literal de los textos, la mayora postula, sin restricciones,
la aplicacin de la ley domiciliaria tanto a la capacidad de hecho como a la capacidad de derecho.
Los TMDCI 1889 y 1940 someten la capacidad de derecho y de hecho, sin distincin, a la ley
domiciliaria (art. 1 de ambos tratados).
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Supuestos de personas incapaces
Art. 2617. Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurdico que sea incapaz segn
el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz segn el derecho del
Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o debido conocer
esta incapacidad.
Esta regla no es aplicable a los actos jurdicos relativos al derecho de familia, al derecho sucesorio
ni a los derechos reales inmobiliarios.
Antecedentes: El art. 138 del Cdigo de Vlez se inspir, parcialmente, en la doctrina de la defensa
nacional recogida en la sentencia francesa "Lizardi" (ao 1861). Se trat, en este caso, de un
mexicano menor de edad conforme su ley nacional, que compr joyas en Pars y opuso, frente a la
pretensin de cobro, su incapacidad. La Corte no hizo lugar a la postulacin del demandado en
proteccin de sus nacionales franceses.
Los TMDCI 1889 y 1940 carecen de una norma semejante.
Fundamento: es una norma de aplicacin del principio favor negotii. Es la seguridad del negocio
jurdico y la proteccin al contratante de buena fe, que cede cuando hay mala fe del contratante.
El precepto establece una excepcin a la incapacidad resultante de la aplicacin del derecho
domiciliario por aplicacin del derecho del Estado en el cual se celebr un acto jurdico, conforme al
cual, el incapaz aparenta capacidad.
Ejemplo: A (incapaz de acuerdo a su derecho domiciliario) celebra con B (capaz) un contrato de
compraventa de un inmueble. Hay tradicin de la cosa a favor de B. El contrato se celebra en el
Estado C, conforme al cual A es persona capaz.
De conformidad a la regla general (primera parte del precepto en comentario), A no podra invocar
su propia incapacidad para obtener la ineficacia del contrato.
Ahora bien, supongamos que B conoca o debi conocer la incapacidad de A. A pretende prevalerse
de ello para declarar ineficaz el acto jurdico.
Si "esta regla no es aplicable a los actos jurdicos relativos al derecho de familia, al derecho
sucesorio ni a los derechos reales inmobiliarios", refiere a la regla que prohbe invocar la propia
incapacidad, el negocio jurdico es ineficaz, en tanto pertenece al derecho real inmobiliario.
DOMICILIO:
Domicilio y residencia habitual de la persona humana:
Antecedentes:
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Cdigo Civil de Vlez Sarsfield estableci una extensa casustica relativa al domicilio (arts. 89 a 101,
Cd. Civil), cuyas calificaciones se utilizan en el DIPr. para calificar el punto de conexin. En este
rgimen, el domicilio general comprende el domicilio legal, el de origen, el real y el especial.
En los TMDCI (Tratado de Montevideo de Der. Civ. Inter.)1889 y 1940, el domicilio es tambin el
punto de conexin principal en materia de estatuto personal. En el TMDCI 1889, la calificacin del
domicilio se desprende del lugar donde reside la persona (art. 5).
La importancia del domicilio en nuestro DIPr. radica en dos circunstancias:
- la atribucin de jurisdiccin internacional a los jueces argentinos y
- la determinacin del derecho aplicable a las materias del estatuto personal (Goldschmidt).
El derecho domiciliario est llamado a regir la capacidad de la persona, el comienzo y fin de su
existencia, el nombre, los derechos reales sobre bienes muebles sin situacin permanente, los
contratos sin lugar determinado de celebracin ni cumplimiento, los efectos personales y
patrimoniales del matrimonio y el rgimen sucesorio.
Art. 2613. Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del derecho
internacional privado la persona humana tiene:
a) su domicilio, en el Estado en que reside con la intencin de establecerse en l;
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vnculos durables por un tiempo
prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde est su residencia habitual o en su defecto, su
simple residencia.
La calificacin del art. 2613 del Cdigo es "a los fines del derecho internacional privado", y se la
debe utilizar para obtener la calificacin de la conexin domiciliaria y evitar recurrir a las
definiciones de la parte General aplicables a las personas Humanas (arts. 73 a 78). Por "fines del
derecho internacional privado" han de entenderse la determinacin de la jurisdiccin internacional en
las acciones personales y el derecho aplicable a las materias sometidas a la ley domiciliaria o a la ley
de la residencia habitual (en general, aquellas que integran el estatuto personal). Ello es consecuencia
de la autonoma del derecho internacional privado que se mantiene aun cuando ha sido integrada
parcialmente al Cdigo Civil y Comercial.
La norma se integra por un elemento objetivo y uno subjetivo:
- El corpus es el Estado en que reside la persona;
- el animus es la intencin de establecimiento.
Ausencia de domicilio conocido funcionan como conexiones subsidiarias:
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La residencia habitual: lugar donde habita ordinariamente una persona y establece vnculos
durables.
La simple residencia: lugar donde la persona se encuentra sin intencin de establecimiento.
Naturaleza jurdica. Caracteres
El domicilio es un punto de conexin, a la sazn, el instrumento tcnico que nos permite localizar
definitivamente la situacin jurdica o un aspecto de la misma que recibe elementos extranjeros. Se
abandona la dependencia antifuncional de derivar la calificacin del derecho civil.
Derecho aplicable
Art. 2620. Derecho aplicable. La declaracin de ausencia y la presuncin de fallecimiento se
rigen por el derecho del ltimo domicilio conocido de la persona desaparecida o, en su defecto, por
el derecho de su ltima residencia habitual.
Las dems relaciones jurdicas del ausente siguen regulndose por el derecho que las rega
anteriormente.
Los efectos jurdicos de la declaracin de ausencia respecto de los bienes inmuebles y muebles
registrables del ausente se determinan por el derecho del lugar de situacin o registro de esos
bienes.
Fuente: Los TMDCI de 1889 y 1940, arts. 10 y 12 respectivamente, determinan el derecho aplicable
en los siguientes trminos: "Los efectos jurdicos de la declaracin en ausencia respecto a los bienes
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del ausente, se determinan por la ley del lugar en que esos bienes se hallan situados. Las dems
relaciones jurdicas del ausente seguirn gobernndose por la ley que anteriormente las rega".
