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O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 1

2 Jos Luiz Quadros de Magalhes


O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 3

COLEO PARA ENTENDER


CoordenadordaColeo:LeonardoNemerC.Brant

O ESTADO PLURINACIONAL E
O DIREITO INTERNACIONAL
MODERNO
4 Jos Luiz Quadros de Magalhes

CONSELHO EDITORIAL DA COLEO PARA ENTENDER

Carlos Augusto Cando Gonalves da Silva Leonardo Nemer Caldeira Brant


Dlber Andrade Lage Suzana Santi Cremasco
Jos Luiz Quadros de Magalhes Tlder Andrade Lage

Coordenador da Coleo:
Prof. Leonardo Nemer Caldeira Brant

ISBN: 978-85-362-

Brasil Av. Munhoz da Rocha, 143 Juvev Fone: (41) 4009-3900


Fax: (41) 3252-1311 CEP: 80.030-475 Curitiba Paran Brasil
Europa Escritrio: Av. da Repblica, 47 9 Dt 1050-188 Lisboa Portugal
Loja: Rua General Torres, 1.220 Lojas 15 e 16 Centro Comercial
DOuro 4400-096 Vila Nova de Gaia/Porto Portugal

Editor: Jos Ernani de Carvalho Pacheco

Magalhes, Jos Luiz Quadros de.


M??? O estado plurinacional e o direito internacional moderno./
Jos Luiz Quadros de Magalhes./ Curitiba: Juru, 2012.
122 p.

1. ?????. 2. ?????. I. Ttulo.

CDD ???.???
CDU ???
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 5

Jos Luiz Quadros de Magalhes

O ESTADO PLURINACIONAL E
O DIREITO INTERNACIONAL
MODERNO

Curitiba
Juru Editora
2012
6 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 7

O pragmatismo nunca mudou o mundo, s o


mantm funcionando como est.
8 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 9

COLEO PARA ENTENDER

Prezado Leitor,

com grande satisfao que apresentamos a Coleo Para


Entender, a qual visa analisar, de forma abrangente e atualizada, os
principais temas ligados ao Direito Internacional e s Relaes Inter-
nacionais. Tal iniciativa responde necessidade de compreenso dos
desafios colocados por um cenrio internacional cada vez mais din-
mico e integrado. Diante desse novo contexto, o Direito Internacional
vem assistindo a um movimento de crescente expanso e afirmao.
Essa lgica, contudo, no se desenvolve de maneira uniforme e a
fragmentao do Direito Internacional exige a compreenso de suas
reas de especializao. por esta razo que a Coleo Para En-
tender guarda toda sua atualidade. A diversidade dos temas aborda-
dos, a natureza direta da linguagem adotada, bem como o enfoque
interdisciplinar, permitem ao leitor um conjunto acessvel e didtico de
anlise da realidade internacional. Esta realizao resultante do
fundamental apoio concedido pela Coordenao de Aperfeioamento
de Pessoal de Nvel Superior CAPES e pela Fundao Alexan-
dre de Gusmo FUNAG, o qual agradecemos.

Leonardo Nemer Caldeira Brant


Coordenador da Coleo Para Entender
10 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 11

COLEO PARA ENTENDER

OBRASJEDITADAS:
1. Ascortesdomsticaseagarantiadocumprimentodo
direitointernacionalGabrielaFrazoGribel
2. AsorigensdoMercosul:aconstruodaordempoltica
noConeSulOswaldoDehonRoqueReis
3. O Oriente Mdio Danny Zahreddine, Jorge Mascare
nhasLasmareRodrigoCorraTeixeira
4. A cidadania da Unio Europeia Carla Ribeiro Volpini
Silva
12 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 13

SUMRIO

INTRODUO .......................................................................................................15

Captulo 1 DA UNIFORMIZAO PLURALIDADE ................................23

1.1 A Superao da Modernidade na Construo de um Novo Sistema


Mundo ........................................................................................................ 23
1.2 A Modernidade: Origens ............................................................................ 25
1.2.1 1492: invaso ............................................................................................... 25
1.2.2 A expulso ................................................................................................... 28
1.3 O Estado Moderno na Europa .................................................................... 30
1.4 O Estado Moderno na Amrica .................................................................. 32
1.5 O Dispositivo Moderno: Ns x Eles........................................................... 33
1.6 Duas Perguntas sobre o Direito Moderno................................................... 35
1.6.1 Em que medida a grande novidade do final do sculo XX, a Unio
Europeia, rompe com o dispositivo moderno? Adiantando o final da
resposta: em nada. A Unio Europeia reproduz o sistema moderno ............ 35
1.6.2 Outra pergunta: Em que medida o direito internacional moderno rompe
com o dispositivo de encobrimento e excluso do outro? Alguma coisa
comea a acontecer ...................................................................................... 36
1.7 O Estado Plurinacional como uma Alternativa para uma Nova Ordem
Nacional Constitucional e Internacional (Mundial) Democrtica.................. 37
1.8 Direito Internacional e Direito Plurinacional ............................................. 40

Captulo 2 SUPERANDO HEGEMONIAS ......................................................45

2.1 Constituio e Democracia: o Constitucionalismo Liberal e a Conquista


do Voto Igualitrio ..................................................................................... 45
14 Jos Luiz Quadros de Magalhes

2.2 Democracia Versus Constituio................................................................ 48


2.3 Os Problemas da Democracia Majoritria.................................................. 51
2.4 A Democracia Consensual Plural do Novo Constitucionalismo Latino-
-Americano................................................................................................. 54

Captulo 3 PLURALISMO EPISTEMOLGICO...........................................57

Captulo 4 UM SISTEMA PLURIJURDICO..................................................71

4.1 Sistemas Monojurdicos Descentralizados ................................................. 75


4.2 O Direito Comunitrio: Mais do Mesmo.................................................... 82
4.3 O Direito Internacional: Mais do Mesmo? ................................................. 96
4.4 O que um Sistema Plurijurdico: a Bolvia ............................................ 104
4.5 Os Tribunais Internacionais e os Tribunais Plurinacionais ...................... 109

Captulo 5 OUTROS EIXOS: PARA CONTINUAR A DISCUSSO .........113

REFERNCIAS.....................................................................................................119

NDICE ALFABTICO .......................................................................................121


O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 15

INTRODUO

A modernidade parece estar chegando ao final. Uma frase muito


complicada e talvez impactante para comear este livro. Mas esta uma das
questes centrais aqui propostas. Claro que, para compreender esta afirma-
o, a primeira tarefa a ser enfrentada compreender o que entendo por mo-
dernidade. Este ser ento o nosso primeiro captulo. O que estou chamando
de modernidade comea (como referncia simblica) em 1492. Neste ano
dois fatos marcam o incio do processo de formao do estado moderno e
com este, o direito moderno uniformizado e uniformizador; o exrcito nacio-
nal; as moedas nacionais; os bancos nacionais; o capitalismo; o povo nacio-
nal; a polcia; a burocracia estatal; o direito internacional; as ideias de demo-
cracia representativa; a separao de poderes; o liberalismo; o fascismo e o
nazismo; o socialismo; o stalinismo; as constituies nacionais; os direitos
humanos entre outras ideias e instituies que marcam a modernidade. Em
tudo isto h uma marca comum que identifica a modernidade: a ideia de
uniformizao; homogeneizao; normalizao (que gera hegemonias) e a
negao sistemtica da diversidade, o que acontece, inclusive (muitas vezes)
com a percepo de direitos humanos e do direito internacional (neste ltimo
caso muito claro: o direito internacional no internacional mas sim, euro-
peu). desta modernidade fundada sobre a ideia de normalizao e unifor-
mizao que estou falando quando afirmo que parece estar chegando ao seu
final. As transformaes recentes no direito constitucional com o estado
plurinacional na Bolvia; e a repercusso destes movimentos no direito inter-
nacional anuncia um direito que pode romper com 500 anos de tradio uni-
formizadora e hegemnica comandada por uma viso estritamente e estrei-
tamente europeia. O mundo europeu (moderno) est chegando ao final (pare-
ce) e a partir deste fato precisamos pensar um sistema internacional que seja
plural; um direito internacional que no seja mais europeu mas sim, plural.
Para pensarmos isto, vamos comear pela anlise da formao da
modernidade, construindo o conceito deste termo que ser utilizado neste
livro. Procuramos assim demonstrar como a modernidade (este perodo que
16 Jos Luiz Quadros de Magalhes

como todos os outros da histria ser superado e transformado radicalmente


com todas as suas instituies) foi historicamente construindo as condies
para sua reproduo.
Colocamos aqui uma placa de alerta: durante algum tempo preva-
leceu a ideologia (no sentido negativo do termo) do fim da histria. Claro
que esta afirmativa falsa, grosseiramente falsa. No h fim da histria pois
a histria, a transformao permanente de tudo o que somos e de tudo o que
nos cerca , talvez, a condio nica comum de toda vida e de tudo que
acontece no universo. Somos seres histricos na medida em que podemos
construir nossa prpria histria individual e coletiva. Somos histria na me-
dida em que vivemos em um universo em processo permanente de transfor-
mao, em que mudamos todo tempo assim como tudo o que existe, e nos
diferenciamos do resto pelo fato (at onde possvel saber) que podemos
racionalmente, com inteno determinada, construir as sociedades em que
vivemos e estabelecer relao de comunicao com outras formas de com-
preenso do mundo e da vida, e com estas aprender e transformar. Assim
somos seres que sofremos o impacto da transformao permanente do uni-
verso; de nossa biologia e de nossa psique. Mesmo que no queiramos, mu-
damos. Mudamos fisicamente; biologicamente; psicologicamente; intelectual-
mente. A pssima notcia para os conservadores o fato de que, mesmo que
as pessoas no queiram mudar, elas mudam, todo o tempo. Basta acordar e
experimentar que a mudana ocorre, mesmo que no queiramos. Mas temos
algo a mais: no s sofremos mudanas que no controlamos ou desejamos,
como tambm podemos mudar algo segundo nossa inteno e desejo. No h
aqui nenhuma pretenso inocente ou declarao romntica de que podemos
tudo. Nossa possibilidade de liberdade reside na nossa capacidade de com-
preender os diversos limites, das mais variadas ordens, que se colocam entre
ns e a construo da nossa vontade e de nosso agir. Somos condicionados
por nossa histria; pelo inconsciente; pela histria das sociedades; pela ge-
ntica e toda a biologia; pela qumica; pela ideologia (pela nossa e pela que
nos imposta), entre outras coisas, podemos, apesar de tudo isto e com tudo
isto, encontrar nossa liberdade. Nossa liberdade ser possvel quando enten-
dermos os processos diversos de condicionamento de nosso pensar e agir.
Esta nossa maravilhosa possibilidade de liberdade. A nica liberdade poss-
vel, a liberdade consciente, inclusive, do inconsciente.
Passemos ento pontuao de alguns aspectos que sero necess-
rios para pensarmos, mais adiante, um novo sistema mundo, e logo um dife-
rente direito internacional (radicalmente transformado).
O sculo XXI comeou com uma importante novidade: o estado
plurinacional enquanto construo social que desafia a teoria do direito e a
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 17

teoria constitucional moderna. Embora possamos encontrar traos importan-


tes de transformao do constitucionalismo moderno j presentes nas cons-
tituies da Colmbia de 1991 e da Venezuela de 1999, so as constituies
do Equador e da Bolvia que efetivamente apontam para uma mudana radi-
cal que pode representar, inclusive, uma ruptura paradigmtica no s com o
constitucionalismo moderno mas tambm com a prpria modernidade.
O processo de transformao em curso, especialmente na Bolvia
apresenta um potencial transformador radical e representa um desafio para os
estudiosos do tema. Como declarou recentemente, em entrevista divulgada
por meios impressos e eletrnicos, o filsofo e psicanalista esloveno Slavoj
Zizek, as transformaes radicais por que passa a humanidade na contempo-
raneidade representam um desafio para os intelectuais.
fundamental que a Universidade, que as pessoas que se dedicam
a estudar e compreender o mundo em que vivemos se voltem tarefa de
decifrar, entender, o que acontece. O mundo moderno (os ltimos quinhentos
anos europeus) est se esgotando, e com este mundo, muitas de suas cria-
es. bvio que uma ruptura, uma mudana paradigmtica no campo da
histria e das cincias sociais nunca ser total. claro que o presente est
impregnado de passado, assim como o futuro estar impregnado do presente.
No estamos negando as contribuies da modernidade europeia e
suas revelaes de encobrimentos passados. As condies de rupturas hist-
ricas so criadas muito antes de acontecerem. Os fatos, suas interpretaes e
compreenses, a histria (no linear claro) se mistura, se entrelaa e resulta
em novos processos, revela e encobre, transforma. Estamos em um momento
de revelaes. Muitos dos encobrimentos promovidos pelo mundo moderno
esto agora se revelando.
O que pretendemos neste livro buscar entender as rupturas poss-
veis no campo da Teoria do Estado e da Constituio moderna e sua reper-
cusso direta na reconstruo terica do Direito Internacional Pblico. Para
isto vamos estudar uma novidade radical no campo do direito constitucional
e na teoria da constituio e do estado que pode servir de base para a recons-
truo do direito internacional em novas bases democrticas e plurais. Assim
vamos discutir os eixos que, acreditamos, so essenciais para compreender o
processo em curso na Bolvia a partir da Constituio Plurinacional.
Como proposio inicial de estudo e reflexo analisaremos:
a) A uniformizao versus a diversidade. O Estado moderno uni-
formizador, normalizador. Desta uniformizao (homogeneiza-
o) depende a efetividade de seu poder. A criao (inveno
histrica) de uma identidade nacional para os estados nacionais
18 Jos Luiz Quadros de Magalhes

uma necessidade do Estado. Para que os diversos grupos que in-


tegram e habitam os territrios dos novos estados, que comeam
a se constituir no sculo XVI, reconheam o nico poder central
do Estado, fundamental que se crie uma nova identidade por
sobre as identidades preexistentes. Esta a principal tarefa deste
novo poder, e logo do direito construdo a partir da, o direito
moderno. Esta modernidade uniformizadora decorre de duplo
movimento interno nestes novos estados que podem ser repre-
sentados com clareza na expulso dos mais diferentes (por exem-
plo, os mouros e judeus da pennsula ibrica) simbolizada pela
queda de Granada em 1492 e a uniformizao dos menos dife-
rentes pela construo de uma nova identidade nacional (espa-
nhis e portugueses, por exemplo), por meio de um projeto narci-
sista de afirmao de superioridade sobre o outro (o estrangeiro
inferior, selvagem, brbaro ou infiel que cria o dispositivo ns X
eles) e da uniformizao de valores por meio da religio obri-
gatria que se reflete no direito moderno com a uniformizao do
direito de famlia e do direito de propriedade que permite e sus-
tenta o desenvolvimento do capitalismo como base da economia
moderna (com a criao de uma moeda nacional, um banco na-
cional, um exrcito nacional e uma polcia nacional essencial ao
capitalismo). Todo o direito moderno segue este padro hegem-
nico e uniformizador. Isto se reproduz no direito internacional
(essencialmente hegemnico e europeu como se pode ver, por
exemplo, em documentos e instrumentos como o Tratado de Ver-
salhes e a Carta das Naes Unidas com a previso do Conselho
de Tutela e o Conselho de Segurana). Da a enorme dificuldade
em se admitir o direito diferena e o direito diversidade en-
quanto direitos individuais e a dificuldade ainda maior em se ad-
mitir o direito diversidade como direito coletivo. O constitucio-
nalismo plurinacional rompe com isto. A sua proposta no he-
gemnica, mas, ao contrrio, defende e constri espaos de di-
logos no hegemnicos para a construo de consensos. Como
resultado do dilogo no h um argumento vencedor, nem uma
fuso de argumentos mas a construo de um novo argumento.
No h uniformizao, mas, ao contrrio, este constitucionalismo
parte da compreenso de um pluralismo de perspectivas, um plu-
ralismo de filosofias, de formas de ver, sentir e compreender o
1
mundo, logo, tambm, de um pluralismo epistemolgico . A

1
OLIV, Leon. Pluralismo Epistemolgico. La Paz, Bolivia: Muela del Diablo, 2009.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 19

enorme dificuldade do direito moderno em reconhecer a diversi-


dade , ao contrrio, a essncia do constitucionalismo plurinacio-
nal: este constitucionalismo se constri sobre a diversidade radi-
cal, que seu fundamento. Por isto tudo, a sua enorme importn-
cia de um direito internacional plural e no mais meramente, he-
gemnico e europeu.
b) Um segundo eixo importante para pensarmos um sistema inter-
nacional democrtico ser o estudo da relao Constituio e
democracia, e como a democracia consensual (essencial para
viabilizar qualquer ideia de democracia no direito internacional)
pode superar impasses histricos da democracia representativa
majoritria. O estudo deste aspecto do constitucionalismo mo-
derno muito importante para entender uma das contribuies
mais significativas do constitucionalismo plurinacional (que su-
pera a modernidade europeia). O constitucionalismo moderno
no nasceu democrtico, e sua democratizao ocorreu por meio
de processos de muita luta, especialmente do movimento oper-
2
rio no decorrer do sculo XIX . O liberalismo se mostrou ini-
cialmente incompatvel com a democracia majoritria e mesmo
aps o casamento entre constituio e democracia representa-
tiva majoritria, a resistncia do liberalismo sempre foi muito
grande aos mecanismos efetivamente democrticos includen-
3
tes . De certa forma assistimos a isto at hoje quando os impe-
rativos econmicos liberais impostos pela Unio Europeia (o
banco central europeu) e organizaes internacionais, como o
Fundo Monetrio Internacional, ignoram ou at mesmo comba-
tem mecanismos democrticos representativos que interfiram
em pseudo-verdades econmicas. O novo constitucionalismo
que se constri na Amrica do Sul traz consigo o conceito de
democracia consensual no hegemnica, para o qual as constru-
es tericas modernas dos direitos fundamentais, sobre a ne-
cessidade de mecanismos contramajoritrios e da existncia de
vitrias temporrias de argumentos debatidos, podem no ser
aplicveis (veremos isto mais adiante). No falaremos mais de
argumento vitorioso ou de melhor argumento, o dilogo no
ser interrompido pela votao e a conquista da maioria, e, logo,

2
ELEY, Geoff. Forjando a democracia a histria da esquerda na Europa, 1850
2000. So Paulo: Fundao Perseu Abramo, 2005.
3
LOSURDO, Domenico. Liberalismo, entre a civilizao e a barbrie. So Paulo: Anita
Garibaldi, 2008.
20 Jos Luiz Quadros de Magalhes

no sero necessrios mecanismos contramajoritrios onde a re-


gra ser o permanente dilogo no hegemnico com fins de
construir consensos sempre temporrios. Na democracia majo-
ritria representativa moderna a votao interrompe cada vez
mais cedo o debate (no h muito tempo para o dilogo) de
forma que em muitas circunstncias s restou o voto sem deba-
te. necessrio decidir, da a necessidade do voto. Como a de-
ciso deve ser tomada cada vez mais rapidamente, em muitos
casos s restou o voto. a democracia majoritria ou a cons-
truo de maiorias contra a prpria democracia.
c) Chegamos ento ao terceiro eixo: o pluralismo epistemolgico,
rapidamente mencionado acima. Alguns livros devem ser lidos
para a compreenso desta perspectiva filosfica que acredito ser
a sustentao deste novo constitucionalismo e de um novo di-
4
reito internacional .
d) No quarto eixo de discusso vamos discutir a possibilidade de
superao de um sistema monojurdico ou bijurdico (Canad?)
por sistemas plurijurdicos que podem ser caracterizados especi-
ficamente pela existncia de vrios direitos de famlia e de pro-
priedade e da existncia de tribunais (judicirios locais) capazes
de solucionar estes conflitos alm da constituio de tribunais
(pluritnicos e ou plurirrepresentativos de grupos sociais dis-
tintos) enquanto espaos de construo de acordos, de promo-
o de mediaes que promovam solues consensuais para os
conflitos, superando as solues que marcam vitrias de argu-
mentos de uns sobre outros. Assim, um judicirio que tenha a
funo primeira de promoo de uma justia plural (uma justia
de mltipla perspectiva) e no apenas um judicirio que decida
rpido, apontando o argumento vencedor e com isto interrom-
pendo o conflito sem solucion-lo. Esta uma perspectiva tam-
bm muito interessante e revolucionria para o direito interna-
cional. Acreditamos que os tribunais internacionais no so plu-
rais. Os juzes pensam e julgam a partir de uma perspectiva ju-
rdica europeia. Assim, pouco importa a nacionalidade do jul-
gador se o que ele pensa, se o direito que ele reproduz (sua teo-
ria e prtica) ocidental (europeia e norte-americana). Cada vez

4
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pensar el estado y la sociedad: desafos actuales, Buenos
Aires: Wadhuter, 2009; LINERA, Alvaro Garcia. El Estado. Campo de Lucha. La Paz,
Bolivia: Muela del diablo, 2010; DUSSEL, Enrique. 1492: El encubrimiento del Outro
hacia el origem del mito de la modernidad. La Paz, Bolivia: Plural, 1994.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 21

mais, assim como o voto interrompe o debate e a construo de


consensos (argumentos novos), a deciso judicial que escolhe
um argumento interrompe o conflito sem solucion-lo. Isto
perigoso, uma vez que o conflito terminado pela sentena sem
uma soluo permanece latente e certamente voltar. Quando o
judicirio, antes de buscar justia, busca deciso rpida, pode
fazer com que os conflitos no solucionados, mas simplesmente
terminados, voltem de forma mais violenta no futuro. Da que a
mesma lgica pode ser conquistada no judicirio: no lugar de
um argumento vitorioso, de um lado vitorioso, a justia se far
pela composio do conflito por meio de consensos construdos
em uma perspectiva plural e no, una ou uniformizada.
e) Outros eixos de discusso devero ser enfrentados a partir dos
eixos tericos acima enumerados: a unidade latino-americana
(ou indo-afro-latino-americana) no pode passar pelos meca-
nismos uniformizadores do direito constitucional e internacional
modernos; superao do debate tradicional entre culturalismo e
universalismo pela soluo dialgica no hegemnica do direito
plurinacional; a necessidade de busca de um universalismo
possvel como um desafio terico filosfico final (provisrio) o
que buscaremos construir com a ajuda do filsofo e psicanalista
5
Alain Badiou .