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1) Qu ley nos indica qu personas han de considerarse como desamparadas? a) El problema
de la ley reguladora del desamparo de los menores que no estn sometidos a una patria potestad,
suscita varias cuestiones. En cuanto a los jvenes, primero hay que saber si todava son menores o si
ya son mayores, y si son menores, recin ah debemos ver si carecen del amparo de la patria potestad.
PARA SABER SI HAN PASADO O NO A LA MAYORA DE EDAD, HAY QUE APLICAR EL
DERECHO DE SU PROPIO DOMICILIO. SI CONVIVE CON EL TITULAR DE LA
responsabilidad parental, EL MENOR TENDR EL DOMICILIO DEL TITULAR. SI
DESCONOCIESE AL TITULAR DE LA PATRIA POTESTAD, HAY QUE ACUDIR A LA
RESIDENCIA ESTABLE DEL JOVEN (Y EN EL SUPUESTO DE CAMBIO DE RESIDENCIAS
ESTABLES, DEBEMOS DAR PREFERENCIA A LA LEGISLACIN QUE RESULTE MS
FAVORABLE PARA EL JOVEN).
En primer lugar debemos saber: Ha existido alguna vez una patria potestad sobre el menor? La
respuesta la encontramos en las diversas leyes que rigen los diferentes ttulos en los que la patria
potestad puede fundarse (por ende, es necesario consultar los derechos que rigen respectivamente la
filiacin, la adopcin, etc.) Una vez que sepamos que el menor ha estado sometido a una patria
potestad, debemos averiguar: ella an subsiste? La respuesta la hallamos en la ley del domicilio del
titular de la patria potestad, que nos indica todas las causas de su cancelacin (ej. la emancipacin).
Slo la causa normal de la cancelacin de la patria potestad (la mayora de edad) se rige por el
derecho domiciliario del menor (que normalmente es el domicilio del titular de la patria potestad). Si
se desconoce el ltimo domicilio del ltimo titular de la patria potestad, es preciso acudir a la
residencia del menor. b) La ley reguladora del desamparo de los MAYORES no plantea tantos
problemas: EL DESAMPARO SE RIGE POR LA LEY DOMICILIARIA DEL MAYOR. En materia
de incapacitacin de mayores, es preciso aplicar el derecho del domicilio de aquellos. No podemos
incapacitar en la Argentina por alcoholismo o prodigalidad a una persona domiciliada en un pas que
desconoce esa causal de interdiccin. Solamente cabran medidas policiales en caso de perturbacin
del orden pblico. c) Con miras a las PERSONAS AUSENTES CON PARADERO
DESCONOCIDO (la situacin normativa es semejante a la de los mayores por incapacitar, con la
diferencia de que no es posible aplicar las disposiciones referentes a la capacidad) SE APLICA LA
LEY DEL LTIMO DOMICILIO. SIN EMBARGO, SOBRE ELLA PREVALECE LA LEY DE
LA LTIMA RESIDENCIA, YA QUE EN ELLA SE HA PRODUCIDO LA DESAPARICIN, y
cada legislador conoce los peligros especficos a que estn expuestas las personas que viven en su
territorio. Los efectos de la ausencia de una persona desaparecida se rigen por el derecho del pas en
el que desapreci (en lo que se refiere a los plazos para pedir la declaracin y a la naturaleza de sta
como de ausencia o muerte presunta). Ello es as porque la desaparicin tiene una trascendencia muy
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diferente en un pas totalmente dominado por la civilizacin y socialmente tranquilo, que en otro
lleno de junglas, fieras y patotas de asaltantes. Por ello, hay que atenerse al derecho del pas en el
cual la desaparicin se produce, para saber qu valor corresponde darle.
DIP INTERNO:
TUTELA
Est destinada a brindar proteccin a la persona y bienes de un nio, nia o adolescente que no ha
alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza la responsabilidad
parental.(Art. 104)
Caracteres.
La tutela puede ser ejercida por una o ms personas, conforme aquello que ms beneficie al nio,
nia o adolescente. Pueden nombrarlos los padres, sujeto a aprobacin judicial. Se escucha a los
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nios(audiencia). No Pueden. no tienen domicilio en la Repblica; b) quebradas no rehabilitadas; c)
que han sido privadas o suspendidas en el ejercicio de la responsabilidad parental.
CURATELA:
La principal funcin del curador es la de cuidar a la persona y los bienes de la persona incapaz, y
tratar de que recupere su salud. Las rentas de los bienes de la persona protegida deben ser destinadas
preferentemente a ese fin.
Personas que pueden ser curadores. La persona capaz puede designar, mediante una directiva
anticipada, a quien ha de ejercer su curatela.
Los padres pueden nombrar curadores y apoyos de sus hijos incapaces o con capacidad restringida,
en los casos y con las formas en que pueden designarles tutores.
Cualquiera de estas designaciones debe ser aprobada judicialmente.
BOLILLA 9: MATRIMONIO
Matrimonio. Concepto: es la unin voluntaria entre dos personas, de acuerdo al sistema
legal.
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parentesco por afinidad
matrimonio anterior no disuelto legalmente.
haber sido autor, coautor, o cmplice del homicidio doloso de uno de los cnyuges.
De conformidad a estas normas, cualquier Estado signatario puede usar la facultad de desconocer el
matrimonio que se contrajo vlidamente segn el pas de la celebracin, pero que no cumpli con
algunos de los requisitos de la clusula especial.
Derecho Interno:
El Cd. Civ.y Com. dispone en su art.2622: La capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la
celebracin, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que
en l rigen.
No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los arts. 575, segundo prrafo y 403, incs. a), b), c), d) y e).
El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del matrimonio.
Impedimentos matrimoniales:
Impedimentos en el dcho argentino: Art. 403: impedimentos dirimentes:
a) El parentesco en lnea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vnculo;
b) El parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vnculo;
c) La afinidad en lnea recta en todos los grados;
d) El matrimonio anterior, mientras subsista;
e) Haber sido condenado como autor, cmplice o instigador del homicidio doloso de uno de los
cnyuges;
La presencia de estos impedimentos desplaza la aplicacin del derecho del lugar de celebracin e
impedir la produccin de efectos en el pas a matrimonios celebrados en el extranjero.
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La invalidez de los matrimonios celebrados en el extranjero puede ser provocada por el derecho del
lugar de celebracin pero tambin por resultar de la norma de internacionalmente imperativa del
segundo prrafo del art. 2622 (en su remisin al 403) o de la clusula general de orden pblico. En
presencia de estos obstculos, los jueces argentinos debern desconocer efectos al matrimonio
celebrado.
Forma: La forma se rige por el derecho del lugar de celebracin. En el derecho argentino, la forma
civil tiene carcter solemne, con intervencin necesaria de una autoridad pblica, y es un requisito
esencial para la validez de los actos celebrados en el pas.
La prueba del matrimonio celebrado en el extranjero se rige por el derecho del lugar de celebracin
(art. 2622 ltimo prrafo).
Jurisdiccin competente:
Art. 2621: Las acciones de validez, nulidad y disolucin del matrimonio, as como las referentes a
los efectos del matrimonio, deben interponerse ante los jueces del ltimo domicilio conyugal
efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cnyuge demandado.
La localizacin del domicilio conyugal efectivo y del domicilio del cnyuge demandado determinan
la competencia de los jueces de esos pases para la interposicin de las acciones y tambin para el
reconocimiento de sentencias extranjeras que provengan de esos foros.
La opcin por el domicilio del demandado funciona aun cuando el ltimo domicilio conyugal se
hubiera radicado en el pas.
Las normas del derecho internacional argentino autnomo se aplican en ausencia de tratados
internacionales aplicables.
Domicilio conyugal: Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida
convivencia de los cnyuges (art. 2621 ltimo prrafo).
La definicin de domicilio conyugal, como ltimo lugar de cohabitacin efectiva y pacfica, fue
consagrada por doctrina de la Corte Suprema, en los fallos "Vlasov".
Tratado de Montevideo: dispone que los juicios sobre nulidad del matrimonio, divorcio y
disolucin y en general todas las cuestiones que afecten las relaciones personales de los esposos se
iniciarn ante los jueces del domicilio conyugal.
MATRIMONIO A DISTANCIA
Derecho Interno: el art. 2623 del C.C.yC. considera:
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Matrimonio a distancia: aquel en el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento,
personalmente, ante la autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se
encuentra.
- La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo puede ser ofrecida dentro de los
noventa das de la fecha de su otorgamiento.
- El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el
consentimiento que perfecciona el acto.
- La autoridad competente para celebrar el matrimonio debe verificar que los contrayentes no estn
afectados por impedimentos legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.
Tratados internacionales
En el rgimen de la Convencin de Nueva York, la eficacia del matrimonio a distancia est
condicionada a que la autoridad competente ordinaria para celebrar el matrimonio adquiera el
convencimiento de que existen circunstancias excepcionales que justifican tal modalidad del
matrimonio.
El matrimonio se celebra a distancia, el consentimiento es prestado por cada cnyuge ante la
autoridad competente ordinaria. Se entiende por lugar de celebracin a aquel lugar donde se
perfecciona el consentimiento matrimonial.
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El Art. 2625 del CCYC. Establece que las convenciones matrimoniales rigen las relaciones de los
esposos respecto de los bienes, y distingue entre convenciones otorgadas con anterioridad a la
celebracin del matrimonio y las otorgadas posteriormente.
Convenciones celebradas con anterioridad al matrimonio: La admisibilidad y alcances de las
convenciones matrimoniales quedan sometidos al derecho del primer domicilio conyugal. Ese
derecho determinar las reglas aplicables a administracin y reparto de los bienes que integran el
patrimonio conyugal, con las limitaciones que marcar la ley del lugar de situacin de los bienes.
Las convenciones celebradas con posterioridad a la celebracin del matrimonio: quedan sujetas al
derecho del domicilio conyugal al tiempo de su celebracin, tambin por supuesto con las
limitaciones de la lex situs en materias de carcter real.
Ausencia de pactos entre cnyuges: el rgimen patrimonial del matrimonio se rige por el derecho
del primer domicilio conyugal. El derecho domiciliar resultar desplazado por el derecho del lugar
de situacin de los bienes en lo que respecta a prohibiciones de estricto carcter real.
Facultad de los esposos de optar por el derecho argentino: se permite el "cambio de domicilio a la
Repblica", siempre que la voluntad de los cnyuges sea expresada por instrumento pblico y no
afecte derechos de terceros.
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- la ley del domicilio conyugal rige la separacin y la disolucin del matrimonio, pero su
reconocimiento no ser obligatorio para el estado en donde el matrimonio se celebr si la causal de
disolucin invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten.
En cuanto al divorcio disolutivo del vnculo matrimonial, pueden darse las siguientes
situaciones:
1. Matrimonios celebrados en Argentina: puede ser disuelto por divorcio por cualquier pas
extranjero que lo admita. Si en el extranjero se decreta la separacin personal, puede ser convertida
en divorcio vincular ya sea en el pas extranjero o en Argentina
2. Matrimonio celebrado en el extranjero y disuelto en Argentina: la disolucin y el nuevo
matrimonio son vlidos.
-Tratado de 1889: no altera la solucin.
-Tratado de 1940: Paraguay (rechaza el divorcio) est facultado para desconocer la disolucin
extranjera y el nuevo matrimonio.
3. Matrimonio celebrado y disuelto en el extranjero: en este caso, la cuestin es ajena a la
aplicacin de la ley Argentina.
UNIN CONVIVENCIAL:
Jurisdiccin: Art. 2627
Las acciones que surjan como consecuencia de la unin convivencial deben presentarse ante el juez
del domicilio efectivo comn de las personas que la constituyen o del domicilio o residencia habitual
del demandado.
Se elige el lugar del domicilio efectivo comn o el domicilio o residencia habitual del demandado
como criterios atributivos de jurisdiccin y el derecho del Estado en que se pretenda hacerla valer
como eleccin del derecho aplicable.
Derecho aplicable: Art. 2628
La unin convivencial se rige por el derecho del estado donde se pretenda hacer valer.
Se refiere solamente a la regulacin de los efectos jurdicos de que pueda producir la invocacin de
la unin convivencial en un Estado distinto del de su localizacin.
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Filiacin Matrimonial y Extramatrimonial: es el vnculo jurdico que une a una persona con sus
progenitores. Segn Goldschmidt, existen diferentes clases de filiacin: la filiacin completa y la
filiacin incompleta:
1- La completa real: es la matrimonial y la basada en la legitimacin.
2- La completa ficticia: es la adoptiva.
3- La incompleta: es la extramatrimonial.
Segn el art. 558 La filiacin de puede tener lugar por:
naturaleza (matrimonial o extramatrimonial); o
mediante tcnicas de reproduccin humana asistida,
por adopcin (disposicin de la ley).