5
BADIOU, Alain. So Paulo. So Paulo: Boitempo, 2009; e Circunstances. 3. Paris: Portes
Du mot Juif, lignes et Manifestes, 2005.
22 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 23

Captulo 1

DA UNIFORMIZAO PLURALIDADE

1.1 A SUPERAO DA MODERNIDADE NA CONSTRUO


DE UM NOVO SISTEMA MUNDO

Uma das causas centrais da violncia na contemporaneidade a


negao da diferena. O no reconhecimento do outro como pessoa.
Neste captulo procuramos demonstrar como a modernidade, in-
ventada a partir do final do sculo XV, necessita padronizar, igualar os me-
nos diferentes e excluir os mais diferentes (o outro), no processo de constru-
o da identidade nacional, e como esta rejeio, rebaixamento ou encobri-
mento do outro, est na base de vrias formas de violncia tpicas da moder-
nidade. Mais: queremos demonstrar que este processo narcisista de constru-
o da nacionalidade sobre o outro, sobre a diferenciao e excluso do ou-
tro, um dispositivo mental da cultura moderna ocidental que pode ser acio-
nado diante de situaes complexas em momentos distintos da histria. Fi-
nalmente, queremos apontar o estado plurinacional que se constri na Bol-
via e Equador, como efetiva alternativa para a superao do estado moderno
e como base lgica estrutural de um novo sistema mundo.
A identidade nacional fundamental para a centralizao do poder
e para a construo das instituies modernas, que nos acompanham at
hoje, sem as quais o capitalismo teria sido impossvel: o poder central; os
exrcitos nacionais; a moeda nacional; os bancos nacionais; o direito nacio-
nal uniformizador, especialmente o direito de famlia, de sucesses e de pro-
priedade; a polcia nacional; as polcias secretas e a burocracia estatal; as
escolas uniformizadas e uniformizadoras.
No podemos nos esquecer que para a construo destas institui-
es e para a criao deste nacional, nada teria sido possvel sem a religio
24 Jos Luiz Quadros de Magalhes

nacional. A religio um mecanismo essencial para a uniformizao de


comportamentos e logo de valores, uma vez que pode estar presente em to-
dos os espaos da vida, pblicos e privados. Da que, mesmo que formal-
mente, muitos estados tenham se tornado laicos no decorrer deste processo
moderno, esta separao da religio muito mais formal do que efetiva. A
religio continua importante nos debates polticos e nas justificativas de de-
cises no plano das relaes internacionais. O discurso religioso, por exem-
plo, tem sido recorrente para justificar ou amparar as intervenes norte-
-americanas em diversos pases. Domenico Losurdo nos lembra que as cam-
panhas militares promovidas pelo Ocidente, que antes tinham como justifi-
cativa a religio, agora invocam os direitos humanos como uma religio
civil de nosso tempo, ao mesmo tempo que aprofunda suas razes na tradi-
o judaico-crist. Por este motivo, lembra Losurdo que no bombardeio da
Iugoslvia, os EUA e a Europa, orgulhosos de seu laicismo mencionaram um
conjunto de normas sagradas e inviolveis, religiosamente guardadas com a
finalidade de deslegitimar um direito internacional profano (naquele mo-
6
mento) . Lembra ainda Losurdo que as Sagradas Escrituras foram (e ainda
so) critrio decisivo para orientar-se nos conflitos do mundo contempor-
neo. James Inhofe, senador republicano por Oklahoma (por exemplo), afirma
que s ateus ou descrentes podem ter dvidas sobre a situao de Israel na
Palestina. O Senador declarou:

A Bblia afirma que Abrao desarmou sua tenda e foi morar na plancie
de Mambr que Hebron, erigindo a um altar em honra do Senhor. He-
bron encontra-se na Cisjordnia, e foi naquele lugar que Deus apareceu
a Abrao e lhe disse: Eu te dou esta terra, a Cisjordnia. Esta batalha
no de modo algum poltica, uma controvrsia sobre o fato de a pala-
vra de Deus ser verdadeira ou no7.

Continuando o seu discurso o Senador afirma que esta a vontade


de Deus e que as resolues das Naes Unidas so blasfemas.
A construo da identidade nacional (fundamental para o Estado
nacional e logo para o capitalismo em todas as suas formas) necessita do
estranhamento do outro, da excluso do no nacional, da excluso e do
rebaixamento do diferente. A construo da nacionalidade um projeto
narcisista.

6
LOSURDO, Domenico. A linguagem do Imprio. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 59.
7
LIEVEN, A. Amrica: a bem ou a mal. Lisboa: Tinta da China, 2007; LOSURDO,
Domenico. A linguagem do Imprio. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 55.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 25

Este dispositivo de estranhamento, de excluso, de autoafirmao


pelo rebaixamento do outro, est presente em todos ns, fruto da modernida-
de agora naturalizada: existe um Eichman dentro de cada um ns. Este
Eichman est desperto em alguns, controlado ou acorrentado em outros, ou
simplesmente adormecido, podendo ser despertado em momentos histricos
que renam as condies para tal. Os genocdios podem ser explicados pelo
despertar deste Eichman, deste dispositivo interno moderno de afirmao
perante o rebaixamento do outro. Alemanha; Iugoslvia e Ruanda so exem-
plos de genocdios do sculo XX onde o dispositivo foi acionado por condi-
es histricas complexas.

1.2 A MODERNIDADE: ORIGENS

O ano de 1492 de uma significao especial para o projeto mo-


derno. Neste ano dois fatos marcam o incio do processo de construo do
mundo moderno como conhecemos hoje.

1.2.1 1492: invaso


A invaso:
Em 1492 Cristovo Colombo comea a invaso das Amricas
(nome dado pelos invasores europeus). Chegando nestas terras comea o
processo de extermnio, assassnio, torturas e o encobrimento que durou
mais de quinhentos anos at os movimentos indgenas assumirem o poder
na Bolvia e se organizarem e conquistarem espaos e direitos em outros
estados americanos.
A invaso do mundo, comeando pela Amrica, fundamental
para o desenvolvimento do sistema econmico criado pelos europeus: o
capitalismo. No haveria capitalismo e o poderoso processo de industriali-
zao da Europa (incluindo EUA mais tarde) sem as riquezas retiradas das
Amricas (ouro, cobre, prata, madeira, e diversas outras riquezas do sub-
solo, solo e supersolo) inicialmente, assim como as riquezas da sia e
frica. No haveria tampouco capitalismo sem as instituies modernas: a
moeda nacional; os bancos nacionais; os exrcitos nacionais (para invadir e
retirar as riquezas dos outros); a polcia nacional (especialmente para vigiar
e punir os excludos do sistema socioeconmico); o direito nacional e a
religio nacional como mecanismos de uniformizao de valores constru-
indo uma massa uniformizada que se transformar nos consumidores de
26 Jos Luiz Quadros de Magalhes

hoje (que devem gostar das mesmas coisas, especialmente automveis e


marcas de diversos produtos). Neste momento de globalizao moderna, o
mercado global cria padres de comportamentos e valores uniformizados
em escala global, fundamental para o sucesso do capitalismo global. Par-
celas cada vez maiores de pessoas so convertidas ao credo do capitalismo:
o individualismo e a competio permanente. Os cidados so convertidos
em consumidores. Uma nova subjetividade construda em escala global
onde comportamentos e valores construdos por complexas relaes sociais
e econmicas histricas so naturalizados. O ser humano consumidor,
egosta e competitivo, construdo pela modernidade, naturalizado. Em
outras palavras isto significa que as pessoas passam a perceber estes valo-
res e comportamentos como se fossem naturais no ser humano, o que obvi-
amente no .
A completa invaso e a dominao militar do mundo sero segui-
das da dominao ideolgica. A Europa ser mostrada para todos como o
padro a ser seguido. posta como a civilizao mais avanada, mais bem
acabada e, portanto, destino natural de todos que conseguirem evoluir. Esta
naturalizao histrica coloca outras civilizaes, com compreenses e
graus de complexidade distintas, no como sendo diferentes mas como
sendo menos evoludas. Este mecanismo de compreenso histrica influen-
cia na construo de um conhecimento europeu com pretenso de validade
universal. O que europeu universal, a nica filosofia existente a euro-
peia. As outras formas de compreenso do mundo e da vida so conheci-
mentos primitivos no complexos ou com menor grau de complexidade,
sem sustentao cientfica. Outras filosofias no existem, sendo admitida,
no mximo, por alguns, uma filosofia tnica (uma etnofilosofia) em outros
espaos do globo que no a Europa. Esta perspectiva reproduzida at hoje
em muitas Universidades e Faculdades de Filosofia do centro e das perife-
rias do Planeta.
Na invaso da Amrica o dispositivo moderno se manifesta pela
primeira vez na sua radicalidade: o no reconhecimento do outro como pes-
soa; o no reconhecimento no outro; a lgica ns x eles. No momento em
que comea a construo de uma identidade europeia, espanhola e crist
sobre o outro diferente, no compreendido, menos gente, menos humano ou
no humano. Milhes de pessoas, habitantes originrios desta terra que pas-
sar a ser chamada de Amrica so assassinados, escravizados e tortura-
dos. Importante lembrar como funciona o dispositivo narcisista de constru-
o da identidade nacional: sou nacional, sou europeu e espanhol porque
sou catlico, porque compartilho uma identidade fundada em valores co-
muns, em uma moral e uma tica compartilhada pelos nacionais iguais a
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 27

mim. Sou nacional, sou europeu e espanhol porque sou mais do que o outro
diferente, o selvagem indgena, o africano que no humano ou o outro ra-
be, muulmano ou judeu, infiis.
Muito ilustrativo deste momento de construo de identidade o
debate entre Frei Bartolomeu de Las Casas e o Professor Juan Gins de Se-
pulveda. Las Casas, horrorizado com as brutalidades cometidas pelo invasor
europeu nas Amricas denuncia ao Papa e ao Rei, que acatam sua reivindica-
o. Las Casas defendia que este outro (eles) era como ns. Las Casas
comeava a desenvolver uma ideia de um grande ns: o indgena, diferen-
te, incompreendido era tambm pessoa, tinha alma como ns. De forma
diferente, Sepulveda, o construtor da estrutura argumentativa que sobrevive
at hoje no direito internacional, que fundamenta as intervenes humanit-
rias e os bloqueios econmicos, defendia a necessidade de intervir, mesmo
com fora, se necessrio, para impedir que eles, os selvagens, continuas-
sem cometendo sua selvageria. Intervir violentamente para evangelizar,
para impedir atos selvagens que s aqueles selvagens cometiam. A estrutura
argumentativa que Sepulveda constri continua hoje, mudando apenas as
palavras: hoje se intervm em nome dos direitos humanos e da democracia e
no tanto, em nome da evangelizao. As mortes decorrentes destas inter-
venes so, entretanto, sempre muito maiores do que as mortes que pode-
riam ocorrer se no houvesse interveno nenhuma. Isto quando no se inter-
vm para evitar a catstrofe gerada por uma interveno anterior. Um exem-
plo mais contemporneo foi a no interveno que permitiu o genocdio em
Ruanda gerado por uma interveno europeia anterior. Por trs de toda inter-
veno ou no interveno existem sempre motivos inconfessveis.
Losurdo observa que a ideia de que os assassinos ou os terro-
ristas devem ser procurados entre os povos coloniais, e contra ele legti-
8
mo, ou pelo menos compreensvel, o recurso a todo tipo de arma . Neste
sentido Lenin observou que as grandes potncias no consideram guerras
suas expedies coloniais, e no apenas por causa da enorme desproporo
de foras entre os dois lados em campo, mas tambm porque as vtimas no
merecem sequer serem chamadas de povos (so acaso povos os asiticos e
9
os africanos?) .
Voltando ao sculo XVI, fazemos uma pergunta: Por que o Oci-
dente no tem espelho? Porque o espanhol, portugus, ingls, holands, fran-
cs, enfim, porque o invasor europeu condenava as prticas brbaras ou sel-

8
LOSURDO, Domenico. A linguagem do Imprio. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 52.
9
LOSURDO, Domenico. A linguagem do Imprio. So Paulo: Boitempo, 2010. p. 59.
V.I.Lenin. Opere complete. Roma: Riuniti, 1955-1970. v. XXIV, p. 416-7.
28 Jos Luiz Quadros de Magalhes

vagens a partir de um humanismo cristo e no era capaz de enxergar sua


prpria barbrie. Primeiro devemos lembrar que o que fundamenta a lgica
ns x eles, sobre a qual se constri a modernidade, o fato de que eles
no so iguais a ns. Eles no tm alma ou so animalizados ou coisifi-
cados. Segundo, existe sim, um espelho, mas este espelho um espelho de
narciso: mostra apenas o que queremos enxergar, ou seja, nossa superiori-
dade, nossa enorme beleza. Trata-se de um espelho que no revela, mas
encobre. Este um dispositivo perigoso, pois, quando denunciamos a falta
do espelho, quando afirmamos que este ns comete as selvagerias ou
barbries, ns retruca mostrando o espelho de narciso: veja, no h
nada de mal aqui, ou ainda, o mal que h no de nossa responsabilidade,
a responsabilidade deles que recebemos to bem em nossa terra.
Em parte isto pode ser explicado pela mesma necessidade de cons-
truo de uma identidade nacional imaginada, idealizada, construda, mas
naturalizada. Assim para a nossa barbrie sempre existe uma justificativa.
Para a selvageria dos outros (eles) no h justificativa pelo simples fato
de no entendermos eles ou simplesmente, no enxergarmos eles como
pessoas como ns. O europeu que invadia estas terras no compreendia as
aes e organizaes sociais dos povos originrios e logo, para eles, no
existiam as explicaes que foram cuidadosamente construdas para suas
aes na sua sociedade civilizada. H justificativas para minha violncia
e no h justificativas para a violncia do outro. At hoje.

1.2.2 A expulso
O segundo fato de grande simbolismo para compreender o proces-
so moderno foi a queda de Granada em 1492, a ltima grande cidade em
domnio muulmano. Trata-se da expulso do outro, do mais diferente abrin-
do agora espao para a construo do Estado moderno com a uniformizao
dos menos diferentes e a inveno do europeu e dos nacionais europeus.
Seguindo a expulso dos muulmanos, vem a expulso dos judeus e a cons-
truo de Estados modernos uniformizados pela imposio de um nica reli-
gio que ditava comportamentos ao lado do Estado para todas as esferas da
vida de todas as pessoas. Quem no se enquadrasse estava fora. Foi criada a
polcia da nacionalidade: a Santa Inquisio.
A uniformizao de comportamento e valores essencial para o
reconhecimento de um poder agora unificado e centralizado. Este outro
ponto importante: a lgica ns x eles ser agora meticulosamente sus-
tentada por um aparato de instituies que se encarregaram de construir e
manter a identidade nacional. Esta idealizao, esta comunidade imagina-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 29

da, ser construda e mantida pela religio nica do estado (primeiro pas-
so); pelo exrcito e pela polcia (normalizando e punindo os diferentes no
normalizados); pelo direito nacional (justificando e estabelecendo parme-
tros de normalidade para a ao da polcia e das foras armadas); as escolas
(que passaram a produzir pessoas nacionais em srie) e a burocracia estatal
com os bancos nacionais, a administrao pblica e a moeda nacional.
Todo este aparato fundamental para o desenvolvimento do capitalismo
sustentar o projeto narcisista de identidade nacional. O direito, claro,
cumpre um papel fundamental, principalmente o direito de famlia, de pro-
priedade e de sucesses.
Uma pergunta importante: Por que o Estado moderno necessita da
uniformizao do comportamento, por meio da uniformizao de valores
promovida pelo direito, pela religio, pela polcia, pelas armas e pela escola?
Este ponto o ncleo da lgica moderna: o capitalismo e o poder do estado
necessitam desta uniformizao. Primeiro, o estado moderno surge da faln-
cia do sistema feudal, descentralizado, multitnico, multilingustico, com a
existncia de esferas fragmentadas de poder. As rebelies dos servos no
campo, contra os nobres feudais, o deslocamento de muitos ex-servos para os
burgos e as rebelies nas cidades, ameaam os poderes de nobres e burgue-
ses. Assim, nobres e burgueses se aproximam do rei fortalecendo o seu po-
der, financiando um exrcito unificado e a construo de uma estrutura hie-
rarquizada de poder que possa manter seus privilgios. O estado moderno
nasce de uma aliana entre o rei, a nobreza e a burguesia. A proteo desta
estrutura do Estado aos interesses burgueses permitir ento o desenvolvi-
mento do capitalismo, o enriquecimento da burguesia e sua posterior tomada
de poder. Lembremos que a aliana entre burguesia e nobreza no se rom-
peu. At hoje as monarquias parlamentares europeias exemplificam o suces-
so desta parceria.
Este estado moderno viabilizou o mundo uniforme e global de
hoje. Os exrcitos dos novos estados europeus subjugaram o mundo, e da
Amrica (Estados Unidos excludos); frica e sia extraram as riquezas
que financiaram suas economias. No h capitalismo sem guerra. Mesmo
que alguns afirmem que no h guerras entre estados com economias e de-
mocracia liberais, os conflitos armados no mundo hoje matam mais que no
passado embora neste momento (segunda dcada do sculo XXI) no tenha-
mos guerras convencionais entre estados nacionais. Os conflitos mudaram de
nome, novas prticas foram introduzidas, mas eles continuam sendo necess-
rios para a continuidade do processo de financiamento do capitalismo global,
a venda de armas, de medicamentos, drogas legais e ilegais, exrcitos priva-
dos, presdios privados etc...
30 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Voltando ao sculo XVI, lembramos que o Estado moderno, para


colocar ordem no caos, passa a unificar o poder, as armas e o direito. O Es-
tado moderno ter um nico poder central que expressa agora uma nica
vontade. Vamos entender a lgica da necessidade de uniformizao: para que
este novo poder central tenha o seu poder reconhecido, necessrio criar
identificaes entre os sditos ou hoje, os cidados. O rei (o poder) no pode
mais se identificar apenas com o seu grupo identitrio. Ele precisa estar aci-
ma desta identidade local ou regional. Assim, na Europa, aps expulsar os
mais diferentes (muulmanos e judeus) sobre os quais se construiria a identi-
dade de narciso, era fundamental negar as diferenas internas. Esta uniformi-
zao de comportamentos foi e continua sendo necessria no s para o po-
der do Estado, como tambm para a economia capitalista: essencial que as
pessoas gostem de consumir objetos, marcas, carros, fundamental que as
pessoas sejam individualistas, egostas e competitivas para o sistema funcio-
nar. Mas: fundamental que as pessoas acreditem que isto natural nelas.
Assim o Estado moderno na Europa se formou com a uniformiza-
o dos menos diferentes (brancos e cristos) e com a expulso dos mais
diferentes (judeus e muulmanos). Este processo ajuda-nos a compreender
fenmenos como o nazismo, o ultranacionalismo, o racismo, e, como at
hoje, mergulhados no mesmo paradigma moderno estes estados e ou os seus
nacionais continuem perseguindo, expulsando ou mesmo matando muul-
manos, ciganos, judeus entre outros que ocupam o lugar deles em algum
momento da histria.

1.3 O ESTADO MODERNO NA EUROPA

Vamos fazer uma breve retrospectiva histrica para organizarmos o


que discutimos at aqui. A formao do Estado moderno a partir do sculo
XV ocorre aps lutas internas onde o poder do rei se afirma perante os pode-
res dos senhores feudais, unificando o poder interno, unificando os exrcitos
e a economia, para ento afirmar este mesmo poder perante os poderes ex-
ternos, os imprios e a Igreja. Trata-se de um poder unificador numa esfera
intermediria, pois cria um poder organizado e hierarquizado internamente,
sobre os conflitos regionais, as identidades existentes anteriormente forma-
o do Reino e do Estado nacional que surge neste momento e de outro lado,
se afirma perante o poder da Igreja e dos imprios. Este o processo que
ocorre em Portugal, Espanha, Frana e Inglaterra.
Destes fatos histricos decorre o surgimento do conceito de uma
soberania em duplo sentido: a soberania interna a partir da unificao do
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 31

Reino sobre os grupos de poder representados pelos nobres (senhores feu-


dais), com a adoo de um nico exrcito subordinado a uma nica vontade;
a soberania externa a partir da no submisso automtica vontade do papa e
ao poder imperial (multitnico e descentralizado).
Um problema importante surge neste momento, fundamental para o
reconhecimento do poder do Estado, pelos sditos inicialmente, mas que
permanece para os cidados no futuro estado constitucional: para que o po-
der do rei (ou do Estado) seja reconhecido, este rei no pode se identificar
particularmente com nenhum grupo tnico interno. Os diversos grupos de
identificao preexistentes ao Estado nacional no podem criar conflitos ou
barreiras intransponveis de comunicao, pois ameaaro a continuidade do
reconhecimento do poder e do territrio deste novo Estado soberano. Assim
a construo de uma identidade nacional se torna fundamental para o exerc-
cio do poder soberano.
Desta forma, se o rei pertence a uma regio do Estado, que tem
uma cultura prpria, identificaes comuns com a qual ele claramente se
identifica, dificilmente outro grupo, com outras identificaes, reconhecer
o seu poder. Assim, a tarefa principal deste novo Estado criar uma nacio-
nalidade (conjunto de valores de identidade) por sobre as identidades (ou
podemos falar mesmo em nacionalidades) preexistentes. A unidade da Es-
panha ainda hoje est, entre outras razes, na capacidade do poder do Esta-
do em manter uma nacionalidade espanhola por sobre as nacionalidades
preexistentes (galegos, bascos, catales, andaluzes, castelhanos, valencia-
nos entre outros). O dia em que estas identidades regionais prevalecerem
sobre a identidade espanhola, os Estado espanhol estar condenado dis-
soluo. Como exemplo recente, podemos citar a fragmentao da Iugosl-
via entre vrios pequenos estados independentes (estados tnicos) como a
Macednia, Srvia, Crocia, Montenegro, Bsnia, Eslovnia e em 2008 o
impasse com Kosovo.
Portanto, a tarefa de construo do Estado nacional (do Estado mo-
derno) dependia da construo de uma identidade nacional, ou, em outras
palavras: da imposio de valores comuns que deveriam ser compartilhados
pelos diversos grupos tnicos, pelos diversos grupos sociais para que assim
todos reconhecessem o poder do Estado, do soberano. Assim, na Espanha, o
rei castelhano agora era espanhol, e todos os grupos internos tambm deve-
riam se sentir espanhis, reconhecendo assim a autoridade do soberano.
Este processo de criao de uma nacionalidade dependia da impo-
sio e aceitao pela populao, de valores comuns. Quais foram inicial-
mente estes valores? Um inimigo comum (na Espanha do sculo XV os
32 Jos Luiz Quadros de Magalhes

mouros, o imprio estrangeiro), uma luta comum, um projeto comum, e na-


quele momento, o fator fundamental unificador: uma religio comum. Assim
a Espanha nasce com a expulso dos muulmanos e posteriormente judeus.
Ser espanhol era ser catlico, e quem no se comportasse como um bom
catlico era excludo.
A formao do Estado moderno est, portanto, intimamente rela-
cionado com a intolerncia religiosa, cultural; a negao da diversidade fora
de determinados padres e limites. O Estado moderno nasce da intolerncia
com o diferente, e dependia de polticas de intolerncia para sua afirmao.
At hoje assistimos ao fundamental papel da religio nos conflitos interna-
cionais, a intolerncia com o diferente. Mesmo estados que constitucional-
mente aceitam a condio de estados laicos tm na religio, uma base forte
de seu poder: o caso mais assustador o dos Estados Unidos, divididos entre
evanglicos fundamentalistas de um lado e protestantes liberais de outro. Isto
repercute diretamente na poltica do Estado, nas relaes internacionais e nas
eleies internas. A mesma vinculao religiosa com a poltica, nos Estados,
podemos perceber em uma Unio Europeia crist que resiste aceitao da
Turquia e convive mal com o crescimento da populao muulmana euro-
peia.
O Estado moderno foi a grande criao da modernidade, somada
mais tarde, no sculo XVIII, com a afirmao do Estado constitucional.
Ao contrrio do que alguns apressadamente anunciam, o Estado
nacional no acabou, ainda existir por algum tempo, assim como a moder-
nidade est a, com todas as suas criaes, em crise sim, mas sem podermos
ainda visualizar o que ser a ps-modernidade anunciada e j proclamada por
alguns. Estamos ainda mergulhados nos problemas da modernidade.