En el derecho comparado:
1) Pura: el vnculo jurdico coincide plenamente con el vnculo biolgico, a su vez puede ser:
- Inmediata (nacimientos dentro del matrimonio, nacimientos extramatrimoniales que el padre
reconoce espontneamente en el trmino de la inscripcin); o bien
- Mediata (reconocimiento de hijos que ya estaban inscriptos en el registro).
2) Impura: el vnculo jurdico no coincide con el vnculo biolgico. Abarca adopcin simple y
tambin la plena.
Tratados de Montevideo:
- TMDCI de 1889: sobre filiacin, la ley que rige la celebracin del matrimonio, determina la
filiacin legtima.
- TMDCI de 1940: tambin se rige por la ley de celebracin del matrimonio.
Art. 21: las cuestiones sobre legitimidad de la filiacin ajena a la validez o nulidad del matrimonio,
se rigen por la ley del domicilio conyugal al momento del nacimiento del hijo.
Art. 22: los derechos y obligaciones concernientes a la filiacin legtima, se rigen por la ley del
estado en el cual hayan de hacerse efectivo.
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La disposicin est determinando en qu casos los jueces de la Repblica Argentina estaran dotados
de jurisdiccin internacional para entender en acciones de filiacin.
El Cdigo termina con los problemas derivados de la laguna existente en el sistema de DIPr. de
fuente interna y los generados por la aplicacin analgica de los tratados de Montevideo y ratifica la
naturaleza federal autnoma de las normas de jurisdiccin internacional.
Acciones relativas a la determinacin e impugnacin de la filiacin
Los jueces argentinos sern competentes si:
a) quien reclama el emplazamiento filial se domicilia en la Repblica Argentina; o
b) si el progenitor o pretendido progenitor se domicilia en la Repblica Argentina.
Derecho aplicable: art 2632: El establecimiento y la impugnacin de la filiacin se rigen por
el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el derecho del domicilio del
progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo del nacimiento del hijo o por el derecho
del lugar de celebracin del matrimonio, el que tenga soluciones ms satisfactorias a los derechos
fundamentales del hijo.
En consecuencia, frente al caso concreto de establecimiento o impugnacin de la filiacin, el juez
deber evaluar las soluciones previstas por:
a) el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento;
b) el derecho del domicilio del progenitor o pretendido progenitor al nacimiento del hijo; y
c) el derecho del lugar de celebracin del matrimonio.
Una vez comparadas las soluciones, deber considerar aplicable aquel derecho que brinde las
soluciones ms satisfactorias para los derechos fundamentales del hijo, derecho que determina
tambin la legitimacin activa y pasiva, el plazo para interponer la demanda y los requisitos y efectos
de la posesin de estado.
LEGITIMACIN: es el acto jurdico, judicial o administrativo, por el cual el hijo que no revista
carcter de legtimo, se convierte en tal.
Acto de reconocimiento de hijo.Art 2633:
Condiciones del reconocimiento
La norma se vale de dos puntos de conexin alternativos de carcter rgido y podra ser caracterizada
tambin como una norma de conflicto materialmente orientada.
El punto de conexin domicilio del hijo puede ser tomado:
a) al momento de su nacimiento o
b) al tiempo del acto
El punto de conexin domicilio del autor del reconocimiento debe ser considerado
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a) al momento del reconocimiento.
La opcin por uno u otro derecho deba determinarse segn cul sea ms favorable al reconocimiento,
que se impondra en virtud del inters superior del nio.
Capacidad del autor del reconocimiento
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio.
Forma del reconocimiento: La forma del reconocimiento se rige por
- el derecho del lugar del acto o
- por el derecho que lo rige en cuanto al fondo.
ADOPCIN: es una institucin en virtud de la cual se constituye entre dos personas un vnculo
semejante al de la filiacin. Existen 3 tipos:
Plena (confiere al adoptado la condicin de hijo, extingue los vnculos jurdicos con la
familia de origen; art 620),
Simple (confiere al adoptado el estado de hijo, pero no crea vnculos jurdicos con los
parientes ni con el cnyuge del adoptante, conserva su realidad biolgica).
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Por integracin (cuando se adopta al hijo del cnyuge o del conviviente).
Derecho interno:
Jurisdiccin. Art 2635:
Adopcin y guarda preadoptiva: tienen jurisdiccin internacional exclusiva los jueces de la Rep. Arg.
para declarar la situacin de adoptabilidad, otorgar la guarda preadoptiva y la adopcin de nios con
domicilio en nuestro pas.
Anulacin o revocacin
Los jueces arg. sern competentes para entender en la anulacin o en la revocacin de una adopcin
si:
a) fue otorgada en la Repblica Argentina;
b) si el domicilio del adoptado se localiza en la Repblica Argentina.
La conexin jurisdiccional domicilio del adoptado se justifica en la necesidad de que las autoridades
del pas en el cual el nio tiene su centro de vida intervengan cuando se advirtieren desvos o vicios
en la finalidad de la adopcin, lo que resulta extensible a la constitucin misma de la adopcin.
Derecho aplicable. Art 2636:
Requisitos y efectos de la adopcin: se rigen por el derecho del domicilio del adoptado al tiempo de
otorgarse la adopcin.
La anulacin o revocacin de la adopcin: se rige por
- el derecho de su otorgamiento, o
- por el derecho del domicilio del adoptado.
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- Fuesen conferidas en el pas del domicilio del adoptante cuando esa adopcin sea susceptible
de ser reconocida en el pas del domicilio del adoptado.
Control jurisdiccional
La norma considera cumplido el requisito de la competencia del juez otorgante cuando este hubiese
sido el juez del domicilio del adoptado al tiempo de su otorgamiento. A los efectos de la
determinacin del domicilio del adoptado al tiempo del otorgamiento, debe estarse a lo dispuesto por
el art. 2614 del Cdigo y muy especialmente lo establecido en su parte final en relacin con los
nios, nias y adolescentes que hubieran sido vctimas de una sustraccin, traslado o retencin
ilcitas.
Control sustancial
A los efectos del control del orden pblico se tiene en cuenta el inters superior del nio y los
vnculos estrechos del caso con la Repblica.
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Bolilla 11: RESTITUCIN INTERNACIONAL DE MENORES
Nos encontramos en presencia de un caso de sustraccin internacional de menores cuando un menor
es trasladado o retenido ilcitamente en un estado distinto al de su residencia habitual.
Para remediar esta situacin, los Estados han realizado grandes esfuerzos, tendientes a proteger
internacionalmente a los menores de los efectos perjudiciales de su sustraccin o retencin ilcitas y a
establecer procedimientos para su pronta restitucin al Estado de su residencia habitual.
En tal sentido, el Convenio Internacional sobre sustraccin de menores de 16 aos, La Haya
1980 (ratificado por Argentina): tiene por finalidad garantizar la restitucin del menor trasladado o
retenido ilcitamente en cualquier Estado parte, y velar para que se respeten los derechos de custodia
y de visita.-
En el mbito Interamericano, los Estados decidieron hacer hincapi en la solucin del problema, ms
que en el conflicto mismo. Es por ello que al momento de redactar la Convencin Interamericana
sobre restitucin internacional de menores, reemplazaron el trmino sustraccin, utilizado por el
Convenio de La Haya por el de restitucin, que evidencia claramente la finalidad perseguida por el
Convenio.
Ambos convenios han sido ratificados por nuestro pas, siendo los dos convenios ms utilizados por
nuestro pas para la resolucin de casos de sustraccin o retencin ilcita de nios en un Estado
diferente al de su residencia habitual.
Convenio sobre proteccin internacional de menores entre Argentina y Uruguay: , hecho en
Montevideo, el 31 de Julio de 1981. Este convenio, cuya Autoridad Central de aplicacin es el
Ministerio de Justicia, tienen por objeto evitar el trfico de menores y la pronta restitucin de
menores bajo la patria potestad indebidamente sustrados de su residencia habitual. Protege al padre
que ejerce la patria potestad o al que sea perturbado en su derecho de visita.
Es un convenio de cooperacin jurdica internacional para proteger los intereses del menor y de la
familia.
La recuperacin de los menores secuestrados por uno de los padres se realiza por el camino del
reconocimiento y ejecucin de sentencias extranjeras que adjudica la tenencia al peticionante.
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obstante, en la medida en que el inters superior del nio lo requiera se puede tomar en consideracin
el derecho de otro Estado con el cual la situacin tenga vnculos relevantes
Definicin de Persona Jurdica. Art. 141: Son personas jurdicas todos los entes a los cuales el
ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones para el
cumplimiento de su objeto y los fines de su creacin.
Comienzo de la existencia. Art. 142: La existencia de la persona jurdica privada comienza desde su
constitucin. No necesita autorizacin legal para funcionar, excepto disposicin legal en contrario.
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En los casos en que se requiere autorizacin estatal, la persona jurdica no puede funcionar antes de
obtenerla.
Inoponibilidad de la personalidad jurdica. Art. 144: La actuacin que est destinada a la
consecucin de fines ajenos a la persona jurdica, constituya un recurso para violar la ley, el orden
pblico o la buena fe o para frustrar derechos de cualquier persona, se imputa a quienes a ttulo de
socios, asociados, miembros o controlantes directos o indirectos, la hicieron posible, quienes
respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.
Lo dispuesto se aplica sin afectar los derechos de los terceros de buena fe y sin perjuicio de las
responsabilidades personales de que puedan ser pasibles los participantes en los hechos por los
perjuicios causados.
Hay distintas teoras que indican qu ley hay que tener en cuenta para ver si una persona de
existencia ideal tiene capacidad jurdica o no:
- Teora anglosajona de la incorporacin: la existencia de las personas jurdicas se rige por la ley
del pas donde ha sido reconocida como tal.
- Teora continental del domicilio: somete la existencia de la persona jurdica a la ley del pas del
domicilio, entendindose como tal la sede principal de sus negocios o la sede principal de la
administracin.
- Teora de la super-addition o acumulacin: Segn esta, en principio se aplica la Teora de la
incorporacin, pero en algunos aspectos se acude a la Teora del domicilio, para proteger a los
acreedores de la sociedad o con respecto a negocios entre la sociedad y los accionistas. Claramente el
art. 141 deja claro la posicin de nuestro cdigo al respecto.
26
consorcio de propiedad horizontal; i) toda otra contemplada en disposiciones de este Cdigo o en
otras leyes y cuyo carcter de tal se establece resulta de su finalidad y normas de funcionamiento.
La participacin del Estado en personas jurdicas privadas no modifica el carcter de stas.
Leyes aplicables.
Las personas jurdicas pblicas (Art.147) se rigen en cuanto a su reconocimiento, comienzo,
capacidad, funcionamiento, organizacin y fin de su existencia, por las leyes y ordenamientos de su
constitucin.
Las personas jurdicas privadas (Art. 150) Que se constituyen en la Repblica, se rigen:
a. por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, de este Cdigo;
b. por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los reglamentos, prevaleciendo
las primeras en caso de divergencia;
c. por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las de este Ttulo.
Las personas jurdicas privadas que se constituyen en el extranjero se rigen por lo dispuesto en la ley
general de sociedades.
Como son resueltos los problemas respecto de las personas jurdicas por los tratados
internacionales?
Tratado de Montevideo de Der. Civ. Int. De 1889:
El Art. 4 determina que la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado se rige
por las leyes del pas en el cual han sido reconocidas como tales.
Esta disposicin adopta la Teora de la incorporacin que predomina en los pases anglosajones,
segn la cual, la ley concesionaria de la personalidad jurdica es la que rige sobre su capacidad de
hecho y de derecho.
Esta teora permite a los fundadores de la persona jurdica elegir la ley que desean que las regule, o
sea que consagra la autonoma de la voluntad de las partes.
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Esta teora a su vez se relaciona con la Teora de la ficcin, ya que como la persona jurdica es una
ficcin legal y carece de todo sustento real, cualquier ordenamiento normativo dispuesto a crearla
puede hacerlo mediante la ficcin de sus normas.
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El problema de la extranjera de las personas jurdicas extranjeras:
Respecto de las personas fsicas extranjeras, son equiparadas a las argentinas por el Art. 20 de
nuestra C.N, en cambio, el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras se despliega de la rbita
legal.
Para responder a la pregunta por el tratamiento de las personas jurdicas extranjeras el legislador
tiene varias alternativas, puede adoptar diversos sistemas:
Inhospitalidad absoluta: no se reconoce a la persona jurdica extranjera en ningn caso.
Hospitalidad absoluta: se la reconoce en todos los casos.
Hospitalidad condicionada: es una solucin intermedia, o sea, que se reconoce a la persona
jurdica extranjera con tal que realice ciertos actos. Ej: la inscripcin en un registro nacional.
Hospitalidad limitada: se la reconoce solo para determinado crculo de asuntos.