1.4 O ESTADO MODERNO NA AMRICA

Na Amrica Latina, os Estados nacionais se formam a partir das


lutas pela independncia no decorrer do sculo XIX. Um fator comum nesses
Estados o fato de que, quase invariavelmente, estes novos Estados sobera-
nos foram construdos para uma parcela minoritria da populao de homens
brancos e descendentes dos europeus. No interessava para as elites econ-
micas e militares (masculina, branca e descendente de europeus) que os no
brancos (os povos originrios e os afrodescentes), a maior parte dos habi-
tantes, se sentissem integrantes, se sentissem partes do Estado. Desta forma,
em propores diferentes em toda a Amrica, milhes de povos originrios
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 33

(de grupos indgenas os mais distintos), assim como milhes de imigrantes


forados africanos e de outras regies do Planeta, foram radicalmente ex-
cludos de qualquer concepo de nacionalidade. O direito no era para estas
maiorias, a nacionalidade no era para estas pessoas. No interessava s eli-
tes que indgenas e africanos se sentissem nacionais.
De forma diferente da Europa, onde foram construdos Estados na-
cionais para todos que se enquadrassem ao comportamento religioso imposto
pelo poder dos Estados, aps a expulso dos considerados mais diferentes, na
Amrica no se esperava que os indgenas e negros se comportassem como
iguais, era melhor que permanecessem margem, ou mesmo, no caso dos
povos originrios (chamados de ndios pelo invasor europeu), que no
existissem: milhes foram mortos.
A situao comea a mudar na primeira dcada do sculo XXI com
as revolues democrticas e pacficas da Bolvia e do Equador, com seus
poderes constituintes democrticos, que fundaram um novo Estado, capaz de
superar a brutalidade dos estados nacionais nas Amricas: o Estado plurina-
cional, democrtico e popular.
Nunca na Amrica tivemos tantos governos democrticos popula-
res como neste surpreendente sculo XXI. O importante que estes governos
no so apenas democrticos representativos, mas tambm, fortemente parti-
cipativos e dialgicos.

1.5 O DISPOSITIVO MODERNO: NS X ELES

Neste item vamos ver como que as nomeaes de grupos, os no-


mes coletivos que serviram para a unificao do poder do Estado, serviram,
historicamente, para desagregar, excluir e justificar genocdios e outras for-
mas de violncia.
A construo dos significados que escondem complexidades e di-
10
versidades o tema do livro de Alain Badiou, La porte du mot juif . Cita o
autor um episdio ocorrido na Frana h algum tempo atrs. O primeiro-
-ministro Raymond Barre diante de um atentado a uma sinagoga comentou
para a imprensa francesa o fato de que morreram judeus que estavam dentro
da sinagoga e franceses inocentes que passavam na rua quando a bomba
explodiu. Como o significado da palavra judeu agiu de maneira indisfarvel
na fala do primeiro-ministro? A palavra judeu escondeu toda a diversidade

10
BADIOU, Alain. Portes Du mot Juif Paris: Lignes, 2005.
34 Jos Luiz Quadros de Magalhes

histrica, pessoal do grupo de pessoas que so chamadas por este nome. A


nomeao um mecanismo de simplificao e de gerao de preconceitos
que facilita a manipulao e a dominao. A estratgia de nomear facilita a
dominao.
Badiou menciona que o antissemitismo de Barre no mais tolera-
do pela mdia da opinio pblica francesa. Entretanto, outro tipo de antisse-
mitismo surgiu, vinculado aos movimentos em defesa da criao do estado
palestino. No livro, Badiou no pretende discutir o novo ou o velho antisse-
mitismo mas debater a existncia de um significado excepcional da palavra
judeu, um significado sagrado, retirado do livre uso das pessoas.
Assim como ocorre com vrias outras palavras de forma menos ra-
dical (liberdade e igualdade, por exemplo), a palavra judeu foi retirada do
livre uso, da livre significao. Ela ganhou um status sacralizado especial,
intocvel. O seu sentido predeterminado e intocvel, vinculado a um desti-
no coletivo, sagrado e sacralizado, no sentido que retira a possibilidade de as
pessoas enxergarem a complexidade, historicidade e diversidade das pessoas
que recebem este nome.
Badiou ressalta que o debate que envolve o antissemitismo e a ne-
cessidade de sua erradicao no recebe o mesmo tratamento de outras for-
mas de discriminao, perseguio, excluso ou racismo. Existe uma com-
preenso no que diz respeito palavra judeu e comunidade que reclama
este nome, que capaz de criar uma posio paradigmtica no campo dos
valores, superior a todos os demais. No propriamente superior mas em um
lugar diferente. Deste modo pode-se discutir qualquer forma de discrimina-
o, mas, quando se trata do judeu, a questo tratada como universal,
indiscutvel, seja no sentido de proteo seja no sentido de ataque. Da mes-
ma forma, toda produo cultural, filosfica, assim como as polticas de
estado, toma esta conotao excepcional. O fato que o nome judeu foi reti-
rado das discusses ordinrias dos predicados de identidade e foi especial-
mente sacralizado.
O nome judeu um nome em excesso em relao aos nomes ordi-
nrios, e o fato de ter sido uma vtima incomparvel se transmite no apenas
aos descendentes mas igualmente a todos que cabem no predicado concernen-
te, sejam chefes de estado, chefes militares, mesmo que oprimam os palesti-
nos ou qualquer outro. Logo, a palavra judeu autoriza uma tolerncia espe-
cial com a intolerncia de alguns que a portam, ou, ao contrrio, uma intole-
rncia especial com os mesmos. Depende do lado em que se est.
Uma lio importante que se pode tirar da questo judaica, da
questo palestina, do nazismo e outros nomes que lembram massacres ilimi-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 35

tados de pessoas, a de que, toda introduo enftica de predicados comu-


nitrios no campo ideolgico, poltico ou estatal, seja de criminalizao
(como nazista ou fascista) seja de sacrifcio (como cristos, judeus e mulu-
manos), esta nomeao nos expe ao pior.
Vrios equvocos podem ser percebidos quando da aceitao ou
utilizao do predicado radical para significar comunidades, pases, religies
etc. Por exemplo, podemos encontrar pessoas comprometidas com projetos
democrticos, fechando os olhos ou mesmo apoiando um antissemitismo
palestino, tudo pela opresso do estado judeu aos palestinos, ou, ao contrrio,
outras pessoas, tambm comprometidas com um discurso democrtico, tole-
rarem prticas de tortura e assassinatos seletivos por parte do estado de Is-
rael, por ser este estado um estado judeu.
Combater as nomeaes, a sacralizao de determinados nomes,
significa defender a democracia, o pluralismo, significa o reconhecimento de
um sujeito que no ignora os particularismos mas que ultrapasse este; que
no tenha privilgios e que no interiorize nenhuma tentativa de sacralizar os
nomes comunitrios, religiosos ou nacionais.
Badiou dedica o seu livro a uma pluralidade irredutvel de nomes
prprios, o nico real que se pode opor ditadura dos predicados.
O filme O trem da vida (Train de Vie, dirigido por Radu Mihai-
leanu, divulgado no Brasil pela Selees DVD) um maravilhoso poema
pluralidade de nomes prprios que foram reduzidos a um predicado judeu
na segunda guerra mundial. O filme ressalta a pessoa, os grupos dentro dos
grupos, e como a identificao com determinados grupos dentro de um outro
grupo gera segregao. A introduo do tema identidade e identificao com
grupos, religies, estados, partidos, ideias, como fator de segregao, sempre
irracional. Trata-se da anulao do sujeito livre, com a anulao do nome
prprio, substitudo pelo nome de um grupo.

1.6 DUAS PERGUNTAS SOBRE O DIREITO MODERNO

1.6.1 Em que medida a grande novidade do final do sculo


XX, a Unio Europeia, rompe com o dispositivo
moderno? Adiantando o final da resposta: em nada.
A Unio Europeia reproduz o sistema moderno
A Unio Europeia foi apresentada por muitos como a superao
do estado moderno, como a grande novidade e caminho a ser seguido. Ser?
36 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Quando olhamos a Unio Europeia em uma crise radical, podemos com-


preender os diversos encobrimentos e mentiras que construram esta falsa
opo.
Nada de novo.
Se resgatarmos toda a discusso j realizada neste texto, veremos
que o estado moderno viabilizou o capitalismo e com este, o domnio euro-
peu e estadunidense sobre o Planeta. O estado moderno unificou o direito
estatal, criou uma moeda nacional, um exrcito nacional, uma polcia nacio-
nal e inventou a nacionalidade, um sentimento de pertinncia artificialmente
construdo, fundamental para o exerccio do poder central.
E a Unio Europeia? A unio europeia unificou o direito, especial-
mente o direito de propriedade. Criou polticas econmicas uniformizadas e
uma moeda nacional, um sistema de controle sobre as pessoas representado
pelo sistema de segurana interna da Unio Europeia, um sistema de defesa e
uma identidade nacional (ou europeia) a partir do rebaixamento do outro (o
estrangeiro, o muulmano, o judeu, o africano, o latino etc.).
Nada de novo.
A Unio Europeia e o direito europeu nada mais so do que a re-
produo do direito moderno, uniformizador e hegemnico. Lembremos que
os estados europeus so todos hegemnicos: castelhanos sobre os outros
(bascos, catales, galegos etc.) na Espanha; ingleses sobre os outros (escoce-
ses, irlandeses e galeses) no Reino Unido; francos sobre os outros (bretes,
corsos, catales etc.) na Frana; e assim segue.
A Unio Europeia crist, no aceita a Turquia e no sabe o que
fazer com os diferentes, como sempre. Em 2010 lembremos que a Frana
expulsou 9.000 ciganos.

1.6.2 Outra pergunta: Em que medida o direito internacional


moderno rompe com o dispositivo de encobrimento e
excluso do outro? Alguma coisa comea a acontecer
O direito internacional na sua origem, talvez mais do que o direito
comunitrio, hegemnico, europeu, excludente e racista. No necessrio
muito esforo para constatar isto. Basta para confirmar ler o tratado de Ver-
salhes e a Carta das Naes Unidas nos artigos referentes ao Conselho de
Tutela, por exemplo.
Entretanto, o direito internacional mudou, importantes mudanas
vm ocorrendo e, aos poucos, instituies e instrumentos pertencentes a um
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 37

passado recente vo sendo superados. Exemplo maior so os documentos


(convenes) da OIT sobre os povos indgenas.
Diante da crise do estado nacional e do direito nacional; da crise
econmica radical que mostra o esgotamento do sistema capitalista moderno
e global; da crise ambiental e as urgentes mudanas no padro internacional
de crescimento e gerao de energia; fundamental pensar uma nova ordem
internacional, ou melhor, mundial.
Esta nova ordem precisa romper com o paradigma moderno, no h
mais espaos para hegemonias. A pretenso europeia e norte-americana de
domnio econmico e militar global est se esvaindo. O domnio militar
impossvel, uma vez que custar a vida de todos, inclusive dos dominadores.
Isto est posto pela guerra do Iraque e Afeganisto e a impossibilidade de
enfrentar Ir e Coreia do Norte.
O domnio econmico do capitalismo global, hoje uma realidade,
no se sustenta mais do que quatro dcadas. impossvel sustentar o ritmo
de explorao dos recursos naturais e o comprometimento do meio ambiente
com o atual modelo de crescimento do qual depende a economia global para
gerao de riquezas e empregos.
A insistncia na manuteno deste modelo se mostra completa-
mente irracional. Neste momento de crise do paradigma moderno uma possi-
bilidade de sua superao comea a se apresentar e chama a ateno de todo
o mundo: o estado plurinacional.

1.7 O ESTADO PLURINACIONAL COMO UMA ALTERNATIVA


PARA UMA NOVA ORDEM NACIONAL CONSTITUCIONAL
E INTERNACIONAL (MUNDIAL) DEMOCRTICA

A Amrica Latina vem sofrendo um processo de transformao so-


cial e democrtica importante e surpreendente. Direitos historicamente nega-
dos s populaes originrias agora so conquistados. Em meio a estes varia-
dos processos de transformao social, percebemos que cada pas, diante de
suas peculiaridades histricas, vem trilhando caminhos diferentes, mas nenhum
abandonou o caminho institucional da democracia representativa, somando a
esta uma forte democracia dialgica participativa.
Vamos apenas introduzir este conceito como fruto de um processo
democrtico que se iniciou com revolues pacficas, onde os povos indge-
nas, finalmente, aps 500 anos de excluso radical, reconquistam gradual-
mente sua liberdade e dignidade.
38 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Como vimos, a formao dos estados nacionais na Amrica Latina


ocorreu de maneira bastante diferente do processo europeu. A formao do
Estado moderno na Amrica Latina, os Estados nacionais, ocorre a partir das
lutas pela independncia no decorrer do sculo XIX. Um fator comum nestes
Estados o fato de que, quase invariavelmente, foram Estados construdos
para uma parcela minoritria da populao, onde no interessava para as
elites econmicas e militares, que a maior parte da populao se sentisse
integrante, se sentisse parte de Estado. Desta forma, em propores diferen-
tes em toda a Amrica, milhes de povos originrios (de grupos indgenas os
mais distintos) assim como milhes de imigrantes forados africanos, foram
radicalmente excludos de qualquer ideia de nacionalidade. O direito no era
para estas maiorias, a nacionalidade no era para estas pessoas. No interes-
sava s elites que indgenas e africanos se sentissem nacionais.
Neste sentido, as revolues da Bolvia e do Equador, seus poderes
constituintes democrticos, fundam um novo Estado, capaz de superar a
brutalidade dos Estados nacionais nas Amricas: o Estado plurinacional, que
traz a ideia de uma democracia consensual, dialgica e participativa. Impor-
tante lembrar que estas prticas democrticas somam-se aos mecanismo de
democracia representativa majoritria.
As prticas democrticas que constroem o Estado Plurinacional
podem permitir superar as bases uniformizadoras e intolerantes do Estado
nacional, onde todos os grupos sociais devem se conformar aos valores de-
terminados na constituio nacional em termos de direito de famlia, direito
de propriedade e sistema econmico entre outros aspectos importantes da
vida social.
A grande transformao e ruptura do Estado Plurinacional o fato
que este Estado constitucional, democrtico, participativo e dialgico pode
finalmente romper com as bases tericas e sociais do Estado nacional cons-
titucional e democrtico representativo (pouco democrtico e nada repre-
sentativo dos grupos no uniformizados), uniformizador de valores e logo
radicalmente excludente.
O Estado plurinacional reconhece a democracia participativa como
base da democracia representativa e garante a existncia de formas de cons-
tituio da famlia e da economia segundo os valores tradicionais dos diver-
sos grupos sociais (tnicos e culturais) existentes.
Nas palavras de Ileana Almeida sobre o processo de construo
do Estado Plurinacional no Equador:Sin embargo, no se toma en cuenta
que los grupos tnicos no luchan simplemente por parcelas de tierras cul-
tivables, sino por un derecho histrico. Por lo mismo se defienden las tier-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 39

ras comunales y se trata de preservar las zonas de significado ecolgico-


-cultural.
Certamente este Estado joga por terra o projeto uniformizador do
Estado moderno que sustenta a sociedade capitalista como sistema nico
fundado na falsa naturalizao da famlia e da propriedade e mais tarde da
economia liberal.
Mais uma vez citamos Ileana Almeida:

Al funcionar el Estado como representacin de una nacin nica cum-


ple tambin su papel en el plano ideolgico. La privacin de derechos
polticos a las nacionalidades no hispanizadas lleva al desconocimiento
de la existencia misma de otros pueblos y convierte al indgena en vti-
ma del racismo. La ideologa de la discriminacin, aunque no es oficial,
de hecho est generalizada en los diferentes estratos tnicos. Esto em-
puja a muchos indgenas a abandonar su identidad y pasar a forma filas
de la nacin ecuatoriana aunque, por lo general, en su sectores ms ex-
plotados.

A Constituio da Bolvia, na mesma linha de criao de um Esta-


do Plurinacional dispe sobre a questo indgena em cerca de 80 dos 411
artigos. Pelo texto, os 36 povos originrios (aqueles que viviam na Bolvia
antes da invaso dos europeus) passam a ter participao ampla efetiva em
todos os nveis do poder estatal e na economia. Com a aprovao da nova
Constituio, a Bolvia passou a ter uma cota para parlamentares oriundos
dos povos indgenas, que tambm passaro a ter propriedade exclusiva sobre
os recursos florestais e direitos sobre a terra e os recursos hdricos de suas
comunidades. A Constituio estabelece a equivalncia entre a justia tradi-
cional indgena e a justia ordinria do pas. Cada comunidade indgena po-
der ter seu prprio tribunal, com juzes eleitos entre os moradores. As
decises destes tribunais no podero ser revisadas pela justia comum.
Outro aspecto importante o fato da descentralizao das normas
eleitorais. Assim os representantes dos povos indgenas podero ser eleitos a
partir das normas eleitorais de suas comunidades.
A Constituio ainda prev a criao de um Tribunal Constitucio-
nal plurinacional, com membros eleitos pelo sistema ordinrio e pelo sistema
indgena.
A nova Constituio democrtica transforma a organizao territo-
rial do pas. O novo texto prev a diviso em quatro nveis de autonomia: o
departamental (equivalente aos Estados brasileiros), o regional, o municipal
e o indgena. Pelo projeto, cada uma dessas regies autnomas poder pro-
40 Jos Luiz Quadros de Magalhes

mover eleies diretas de seus governantes e administrar seus recursos eco-


nmicos.
O projeto constitucional avana ainda na construo do Estado Plu-
rinacional ao acabar com a vinculao do estado com a religio (a religio
catlica ainda era oficial) transformando a Bolvia em um Estado laico (o
que o Brasil desde 1891).
Outro aspecto importante o reconhecimento de vrias formas de
constituio da famlia.
Alm de importante instrumento de transformao social, garantia
de direitos democrticos, sociais, econmicos plurais, e pessoais diversos, a
Constituio da Bolvia um modelo de construo de uma nova ordem
poltica, econmica e social internacional. o caminho para se pensar em
um Estado democrtico e social de direito internacional.
Citando novamente Ileana Almeida:

En contra de los que podra pensarse, el reconocimiento de la especifici-


dad tinica no fracciona la unidad de las fuerzas democrticas que se
alinean en contra del imperialismo. Todo lo contrario, mientras ms se
robustezca la conciencia nacional de los diferentes grupos, ms firme
ser la resitencia al imperialismo bajo cualquiera de sus formas (genoci-
dio, imposicin poltica, religiosa o cultural) y, sobre todo, la explotacin
econmica.

A Amrica Latina (melhor agora a Amrica Plural), que nasce re-


novada nestas democracias dialgicas populares, se redescobre tambm ind-
gena, democrtica, economicamente igualitria e socialmente e cultural-
mente diversa, plural. Em meio crise econmica e ambiental global, que
anuncia o fim de uma poca de violncias, fundada no egosmo e na compe-
tio, a nossa Amrica anuncia finalmente algo de novo, democrtico e tole-
rante, capaz de romper com a intolerncia unificadora e violenta.

1.8 DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO PLURINACIONAL

Qual a conexo entre o direito internacional e o novo direito cons-


titucional boliviano e equatoriano? Este o ponto central e a proposta final
deste livro.
Trata-se da substituio de um sistema europeu pretensamente (e
falsamente) civilizatrio e universal por um sistema no hegemnico, demo-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 41

crtico, dialgico, plural e complementar. Vamos explicar cada uma destas


palavras.
A proposta de uma nova ordem social, econmica e cultural mun-
dial (ou internacional) parte de uma mudana radical na sua constituio. O
direito europeu no ser mais visto como universal, como o modelo de civi-
lizao mais evoludo. O pensamento europeu, a filosofia europeia no ser
mais vista como a nica filosofia e os seus valores como os mais avanados.
No lugar de uma ordem hegemnica, devemos construir um sistema no
hegemnico, onde a cultura e os valores europeus no sejam impostos pelo
poder econmico e militar como universais, mas onde se reconhea a exis-
tncia de sistemas de valores, de sistemas filosficos e culturais que possam
ser complementares. O primeiro passo, portanto, uma radical mudana
paradigmtica. O que hoje, muitas vezes considerado universal, como o
individualismo liberal e o liberalismo econmico, por exemplo, dever ser
compreendido como regional e cultural, e logo pertencente a uma racionali-
dade especfica ou a uma forma de conscincia entre outras formas de cons-
cincia. O sistema econmico e social europeu ou norte-americano regional
e no, universal. Em outras palavras, as transformaes ocorridas em outras
sociedades, em outras comunidades, no levaro inevitavelmente a um s
final. Isto representa a superao da viso linear da histria. Trata-se, por-
tanto, da superao da ideia de que a evoluo das culturas inferiores levar
civilizao superior que seria a europeia.
Uma nova ordem mundial deve partir de uma reformulao nas ba-
ses ideolgicas. Sem isto no se constri nova ordem.
A partir da, na nova ordem no hegemnica, no haver espao
para construes hegemnicas e muito menos sua institucionalizao como
ocorre, por exemplo, no conselho de segurana.
Os pragmticos de sempre, diro neste momento: Mas como desa-
fiar o poder das potncias nucleares? Podemos trazer para este debate o mito
dos deuses gregos. Os deuses como criao dos mortais, dependiam da cren-
a destes mortais para existirem. Ou seja, todo poder dos deuses depende da
crena de quem sofre a ao deste poder. O dia em que as pessoas (os sim-
ples mortais) no acreditarem mais nos deuses, eles deixaro de existir.
Exemplos prticos desta fora existem na histria recente. A fora das po-
tncias econmicas; das potncias nucleares; do poder econmico privado,
existe dentro de um sistema de valores especficos. um jogo que, se recusar-
mos a jogar, no ter mais razo de existir.
A nova ordem global fundada na experincia democrtica boliviana
deve ser, portanto, multiparadigmtica. As pessoas, os grupos, pases, que
42 Jos Luiz Quadros de Magalhes

sentarem mesa para discutir tero como obrigatoriedade o dilogo perma-


nente. O dilogo permanente ser a principal ou talvez nica obrigatorieda-
de. A grande diferena que neste novo espao no podero existir os donos
das regras do jogo; no podero existir os donos dos valores que fundamen-
tam o dilogo; no podero existir os donos das sanes e os permanente-
mente sancionados. Este espao dever ser construdo sobre uma lgica de
complementaridade, onde diversas filosofias, diversos valores, diversas for-
mas de conscincia sejam reconhecidas, no apenas como iguais (por serem
diferentes), mas tambm, como complementares.
Uma pergunta dever ser formulada para reflexo a partir de agora:
Quem sero os novos sujeitos deste novo direito internacional democrtico?
Algumas pistas e coordenadas podem ser encontradas na experin-
cia andina. Aps a compreenso do que representam historicamente os esta-
dos nacionais e seu papel de ocultamento da diversidade, de grupos tnicos
diversos, um caminho que pode ser trilhado para responder a esta pergunta
pode ser o de buscar compreender movimentos de reivindicao de reconhe-
cimento e participao que se apresenta, por exemplo, no Manifesto da Ali-
ana Livre Europeia onde se defende uma Europa dos povos contra uma
Europa populista. A Aliana Livre Europeia congrega 40 partidos progressis-
tas e tem representantes em 17 Estados-membros. um partido pr-europeu,
defende o princpio da subsidiariedade e o direito das naes sem estados, os
povos e as regies. Sua atuao pela autodeterminao e descentralizao
radical, defendendo ainda o direito de falar e proteger as lnguas nativas e as
lnguas histricas. Durante a legislatura de 2004-2009 no parlamento euro-
peu, 6 eurodeputados do partido (de origem escocesa, galega, basca, catal,
let e transilvana) conseguiram aprovar o reconhecimento do gals, catalo,
euskera e galego como idiomas cooficiais da Unio Europeia.
No estou afirmando aqui, que este o caminho a ser seguido, digo
que esta uma discusso a ser desenvolvida, uma pista. Problemas srios se
colocam a partir desta questo. Trata-se de uma redescoberta, de um deso-
cultamento e logo de uma busca de visibilidade e reconhecimento de povos
que foram oprimidos, proibidos de falar seu idioma, de danar suas danas e
cantar suas msicas. Basta lembrar o triste perodo franquista na Espanha ou
o aculturamento sistemtico imposto aos galeses no Reino Unido reportado
por Eric Hobsbawm em seu livro A inveno das tradies. Se na Amrica
plural, que se revela com os movimentos dos povos originrios, especial-
mente na Bolvia, Equador, Colmbia e Mxico, problemas com pretenses
narcsicas de superioridade racial no so to presentes, na Europa, justa-
mente pela experincia de construo de um projeto nacional, j menciona-
do, sempre h o risco de afirmaes identitrias sobre um outro que passa
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 43

a desempenhar um papel de afirmao de superioridade. O papel do outro


(do selvagem, do estrangeiro, do infiel) foi e ainda em boa medida, o papel
de afirmao do narciso nacional superior. Esta uma questo, entretanto, de
estados nacionais, que construram sua nacionalidade (a identidade nacional)
sobre pr-identidades que foram ocultadas e que agora se reafirmam (como
o caso da ALE).
Entretanto, um dado que no se pode ignorar, o risco de que esta
afirmao de nacionalidades (identidades) se transforme em movimentos
de excluso do diferente. No este o caso da Aliana Livre Europeia,
mas importante o alerta. Voltando ao documento (o Manifesto da Aliana
Livre Europeia), vamos desenvolver um pouco mais o que ali se prope e
como este movimento europeu se conecta com o movimento plurinacional na
Amrica e com um novo sistema mundo plural, no europeu.
A Aliana Livre Europeia (apenas um exemplo, uma pista) des-
ponta como um partido composto de diversidades que trabalham juntas e
propem reformar a Unio Europeia. Neste sentido, suas proposies pare-
cem teis para comearmos a construir uma resposta para a pergunta feita
acima: quem devem ser os sujeitos ativos de um direito internacional plural.
Talvez devamos comear a considerar o direito de todas as comunidades,
povos e pases gozarem de uma participao efetiva nas instituies interna-
cionais. A ALE (Aliana Livre Europeia) defende, por exemplo que os par-
lamentos nacionais e regionais participem do processo de tomada de deci-
ses no mbito europeu.
Cientes das complexidades que esta discusso coloca, e de uma s-
rie de no que os pragmticos de sempre colocaram (os pragmticos so os
piores conservadores, eles tentam parar o mundo) passemos para outras
questes, outras perguntas. Este um livro de perguntas e provocaes.
O ponto seguinte que precisamos discutir a necessidade de fa-
zermos avanar a democracia, e para isto precisamos falar sobre construo
de consensos e novas posturas para que esta tarefa seja possvel. Para isto, no
captulo seguinte, vamos entender os limites da democracia representativa e
majoritria e do equvoco de entender o consenso como vitria do melhor
argumento. A possibilidade de democratizar o sistema internacional consiste
em pensar a superao da lgica hegemnica moderna, da vitria do melhor,
inclusive do melhor argumento. No h melhores, h diversos.
44 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 45

Captulo 2

SUPERANDO HEGEMONIAS

2.1 CONSTITUIO E DEMOCRACIA: O


CONSTITUCIONALISMO LIBERAL E A CONQUISTA DO
VOTO IGUALITRIO

O constitucionalismo no nasceu democrtico. E demorou muito


tempo para se democratizar. Precisamos recuperar algumas informaes
histricas para entender este processo.
O Estado moderno (a partir de 1492) foi construdo a partir de uma
aliana entre nobreza, burguesia e o rei. Das trs esferas de poder territorial
(imprio, reino e feudo) o Estado moderno construdo a partir da afirmao
do poder do rei sobre os senhores feudais (nobres), e da aproximao dos
burgueses que, necessitando da proteo do rei, ajudam a financiar a cons-
truo do Estado moderno. A insurreio dos servos ameaa o poder e posi-
o de nobres e burgueses, que passam a necessitar da proteo do poder
real, ou seja, de um poder centralizado, hierarquizado e uniformizado.
Assim, o capitalismo moderno se desenvolve a partir da necessria
proteo do rei (do Estado) para crescer. No possvel capitalismo sem
estado. O Estado moderno cria o povo nacional, o exrcito nacional, a moeda
nacional, os bancos nacionais, a polcia nacional. Sem isto no teria sido
possvel o desenvolvimento da economia capitalista. A expanso militar, a
conquista do mundo, a explorao de recursos naturais com a escravizao
de milhes de pessoas consideradas inferiores, fator fundamental para o
desenvolvimento da economia capitalista. A polcia como mecanismo de
represso dos excludos do sistema outro fator primordial. Foras armadas
para buscar recursos naturais para alimentar a indstria e polcia para repri-
mir os explorados que produzem.
46 Jos Luiz Quadros de Magalhes

O segundo passo do Estado moderno ser o surgimento do consti-


tucionalismo. As revolues burguesas representam o amadurecimento da
classe burguesa que se desenvolve sob a proteo do rei. Importante perceber
esta aliana que est presente at hoje nos estados contemporneos (ainda
modernos). A burguesia se desenvolve sob a proteo do poder do rei, e
justamente quando esta classe consegue mais poder econmico, que a nobre-
za ento, passa a buscar o poder poltico. Este poder poltico conquistado
com as revolues burguesas. A partir deste perodo vamos assistir a alianas
ou rupturas provisrias com uma posterior acomodao do poder entre no-
bres e burgueses que se sustenta na Europa at hoje.
O constitucionalismo moderno surge da necessidade burguesa de
segurana nas relaes econmicas, nos contratos. Constitucionalismo signi-
fica, portanto, segurana.
O constitucionalismo nasceu liberal, logo, no nasceu democrtico.
Constitucionalismo e democracia so palavras e ideias incompatveis para o
pensamento liberal na poca. Convm neste momento explicitar os significa-
dos histricos dos termos.
Os burgueses, agora com poder poltico, conquistado a partir do
poder econmico, necessitavam de uma ordem jurdica estvel, que lhes
garantisse estabilidade, respeito aos contratos e propriedade privada. A
essncia do constitucionalismo liberal ser a segurana nas relaes jurdi-
cas por meio da previsibilidade, respeito aos contratos e proteo proprie-
dade privada. Agora, pela primeira vez, existia uma lei maior que o Estado: a
constituio. A funo da constituio liberal de afastar o Estado da esfera
privada, das decises individuais dos homens proprietrios. Assim, os bur-
gueses, que cresceram sob a proteo do rei e do Estado moderno, agora
construam uma ordem jurdica que lhes garantia liberdade para expanso
segura de seus negcios. Mais uma vez lembramos: no h capitalismo sem
Estado moderno. o Estado moderno que permite o desenvolvimento da
economia capitalista com o exrcito (para conquista de territrios com a
11
finalidade de explorao de recursos e de mo de obra) ; com a polcia para
reprimir os excludos; com a moeda nacional e os bancos nacionais; com o
direito nacional para padronizar, homogeneizar, e logo, coibir toda crtica,
toda alternativa.
O constitucionalismo nasceu liberal (logo, no democrtico) com o
objetivo de limitar o poder do Estado frente aos direitos de homens, brancos,

11
CUEVA, Mario de la. La Idea de Estado. Fondo de Cultura Econmica. Mxico D.F.:
Universidad Nacional Autonma de Mxico, 1994.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 47

proprietrios e ricos. A liberdade individual, fundada na propriedade privada,


passa a ser a essncia do novo ordenamento jurdico. Constitucionalismo
significa segurana, e segurana expressa no constitucionalismo pela busca
de estabilidade econmica e social por meio da pretenso de permanncia da
constituio.
A norma constitucional capaz de oferecer segurana, uma vez
que superior a todas as outras normas e poderes do estado. A norma cons-
titucional, portanto, traz estabilidade uma vez que se pretende permanente.
Superioridade da norma constitucional; rigidez constitucional (dificuldade de
alterar o texto constitucional); mecanismos eficazes de controle de constitu-
cionalidade das leis e atos: significam estabilidade, permanncia e logo, se-
gurana.
Este primeiro passo do constitucionalismo muito importante.
Agora existia uma ordem jurdica constitucional superior a todo poder do
Estado. Entretanto, esta ordem no era democrtica. Os liberais, defensores
da propriedade privada, da deciso individual, no podiam aceitar a demo-
cracia majoritria. O liberalismo, elitista e no democrtico em sua essncia,
no podia admitir que a vontade do coletivo majoritrio prevalecesse sobre a
vontade do coletivo minoritrio e logo sobre a vontade de cada um. O libe-
ralismo vitorioso das revolues burguesas viria garantir a liberdade de es-
colha individual de homens proprietrios. A democracia majoritria se apre-
sentava como incompatvel com o liberalismo. Neste perodo, as constitui-
es garantem direitos individuais de homens brancos, proprietrios e ricos,
criando uma ordem segura para os proprietrios, mas excluindo radicalmente
parcelas expressivas da populao. As constituies liberais estabelecem o
voto censitrio.
O sculo XIX assiste a um processo de transformao importante.
A formao da identidade operria (o sentimento de classe operria) faz
parte das novidades surgidas naquele sculo. A situao de milhes de
trabalhadores, depositados em fbricas, trabalhando todos os dias, a maior
parte de suas horas de vida diria, permite que gradualmente, estas pessoas,
compartilhando a mesma situao de opresso e explorao no mesmo
espao (a fbrica) se organizem e comecem a reivindicar juntos, melhores
12
condies de vida . Este o momento da proliferao de sindicatos, con-
siderados ilegais pela ordem liberal que os reprimia com direito penal e
polcia, assim como o momento de surgimento de boa parte dos partidos
polticos modernos, especialmente os partidos de esquerda, vinculados aos
sindicatos e ao movimento operrio como os partidos socialistas, traba-

12
ELLEY, Geoff. Forjando a democracia. Ob. cit.
48 Jos Luiz Quadros de Magalhes

lhistas, sociais-democrticos e comunistas (muitos postos na ilegalidade


13
pelo sistema liberal) .
Aos poucos, os operrios comeavam a sentir as profundas contra-
dies do liberalismo. A promessa de uma ordem social e econmica sem
privilgios hereditrios (que aparecia no senso comum do discurso liberal)
no se concretizou, e a nova ordem mostrava-se cada vez mais prxima
ordem anterior. Os grandes proprietrios copiavam os costumes e prticas da
14
nobreza. As leis produzidas nos parlamentos eleitos pelo voto censitrio
eram sempre contrrias aos interesses da maioria. O trabalhador era sistema-
ticamente punido, e a pobreza era criminalizada. A conquista do voto iguali-
trio masculino teve a participao determinante do movimento operrio. a
partir deste momento que comea a ocorrer o casamento entre constituio e
democracia.
Importante ressaltar que no se trata de uma fuso de conceitos:
democracia e constituio so e no podem deixar de ser, conceitos distintos.
Um existe sem o outro, e a importante convivncia entre estes dois conceitos
(em uma perspectiva da democracia representativa majoritria e do consti-
tucionalismo moderno) sempre tensa. Uma convivncia difcil mas necess-
ria. Isto o que vamos discutir agora.

2.2 DEMOCRACIA VERSUS CONSTITUIO

Comentamos acima que o constitucionalismo moderno no nasceu


democrtico e o seu processo de transformao e lenta democratizao ocor-

13
SEILER, Daniel-Louis. Os partidos polticos. Braslia: UnB. So Paulo: Imprensa Oficial
do Estado, 2000. DUVERGER, Maurice. Les partis politiques. Paris: Colin, 1980.
14
George Burdeau comentando a Constituio burguesa francesa de 1814 afirma que no
esteve em questo em nenhum momento a adoo do sufrgio universal pelos liberais.
Estes consideravam o sufrgio universal como algo grosseiro. O direito de sufrgio no
considerado um direito inerente qualidade de homem. O voto depende da capacidade
dos indivduos, e a fortuna aparecia como uma forma de demonstrar atitude intelectual e
maturidade de esprito, alm de garantir uma opinio conservadora tpica ( claro) dos ri-
cos. Neste perodo o direito de voto depende de uma condio de idade (30 anos) e uma
condio de riqueza. Para poder votar era necessrio pagar 300 francos de contribuio di-
reta, o que, para a poca, era uma quantia considervel. Para se candidatar as exigncias
eram ainda maiores: 40 anos de idade e pagar 1.000 francos de contribuio direta. Em
toda Frana o nmero de eleitores no passava de 100.000 (1 eleitor para cada 300 habi-
tantes) e o nmero de pessoas que podiam se candidatar no passava de 20.000. (BUR-
DEAU, George; HAMON, Francis; TROPER, Michel. Droit Constitutionnel. Paris: Li-
brairie Gnral de Droit e Jurisprudence, 1995. p. 316)
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 49

reu por fora dos movimentos sociais do sculo XIX, especialmente o movi-
mento operrio, os sindicatos e a constituio dos partidos polticos vincula-
dos s reivindicaes e lutas operrias.
Vimos que a funo primeira de uma constituio liberal era a de
oferecer segurana aos homens proprietrios, e esta segurana era conquista-
da pela pretenso de permanncia e superioridade da constituio, o que
geraria estabilidade social e econmica para o desenvolvimento dos negcios
dos homens proprietrios.
Ao contrrio da constituio, democracia significa transformao,
mudana; logo, risco. Uma pergunta necessria neste momento: Por que
democracia significa transformao, mudana?
A dicotomia entre segurana e risco, estabilidade e mudana,
uma dicotomia ocidental, que se encontra na raiz de nossas vidas. Ao con-
trrio de uma perspectiva contraditria cultural entre busca do novo (risco)
e busca de segurana, a transformao , talvez, inerente a toda forma de
vida conhecida. Todo o universo de vida que conhecemos est em perma-
nente processo de transformao. O prprio universo est em processo de
expanso e transformao permanente. O ser humano, como ser histrico,
contextualizado, um ser em processo de transformao permanente, inde-
pendentemente de sua vontade. Entretanto temos outra caracterstica essen-
cial. Somos seres histricos, logo, vtimas e sujeitos da histria. Podemos
construir nossa vida e nossas sociedades com um grau de autonomia racio-
nal razovel. Do ponto de vista psicolgico, o que nos faz viver, o que nos
coloca em p todos os dias a perspectiva de transformao, a busca do
novo. Logo, uma sociedade livre e democrtica, onde os destinos desta
sociedade sejam fruto da vontade das pessoas que integram esta mesma
sociedade, ser uma sociedade em permanente processo de transformao.
A sociedade democrtica uma sociedade de risco na medida em que
uma sociedade em mutao permanente.
Temos ento a equao do constitucionalismo democrtico moder-
no. A tenso permanente entre democracia e constituio; entre segurana e
risco; mudana e permanncia; transformao e estabilidade. A busca do
equilbrio entre estes dois elementos, aparentemente contraditrios, uma
busca constante. Democracia constitucional passa a ser construda sobre esta
dicotomia: transformao com segurana; risco minimamente previsvel;
mudana com permanncia.
Importante lembrar que esta teoria, esta tenso entre democracia e
constituio, se constri sobre conceitos especficos: constituio como bus-
ca de segurana e, portanto, como limite s mudanas. O papel da constitui-
50 Jos Luiz Quadros de Magalhes

o moderna reagir s mudanas no permitidas. J, a democracia enten-


dida como democracia majoritria e representativa.
A base da teoria da constituio moderna se fundamenta sobre esta
dicotomia: a constituio deve oferecer segurana nas transformaes decor-
rentes do sistema democrtico. Como oferecida esta segurana?
Para que a Constituio tenha permanncia, foram criados mecanis-
mos de atualizao do texto constitucional: reforma do texto por meio de
emendas e revises. As emendas constitucionais, significando mudana pontual
do texto, podem ser aditivas, modificativas ou supressivas. A reviso impli-
ca uma mudana geral do texto. As duas formas de atualizao do texto devem
ter, sempre, limites, que podem ser materiais (determinadas matrias que no
podem ser reformadas em determinado sentido); temporais; circunstanciais
(momentos em que a constituio no pode ser reformada como durante o
estado de defesa ou interveno federal); processuais (mecanismos processuais
relativos ao processo de discusso e votao que dificultam a alterao do
texto). Desta forma, a teoria da constituio moderna procurou equilibrar a
segurana com a mudana necessria para que a constituio acompanhe as
transformaes ocorridas pela democracia representativa majoritria. justa-
mente esta possibilidade de mudana constitucional com dificuldade (limites)
que permite maior permanncia da constituio e, portanto, maior estabilidade
do sistema jurdico constitucional. A constituio no pode mudar tanto que
acabe com a segurana, nem mudar nada o que acaba com sua pretenso de
permanncia. Da que no pode a teoria da constituio, admitir que as mu-
danas formais, por meio de reformas (emenda ou reviso), sejam to amplas
que resultem em uma nova constituio. Isto representaria destruir a essncia
da constituio: a busca de segurana. De outro lado, a no atualizao do
texto por meio de reforma, ou ainda, a no transformao da constituio por
meio das mutaes interpretativas (interpretaes e reinterpretaes do texto
diante do caso concreto inserido no contexto histrico), pode significar a sua
morte prematura, destruindo a sua pretenso de permanncia, logo, afetando
sua essncia: a busca de segurana.
Este o equilbrio essencial do constitucionalismo moderno de-
mocrtico, considerando democracia enquanto representativa e majoritria,
e constituio enquanto limite e garantia de um ncleo duro imutvel, con-
tramajoritrio, que protege os direitos fundamentais das maiorias provis-
rias. a partir desta lgica que se pode compreender as teorias modernas
da constituio.
Permanece ainda uma questo fundamental: como a constituio
no pode mudar tanto que comprometa a segurana e de outra forma, no
pode impedir as mudanas (se se pretende democrtica), de forma que com-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 51

prometa sua permanncia, haver sempre uma defasagem entre as transfor-


maes da sociedade democrtica e as transformaes da constituio demo-
crtica. O que decorre desta equao o fato inevitvel (dentro deste para-
digma) de que a sociedade democrtica mudar sempre mais e mais rpido
do que a constituio capaz de acompanhar. E isto no pode ser mudado
pois comprometeria a essncia da constituio e da democracia (permanncia
x transformao; segurana x risco). Assim, inevitavelmente chegar o mo-
mento em que a sociedade mudar mais do que a constituio foi capaz de
acompanhar. Neste momento a constituio se tornar ultrapassada, supera-
da: o momento de ruptura. A teoria da constituio apresenta uma soluo
para estes problemas: o poder constituinte originrio, soberano, ilimitado do
ponto de vista jurdico (e obviamente limitado no que se refere realidade
social, cultural, histrica, econmica).
Este o momento de ruptura. Entretanto, dentro de uma lgica de-
mocrtica constitucional, esta ruptura s ser legtima se radicalmente demo-
crtica. S por meio de um movimento inequivocamente democrtico ser
possvel (ou justificvel) a ruptura. Alm disto, se apenas uma razo e ao
democrtica justificam a ruptura com a constituio, est ruptura s ser
legtima se for para, imediatamente, estabelecer uma nova ordem constitucio-
nal democrtica.
Assim a democracia s poder legitimamente superar a constitui-
o se for para, imediatamente, elaborar e votar uma nova constituio de-
mocrtica. A democracia acaba com a constituio criando uma nova cons-
tituio qual esta democracia se submete. Esta a lgica histrica do cons-
titucionalismo democrtico moderno. Veremos mais adiante como a demo-
cracia consensual plurinacional no hegemnica pode romper com esta lgi-
ca. Antes, porm, vamos discutir um pouco mais a lgica contramajoritria.

2.3 OS PROBLEMAS DA DEMOCRACIA MAJORITRIA

O casamento entre constituio e democracia significa, na prti-


ca, que existem limites expressos ou no, s mudanas democrticas. Em
outras palavras: existem assuntos, princpios, temas que no podero ser
deliberados. H um limite vontade da maioria. Existe um ncleo duro,
permanente, intocvel por qualquer maioria. A lgica que sustenta estes me-
canismos se sustenta na necessidade de proteger a minoria e cada um, contra
maiorias que podem se tornar autoritrias, ou que podem desconsiderar os
direitos de minorias (que podero se transformar em maiorias). Assim, o
constitucionalismo significa mudana com limites, transformao com segu-
52 Jos Luiz Quadros de Magalhes

rana. Estes limites se tornaram os direitos fundamentais. O ncleo duro de


qualquer constituio democrtica (moderna, democrtica representativa e
majoritria) so os direitos fundamentais.
Assim, os direitos fundamentais construdos historicamente, so
protegidos pela constituio contra maiorias provisrias que em determina-
dos momentos histricos podem ceder a tentaes autoritrias. Uma pergunta
comum seria a seguinte: Pode a populao, majoritariamente e livremente,
escolher um regime de governo no democrtico?. O exemplo no pouco
comum, mas, geralmente mal trabalhado. Muitas vezes a escolha de siste-
mas que no correspondem ao padro ocidental de democracia vista como
uma escolha no legtima, uma vez que nega a democracia. Entretanto, o
conceito de democracia diverso, e as formas de organizao histricas,
assim como as formas de participao e construo da vontade comum em
uma sociedade tambm, o que confere uma maior complexidade a este de-
bate, na maioria das vezes, travado a partir de uma pretensa e falsa universa-
lidade dos conceitos ocidentais.
Mas, voltando discusso realizada dentro do paradigma moder-
no de democracia constitucional ocidental (europeia), a resposta para a
pergunta acima, a partir da compreenso da democracia constitucional,
que no pode a maioria decidir democraticamente contra a democracia. A
estes mecanismos de proteo s conquistas histricas de direitos chama-
mos de mecanismos constitucionais contramajoritrios. Em momentos de
crise podem os cidados ceder s tentaes autoritrias e reacionrias, e a
funo da constituio reagir a estas mudanas no permitidas. H uma
perspectiva evolucionista linear que sustenta esta tese: a proibio do re-
trocesso parte de uma perspectiva evolutiva muito confortvel, e por isto,
talvez, muitas vezes, falsa.
Um exemplo claro disto seria, por exemplo, considerar o direito
fundamental propriedade privada como um direito intocvel. O retrocesso
para alguns liberais seria a tentativa de limitar ou condicionar este direito.
claro que a discusso contextualizada e no to simples quanto parece. O
que um retrocesso? Sobre qual perspectiva terico-filosfica podemos con-
siderar a transformao ou at mesmo a superao de um direito fundamental
como um retrocesso?
Outro aspecto necessrio ressaltar a respeito da democracia majo-
ritria. O voto, confundido muitas vezes com a prpria ideia de democracia,
na verdade um instrumento de deciso, ou de interrupo do debate, de
interrupo da construo do consenso, e logo, um instrumento usado pela
democracia majoritria para interromper o processo democrtico de debate
em nome da necessidade de deciso.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 53