El derecho privado de Extranjera referente a personas jurdicas no puede considerarse
inconstitucional. Su exposicin no forma parte del DIPr cientfico, porque el Derecho de Extranjera
se compone de normas directas, sin embargo, ste es afn al DIPr ya que ambas materias contemplan
casos con elementos extranjeros.
Derecho interno. Sociedad constituida en el extranjero.
Ley aplicable: Segn el art. 118 de la LGS la sociedad constituida en el extranjero se rige en
cuanto a su existencia y formas por las leyes del lugar de constitucin.
Esto quiere decir que, una sociedad que ha sido constituida en el extranjero (otro Estado), bajo un
tipo societario desconocido por las leyes de nuestro pas, se deber regir en todas las cuestiones
referidas a su EXISTENCIA y FORMA, o sea, en cuanto a la personalidad jurdica, capacidad,
requisitos de constitucin, etc.; por las LEYES DEL PAS EN EL CUAL FUE CONSTITUIDA, y
no se le aplicarn en estas cuestiones las leyes argentinas. Recepta la teora de la incorporacin.
La hiptesis prevista en el art. 118 se refiere a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo
desconocido por las leyes de la Repblica (art. 119 LGS). En este caso, estas sociedades pueden
actuar de dos formas en nuestro pas:
1) Estn habilitadas para realizar actos aislados y estar en juicio.
2) Pueden ejercer habitualmente los actos comprendidos en su objeto social, establecer una
sucursal, asiento o cualquier especie de representacin permanente, siempre y cuando se
sometan al rgimen previsto en la LGS.
Emplazamiento en juicio (Art. 122). Una sociedad constituida en el extranjero puede estar en juicio
en la Repblica. Segn como acte en nuestro pas el emplazamiento ser el siguiente:
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a) si se origin en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que
motive el litigio;
b) Si existiere sucursal, asiento u otra especie de representacin, en la persona del representante.
DIP EXTERNO
Tratado de Montevideo de Der. Civ. Int. de 1889:
El Art. 4 establece que:
- el carcter que revisten las personas jurdicas del derecho privado las habilita plenamente para
ejercitar fuera del lugar de su institucin todas las acciones y derechos que les correspondan,
- pero para el ejercicio de actos comprendidos en el objeto especial de su institucin se deben
sujetar a las normas establecidas por el Estado en el cual intenten realizar dichos actos.
El Art. 6 dispone que:
Las sucursales o agencias constituidas en un Estado por una sociedad radicada en otro se
considerarn domiciliadas en el lugar en que funcionan y sujetas a la jurisdiccin de las autoridades
locales en lo concerniente a las operaciones que practiquen.
El texto distingue entre:
actos no especficos (espordicos), en cuanto a stos encontramos una combinacin de los
sistemas de la hospitalidad absoluta y de la hospitalidad limitada.
actos especficos (permanentes), respecto a estos nos encontramos con el sistema de la
hospitalidad limitada.
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los representantes de dichas sociedades contraen para con terceros, las mismas responsabilidades
que los administradores de las sociedades locales.
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- la validez y efectos del testamento,
- los ttulos y derechos hereditarios,
- la existencia y proporcin de la legtima.
Es decir que para los tratados hay fraccionamiento de jurisdiccin y de derecho aplicable.
Si bien la forma de los testamentos se rige por la ley del lugar de situacin de los bienes, el Tratado
de 1889 admite que el testamento por acto pblico hecho en un Estado parte sea reconocido en todos
los dems Estados, y el Tratado de 1940 dispone lo mismo para el testamento abierto o cerrado
otorgado por acto pblico, esta es la primera concesin a la extraterritorialidad.
En Resumen:
El principio general en los Tratados de Montevideo: es el sistema del Fraccionamiento,
Pero se establecen 3 Excepciones:
1- Deudas: Cuando las deudas deben ser canceladas en algn lugar donde el causante no dej
bienes, los acreedores pueden pedir el pago proporcional sobre los bienes dejados en otros
lugares despus de satisfechos los acreedores locales. Aparece el principio de la unidad jurdica
de la deuda, salvo los bienes con garanta real que solo se realizan en el pas donde se encuentra
la garanta si no alcanza el acreedor queda insatisfecho.
2- Legados: los legados determinados por su gnero y sin lugar de pago se rigen por la ley del
domicilio del testador al tiempo de su muerte. Se harn efectivos sobre los bienes que deje en
dicho domicilio y en defecto de ellos, se pagarn proporcionalmente de todos los dems bienes
del causante.
3- Colacin: La obligacin de colacionar una suma de dinero se rige por la ley de la sucesin en
que ella sea exigida. Ej: si hay varias sucesiones abiertas en distintos pases y un heredero inicia
una accin de colacin en Brasil, la colacin se rige por la ley Brasilera (sistema de la Unidad).-
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- los jueces del ltimo domicilio del causante
- o los del lugar de situacin de los bienes inmuebles en el pas respecto de stos.
Jurisdiccin concurrente
Se establece de manera expresa que para entender en la sucesin por causa de muerte son
competentes los jueces del ltimo domicilio del causante o los del lugar de situacin de los bienes
inmuebles en el pas respecto de stos (forum rei sitae ). De esta forma, la jurisdiccin no
corresponde nica y exclusivamente a los jueces del ltimo domicilio del causante, sino que se
consagra el criterio del foro patrimonial.
el art. 2643 in fine otorga jurisdiccin a los jueces del lugar de situacin de los bienes inmuebles en
el pas respecto de stos. Vale decir que el forum rei sitae no atribuye competencia a los tribunales
argentinos sobre la totalidad de la sucesin, es decir sobre los bienes inmuebles situados en
Argentina y los bienes inmuebles situados en el extranjero, sino slo con relacin a los primeros.
Jurisdiccin de los jueces del heredero nico: desaparece la jurisdiccin de los jueces del domicilio
del heredero nico del causante consagrada en el art. 3285 del Cd. Civil sustituido.
Derecho aplicable
Art 2644: La sucesin por causa de muerte se rige por el derecho del domicilio del causante al
tiempo de su fallecimiento. Respecto a los bienes inmuebles situados en el pas, se aplica derecho
argentino.
Antecedentes en el Cdigo Civil de Vlez:
Someta la sucesin ab intestato y la testamentaria a la ley del domicilio del causante al momento de
su muerte. De esa forma el Cdigo adoptaba el sistema de la "unidad pura" sucesoria, en virtud del
cual se someta ntegramente la sucesin por causa de muerte a una sola ley.