Interessante notar que, cada vez mais, o tempo do debate, da expo-


sio das opinies, est cada vez mais reduzido. Seja no parlamento, seja na
sociedade, como mecanismo de democracia semidireta, o espao dedicado ao
debate de ideias e propostas se reduz. Cada vez mais cedo o debate inter-
rompido pelo voto, de maneira que, em algumas situaes, vota-se sem de-
bate como acontece com o surgimento de mecanismos de voto utilizando
meios virtuais para a deciso sobre obras no oramento participativo, por
exemplo. O essencial do processo participativo, que o debate, foi substitu-
do prematuramente pelo voto. Outro aspecto importante do mecanismo ma-
joritrio o fato de se escolher um argumento, projeto, ideia. A opo por
um melhor argumento, por um argumento vitorioso por meio do voto,
pode se constituir em um mecanismo totalitrio. Se todo o tempo somos
empurrados a escolher o melhor, mesmo que afirmemos que o argumento
(projeto, ideia, poltica) derrotado permanecer vivo, em uma cultura que
premia todo o tempo o melhor, o destino do derrotado pode ser, muitas ve-
zes, o esquecimento ou encobrimento. Vamos ver que no judicirio vige a
mesma lgica de argumentos vitoriosos e derrotados.
Assim, tanto no legislativo como no judicirio, a exposio de
argumentos no visa a construo de uma soluo comum, mas sim, a
escolha do argumento melhor. A pretenso de vencer o argumento do ou-
tro (no parlamento e no judicirio) cria uma impossibilidade da construo
de um novo argumento a partir do dilogo. O nimo que inspira os debates
no parlamento e no judicirio, no , em geral, a busca de uma soluo
comum, mas a busca da vitria. Logo, perde a racionalidade, que passa a
ser comprometida pela emoo da vitria. A poltica, e mesmo o processo
judicial, passa a ser um espao cada vez mais comprometido com a parcia-
lidade e muitas vezes com a mentira, mesmo que no consciente, algumas
vezes. Se o importante vencer, se o importante que o melhor argu-
mento vena, no h nenhuma disposio para a composio, para ouvir o
outro. No lugar de um dilogo direto entre duas perspectivas visando a
composio, o aprendizado com o outro, ou a construo de um consenso
onde todos ganhem, no processo majoritrio estas perspectivas passam a
ser mostradas, apresentadas de forma isolada, de modo a convencer no o
outro, mas o juiz final, que se manifestar pelo voto. Este juiz pode ser o
povo, em um plebiscito; os representantes no parlamento ou mesmo o juiz
ou juzes em um processo judicial.
A democracia consensual, dialgica e no hegemnica, parte de
outros pressupostos e outra compreenso do papel da democracia e da cons-
tituio, assim como dos direitos fundamentais.
Vejamos.
54 Jos Luiz Quadros de Magalhes

2.4 A DEMOCRACIA CONSENSUAL PLURAL DO NOVO


CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO

Uma vez compreendidas as bases do constitucionalismo moderno,


fica mais fcil compreender a alternativa plurinacional de democracia, cons-
tituio e direitos fundamentais.
Comecemos pela democracia. Ao contrrio da democracia moderna
essencialmente representativa, a democracia do Estado plurinacional vai
alm dos mecanismos representativos majoritrios. No quer dizer que estes
mecanismos no existam, mas, sim, que devem ceder espao crescente para
os mecanismos institucionalizados de construo de consensos.
A proposta de uma democracia consensual deve ser compreendida
com cuidado no paradigma do Estado plurinacional. Primeiramente neces-
srio compreender que esta democracia deve ser entendida a partir de uma
mudana de postura para o dilogo. No h consensos prvios, especial-
mente consensos lingusticos, construdos na modernidade de forma hege-
mnica e autoritria. O Estado moderno homogeneizou a linguagem, os va-
lores, o direito, por meio de imposio do vitorioso militarmente. A lingua-
gem , neste Estado moderno, um instrumento de dominao. Poucos se
apoderam da lngua, da gramtica e dos sentidos que so utilizados como
instrumento de subordinao e excluso. O idioma pertence a todos ns e
no, a um grupo no poder. A linguagem, claro, contm todas as formas de
violncia geradas pelas estruturas sociais e econmicas. Logo, o dilogo a
ser construdo entre culturas e pessoas deve ser despido de consensos pr-
vios, construdos por esses meios hegemnicos. Tudo deve ser discutido
levando-se em considerao a necessidade de descolonizao dos espaos,
linguagens, smbolos e relaes sociais, pessoais e econmicas. O dilogo
precisa ser construdo a partir de posies no hegemnicas, e isto no s
um discurso mas tambm uma postura.
A partir desta descolonizao da linguagem, das instituies e das
relaes, o dilogo se estabelece com a finalidade de construo de uma
nova verdade provisria, um novo argumento. Ningum deve pretender ven-
cer o outro.
Os consensos construdos so, portanto, sempre, provisrios, no
hegemnicos, e no majoritrios. A necessidade de deciso no pode supe-
rar a necessidade da democracia. Da posturas novas precisam ser inaugu-
radas. A postura no hegemnica deve ser seguida por uma postura de
construo comum de novos argumentos. No se trata, portanto, nem da
vitria do melhor argumento, nem de uma simples fuso de argumentos
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 55

mas de novos argumentos que se constroem no debate. No possvel


compreender uma democracia consensual com os instrumentos, pressu-
postos e posturas de uma sociedade de competio permanente. Nenhum
consenso se pretende permanente, no s pela dinamicidade da vida como
pela necessidade de decidir sem que haja um vencedor, ou seja, sem que
seja necessria a construo de maiorias.
Compreendidos os mecanismos de construo destes consensos
democrticos, no majoritrios, no hegemnicos, no hierarquizados, plu-
rais nas perspectivas de compreenso de mundo, podemos compreender um
novo constitucionalismo e uma nova perspectiva para os direitos funda-
mentais.
Como a democracia implica mudana, transformao, mas estas
mudanas no so construdas por maiorias, mas, sempre, por todos, a cons-
tituio no necessita mais ter um papel de reao a mudanas no autoriza-
das. No h a necessidade de mecanismos contramajoritrios uma vez que
no h mais a vitria da maioria como fator de deciso.
Assim, os direitos fundamentais devem ser compreendidos como
consensos construdos e reconstrudos permanentemente. O Estado e a cons-
tituio no lugar de reagir a mudanas no previstas ou no permitidas, passa
a atuar, sempre, favoravelmente s mudanas desde que estas sejam cons-
trudas por consensos dialgicos, democrticos, logo no hegemnicos, plu-
rais, diversos, no hierarquizados e no permanentes.
Trata-se de uma nova compreenso capaz de romper com o para-
digma moderno de Estado, Constituio e Democracia. Um conceito funda-
mental para desenvolvermos e aprofundarmos a discusso o de pluralismo
epistemolgico. Esta ser a nossa prxima anlise.
56 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 57

Captulo 3

PLURALISMO EPISTEMOLGICO

J faz alguns anos que sempre pergunto em sala de aula e palestras


em diversos lugares sobre os filsofos mais conhecidos pelos presentes. Peo
que os assistentes digam o nome do primeiro(a) filsofo(a) que vier a sua
cabea. A resposta muito semelhante, em qualquer faculdade, cidade, esta-
do ou pas: invariavelmente aparecem majoritariamente alemes e gregos
(em geral, entre os dez primeiros nomes citados, 8 so de alemes e gregos)
e depois um francs, ingls ou italiano. Raramente aparece um nome de uma
mulher, que, quando aparece, so as mesmas Simone de Beauvoir e Hannah
Arendt. Aps o teste, a habitual provocao: Quer dizer ento que s os
homens alemes e gregos pensam?.
Ora, esta brincadeira apenas para introduzir uma discusso: como
a hegemonia militar, econmica e cultural europeia construda na moderni-
dade foi capaz de encobrir outras culturas, outras filosofias, outras formas de
pensar, sentir e compreender o mundo.
preciso compreender alguns dos vrios mecanismos postos em
marcha para sustentar a hegemonia ideolgica europeia (ocidental). Em
primeiro lugar, a defesa de uma histria linear foi fundamental para cons-
truir a justificativa de uma suposta misso civilizatria. A ideia de que os
povos e suas culturas se encontram em estgios distintos de evoluo re-
sultou na compreenso de que a cultura mais desenvolvida (obviamente a
que tem mais poder militar e econmico para diz-lo), ao intervir em outras
culturas est levando desenvolvimento e avanos civilizacionais. Esta
misso civilizatria ser a justificativa, especialmente para os que come-
tem os assassinatos, invases e espoliaes, mas tambm, de certa forma,
para os espoliados aceitarem sua condio. Desde ento o discurso vai se
tornando mais sofisticado, mas desde o discurso de evangelizao at o
discurso da interveno humanitria, para levar direitos humanos e demo-
58 Jos Luiz Quadros de Magalhes

cracia, estes discursos encobrem as reais motivaes que movimentam os


civilizadores.
Estes quinhentos anos marcam encobrimentos. Como menciona-
mos no primeiro captulo, o Estado e o direito moderno tm uma base que
fundamental para a sua compreenso: para que o poder centralizado seja
reconhecido este Estado e este direito moderno precisam uniformizar, padro-
nizar, homogeneizar. O Estado e o direito moderno se reproduzem, portanto,
em sistemas hegemnicos, em qualquer instncia. Assim, nos estados mo-
dernos vemos a hegemonia de um grupo tnico (e ou tambm econmico e
poltico) sobre os demais, o que se reproduz no direito comunitrio (a Unio
Europeia alem) e no direito internacional (europeu).
Por todo o mundo, povos e suas culturas foram exterminados; idio-
mas desapareceram; formas de produzir e de viver, formas de pensar e sentir
foram ocultadas ou para sempre desapareceram.
Uma subjetividade hegemnica (a partir de parte da Europa) ser
gradualmente e violentamente universalizada. Esta subjetiva forma de ver e
interpretar o mundo ser levada ao todos (ou boa parte) do mundo. A ex-
portao de livros, teorias, cultura, ser feita a partir de um imenso aparato
construdo a partir da hegemonia econmica, sustenta na inicial hegemonia
militar. Povos sero privados de sua msica, sua arte, sua forma de comer e
pensar. As universidades ocidentais (Europa ocidental e EUA) passaro a
ser o destino de alunos de todo o mundo. Ali ser ensinada como universal
a filosofia ocidental (leia-se Ocidente como uma construo das culturas
hegemnicas de alguns estados hegemnicos da Europa). Nestes centros
sero, tambm, ensinada a economia (a forma de produo de parte dos
estados da Europa ocidental) como sendo a nica forma econmica poss-
vel. A partir destes centros uma gigantesca indstria cultural (na segunda
metade do sculo XX especialmente os EUA) ditar comportamentos, mo-
das, gostos e criar padres comportamentais que sustentar uma sociedade
de consumo global.
A cincia ser apenas a cincia (ocidental), e da s tero valor a
medicina e outras prticas locais, que agora com o selo da cincia (a nova
religio) passaro a ser postos como universais.
E tudo que foi encoberto? A mesma tecnologia, conquista da cin-
cia ocidental, comear a criar espaos de comunicao. O que estava oculto,
o que no tinha espao para se manifestar comea a aparecer. A resistncia
de inmeros grupos tnicos por todo o mundo comea a ser vista. Estes gru-
pos comeam a se comunicar; o que estava oculto passa a ter visibilidade.
Assim comeamos a perceber, lentamente, que a suposta linearidade histri-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 59

ca sim, uma poderosa ideologia para sustentar uma supremacia construda


pela fora militar. A linearidade passa a ser substituda pela complementari-
dade. As culturas, as diversas filosofias, cincias, tcnicas, epistemologias,
teologias entre outros espaos de compreenso e sentimento, podem ser vis-
tas como complementares. Para isto fundamental superar qualquer tentativa
de hegemonia ou qualquer pretenso de submisso ou encobrimento. A hie-
rarquia cultural deve ser superada.
Se nos percebermos como seres autopoiticos (autorreferenciais e
autorreprodutivos) descobriremos que somos o limite de nossa prpria com-
preenso e percepo do mundo. Assim podemos dizer que entre ns e o que
est fora de ns (que podemos chamar de realidade) est sempre, inevitavel-
mente em ns mesmos.
Portanto, um pressuposto ftico e no apenas terico, a condio
de que, enquanto vivos, estamos condenados autopoiesis. Somos necessaria-
mente, enquanto seres vivos, autorreferenciais e autorreprodutivos, e esta
condio se manifesta tambm nos sistemas sociais.
15
Dois cientistas chilenos, Humberto Maturana e Francisco Varela ,
trouxeram uma importante reflexo, que, a partir da compreenso da vida na
16
biologia, resgatam a ideia de autorreferncia que se aplica para toda a cincia .
17
Estudando a aparelho tico de seres vivos , os cientistas viraram o
globo ocular de um sapo de cabea para baixo. O resultado lgico foi que o

15
MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. El Arbol del Conocimiento. undcima
edicin. Santiago do Chile: Editorial Universitaria, 1994.
16
No livro acima mencionado os pesquisadores chilenos escrevem: Nosotros tendemos a
vivir un mundo de certidumbre, de solidez perceptual indisputada, donde nuestras
convicciones prueban que las cosas solo son de la manera que las vemos, y lo que nos
parece cierto no puede tener otra alternativa. Es nuestra situacin cotidiana, nuestra
condicin cultural, nuestro modo corriente de humanos. Prosseguindo, os autores afir-
mam escrever o livro justamente para um convite a afastar, suspender este hbito da certe-
za, com o qual impossvel o dilogo: Pues bien, todo este libro puede ser visto como
una invitacin a suspender nuestro hbito de caer en la tentacin de la certitumbre.
MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. Ob. cit., p. 5.
17
Nas pginas 8 e 9 do livro El Arbol do Conocimiente, os autores propem aos leitores
experincias visuais que nos demonstram facilmente como a nossa viso pode nos enga-
nar, revelando o que no existe e no revelando o que est l. Nas vrias experincias com
a viso das cores nos mostrado como nossa viso revela percepes diferentes de uma
mesma cor. No livro, h dois crculos cinzas impressos com a mesma cor, mas com fundo
diferente, o crculo cinza com fundo verde parece ligeiramente rosado. Ao final nos faz
uma afirmativa contundente mas importante para tudo que dizemos aqui: el color no es
una propiedad de las cosas; es inseparable de como estamos constitudos para verlo.
MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. Ob. cit., p. 8.
60 Jos Luiz Quadros de Magalhes

animal passou a enxergar o mundo tambm de cabea para baixo, e sua ln-
gua quando era lanada para pegar uma presa, ia tambm na direo oposta.
O resultado bvio demonstra que o aparelho tico condiciona a traduo do
mundo em volta do sapo.
A partir desta simples experincia temos uma concluso que pode
ser absolutamente bvia, mas que foi ignorada pelas cincias ocidentais du-
rante sculos, cincias que buscavam uma verdade nica, ignorando o papel
do observador na construo do resultado.
O fato que, entre ns e o mundo, existe sempre ns mesmos.
Entre ns e o que est fora de ns existem como que lentes que nos permitem
ver de forma limitada e condicionada pelas possibilidade de traduo de cada
uma destas lentes.
Assim, para percebermos visualmente, ou seja, para interpretarmos
e traduzirmos as imagens do mundo, temos um aparelho tico limitado, que
capaz de perceber cores e uma srie de coisas mas que no capaz de per-
ceber outras, ou por vezes nos engana, fazendo que interpretemos de forma
errada algumas imagens ou cores.
Outras lentes ou instrumentos de compreenso se colocam entre
ns e a realidade. Alm do aparelho tico e de outros sentidos, somos seres
submetidos a reaes qumicas, e cada vez mais condicionados pela qumica
das drogas. Assim, quando estamos deprimidos, percebemos o mundo cin-
zento, triste; as coisas e as pessoas perdem a graa e a alegria, e assim pas-
samos a perceber e interpretar o mundo. De outra forma, quando estamos
felizes, ou quando tomamos drogas como os antidepressivos, passamos a ver
o mundo de maneira otimista, positiva, alegre ou mesmo alienada. como se
selecionssemos as imagens e fatos que queremos perceber e os que no
queremos perceber. Mesmo a nossa histria, ou os fatos que presenciamos,
assim como a lembrana dos fatos, passa a ser influenciada por esta condio
qumica. A cada vez que recordamos um fato, esta condio influencia nossa
lembrana. A percepo diferente do mesmo fato ocorre uma vez que cada
observador um mundo, um sistema autorreferencial formado por experin-
cias, vivncias, conhecimentos diferenciados, que sero determinantes na
valorao do fato, na percepo de determinadas nuanas e na no percepo
de outras. Ns vemos o mundo a partir de ns mesmos.
Assim podemos dizer que uma outra lente que nos permite traduzir e
interpretar o mundo, constituda por nossas vivncias, nossa histria, com
suas alegrias e tristezas, vitrias e frustraes. O que percebemos, traduzimos e
interpretamos do mundo est condicionado por nossa histria, que constri
nosso olhar valorativo do mundo, nossas preferncias e preconceitos.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 61

Novas lentes se colocam entre ns e o mundo, novos instrumentos


decodificadores que, ao mesmo tempo em que nos revelam um mundo, es-
condem outros. A cultura condiciona sentimentos e compreenses de con-
ceitos como: liberdade, igualdade, felicidade, autonomia, amor, medo e di-
versos comportamentos sociais. Assim o sentir-se livre hoje diferente do
sentir-se livre h cinquenta ou cem anos atrs. O sentimento de liberdade
para uma cultura no o mesmo de outra cultura, mesmo que em um deter-
minado momento do tempo possamos compartilhar conceitos, que dificil-
mente so universalizveis.
Somos seres autopoiticos (autorreferenciais e autorreprodutivos) e
no h como fugir deste fato. Entre ns e o que est fora de ns sempre exis-
tir ns mesmos, que nos valemos das lentes, dos instrumentos de inter-
pretao do mundo para traduzir o que chamamos de realidade. Ns somos a
medida do conhecimento do mundo que nos cerca. Ns somos a dimenso de
nosso mundo.
A linguagem e a srie de conceitos que ela traduz nossa dimenso
da traduo do mundo. Podemos dizer que, quanto maior o domnio das for-
mas de linguagem, quanto mais conceitos e compreenses (que se transfor-
mam em pr-compreenses que carregamos sempre conosco) incorporarmos
ao nosso universo pessoal, mais do mundo nos ser revelado.
Assim no podemos falar em uma nica verdade. No h verdades
18
cientficas absolutas, pois impossvel separar o observador do observado .
Este universo de relatividade se contrape aos dogmas, aos fundamentalis-
mos, s intolerncias. A compreenso da autopoiesis significa a revelao da
impossibilidade de verdades absolutas, sendo um apelo tolerncia, relati-
vidade, compreenso e busca do dilogo. A certeza sempre inimiga da
democracia. A relatividade amiga do dilogo, essncia da democracia.
A partir da compreenso da autopoiesis, podemos comear a com-
preender o enorme poder que decorre da uniformizao das subjetividades,
da uniformizao do mundo e de sua compreenso e do proposital encobri-
mento de outras epistemologias, outras filosofias, outras cincias, outras
formas de viver e sentir o mundo.
Todo um aparato construdo pelo Estado moderno e pelas institui-
es modernas (o exrcito; o povo nacional; a polcia; a escola; a mdia) para
construir as compreenses do mundo que fazem parte do senso comum, atra-

18
Verificar ainda o seguinte livro: MATURANA, Humberto. Cognio, cincia e vida
cotidiana. Organizao de textos de Cristina Magro e Victor Paredes. Belo Horizonte:
UFMG, 2001.
62 Jos Luiz Quadros de Magalhes

vs do qual as pessoas interpretam o mundo. Construir as pr-compreenses,


construir os significados iniciais das palavras bsicas, a tarefa moderna uni-
formizadora. Quem controla os processos de construo do senso comum de-
tm muito poder sobre o comportamento das pessoas. Resta pensar: Onde so
construdos os significados originrios das palavras e de tudo mais? A resposta
pode ser surpreendente e ajudar a explicar a gravidade dos ocultamentos sis-
tematicamente realizados nos ltimos quinhentos anos.
Outro pressuposto que sustenta e procura justificar a hegemonia
europeia a naturalizao das cincias sociais (especialmente a economia e o
direito) e a despolitizao do mundo.
A despolitizao do mundo uma ideologia recorrente utilizada
pelo poder que se tornou hegemnico para manter sua hegemonia. Nas pala-
vras de Slavoj Zizek: a luta pela hegemonia ideolgico-poltica por con-
seqncia a luta pela apropriao dos termos espontaneamente experimen-
19
tados como apolticos, como que transcendendo as clivagens polticas .
Uma expresso que ideologicamente o poder insiste em mostrar como apol-
tica a expresso Direitos Humanos. Os direitos humanos so histricos,
logo polticos. A naturalizao dos Direitos Humanos sempre foi um perigo
pois coloca na boca do poder quem pode dizer o que natural, o que natu-
reza humana. Se os direitos humanos no so histricos e sim, direitos natu-
rais, devemos nos perguntar quem capaz de dizer ou quem pode dizer o que
o natural humano em termos de direitos.
Ao contrrio, se afirmarmos os direitos humanos como histricos,
estamos reconhecendo que ns somos autores da histria, portanto, o contedo
destes direitos deve ser construdo nos diversos e plurais espaos de convi-
vncia social, pelo dilogo aberto, do qual todos, possam fazer parte sem
hegemonias. Ao contrrio, se afirmarmos estes direitos como naturais, reti-
ramos os direitos humanos do livre uso democrtico e os transferimos para
um outro espao sacralizado, intocvel. Neste outro espao encontraremos o
significado sacralizado do que natural. Quem este que pode dizer o que
natural? Deus? Os sbios? Os filsofos? A natureza? No. A resposta, por
tudo o que foi dito at aqui, muito simples: aqueles que tm poder para
diz-lo.
Outra justificativa recorrente construda pela subjetividade hege-
mnica para justificar sua prpria hegemonia a exaltao da concorrncia

19
ZIZEK, Slavoj. Plaidoyer en faveur de lintolrance. Paris: Climats, 2004. p. 18. Inte-
ressante no apenas ler este livro como a obra deste fascinante pensador esloveno. Vrios
livros j foram traduzidos e publicados no Brasil: Bem-vindo ao deserto do real e As
portas da revoluo; so duas obras importantes.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 63

e da vitria do melhor como razo da supremacia de uma cultura sobre as


demais. Todo o aparato cultural, de entretenimento e todas as justificativas
de enormes desigualdades sustentam-se na ideia de recompensa pelo maior
esforo. No se conta, entretanto, quem criou o jogo e estabeleceu suas
regras, uma vez que regras distintas levariam a resultados distintos, assim
como jogos distintos levariam a vencedores distintos. Isto, simplesmente
no posto em discusso. O jogo naturalizado. No defendo, claro, que
devemos jogar e vencer. A tese central deste livro justamente o contrrio.
Se jogarmos e vencermos, perdemos muito, pois eliminamos a diversidade.
Acabamos com a possibilidade de aprendermos com a enorme diversidade
que ocultada sob o ttulo de perdedores. No pode haver cultura vence-
dora, nem sistema econmico (economia gera cultura) vencedor, e, claro,
no pode haver uma filosofia ou uma epistemologia vencedora. Assim to-
dos perdemos, e muito, pois perdemos a diversidade, a possibilidade de ver
mais, compreender mais, a partir de um sistema que possibilite a percepo
de complementaridade presente na diversidade e sistematicamente negada
pela modernidade.
Assim, uma cultura hegemnica (vencedora) nos faz desaprender
(ou nunca nos ensinou) a conviver com a diferena. Na sociedade de con-
sumo contempornea estas caractersticas so ainda mais valorizadas. So-
mos levados a sempre escolher o melhor. Nos programas de televiso
no se escuta simplesmente uma msica. Este prazer de ouvir uma msica
vem acompanhada quase sempre com a escolha do melhor cantor, a melhor
msica, o melhor calouro. A competio alimentada em todo momento,
em todas as atividades. Na escola escolhido o melhor aluno, a melhor
composio, a melhor monografia, a melhor nota em cada matria. Esta
competio permanente nos leva inconscientemente reproduo da lgica
do melhor em quase tudo: Quem o nosso melhor amigo? Qual a melhor
pizza da cidade? Qual o melhor churrasco? E o melhor tempero? A melhor
cerveja, o melhor escritor, o melhor livro, o melhor argumento, o melhor
candidato, o melhor professor, o melhor samba-enredo e a melhor escola de
samba, o melhor...?
No necessrio mencionar que o que melhor para um no o
para o outro, e essa impossibilidade momentnea (que a cultura de massa
vai tornando possvel cada vez mais) de construir um consenso sobre o que
melhor, que ainda nos salva do totalitarismo. O problema ser o dia quando
todos concordarem sobre o que o melhor (estvamos quase l quando veio
a crise de 2008).
O texto deste livro, se publicado em uma revista cientfica fisca-
lizada, controlada, padronizada, limitada pela qualificao oficial, onde pou-
64 Jos Luiz Quadros de Magalhes

cos dizem para muitos o que bom e correto, o que cientfico, tem que se
conformar aos padres do que melhor. Tem que ter uma introduo, um
desenvolvimento e uma concluso. Em muitas publicaes exige-se um re-
sumo, um abstract, palavras-chave, bibliografia, seguir as regras da ABNT,
ser escrito em Times New Roman, alguns centmetros acima, outros abai-
xo, alguns do lado de outros do outro lado, citar outros autores e repetir o
que eles disseram etc. etc. etc... E se no citar um monte de autores conside-
rados os melhores pensadores, a acabou tudo. No vale nada.
J que para citar, o filsofo Jean Claude Milner, em entrevista ao
Le Monde (Le Monde des livres, 28.02.2008, mis a jour le 06.03.2008) se
pergunta: Quando vamos parar de nos fixarmos na finalidade de dizer bem o
que j foi dito?
Por este exemplo, possvel notar a superficialidade, a limitao, o
aprisionamento do pensamento, e como nos obrigam, por meio de um con-
senso minoritrio, diante do qual a maioria se cala, a nos enquadrarmos s
regras criadas para padronizar crianas e adolescentes ensinando-as a pensa-
rem com lgica. O imprio da forma sobre o contedo e o livre pensar.
Esta uma forma de como a escolha do melhor, no caso da melhor publica-
o, pode impedir que tenhamos acesso ao novo, ao livre, ao diferente.
A histria do pensamento cientfico tem nos mostrado nos ltimos
sculos que uma ideia, uma teoria que se tornar majoritria, nasce minorit-
ria e, quando se torna amplamente aceita como sendo a melhor, porque j
est no momento de ser transformada. Podemos citar muitos exemplos co-
nhecidos como: Galileu, Newton, Marx, Freud e muitos outros. No estamos
afirmando que a maioria burra (a unanimidade com certeza irrefletida),
mas a maioria nunca esteve na vanguarda de nada. As novas teorias, as novas
ideias filosficas, polticas, econmicas tm que envelhecer para serem com-
preendidas e aceitas, o que significa que j esto no momento de renovao e
transformao.
Uma sociedade que aprende a conviver com a diversidade, com a
incerteza, com a pluralidade, pode fazer com que estes processos de trans-
formao sejam menos dolorosos, tenham um custo social e pessoal menor.
As pessoas no devem ter que morrer ou serem condenadas ao isolamento
para que as coisas mudem.
Ao contrrio, uma sociedade que vive sempre em torno da ideia de
escolha do melhor corre o risco de se tornar monocromtica, montona, lenta
e conservadora.
Voltemos ideia do que melhor. Quando uma ideia poltica se
torna hegemnica como o liberalismo hoje ou o nazismo na Alemanha de
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 65

1933, significa que esta ideia vitoriosa a melhor? Os seus argumentos fo-
ram capazes de convencer e envolver milhes. Como? Por qu? Efetiva-
mente porque foram percebidos como sendo os melhores. O importante
entender como ocorreu esta percepo do que melhor. Os consensos ou as
maiorias histricas so construdos sobre verdades reveladas ou sobre enco-
brimentos estratgicos? possvel imaginar que nas sociedades complexas
contemporneas o jogo poltico construdo sobre uma honestidade de in-
tenes? A questo no esta, embora a pergunta continue pertinente. O
problema reside no fato de que as condies de percepo do mundo, das
ideias, das pessoas, so variadas, diversas, so mundos de percepo distin-
tos, reforados pelas grandes metrpoles, pela sociedade cosmopolita dos
grandes centros urbanos. A massificao, a busca da homogeneidade como
forma de construo de consensos tem repercusses perigosamente totalit-
rias como a hegemonia irrefletida, fundada no desejo da sociedade de con-
sumo neoliberal contempornea.
Slavoj Zizek nos traz uma importante reflexo sobre esta questo.
Visitando Freud e o Livro dos Sonhos, o pensador nos mostra que o processo
de construo de maiorias polticas pode ter em diversos momentos histri-
cos (inclusive na hegemonia neoliberal atual) um perturbador e sofisticado
processo ideolgico de distoro do real com consequncias poderosas.
Freud fez uma monumental descoberta: o inconsciente. Como m-
dico, Freud percebeu que diversas patologias apresentadas por vrios paci-
entes no tinham uma motivao fsica. Assim, alguns pacientes no anda-
vam ou no enxergavam, no por um problema fsico, mas por outra motiva-
o encoberta, localizada no inconsciente at ento inacessvel. Estas patolo-
gias eram ento causadas por traumas que foram recalcados (reprimidos),
que foram escondidos. O importante nesta descoberta reside no fato de que
estas experincias traumticas recalcadas (reprimidas) foram escondidas no
se sabe onde, e o pior, as pessoas que recalcam (reprimem) no sabem sequer
que recalcaram. Em outras palavras: a pessoa que escondeu de si mesma um
trauma, no s no sabe onde o escondeu como nem mesmo sabe que o es-
condeu. A partir da o genial Freud vai desenvolver os processos que podem
permitir o acesso ao inconsciente e, desta forma, trazer tona os recalques a
combat-los. Ora, esta teoria tem tudo a ver com o que estamos discutindo
neste livro. Encobrimentos, recalques, hegemonias sustentadas em falsas
teorias e filosofias universalizadas.
Uma das formas desenvolvidas por Freud para acessar o inconsci-
ente foi a interpretao dos sonhos. Freud percebeu que nos sonhos existem
pensamentos latentes (recorrentes) que podem nos dar a pista para acessar-
mos o que foi recalcado (reprimido). Uma vez descoberto o que foi ocultado
66 Jos Luiz Quadros de Magalhes

(reprimido; recalcado), podemos combat-lo. Em outras palavras: ns cons-


trumos uma estria na qual esto presentes os nossos pensamentos latentes
que se escondem naquele desenrolar de fatos criados muitas vezes em uma
estria que se perde no seu desenvolvimento. Para encontrar estes pensa-
mentos latentes que podem revelar o que foi recalcado (encoberto), neces-
srio encontr-lo escondido nas entrelinhas desta estria.
Trazendo isto para a poltica, podemos entender, por exemplo, o
processo de construo da ideologia nazista e entender como esta ideologia
do dio se tornou hegemnica durante algum tempo na histria de alguns
lugares. Para isto, vamos inverter o processo acima descrito na ordem de
construo histrica, uma vez que o processo de anlise visa descobrir o en-
coberto e, a partir da, combat-lo e super-lo, ou seja, um processo de li-
bertao. O que vamos explicar a seguir o processo inverso, ou seja, como,
sabendo dos mecanismos de encobrimento e recalque, possvel manipular
uma parcela expressiva da sociedade, levando as pessoas a agirem de deter-
20
minada maneira que no fariam se pudessem ver a realidade encoberta . A
sociedade alem vivia o desemprego, a violncia, o caos e a humilhao. O
Partido Nacional Socialista Operrio Alemo (que no era nem socialista nem
operrio) construiu uma estria na qual cabiam os medos e desejos (e os
traumas recalcados) daquela sociedade naquele momento. Como fazer mi-
lhes de pessoas seguirem suas ideias? Criando uma estria onde os desejos e
medos (e os traumas recalcados daquela sociedade) de milhes de alemes
estejam presentes. Esta estria ter ento o condo de levar as pessoas, na
busca da realizao de seus desejos e superao de seus medos (e na supera-
o dos seus recalques que a est matando), na direo dos interesses de
quem criou a estria. Nesta estria o estrangeiro, o judeu, responsvel pelo

20
Neste texto entendemos por realidade o real interpretado. Somos seres interpretativos,
autorreferenciais, como qualquer ser vivo, e a nica forma possvel para acessar o real (o
que est fora de ns) por meio de ns mesmos. Logo, o real absoluto, se existe, no nos
jamais (at onde possvel saber deste ns e da nossa vida) acessvel. Todo real aces-
svel por meio de ns mesmos, nossas pr-compreenses, nossos preconceitos, dvidas e
certezas, nossos conhecimentos, nossos condicionamentos culturais, histricos (tudo isto
pode ser compreendido como ideologia no sentido positivo); nossos limites psquicos,
nossos limites orgnicos de interpretao visual e auditiva; nossos condicionamentos qu-
micos, genticos, neurolgicos; alm ainda da percepo e compreenso dos condiciona-
mentos ideolgicos negativos, impostos (ideologia como distoro e encobrimento propo-
sital da realidade e do real promovido por um poder) entre outros limites, que precisamos
conhecer para poder exercer nossa liberdade. A nossa chance de liberdade consiste em co-
nhecer os condicionamentos de nosso existir. Assim, entendemos a realidade como o real
interpretado. A realidade se constri (ou deve se construir) sobre o real. Neste livro, en-
tretanto, citamos diversos exemplos de encobrimentos e distores, condicionamentos im-
postos por um poder que deseja que as pessoas pensem e ajam segundo os seus interesses.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 67

desemprego; o operrio to alemo quanto o empresrio, e o inimigo res-


ponsvel pelo desemprego e insegurana so as potncias estrangeiras. Mes-
mo sendo falsa a estria, a crena na estria construda mostra que a soluo
dos problemas que os afligem est na expulso dos estrangeiros e especial-
mente os judeus. A estria contada repetidas vezes legitima aes que em
nada podem efetivamente solucionar os seus medos e satisfazer os seus dese-
jos, mas o importante que a maioria acredite nisto. Enquanto milhes se
mobilizam em torno desta estria, aqueles que detm o poder realizam os seus
desejos e se protegem dos seus medos. Transferindo para a contemporaneida-
de brasileira, a construo da estria hoje hegemnica na imprensa conserva-
dora, de que podemos resolver o problema da insegurana nas grandes cida-
des com mais polcia, mais direito penal, com o encarceramento em massa,
criando personagens que fogem da noo de humanidade como o bandido, o
monstro violento, o menor infrator e outras nomeaes simplificadoras, toda
uma poltica estatal justificada e defendida pela maioria, que incapaz de
perceber que est agindo contra seus prprios interesses. Esta construo de
estrias pode ajudar a explicar por que milhes de pessoas agem contra seus
prprios interesses, repetidas vezes na histria da humanidade: uma minoria
que constri as estrias que absorvem desejos e medos (e contemplam os
recalques) de uma maioria, direcionando estes para outras finalidades que
correspondem obviamente aos interesses desta minoria.
Este jogo de construes de verdades ideologizadas, distorci-
das, faz com que a percepo do melhor seja comprometida pela vontade
de poucos.
Nas palavras de Zizek, quando este se pergunta por qual razo as
ideias dominantes no so as ideias dos dominantes: ... cada universalidade
hegemnica deve incorporar ao menos dois componentes particulares, o
componente popular autntico e sua distoro do fato das relaes de
21
dominao e explorao .
Zizek observa que o fascismo manipula os autnticos desejos po-
pulares de busca de comunidade e de solidariedade social contra a competi-
o feroz e a explorao deformando a expresso deste desejo com a finali-
dade de legitimar a perpetuao das relaes de dominao e de explorao
social. Logo a hegemonia ideolgica no se constitui no caso onde um com-
ponente particular ocupa o vcuo de um universal vazio, mas sim, antes, a
universalidade ideolgica testemunha a luta entre ao menos dois componen-
tes particulares: o popular exprimindo os desejos secretos da maioria domi-
nada e o especfico exprimindo os interesses das foras de dominao.

21
Pladoyer en faveur de lintolerence. Castelnau le Lez: Editions Climats, 2004. p. 25.
68 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Zizek menciona como exemplo o cinema demonstrando como este


pode despertar um desejo e ao mesmo tempo nos dizer como desejar. tudo
que o poder dominante quer: no s dar um sentido, construir coordenadas a
partir dos desejos existentes, mas tambm criar desejos e dizer como desejar.
O que o nazismo fez foi oferecer uma estria, dar um sentido que atende aos
interesses da classe dominante aos desejos inconscientes das pessoas.
Retomando Freud, Zizek explica que h uma distino entre pen-
samentos latentes do sonho e o desejo inconsciente expresso em um sonho.
fundamental diferenciar a estria do sonho, o seu texto explcito, dos pen-
samentos latentes manifestados nesta estria.
De uma maneira semelhante no h nada de fascista ou de reacion-
rio no pensamento latente (do sonho) da ideologia fascista, no desejo de co-
munidade e na solidariedade social. O que explica o carter propriamente fas-
cista da ideologia a maneira como este pensamento latente transformado e
elaborado pelo (trabalho do sonho) texto ideolgico explcito que procura le-
gitimar as relaes sociais de dominao e explorao. O mesmo pode ser
aplicado ao populismo direitista de Sarkozy ou Berlusconi, ou o neoliberalis-
mo dos anos 90 at hoje, ou o ultra-conservadorismo de Bush etc. etc.
Estas reflexes nos revelam processos e estratgias de encobri-
mento e dominao que nos ajudam a entender a era europeia e a unicidade
filosfica e epistemolgica de rebaixa, e escondem o considerado diferente
como j dito no primeiro captulo.
Neste sentido a diversidade epistemolgica uma revoluo que
representa a superao da modernidade em suas bases uniformizadoras.
justamente neste sentido que pensamos a diversidade epistemolgica como
fundamento de um direito internacional que no seja mais europeu mas sim,
plural. Um direito internacional e instituies internacionais que possam ir
alm da viso europeia uniformizadora dos estados nacionais que sempre
(hoje quase sempre) encobrem diversidades de povos e culturas reveladoras
e um mundo mais amplo. O direito internacional para efetivamente refletir a
complexidade do Planeta e responder a alguns dos seus desafios no pode
mais se fundamentar em uma matriz jurdica essencialmente europeia. O
direito internacional, para ser internacional, tem que ser um direito plural ou,
em outras palavras, no pode haver um direito internacional para diversos
direitos (nos seus fundamentos tericos e filosficos) que possam formar o
sistema internacional efetivamente plural e comum. A construo deste di-
reito, desta forma, aponta para uma efetivamente consensual e, logo, plural,
onde a construo dos consensos seja sempre provisria, onde a discusso de
tudo nunca seja interrompida por nenhuma maioria (ou minoria) hegemni-
ca. Este ser um direito de natureza comum e plural, pois no ser majorit-
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 69

rio ou hegemnico, ou que de alguma forma parta de qualquer superioridade,


seja histrica, epistemolgica, filosfica, cultural, militar ou econmica.
O pragmatismo nunca mudou o mundo. Nenhuma revoluo, ne-
nhuma grande transformao histrica fundou-se em qualquer senso prtico.
O pragmatismo mantm o mundo como est at no o suportarmos mais.
Para finalizar este captulo citamos e indicamos a leitura do livro:
22
Pluralismo epistemolgico .

El mundo es un pluriverso poltico, cultural y cognitivo. La vida se orga-


niza y experimenta de varios modos. Se produce conocimiento a travs de
una diversidad de estrategias, de procesos de imaginacin, que permiten
comprender las diversas dimensiones de la naturaleza y a nosotros como
parte de ella. No slo existe una pluralidad de formas de conocimiento
que corresponde a la diversidad de culturas sino que tambin al interior
de cada cultura se desarrolla una pluralidad de formas de pensamiento.
En este sentido que las pretensiones de verdad que se esgrimen en cual-
quier cultura acaban siendo una forma de desconocimiento de la diversi-
dad constitutiva de su forma de vida, adems se convierten en un acto re-
presivo que desconoce el despliegue de una pluralidad de formas de pen-
sar en los ms diversos mbitos, desde el estudio de los procesos de la
naturaleza en sentido amplio hasta los procesos sociales y polticos.
La modernidad ha contenido en su historia las pretensiones de verdad
universal a travs de religiones monotestas as como de la estructura de
legitimacin y validacin de las formas de conocimiento que se han de-
sarrollado bajo la nocin de ciencia, pero tambin ha contenido a la vez
una proliferacin de estrategias tericas para sostener esa pretensin de
universalidad as como otras que, de facto, han mostrado que no hay un
nico modo de pensar y conocer. La misma historia de la ciencia se en-
carga de mostrar la temporalidad y la falibilidad de las teoras aunque
no necesariamente su irrelevancia. La pluralidad de formas de pensami-
ento responde a la temporalidad de las formas de vida social pero tambi-
n al hecho de que el conocimiento por lo general es producto de la ima-
ginacin, como ejercicio de libertad en procesos de trabajo y produccin
intelectual.

22
SOUSA SANTOS, Boaventura de. Pluralismo epistemolgico. Len Oliv, Boaventura
de Sousa Santos, Cecilia Salazar de la Torre, Luis H. Antezana, Wlter Navia Romero,
Luis Tapia, Guadalupe Valencia Garca, Martn Puchet Anyul, Mauricio Gil, Maya
Aguiluz Ibargen, Hugo Jos Surez. Bolivia: Muela Del Diablo, 2009. p. 13.
70 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 71

Captulo 4

UM SISTEMA PLURIJURDICO

Como j dito, vivemos na modernidade. No h ps-modernidade.


Tomando o conceito de modernidade como neste livro adotado, esta marcada
pela construo do Estado moderno e por, todas as instituies que nos acom-
panham at hoje: o exrcito nacional, os bancos nacionais, a moeda nacional, a
polcia, a burocracia estatal, o capitalismo, o constitucionalismo e a uniformi-
zao do direito com a consagrao no espao territorial do Estado moderno
de um direito famlia e um direito de propriedade, fatores essenciais para a
uniformizao de valores e comportamentos, essencial para o projeto de Esta-
do centralizado e para a economia capitalista que nos trouxe at a sociedade de
hiperconsumo em que vivemos que depende das padronizaes, uniformiza-
es e normalizaes do Estado. Mesmo que parea que temos escolhas, estas
escolhas so uniformizadas e, portanto, muito limitadas. A diversidade exis-
23
tente na sociedade de consumo uma diversidade de Epcot .
Outro mito que necessrio desvendar a oposio entre pblico e
privado, entre o estatal e o setor privado (dos empreendedores). Claramente
so coisas distintas, mas neste sistema moderna, distintas mas obrigatoria-
mente complementares. Ora, toda a histria moderno nos prova a impossibili-
dade da existncia e sobrevivncia do capitalismo por tanto tempo sem o Esta-
do. Para os que esqueceram o passado, ou no conhecem a origem do Estado
moderno talvez possa ser mais fcil lembrarem o ano de 2008. No fossem os
trilhes de recursos pblicos empregados pelos estados e seus respectivos ban-
cos centrais o capitalismo neste momento no existiria mais. O mais impressio-
nante, que comprova a fora da ideologia (entendida enquanto encobrimento,

23
Aquele parque de diverses na Flrida, onde possvel visitar diversos pases em uma
nica tarde. A diversidade de museu onde se pode comer comidas de diversos pases com
quase o mesmo tempero.
72 Jos Luiz Quadros de Magalhes

distoro da realidade) o fato de que, trs anos depois do incio desta ltima
crise, os governos e a mdia (vinculados aos interesses deste setor privado
grandes bancos, seguradoras e alguma indstria) divulgam o discurso de res-
ponsabilizao dos servios pblicos que garantem bem-estar para a populao
como os responsveis pela crise. Acrescente-se ainda o discurso de responsa-
bilidade fiscal que em momento algum menciona a enorme renncia fiscal e
injustia tributria que se repete e se agrava aps a crise com a retirada ou
diminuio de tributos dos ricos e das grandes empresas e o aumento de tribu-
tos, diminuio de salrios dos mais pobres e da classe mdia, para repor os
recursos que desapareceram na operao de salvamento dos grandes bancos,
seguradoras e outros aparatos do sistema financeiro contemporneo.
Para viabilizar, portanto, a uniformizao ocorre, no incio da for-
mao do estado e do direito moderno, uma radical uniformizao. A raiz da
uniformizao que permite a padronizao de valores; a construo de uma
identidade nacional e, logo, a homogeneizao de mercados ser a existncia
de um nico direito de famlia e um nico direito de propriedade.
Os ordenamentos jurdicos modernos so padronizadores: temos
sistemas monojurdicos. Isto significa que a uniformizao do direito nos
leva sempre a sistemas que chamaremos de monojurdicos. Como j dito,
em todos os estados modernos assistiremos criao de um espao comum,
no por meio do consenso, mas, sim, por meio de uma homogeneizao he-
gemnica. O que isto significa? A resposta est no primeiro captulo: haver
sempre um grupo que se torna hegemnico e que ser responsvel pela im-
posio de um idioma nacional, de uma religio e de uma cultura. Existem
exemplos muito claros deste processo de uniformizao por meio do enco-
brimento e, portanto, da violenta subordinao de culturas. Na Espanha este
processo ocorreu com a imposio do castelhano para todos os grupos tni-
cos (bascos, catales, galegos, valencianos etc.); na Frana, o idioma que
passa a ser francs (originrio dos francos) se torna obrigatrio e com esta
obrigatoriedade, a imposio do catolicismo e a padronizao de um direito
de famlia e de propriedade para todos os franceses. Na Inglaterra a imposi-
o do ingls e do anglicanismo (e outras religies que surgiram no rastro da
reforma, que so geralmente classificadas como protestantes embora o
24
termo tenha especificidades) .
Este processo de uniformizao contou com instrumentos cada vez
mais sofisticados. Podemos perceber que, aps a imposio de uma religio e
a supremacia de um grupo tnico sobre os demais que impe o seu idioma e

24
Muitos reivindicam a expresso protestantismo para o luteranismo por claras razes hist-
ricas sustentadas pelo protesto de Martinho Lutero contra prticas da Igreja Catlica.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 73

o seu direito, todo um aparato estatal ser construdo, o que permitiu a repro-
duo permanente do sistema hegemnico criado. Louis Althusser nos cha-
ma a ateno para o fato de que o Estado criou aparelhos repressivos que
25
permitiram a permanncia e reproduo do modelo econmico e social . O
filsofo nos mostra que todo sistema social, toda sociedade, necessita criar
condies para a sua reproduo. Assim, em primeiro lugar, necessrio
criar condies para que o sistema econmico se reproduza e assim mante-
nha a sociedade funcionando. O que necessrio para a reproduo do sis-
tema econmico? necessria a reproduo das condies materiais de pro-
duo, o fornecimento contnuo de matria-prima, a manuteno e reposio
das mquinas e peas, os prdios, estruturas de transporte e distribuio etc.
A interrupo do funcionamento deste sistema pode comprometer a conti-
nuidade do sistema social, econmico e cultural.
Para a manuteno do sistema social e econmico necessria tam-
bm a reproduo da mo de obra. Com o sistema capitalista, desenvolvido na
modernidade, o trabalho escravo (que ainda existe em grande quantidade, en-
coberto por prticas e discursos) e a servido so gradualmente substitudos
pelo que foi chamado ideologicamente de trabalho livre. Assim, necessrio
criar condies de reproduo da mo de obra. Esta mo de obra no se forma
mais no exerccio do prprio trabalho como os escravos. A mo de obra passa
a ser reproduzida por um sistema educacional tcnico. necessrio formar um
trabalhador especializado e competente para ocupar os postos de trabalho e
garantir o funcionamento do sistema econmico e social.
necessrio ainda, reproduzir as condies culturais para o funcio-
namento do sistema. Todo poder necessita de uma justificativa. Esta justifi-
cativa ser sempre ideolgica. Alis tudo ideologia. Entretanto, so duas as
principais formas (entre vrias) em que a palavra ideologia pode ser empre-
gada. A palavra ideologia pode ser empregada em um sentido positivo, como
um sistema de ideias, experincias, pr-compreenses por meio do qual te-
26
mos acesso realidade e a interpretamos , ou pode tambm ser compreen-