Nuevo CCyC:
Toda la sucesin se rige por una sola ley, la del domicilio del causante al tiempo de su muerte pero,
respecto de los bienes inmuebles localizados en nuestro pas, se aplica inexorablemente la lex fori
argentina. Podra afirmarse que se est frente a la consagracin del sistema de la unidad, aunque ste
aparezca mitigado por la necesidad de aplicar derecho argentino a los bienes situados en el pas.
Dicho de otro modo, si un causante fallece, la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio de ste
al tiempo de su muerte y dicha ley regula la transmisin de los bienes muebles e inmuebles que se
encuentren en el extranjero; sin embargo, si existe un bien inmueble en Argentina, respecto de ese
bien se aplica derecho argentino.
Testamentos. Validez
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Art 2473: Requisitos formales.- El testamento solo puede otorgarse solo en alguna de las formas
previstas en este cdigo. Las formalidades para una clase de testamento no pueden extenderse a las
de otra clase. No pueden suplirse, deben resultar del mismo.
Art 2474: sancin por inobservancia de formas.- la inobservancia de las formas para otorgar
testamento causa su nulidad total. Satisfechas las formas legales la nulidad de una o varias clusulas
no afecta las restantes partes del acto.
Art 2466: ley que rige validez del testamento.- el contenido, validez o nulidad del testamento, se
juzga segn la ley vigente al momento de la muerte del causante.
Tipos de formas:
*Formas habilitantes: refieren a la aptitud de las partes para intervenir en un negocio jurdico
determinado, ligadas a la capacidad.
*Formas de ejecucin: refieren al procedimiento de ejecucin de sentencias.
*Formas intrnsecas: refieren al contenido del acto y se identifican con el fondo de este.
*Formas extrnsecas: refieren a la visibilidad del acto.
Ad solemnitatem: el acto debe ser instrumento de manera especfica de lo contrario es nulo. La
forma ad solemnitatem es autntica cuando prueba la existencia del acto jurdico por s sola.
(Escritura pblica)
Ad Probationem: para su celebracin no est prevista forma determinada pero cuya observancia
sirve para asegurar prueba en juicio.
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- Aplica a la forma del matrimonio, del testamento y de los actos jurdicos: la ley que impera
sobre el FONDO. (la ley de fondo es la que impone y regula)
- Excepcin: las formas de los instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar en el que se
otorgan. (lugar de celebracin)
Tratado de Mont. 1940:
La forma del matrimonio, los actos jurdicos y los testamentos: se rigen por la ley de FONDO.
Ttulos valores:
En cuestin de forma la ley aplicable es la del pas en el cual fueron otorgados.
ART. 2659.- Forma. La forma del giro, del endoso, de la aceptacin, del aval, del protesto y de los
actos necesarios para el ejercicio o para la conservacin de los derechos sobre ttulos valores se
sujetan a la ley del Estado en cuyo territorio se realiza dicho acto.
Testamentos
Es vlido el testamento escrito hecho en pas extranjero por un argentino o por un extranjero
domiciliado en el Estado ante el ministro plenipotenciario del Gobierno de la Republica.
La capacidad para otorgar testamentos y revocarlos se rige por el derecho del domicilio del testador
al tiempo de la realizacin del acto.
Exhortos y embargos
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La convencin Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de Panam de 1975 establece que
el exhorto se cumplir siempre que est legalizado no exigido en zonas fraternizadas) y la
documentacin traducida. Se tramitaran conforme a las normas procesales del pas requerido.
El protocolo de Montevideo de 1979 establece la elaboracin de formularios en 4 idiomas y no
requiere traduccin salvo caso de demanda.
Argentina no cumplir exhortos que tengan por objeto un procedimiento conocido en el
CommonLaw como exhibicin de documentos antes del juicio. Tampoco aquellos que vayan contra
el orden pblico nacional.
Las cuestiones procedimentales se rigen por la LexFori.
La confeccin y diligenciamiento del exhorto se rigen por las leyes del lugar de ejecucin.
Medidas cautelares
La convencin Interamericana sobre el cumplimiento de Medidas Cautelares de Montevideo de 1979
establece que la procedencia de la medida cautelar se decretara conforme a las leyes y por los jueces
del lugar del proceso.
Para la ejecucin y contracautela resolvern los jueces del lugar de cumplimiento que en un futuro
haya compromiso de reconocer y ejecutar la sentencia extranjera dictada en el mismo proceso.
Prescripcin
Es considerada cuestin de forma.
ART. 2671.- Derecho aplicable. La prescripcin se rige por la ley que se aplica al fondo del litigio.
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otorgante o a la del lugar donde se haya de ejercer. La del ltimo Estado regir en lo referente a las
solemnidades esenciales para la validez del acto.
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a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran los jueces del Estado
al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la
ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho
argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o personal, o se suceden
diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del
Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa
que presente los vnculos ms estrechos con la relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situacin jurdica o a
diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados,
procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades perseguidas por cada
uno de ellos.
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internacionales aprobados, en la forma en que se prescriba, pues en algunos pases tienen fuerza
superior a la ley material o aplicacin preferente.
La competencia es influenciada por la nacionalidad, por la situacin y por la materia.
Se puede afirmar que el juez es competente para conocer cuando puede dictar una sentencia y al
mismo tiempo puede ordenar su ejecucin.
Si el caso se refiere al estado y capacidad de las personas o de sus acciones contra un deudor, ser
competente el juez del domicilio del deudor respectivamente los caso de competencia judicial se
solucionaran de acuerdo a la lexfori, entendindose las leyes internas y tratados internacionales
aprobados.
La voluntad de las partes tambin es admitida para la determinacin de la competencia, pero con
las limitaciones contempladas, en las consideraciones del orden territorial y de orden pblico de
cada estado.
CONCURSO DE COMPETENCIA
Puede ocurrir que las legislaciones de dos o ms pases, sean competente para conocer y decidir
sobre un litigio, en cuyo caso hay que emplear los mismo sistemas empleados para dirimir los
conflictos de competencia de pas, como por ejemplo la litis pendencia
Puede ocurrir tambin que no sea competente ningn juez, por motivos de la misma diversidad
legislativa, tal seria el caso por ejemplo de una cosa mueble que se halle en un pas cuya ley no
admite la competencia de la ley del lugar de la situacin sino en materia de inmueble, mientras
que la ley del domicilio de la persona que se quiere demandar solo reconoce una competencia nica
tanto para bienes muebles como inmuebles la ley de la situacin.