25
Ler o livro Um mapa da ideologia, organizado por Slavoj Zizek e publicado em portu-
gus pela editora Contaponto, Rio de Janeiro, quarta reimpresso em 2010. O livro traz
textos importantes para a reflexo sobre os mecanismo de encobrimento e distoro da reali-
dade com a tarefa de manipular. Podemos encontrar no livro textos do prprio Zizek; de
Adorno; Peter Dews; Seyla Benhabib; Jacques Lacan, Louis Althusser (o texto acima
mencionado), Michel Pecheux (que tambm trata do tema acima mencionado), Nicholas
Abercrombie; Stephen Hill; Bryan S. Turner; Gran Therborns, Terry Eagleton; Richard
Rorty; Michle Barret; Pierre Bourdieu e Fredric Jameson. Leitura obrigatria.
26
Vamos empregar o termo realidade para significar o real interpretado. No possvel
acessar o real seno por meio da ideologia; em outras palavras, o real puro, no interpre-
tado, no existe. Ao menos, para ns, na forma humana em que nos encontramos, este real
74 Jos Luiz Quadros de Magalhes

dida em um sentido negativo quando ento um poder se interpe entre ns


(seres autopoiticos) e a realidade, o real interpretado, e propositalmente
encobre ou distorce esta realidade. Assim, embora sempre acessemos o real por
meio de um sistema (mais ou menos coerente) de ideias e pr-compreenses,
para ns o real sempre ser interpretado (sempre ser realidade). A ideologia
na qual estamos mergulhados permite revelar, mas, ao mesmo tempo em que
revela, encobre. A ideologia no sentido negativo, ao contrrio, sempre enco-
bre. Ela ocorre quando o poder manipula, encobre, mente, distorce, fazendo
com que nossa interpretao no se construa mais sobre o real, mas sim,
sobre algo artificialmente construdo, levando-nos a agir de uma forma em
que jamais agiramos se estivssemos construindo nossa realidade sobre os
dados reais e no sobre os dados artificialmente construdos, distorcidos,
manipulados.
Portanto, a justificativa que sustenta o poder e o funcionamento do
sistema social e econmico construda ou sobre dados reais ou sobre este
real propositalmente distorcido. Assim temos justificativas para todos os
sistemas de poder. Esta justificativa pode ser religiosa, mitolgica, econmi-
ca, histrica, em geral, tudo isto junto. No caso do sistema capitalista moder-
no, foi construda pelo Estado toda uma justificativa que deve sustentar os
operrios como operrios. A pergunta feita, que deve ser sempre respondida,
a explicao de por qu existem proprietrios muito ricos, outros pouco
ricos, outros pobres e outros miserveis (ou qualquer outra complexidade
que se queira estabelecer a partir da anlise das sociedades complexas con-
temporneas). Assim, esta resposta deve ser dada permanentemente pelos
aparelhos ideolgicos criados no Estado moderno: a mdia, a escola; a fam-
lia; a igreja etc. Para a reproduo do sistema de produo necessrio, por-
tanto, que o sistema educacional reproduza operrios obedientes, uma classe
mdia que saiba mandar e obedecer, e uma classe alta preparada para man-
dar. Basta prestar ateno no sistema educacional e nos discursos dirios:
para os pobres cursos tcnicos ou cursos superiores transformados em cursos
tcnicos. Para que isto funcione no basta preparar os trabalhadores que iro
desempenhar as mais variadas funes mas necessrio convencer estes
trabalhadores de que estes se encontram na posio, no lugar certo (mesmo
que se lhe diga que este lugar provisrio e que ele poder ocupar outros
lugares de acordo com o seu mrito).
Finalmente necessrio construir um aparato (ou aparelhos repres-
sivos) capaz de oferecer uma destinao queles que no se enquadraram no
sistema socioeconmico por falta de espao ou por resistncia aos aparelhos

inacessvel. Tudo interpretao. Desenvolvemos esta ideia quando falamos em auto-


poiesis, neste livro e em outros textos. Portanto, realidade o real interpretado.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 75

ideolgicos. Assim, a polcia, o sistema judicial, o direito, as penitencirias e


manicmios. Necessrio observar a realidade que de forma clara nos mostrar
o funcionamento destes aparelhos. Qual a populao do sistema penitenci-
rio do Brasil ou dos EUA, ou, em geral, de qualquer outra parte do mundo,
com raras excees? Para entender melhor remeto o leitor aos livros de Loc
27
Wacquant: Prises da Misria e As duas faces do gueto .
As reflexes acima desenvolvidas a partir do texto Os aparelhos
ideolgicos do Estado, podem ajudar o leitor a pensar sobre a funo de um
direito uniformizado (de um sistema monojurdico) no encobrimento e des-
legitimao de outros direitos, de outras compreenses. Especialmente a
uniformizao do direito de famlia e do direito de propriedade.
A partir daqui precisamos responder a algumas perguntas e fazer
outras: As formas descentralizadas especialmente o Estado federal so plu-
rijurdicos? O direito comunitrio (a Unio Europeia) um sistema plurijur-
dico? O direito internacional plurijurdico? Os tribunais internacionais so
plurijurdicos? Direito diferena a mesma coisa que direito diversidade?

4.1 SISTEMAS MONOJURDICOS DESCENTRALIZADOS

O Estado moderno nasceu na forma unitria. Isto significa que


nestes estados no havia descentralizao territorial do poder. Esta forma de
organizao territorial do poder do Estado garantia a existncia de um nico
sistema jurdico, um nico direito de famlia e direito de propriedade, o que
permitiu o desenvolvimento do capitalismo como a principal forma econ-
mica moderna.
A tradicional classificao das formas de Estado apenas entre Esta-
do Unitrio e Federal est superada pela evoluo das formas de organizao
territorial e repartio de competncias, cada vez mais complexas, ocorrendo
hoje, claramente, uma valorizao crescente da descentralizao territorial
efetiva.
A despeito das divergncias entre esquerda e direita, quanto s
vantagens da descentralizao, no se pode negar que a descentralizao
pode favorecer o respeito diversidade cultural, permitindo a construo de
solues criativas para os problemas dirios, que levam em considerao o
sentimento da localidade, da regio cultural e, especialmente, do sentimento

27
WACQUANT, Loc. As duas faces do Gueto. So Paulo: Boitempo, 2008; Prises da
Misria. So Paulo: Celta, 2000.
76 Jos Luiz Quadros de Magalhes

de cidadania que se constri na rica diversidade das culturas das cidades,


espao real e no virtual.
Para entendermos o federalismo e a diversidade que esta forma de
organizao do territrio e distribuio de competncia tomou no decorrer do
tempo, necessrio compreendermos antes as formas mais simples de orga-
nizao territorial. Observe-se, no entanto, que no existe consenso sobre a
classificao das formas de Estado, nem mesmo sobre a classificao dos
Estados Federais existentes hoje no mundo, que gera uma srie de divergn-
cias entre os tericos do Federalismo. A Espanha, por exemplo, ora aparece
como Estado Regionalizado, Estado Autonmico e at mesmo como Federal
(o que efetivamente no ). Notamos que os processos de descentralizao
administrativa, legislativa, judicial e constitucional decorrem muitas vezes
de reivindicaes de reconhecimento de diversidade cultural historicamente
encoberta. Entretanto, mesmo com o reconhecimento de direitos de autono-
mia para regies que representam territorialmente diversidades culturais e
lingusticas, estes Estados descentralizados em formas regionais (ex. Itlia);
autonmica (ex. Espanha) e federal (ex. Blgica), entre vrios outros, man-
tm uma forte uniformizao na base jurdica (um nico direito de famlia e
de propriedade, por exemplo) e religiosa, o que mantm as bases monojur-
dicas do direito moderno, uniformizador, padronizador, normalizador. Por-
tanto, as conquistas na segunda metade do sculo XX, de autonomias regio-
nais foram importantes passos de reconhecimento de diversidade mas no
abandonam a uniformizao. A descentralizao administrativa, legislativa,
por vezes judicial e at mesmo constitucional (como no federalismo) ainda
sustentada por uma uniformizao na raiz destes Estados, representada pela
uniformizao gerada pelo direito de propriedade (economia), direito de
famlia e religio.
Vamos entender um pouco mais sobre estas formas descentraliza-
das modernas para compreender melhor o que quero dizer com a expresso
formas descentralizadas de sistemas monojurdicos, sistema em que in-
cluo, tambm o federalismo.
Para efeito de compreenso do federalismo, adotaremos uma clas-
sificao de Formas de Estado que entendemos ser mais adequada realida-
de atual e perceptvel nas Constituies de Estados Nacionais e de Estados-
-membros nos Estados federais:
1 Estado Unitrio:
a) Simples
b) Desconcentrado
c) Descentralizado
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 77

2 Estado Regionalizado:
a) Estado Regional;
b) Estado Autonmico.
3 Estado Federal:
a) Centrpeto (por agregao) ou centrfugo (por segregao);
b) De duas ou trs esferas;
c) Simtrico ou assimtrico;
d) De Concorrncia e de Cooperao.
O Estado Unitrio, entendido como aquele que possui apenas uma
esfera dos poderes legislativo, executivo e judicirio, pode ser classificado
na teoria de trs maneiras diferentes: Estado Unitrio simples, Estado Unit-
rio desconcentrado e Estado Unitrio descentralizado.
O modelo simples de Estado Unitrio, no dividido em regies
administrativas desconcentradas ou descentralizadas, no se efetivou na
histria devido ao grau acentuado de centralizao que dificulta ou, na
maioria das vezes, impossibilita a administrao do territrio, centralizan-
do de forma absoluta as decises do Estado. O Estado Unitrio simples foi
um modelo terico criado para a lgica do Estado Moderno, nacional e
soberano, em processo de formao a partir do sculo XV, e adequado a
um conceito de soberania do Estado que no mais pode ser aceito, onde se
imaginava a soberania como sendo una; indivisvel; inalienvel e impres-
28
critvel . Importante lembrarmos que o Estado moderno nasce absolutista
para posteriormente, no sculo XVIII, transformar-se em um Estado cons-
titucional. No Estado absolutista no havia diviso de poderes, seja hori-
zontal (executivo, legislativo e judicirio) seja vertical (Estado nacional e
unidades subnacionais, como regies, departamentos, Estados-membros,
municpios ou comunas).
Este Estado Unitrio simples por motivos bvios (se pensarmos nas
condies das comunicaes e transportes na poca da formao do Estado
moderno no sculo XV) possvel apenas em Microestados, e mesmo nestes,

28
O conceito de soberania una se funda na impossibilidade de convivncia de dois
poderes soberanos em um mesmo Estado. A soberania indivisvel se assenta na ideia
de que no se admite a existncia de partes separadas do poder soberano, aplicando-se
universalidade dos fatos ocorridos no Estado. A inalienabilidade e a imprescritibili-
dade da soberania referem-se, respectivamente, impossibilidade de ser transferida,
por quem a detm, para outrem e o fato de todo poder soberano existir permanente-
mente.
78 Jos Luiz Quadros de Magalhes

no vai existir de fato. A delegao de poderes a entes territoriais menores


(que caracteriza a desconcentrao) inevitvel por razes prticas. O Esta-
do Unitrio simples foi uma construo terica para o nascente Estado Mo-
derno, que no ganhou forma na realidade do poder do Estado.
Logo, o que ocorre nos Estados nacionais que se formam a partir
do sculo XV, uma prtica desconcentrada de exerccio de competncias.
A forma de desconcentrao de poder se diversifica, levando aos diferentes
modelos de organizao do territrio que so criados no decorrer da histria
do Estado Moderno.
O Estado Unitrio desconcentrado caracterizado pela diviso do
territrio do Estado em diversas regies, ou em regies e outras divises
territoriais menores, como departamentos ou provncias, comunas ou muni-
cipalidades e ainda arrondissements ou regionais. A terminologia diferen-
ciada de pas para pas. Em geral encontramos quatro nveis de descentrali-
zao de competncias administrativas.
Desta forma, o Estado nacional pode ser dividido em regies, que,
por sua vez, podem ser divididas em departamentos ou provncias; estas, em
comunas ou municipalidades, e ainda, de acordo com a dimenso dos muni-
cpios, a diviso em regionais, distritos, arrondissementes ou qualquer outro
nome que possa ser adotado para designar est ltima subdiviso. Havendo
apenas a desconcentrao do Estado Unitrio, em cada uma destas divises,
para finalidades administrativas, haver um representante do poder central,
que, no entanto, no poder tomar nenhuma deciso autnoma. A funo do
representante do Estado nas territorialidades desconcentradas do Estado
Unitrio, restringe-se a levar ao poder central as questes que sejam de inte-
resse das diversas esferas de diviso territorial, para que a deciso final seja
tomada na esfera centralizada. A vantagem deste modelo, em relao ao
Estado Unitrio Simples, que ele permite que a deciso do poder central
possa ocorrer sobre bases de informaes confiveis e sobre as verdadeiras
reivindicaes de cada diviso territorial, aproximando o poder central da
populao. Por outro lado, a criao de diversas esferas apenas desconcen-
tradas, ou seja, sem autonomia de deciso, sobrecarrega o poder central,
criando uma imensa burocracia, o que torna as decises lentas, tomadas fora
do tempo adequado.
Importante lembrar que o territrio pode ter diversas divises, com
finalidades diferentes. Desta forma, uma diviso territorial que tenha a fina-
lidade de desconcentrar ou mesmo descentralizar a administrao pblica
territorial pode ser diferente da adotada para a finalidade jurisdicional, ou
seja, para a desconcentrao do Poder Judicirio, com a distribuio de Ju-
zes e tribunais com a sua regionalizao. Obviamente, num Estado Unitrio,
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 79

haver sempre uma ltima instncia central, uniformizadora, de acordo com


a organizao judiciria adotada e com a legislao processual.
Portanto, podemos concluir que no Estado Unitrio Desconcentra-
do ocorre apenas a desconcentrao administrativa territorial, o que significa
que so criados rgos territoriais desconcentrados que no tm personalida-
de jurdica prpria, logo, no tm autonomia, no podendo tomar decises
sem o poder central. Esta desconcentrao pode ocorrer em nvel apenas
municipal ou tambm em nvel regional e/ou departamental (provincial), ou
em qualquer outra esfera de organizao territorial que se entenda necessria
a criao para possibilitar uma melhor administrao do territrio. O modelo
meramente desconcentrado aproxima a administrao da populao e dos
diversos problemas comuns das esferas territoriais diferentes. Entretanto,
como toda deciso depende do poder central, torna-se lento. Os Estados na-
cionais, medida que adotam democracias representativas majoritrias, es-
pecialmente no ps-segunda guerra, substituem estas formas por outras, des-
centralizadas.
Percebemos que hoje no mundo, os Estados nacionais tm caminha-
do para a descentralizao, sendo que aqueles que ainda no adotaram tipos de
Estados federais, regionais ou autonmicos, adotam a forma de Estado Unit-
rio descentralizado nas mais recentes legislaes (como a Frana a partir de
1982), caminhando a passos largos em direo a uma descentralizao cada
vez maior, caracterizada pelo Estado Regional no modelo italiano ou pelo
Estado Autonmico no modelo espanhol. Podemos ainda ressaltar o caso da
Blgica, que, de Estado Unitrio, transformou-se em Estado federal em 1993.
A diferena bsica entre o Estado Unitrio descentralizado e o Es-
tado Regional est no grau de descentralizao ou no nmero de competn-
cias transferidas para as regies e nos tipos de competncias que so transfe-
ridas. Enquanto no primeiro, s h transferncia de competncias adminis-
trativas, no Estado Regional, alm destas, as regies possuem crescentes
competncias legislativas ordinrias.
A manuteno da unidade territorial com base em autoritarismos e
centralizao de poder tem vida curta e tende a uma ruptura radical. Por este
motivo, a Espanha e a Itlia inauguraram novos regionalismos autnomos,
com a Constituio Espanhola de 1978 (aps longos anos de ditadura fran-
quista) e a Constituio Italiana do ps-guerra, em 1947.
Na Itlia a Constituio de 1947 (embora mencione os termos: es-
tado unitrio) permitiu que a Itlia caminhasse para um Estado regional, que
se coloca para alguns, como forma intermediria entre o Estado Unitrio e o
Federal.
80 Jos Luiz Quadros de Magalhes

No caso italiano, a diversidade cultural e o desenvolvimento eco-


nmico desequilibrado, com um norte extremamente industrializado e desen-
volvido, e um sul menos desenvolvido, levam ao surgimento e fortaleci-
mento de movimentos separatistas como a Liga Lombarda, que defende a
independncia do norte, e, especialmente, da Lombardia. Outra situao
especial est na regio de Alto Adge, que pertenceu ustria e tem hoje uma
populao majoritria de ascendncia austraca que s fala alemo e pouco
se comunica com a populao de idioma italiano. Para administrar estas e
outras situaes, o caminho tem sido o de oferecer maior autonomia s regies,
arrefecendo os nimos separatistas. Desta forma, o Estado italiano tem cami-
nhado para uma descentralizao cada vez mais acentuada, o que faz a dou-
trina atual classificar a Itlia, ao lado da Espanha, como um Estado altamente
descentralizado.
No Estado regional ocorre uma descentralizao administrativa e
legislativa. No h que se falar, no Estado Regional, assim como no Estado
Autonmico, que estudaremos a seguir, em poder constituinte decorrente que
implica uma descentralizao de competncias legislativas constitucionais, o
que s ocorre no Estado Federal. No Estado Regional, o poder central con-
cede autonomia, amplia e reduz esta mesma autonomia administrativa e le-
gislativa ordinria. O Judicirio, como ocorre na Itlia, permanece unitrio e
meramente desconcentrado. As expresses, Unio, poder constituinte decor-
rente e Estado-membro s podem ser utilizadas no contexto do Estado Fede-
ral. No Estado Regional, as Regies elaboram seus Estatutos nos limites da
Lei nacional.
Como afirmamos acima, no apenas o grau de descentralizao
(ou seja, o nmero de competncias descentralizadas) o elemento diferencia-
dor entre o Estado Regional, o Estado Autonmico e o Estado Federal, mas
tambm a forma de sua constituio e organizao, expressa na maneira de
criao dos entes descentralizados e a relao entre as esferas autnomas de
organizao territorial assim como em relao ao Estado federal, na qualida-
de de competncias descentralizadas e no, necessariamente, na quantidade.
Das formas descentralizadas de Estado, uma forma criativa a
construda pela Constituio Espanhola de 1978: o Estado autonmico. Esta-
do de grande complexidade, a Espanha foi mantida unida no perodo fran-
quista sob o regime autoritrio centralizador, que proibia as manifestaes
culturais das diversas naes (identidades culturais preexistentes formao
da Espanha moderna) que compem o Estado nacional espanhol. Com quatro
idiomas reconhecidos no texto constitucional (o castelhano, o galego, o bas-
co e o catalo), e mais diversos idiomas (dialetos?), a Espanha rica em
diversidade cultural.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 81

Finalmente o Estado Federal poderia sugerir uma possibilidade de


um sistema plurijurdico, o que, entretanto, tambm ainda no ocorre. Os
Estados federais tm mantido elementos fortemente uniformizadores, man-
tendo uma identidade nacional ainda construda por uniformizaes impostas
pela religio e pela uniformizao do direito de famlia e o direito de proprie-
dade. Existem vrias formas de Estados Federais no mundo contemporneo.
O federalismo clssico constitui-se no modelo norte-americano, formado por
duas esferas de poder, a Unio e os Estados-membros (federalismo de duas
29
esferas ), e de progresso histrica centrpeta, o que significa que surgiu
historicamente de uma efetiva unio de Estados anteriormente soberanos,
que abdicaram de sua soberania para formar novas entidades territoriais de
direito pblico, o Estado federal (pessoa jurdica de direito pblico internacio-
nal) e a Unio (pessoa jurdica de direito pblico interno), uma das esferas de
poder, ao lado dos Estados-membros, diante dos quais no se coloca em
posio hierrquica superior.
Como dito anteriormente, a marca do federalismo a descentrali-
zao de competncias constitucionais. A Constituio brasileira de 1988
inovou e deu um passo importante para o processo de descentralizao em
nvel local. Os municpios brasileiros no s mantm sua autonomia como
conquistam a posio de ente federado, podendo, portanto, elaborar suas
Constituies municipais (chamadas pela Constituio Federal de leis org-
nicas), auto-organizando os seus poderes executivo e legislativo e promul-
gando sua Constituio sem que seja possvel ou permitida a interveno do
legislativo estadual ou federal para a respectiva aprovao. O que ocorrer
com as Constituies municipais (leis orgnicas) ser apenas o controle a
posteriori de sua constitucionalidade, o mesmo que ocorre com os Estados-
-membros.
Alguns autores tm rejeitado a ideia do municpio como ente fede-
rado, por ser uma ideia nova, mas seus argumentos (ausncia de representa-
o no Senado, impossibilidade de falar-se em Unio histrica de munic-
pios, ausncia de poder judicirio no municpio) so frgeis ou inconsistentes
diante da caracterstica essencial do federalismo, que difere esta forma de
Estado de outras formas descentralizadas, que a existncia de um poder

29
A literatura sobre federalismo usa a denominao federalismo de dois nveis para refe-
rir-se aos modelos federais em que coexistem como esferas de governo o da Unio e dos
Estados-membros. Para tratar do federalismo brasileiro, que incluiu os municpios como
mais uma esfera, comum encontrarmos a expresso federalismo de trs nveis. No
entanto, faremos uso neste trabalho, apenas da denominao esferas da federao, ao
invs de nveis da federao. Isto porque a palavra nvel d a ideia de hierarquia, o que
inexiste na forma federal de Estado, na relao entre seus entes.
82 Jos Luiz Quadros de Magalhes

constituinte decorrente ou de competncias legislativas constitucionais nos


entes federados. Apenas no Estado Federal ocorre a descentralizao de
competncias constitucionais.
Quanto existncia de um processo histrico de unio, esta no
existiu no Brasil, assim como em vrios Estados federais pelo mundo. A
formao de nosso Estado Federal ocorreu de forma fictcia, onde ocorre
uma Unio constitucionalmente construda a partir de 1891, mas sem a exis-
tncia de um processo histrico de unio do que estava separado, uma vez
que o Brasil j nasce em uma forma unitria uniformizadora, tendo a nossa
primeira Constituio de 1824, estabelecido um Estado unitrio.