INMUNIDAD DE JURISDICCIN
Es la cual aparece cuando existe una controversia de derecho privado entre dos Estado, pues ninguno
de ellos podr pretender que otro se someta a la decisin de sus tribunales. La doctrina ha tratado de
establecer la diferencia del jusimperii del estado en ejercicio de su poder y autoridad, y el jus
gestione donde acta como ente privado
Tambin existe la inmunidad de jurisdiccin para ciertos extranjeros privilegiados que gozan de
inviolabilidad personal y de domicilio, tales son los jefes de estado y de gobierno y los agentes
diplomticos.
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La voluntad de las partes tambin es admitida para la determinacin de la competencia, pero con
las limitaciones contempladas, en las consideraciones del orden territorial y de orden pblico de
cada estado.
JURISDICCIN INTERNACIONAL
Las acciones personales deben entablarse ante los jueces del lugar cuya ley est sujeto el acto
jurdico materia del juicio.
Podrn entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado.
Se permite la prorroga territorial de la jurisdiccin si despus de promovida la accin el demandado
la admite voluntariamente, siempre que se trate de acciones referidas a derechos personales
patrimoniales.
Regla general: se debe empezar con la jurisdiccin del domicilio del demandado.
Segunda regla: son competentes los tribunales del pas cuyo derecho es aplicable a la materia del
juicio.
El Extranjero en el proceso
Cuando se habla de extranjero se hace referencia a personas que carecen de nacionalidad Argentina y
en otros casos se alude a quienes adolecen de un domicilio argentino.
El art 116 de la C.N establece el fuero de extranjera, o sea, el privilegio del fuero federal.
El privilegio beneficia a individuos extranjeros y personas jurdicas extranjeras.
Los favorece tanto si son demandantes y demandados, aunque la C.N solo contempla esta ltima. El
extranjero demandado en el fuero provincial, puede consentirlo si lo demandan antes el fuero federal,
no puede, por supuesto, pedir que entablen la demanda ante el juez provincial, el extranjero actor
puede optar entre una y otra jurisdiccin, el privilegio no se da entre dos extranjeros ya que en este
supuesto no cabe sospechar parcialidad de los jueces. El extranjero debe probar que lo es, su
adversario habra de probar que el extranjero es a la vez argentino a fin de desvirtuar la excepcin.
La institucin denominada arraigo en juicio consiste en que se permite al demandado obligar al
desarraigado a que preste fianza que asegure el pago de las costas en las cuales a lo mejor sea
condenado.
La falta de arraigo consiste en no tener en el lugar del juicio bienes inmuebles o domicilio segn los
derechos positivos, no tener la nacionalidad del pas del juez.
Arbitraje Internacional
El arbitraje es el mtodo alternativo de solucin de conflictos por excelencia en el mbito comercial,
constituyndose para la comunidad nacional e internacional, en el mecanismo idneo para resolver
los conflictos que de estas actividades se deriven.
A travs de este mecanismo, una o ms personas, natural(es) o jurdica(as) involucradas en un
conflicto de carcter transigible, defieren su solucin a un tribunal arbitral, el cual resolver de
manera definitiva el conflicto, profiriendo una decisin denominada laudo arbitral.
El arbitraje ser internacional cuando se encuentre enmarcado dentro de los criterios que cada
legislacin haya acogido para tal fin.
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El derecho penal internacional es un sistema normativo destinado a solucionar razonablemente los
casos multinacionales de derecho penal, esto es, casos vinculados a diversas jurisdicciones estatales.
Si los Estados no aplican derecho penal extranjero su tarea consistir en delimitar la esfera de validez
espacial de la ley penal propia. Si sta es aplicable existe jurisdiccin internacional penal. Si no es
aplicable no hay jurisdiccin propia. De la ley y la jurisdiccin extranjera nada cabe considerar. Tan
slo cabe delimitar el mbito de aplicacin de la propia ley penal con respecto a los lugares
sometidos a la jurisdiccin del propio Estado.
Entre ambos mbitos existe una relacin de interdependencia. Si a un delito resulta aplicable el
derecho penal argentino (mbito pasivo) debe haber competencia jurisdiccional argentina (mbito
activo), forzosamente debe resultar aplicable el derecho penal argentino, ya que las autoridades no
aplican otro derecho penal que no sea este.
Principio de territorialidad: es principio fundamental. El derecho penal argentino es aplicable a
cuantos delitos se cometan o cuyos efectos se produzcan en el territorio argentino.
Principio Universal, justicia mundial o cosmopolita: en los delitos que afecten por igual a todos los
miembros de la comunidad internacional, cada estado, como integrante de ella y con miras a su
proteccin, debe proceder a juzgar a todo delincuente que detenga en su territorio, cualquiera sea su
nacionalidad y el lugar de ejecucin del delito, como ocurre, por ejemplo, con la trata de blancas, la
piratera y el trfico de estupefacientes.
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He aqu un problema de posibles conflictos de leyes penales. La ley del pas de comisin del delito y
la ley o las leyes donde deban producirse sus efectos. Una pluralidad de leyes. No se trata de los
efectos tpicos. Debe tratarse de efectos que lesionen un inters institucional argentino. As ocurre
con los delitos contra la seguridad del Estado, la falsificacin de su moneda, ttulos, sellos. No son
efectos irrelevantes los que afectan bienes argentinos o de nacionales o domiciliados en la Argentina
sino son bienes de inters institucional. El principio real ha de interpretarse restrictivamente en vista
del principio general territorial.
Ello significa que la interpretacin restrictiva debe conducir a considerar los efectos que
exclusivamente lesionen derechos o intereses garantizados por las leyes argentinas. Tal criterio de
conexin puede desprenderse de los arts. 2 y 10 del Tratado de Derecho Penal Internacional de
Montevideo de 1889.
Cuando el delito se comete en un Estado pero slo lesiona derechos o intereses garantidos por otro
Estado, ste tiene jurisdiccin para juzgar y penar. He aqu una norma de conflicto bilateral en
materia penal que deroga el criterio de autolimitacin territorial. Si el delito se ha cometido en un
Estado pero sus efectos slo deben producirse en otro, ste tiene jurisdiccin. Si el delito cometido
en un Estado slo produce efectos en otro el principio de autolimitacin territorial queda exceptuado
por la norma de conflicto multilateral que concede jurisdiccin para juzgar y penar al pas del lugar
donde todos los efectos se producen.
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investigacin de un hecho cometido en el extranjero. El foro de nacionalidad puede convertirse as en
un injustificable foro de refugio.
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