30
4.2 O DIREITO COMUNITRIO: MAIS DO MESMO

Durante algum tempo a Unio Europeia foi vista como uma possi-
bilidade de construo de um novo sistema jurdico estatal, quase estatal ou
ps-estatal. No verdade que seja novo. Em primeiro lugar importante
resgatar a histria da Unio Europeia; suas origens.
A Unio tem sua origem em tratados que comeam a uniformizar
as condies de reproduo de um sistema econmico comum uniformizado.
No necessrio dizer muito. Basta acompanhar os instrumentos histricos
de padronizao econmica que iro chegar at polticas de uniformizao
monetria, sendo sustentado, como j dito anteriormente, por um poderoso
aparato ideolgico de reproduo das justificativas de um sistema europeu
que encobre uma clara hegemonia, hoje, quase que exclusivamente germni-
ca. Est a, tambm, o elemento hegemnico que mencionamos e demons-
tramos ser elemento comum nos Estados nacionais.
A Unio Europeia reproduz a mesma lgica moderna uniformiza-
dora e hegemnica. A construo de uma identidade nacional (uma identidade
europeia) que se constri de forma narcsica (a afirmao sobre o outro no
europeu); a adoo de um direito de propriedade nico; uma moeda nica;
um banco central europeu (um banco nacional); e de um direito de famlia
uniformizado pelas bases religiosas crists comuns (de novo o papel unifor-
mizador de uma Europa crist que convive com enorme dificuldade com a
diversidade e mesmo com a diferena, de uma grande populao de imi-
grantes vindos dos territrios dos imprios europeus).

30
Este item foi elaborado com a decisiva colaborao da professora e pesquisadora Carolina
Reis.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 83

31
Aps a Segunda Guerra Mundial ressurgiu a ideia de construir
uma unidade europeia. A Europa encontrava-se mergulhada em problemas
estruturais, econmicos e sociais. Os pases precisavam ser reconstrudos e
temia-se a expanso da proposta socialista para a Europa ocidental. A Unio
das Repblicas Socialistas Soviticas (URSS) j tinha em sua rea de influn-
cia diversos pases da Europa oriental, e a situao social e econmica da
Europa ocidental era terreno frtil para a expanso do socialismo.
Representa perfeitamente o ideal (da elite econmica e poltica da
Europa) de construir uma unidade europeia, o discurso proferido por Winston
Churchill, no dia 19.09.1946, na Universidade de Zurique, onde esse con-
clamou os pases europeus a se unirem para reconstruir a Europa e evitar
novos conflitos.

Contudo, da Europa que nasce esta srie de terrveis desavenas nacio-


nalistas desencadeadas pelas naes teutnicas na sua ascenso ao poder
a que assistimos no sculo XX. (...) Alguns pequenos estados conseguiram
recuperar bem, mas vastas regies da Europa apresentam o aspecto de
uma massa de seres humanos atormentados, famintos, inquietos e infeli-
zes, que vivem nas runas das suas cidades e das suas casas e perscrutam
os castelos de nuvens escuras, tirania e terror que se acumulam e obscu-
recem os seus horizontes, receosos da aproximao de novos perigos. (...)
Contudo, existe um meio de o impedir e que, se fosse aceite espontanea-
mente pela grande maioria da populao dos vrios estados, transformaria
todo este cenrio como por milagre e em poucos anos toda a Europa, ou
pelo menos a maior parte do continente, viveria to livre e feliz como os
suos o so hoje. Em que consiste este remdio soberano? Consiste em re-
criar a famlia europia, na medida do possvel, e oferecer-lhe uma estrutu-
ra que lhe permita desenvolver-se em paz, segurana e liberdade. Temos
que construir uma espcie de Estados Unidos da Europa. S assim que
centenas de milhes de seres humanos tero a possibilidade de recuperar
as pequenas alegrias e esperanas que tornam a vida digna de ser vivida.
Podemos chegar l da maneira mais simples. S precisamos da determina-
o de centenas de milhes de homens e mulheres em fazer o bem em vez
do mal, para receber bnos em vez de maldies. (Discurso Winston

31
Aps a Primeira Guerra Mundial surgiram alguns projetos que objetivavam a construo
de uma Europa unida. Tal como o Congresso Pan-europeu, realizado em 1927, que deu
origem ao Manifesto de Viena, que afirmava a necessidade do estabelecimento de uma
unio entre os pases europeus para enfrentar os desafios econmicos e polticos. Contudo,
esses projetos no surtiram os resultados esperados. Em 1933, com a ascenso de Adolf
Hitler ao poder na Alemanha, h um aumento do nacionalismo fato que obstaculiza as ne-
gociaes entre os pases. Sobre o tema ver: MARTINS, Ana Maria Guerra. Curso de Di-
reito Constitucional da Unio Europia. Coimbra: Almedina, 2004.
84 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Churchill (19.09.1946, Zurique Sua). Conselho da Europa. Disponvel


em: <http://www.coe.int/t/pt/com/About_CoE/POR_disc_Churchill.asp>.
Acesso em: 17 dez. 2008)

Alm disso, o plano de ajuda oferecido pelos Estados Unidos da


Amrica, conhecido como Plano Marshall influenciou a unidade europeia.
Esse plano exigia que os Estados europeus estabelecessem conjuntamente os
procedimentos de utilizao e investimento do auxlio concedido.
O processo de unio da Europa comeou de forma elitista, forjado
por interesses econmicos europeus e norte-americanos e com a participa-
o de lideranas polticas e empresariais distantes do dilogo com a po-
pulao, que naquele momento sofria com as perversas consequncias da
Segunda Guerra Mundial. O dficit democrtico at hoje incomoda a socie-
dade e os estudiosos da Unio europeia, no s pela estrutura fechada e
distante da populao de suas instituies, como tambm pela reiterada
desconsiderao das decises populares em plebiscitos como os ocorridos
em relao Constituio da Europa e o Tratado de Lisboa. A Constituio
da Europa foi rejeitada por franceses e holandeses, Constituio esta que se
transformou no Tratado de Lisboa, em um claro desrespeito vontade po-
pular expressa no referendo. O Tratado de Lisboa foi tambm rejeitado
pela nica populao ouvida sobre sua aprovao: a irlandesa. Mesmo as-
sim as lideranas polticas e econmicas europeias insistiram no projeto at
sua aprovao.
Na dcada de 40 surgiram vrios planos de cooperao no mbito
poltico, econmico e de defesa.
No plano econmico, em 1947, os dezesseis pases que aceitaram
a ajuda dos Estados Unidos da Amrica se reuniram para estudar a pro-
posta de auxlio (Plano Marshall). No ano seguinte, em Paris, no dia 16 de
abril, esses pases assinaram uma conveno que criou uma organizao
intergovernamental cujo objetivo principal era gerenciar e distribuir os
recursos provenientes do Plano Marshall, que se denominou Organizao
Europeia de Cooperao Econmica (OECE). A OECE foi substituda pela
Organizao de Cooperao e Desenvolvimento Europeu (OCDE) em
14.12.1960.
No plano da defesa, foi ratificado no mesmo ano (1948) o Tratado
de Bruxelas que instituiu a Unio Ocidental, que foi alterado em 1954 pelos
32
acordos de Paris, criadores da Unio da Europa Ocidental (UEO) . Essa

32
O Tratado de Amsterd havia considerado a UEO parte integrante do desenvolvimento da
Unio uma vez que esta organizao lhe confere uma capacidade operacional no domnio
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 85

organizao estabelecia um compromisso de assistncia automtica, em


33
caso de agresso armada na Europa .
Ainda no mbito da defesa, foi assinado no dia 04.04.1949, o Tra-
34
tado de Washington, que fundou a Organizao do Tratado Atlntico Norte
(OTAN). A funo dessa organizao , assim como a da Unio da Europa
Ocidental, segurana mtua entre os Estados em caso de agresso ou ameaa
de agresso por pases terceiros.
Contudo, a atuao da Unio Ocidental Europeia foi muito limita-
da. A OTAN assumiu um papel preponderante no plano da defesa.
No mbito poltico, foi criado tambm em 1949, em Estrasburgo, o
Conselho da Europa, com o intuito de assegurar e proteger os Direitos Hu-
manos na Europa.
Em 1950 foi elaborada no seio do Conselho a Conveno para
proteo dos Direitos do Homem e das liberdades fundamentais. Alm disso,
trs instituies garantiam o cumprimento das disposies da Conveno: a

da defesa. No entanto, este pargrafo foi suprimido com o Tratado de Nice. Com efeito, a
UEO desempenhou um papel importante no lanamento das primeiras misses de Petersberg,
como, por exemplo, o destacamento de polcia em Mostar ou a cooperao com a polcia na
Albnia. Atualmente, porm, este papel parece ter sido abandonado em prol do desenvolvi-
mento de estruturas e capacidades prprias da Unio no mbito da Poltica Europeia de Segu-
rana e de Defesa (PESD). A prov-lo est a transferncia das capacidades operacionais da
UEO para a Unio. A este ttulo, os rgos subsidirios da UEO, o Instituto de Estudos de Se-
gurana e o Centro de Satlites, deixaram de integrar a organizao a partir de 01.01.2002,
tendo passado a constituir agncias da Unio. Alm disso, o Tratado de Nice suprimiu deter-
minadas disposies do Tratado da Unio Europeia relativas s relaes entre a UEO e a
Unio. (EUROPA Glossrio. Unio da Europa Ocidental. Disponvel em: <C:\Documents
and Settings\us\Meus documentos\Direitos Humanos e Unio Europia\EUROPA Glossrio
Unio da Europa Ocidental (UEO).mht>. Acesso em: 17 dez. 2008)
33
MARTINS, Ana Maria Guerra. Curso de Direito Constitucional da Unio Europia.
Coimbra: Almedina, 2004.
34
A Organizao do Tratado Atlntico Norte est sediada em Bruxelas (Blgica) e conta
26 Estados-Membros. Aos doze Estados fundadores juntaram-se novos Estados, em su-
cessivos alargamentos: Em 1949 (12 Estados fundadores): Blgica, Canad, Dinamarca,
Estados Unidos, Frana, Islndia, Itlia, Luxemburgo, Noruega, Pases Baixos, Portugal
e Reino Unido, fev. 1952: Grcia e Turquia, maio 1955: Repblica Federal da Alema-
nha, maio 1982: Espanha, maro de 1999: Hungria, Polnia e Repblica Checa, mar.
2004: Bulgria, Estnia, Letnia, Litunia, Romnia, Eslovquia e Eslovnia. A Frana
que havia se afastado, em parte, no governo DeGaulle, na dcada de 60, retorna em
2009 com o governo Sarkozy. (EUROPA Glossrio. NATO (Organizao do Tratado
Atlntico Norte). Disponvel em: <http://europa.eu/scadplus/glossary/nato_pt.htm>.
Acesso em: 17 dez. 2008. Organizao do Tratado Atlntico Norte). Disponvel em:
<http://europa.eu/scadplus/glossary/nato_pt.htm>. Acesso em: 17 jan. 2010.
86 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Comisso Europeia de Direitos Humanos, a Corte Europeia de Direitos Hu-


35
manos e o Comit de Ministros do Conselho da Europa .
Nota-se, portanto, que, em que pese os esforos para a construo
de uma unidade europia, o que se alcanou nos primeiros anos do ps-
-Segunda Guerra Mundial foram acordos internacionais entre Estados sobe-
ranos, estabelecidos em conformidade com o direito internacional clssico,
ou seja, sem traos de comunitariedade ou de possvel construo de um
Estado europeu semelhana do federalismo.
O ministro dos negcios estrangeiros francs, Robert Schuman,
em uma conferncia de imprensa realizada em 09.05.1950 props ao
governo da Alemanha Ocidental, representado pelo ministro Konrad
Adenauer, a criao de um mercado comum para integrar as indstrias de
carvo e de ao dos dois pases, uniformizando, assim, o controle da pro-
duo.
O convite representou um grande avano na construo da unidade
europeia, pois sinalizou a necessidade de superar rancores e desavenas em
prol da conservao de espao econmico; seu anncio renovou o abalado
convvio diplomtico franco-alemo, ao transformar as matrias-primas da
36
guerra em instrumento a servio da fraternidade e do progresso . O ro-
mantismo da frase anterior representa o discurso ideolgico que se constri
como justificativa da conformao de um espao comum econmico, projeto
que, como visto, contou com o decisivo apoio norte-americano. A construo
de uma unio econmica e poltica era tarefa essencial para enfrentar o mun-
do bipolar do ps-Segunda Guerra Mundial. Um forte espao de economia
capitalista na Europa era necessrio para enfrentar o desafio da expanso do
projeto socialista. O projeto de Unio da Europa no um projeto democr-
tico; no um projeto da sociedade civil europeia: um projeto econmico
das elites econmicas europeias e do poder norte-americano.
No dia 18.04.1951, foi assinado o Tratado de Paris que fundou a
37
Comunidade Europeia do Carvo e do Ao (CECA), que entrou em vigor
em 1952 e expirou em 2002 (50 anos depois). A criao de uma comunida-

35
O protocolo adicional Conveno, n. 11, alterou a estrutura do sistema europeu de pro-
teo dos Direitos Humanos. Ele criou atravs da unificao da Comisso Europeia de Di-
reitos Humanos e da Corte Europeia de Direitos Humanos um Tribunal nico e perma-
nente. Alm disso, aboliu o poder de deciso do comit de Ministros.
36
VIAL, Ren. Poltica Comunitria de Imigrao: A situao jurdica dos trabalhadores
extracomunitrios no espao de liberdade, segurana e justia da Unio Europia. Belo
Horizonte, 2006. p. 21.
37
Assinaram o Tratado de Paris seis pases: Repblica Federal da Alemanha (Alemanha
Ocidental), Frana, Luxemburgo, Itlia, Blgica e Pases Baixos (Holanda).
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 87

de que visava controlar, por meio de uma autoridade comum, todo um


setor produtivo auxiliou a construo do que hoje conhecemos como Unio
Europeia. A cooperao econmica entre as potncias capitalistas, que se
impunha no ps-guerra, em um mundo bipolar, pode ser expressa nos se-
guintes termos.
Os resultados alcanados pela CECA inspiraram a assinatura, na
cidade de Roma em 1957, dos tratados constitutivos da Comunidade Eco-
nmica Europeia (CEE) e da Comunidade Europeia de Energia Atmica
(EURATOM). Essas comunidades visavam estabelecer uma rea de livre-
-comrcio que possibilitasse, alm da diminuio de obstculos econmi-
cos, a liberdade de circulao de pessoas e servios.
A dcada de 60 marcada por um grande crescimento econmico.
Em 1962, lana-se na CEE uma Poltica Agrcola Comum (PAC) que confe-
riu aos Estados-membros o controle da produo agrcola; em 01.07.1968
suprimem-se todos os direitos aduaneiros e cria-se uma zona de livre-comrcio
europeia.
Porm, na dcada de 70, ocorreu uma retrao nos negcios da
comunidade em virtude da crise do petrleo. Com o intuito de evitar o des-
mantelamento do novo mercado regional, em 1979, criado o Sistema Mo-
netrio Europeu cuja finalidade era auxiliar os Estados-membros e impedir
que esses adotassem medidas protecionistas.
O primeiro alargamento das Comunidades Europeias ocorreu em
1973. Inglaterra, Dinamarca e Irlanda se unem Alemanha, Blgica, Frana,
Itlia, Luxemburgo e Holanda (Pases Baixos), formando a comunidade dos
nove. Em janeiro de 1981, ocorre o segundo alargamento, a Grcia aderiu
38
Comunidade aps o trmino do seu regime militar em 1974 .
Em 28.02.1986 foi assinado o Ato nico Europeu (AU) que visou
relanar o projeto integracionista europeu. Em fevereiro de 1992, a Unio
Europeia formalmente instituda por meio da assinatura do Tratado de
Maastricht. Ela funda-se nas comunidades europeias j existentes (CECA,
CEE, EURATOM) e em dois pilares intergovernamentais, quais sejam, na
Poltica Externa e de Segurana Comum (PESC) e na Cooperao Judici-
ria em Matria de Assuntos Internos (CJAI), tambm denominada terceiro
pilar.
O terceiro pilar tem por objetivo desenvolver a cooperao no do-
mnio da justia e dos assuntos internos; construir um mercado sem frontei-
ras internas, e evidencia a necessidade de regras comuns em matria de asilo,

38
Aps sucessivos processos de expanso integram hoje a Unio Europeia 27 pases.
88 Jos Luiz Quadros de Magalhes

imigrao, controle de fronteiras externas, luta contra a criminalidade inter-


nacional.
Neste perodo fica evidente o avano econmico e poltico do pro-
cesso de unificao europeu, mas, ao mesmo tempo, e como consequncia
desse avano, surgem debates sobre a necessidade de ampliar a participao
do cidado europeu nas tomadas de deciso, com uma ponderao de votos
mais adequada integrao econmica e social.
Aps Maastricht foram assinados outros tratados com o intuito de
tornar a unio mais efetiva. Assim, em 1997 foi assinado o Tratado de Ams-
terd que entrou em vigor dia 01.05.1999 com o discurso oficial de criar um
espao de liberdade, segurana e justia. Em 26.02.2001 assina-se o Tratado
de Nice que tentou corrigir o dficit democrtico da UE e estabelecer um
processo de votao mais igualitrio, antiga exigncia dos cidados europeus.
E em 2002 lana-se o Euro.
Dessa forma, resultou formado um processo de unio entre Estados
nacionais. As relaes no mbito da Unio Europeia no so regidas pelo
Direito Internacional clssico, essencialmente voluntarista e consequente-
mente sujeito vontade soberana dos Estados, mas sim, por um Direito Co-
munitrio e supranacional, vinculador da vontade do Estado desde o mo-
mento em que este consente em integrar a unio monetria.
A poltica de imigrao da Unio Europeia ilustrativa do carter
moderno, hegemnico e uniformizador da organizao jurdica europeia.
A histria europeia est estreitamente ligada circulao de pessoas.
Por volta do sculo XIII as atividades comerciais eram realizadas em grandes
feiras que duravam em mdia sete semanas. Comerciantes de vrias regies
se reuniam para negociar produtos provenientes do Oriente. Constantinopla e
Alexandria eram os portos responsveis pelo envio das mercadorias, e Gnova
e Veneza eram as portas de entrada europeia.
Como j estudado no primeiro captulo, nos fins da Idade Mdia
ocorreram mudanas que contriburam para o surgimento de um novo pero-
do socioeconmico na Europa, quais sejam: o surgimento gradativo de uma
nova classe econmica que, nas palavras de A. Souto Maior, era possuidora
de imensos capitais investidos em poderosas casas comerciais na Itlia,
Flandres e na Alemanha (1996). Ocorre a substituio do sistema feudal
por uma monarquia absoluta que centralizou o poder trazendo o progresso da
marinha que incentivou novas viagens alm-mar. Portugal e Espanha apoia-
dos por ricos comerciantes europeus desenvolveram audaciosos planos de
navegao, expandiram o comrcio com o Oriente e lanaram os olhos sobre
o oceano Atlntico.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 89

No tardou para que os portugueses, espanhis e posteriormente


outros Estados nacionais, recm-constitudos, invadissem a Amrica que se
mostrava como um universo novo e intocado, cheio de riquezas. Muitos
europeus migraram para o novo mundo em busca de riqueza ou de um novo
lar e de l extraram muitas riquezas e deixaram, forosamente, o modo de
pensar e agir dos europeus. Segundo J. Hffner, citado por Arthur J. Almeida
Diniz, (...) o europeu foi ao encontro dos povos conquistados com a conscin-
cia de uma superioridade total, mesmo nos casos em que aqueles povos
contassem com um passado de milnios... Esse processo foi to poderoso e
indelvel que, uma vez terminada a dominao colonial, se tornou imposs-
vel o retorno s condies anteriores. (DINIZ, 1996, p. 106)
O incio da modernidade, marcada pela formao dos Estados na-
cionais, fundou-se em trs matrizes ideolgicas poderosas, que por isto per-
manecem, em certa medida, at hoje, embora no oficialmente. Embora o
discurso de igualdade tenha se afirmado lentamente no final do sculo XX, a
ordem internacional e as relaes entre os Estados ainda se fundam em mitos
(ideias falsas) que sustentam ideologias (encobrimentos) como, por exemplo,
o mito do selvagem, do oriental e da natureza. Conforme nos lembra Boa-
39
ventura de Sousa Santos , estas trs matrizes justificaram, e ainda justificam
crimes cometidos pelo invasor europeu nas Amricas, frica e sia. A pre-
sena destes mitos ainda hoje bastante clara:
a) O selvagem como ser inferior, no humano. Assim eram vistas
as populaes originrias das Amricas desde a poca da inva-
so europeia nos sculos XV, XVI e seguintes. A repercusso
disto ocorre at hoje, quando finalmente as populaes origin-
rias comeam a assumir seu prprio destino de forma democr-
tica na Bolvia, Equador (com governos democrticos e novas
Constituies) e Paraguai com a eleio de Lugo como Presi-
dente da Repblica em 2009.
b) O oriental e o Oriente como uma cultura rica que ficou no pas-
sado. O inimigo perigoso, pois diferente dos selvagens america-
nos, tem forte cultura que, entretanto, foi superada pela civiliza-
o europeia. Os crimes de guerra comuns contra os povos is-
lmicos podem ser um dos exemplos deste mito, ainda hoje.

39
No livro A gramtica do tempo: por uma nova cultura poltica, Boaventura de Sousa
Santos faz uma excelente anlise das matrizes ideolgicas que sustentam a noo de infe-
rioridade do outro, fundamental para justificar interna e externamente a dominao e a ex-
plorao colonial, imperial e ps-colonial. (SOUSA SANTOS, Boaventura de. A gram-
tica do tempo: por uma nova cultura poltica. So Paulo: Cortez, 2006. p. 184-190)
90 Jos Luiz Quadros de Magalhes

c) A natureza como algo a ser domado e explorado, fundamenta


toda a relao que ainda temos com o meio ambiente. A nature-
za selvagem e ns, humanos, somos postos fora deste espao.
No somos parte integrante da natureza. A natureza nos oferece
recursos a serem explorados. Este mito fundamenta o sistema
econmico vigente e nos leva de forma acelerada para a destrui-
o da espcie humana no Planeta.
Como j visto, a formao do Estado moderno a partir do sculo
XV ocorre aps lutas internas onde o poder do rei se afirma perante os pode-
res dos senhores feudais, unificando o poder interno, unificando os exrcitos
e a economia, para ento afirmar este mesmo poder perante os poderes ex-
ternos, os imprios e a Igreja. Trata-se de um poder unificador numa esfera
intermediria, pois cria um poder organizado e hierarquizado internamente,
sobre os conflitos regionais, as identidades existentes anteriormente forma-
o do Reino e do Estado nacional que surge neste momento e, de outro
lado, se afirma perante o poder da Igreja e dos imprios. Este o processo
40
que ocorre em Portugal, Espanha, Frana e Inglaterra .
Destes fatos histricos decorre o surgimento do conceito de uma
soberania em duplo sentido: a soberania interna a partir da unificao do
reino sobre os grupos de poder representados pelos nobres (senhores feu-
dais), com a adoo de um nico exrcito subordinado a uma nica vontade;
a soberania externa a partir da no submisso automtica vontade do papa e
ao poder imperial (multitnico e descentralizado).
Um problema importante surge neste momento, fundamental para o
reconhecimento do poder do Estado, pelos sditos inicialmente, mas que
permanece para os cidados no futuro estado constitucional: para que o po-
der do rei (ou do Estado) seja reconhecido, este rei no pode se identificar
particularmente com nenhum grupo tnico interno. Os diversos grupos de
identificao preexistentes ao Estado nacional no podem criar conflitos ou
barreiras intransponveis de comunicao, pois ameaaro a continuidade do
reconhecimento do poder e do territrio deste novo Estado soberano. Assim
a construo de uma identidade nacional se torna fundamental para o exerc-
cio do poder soberano.
Desta forma, se o rei pertence a uma regio do Estado, que tem
uma cultura prpria, identificaes comuns com a qual ele claramente se
identifica, dificilmente um outro grupo, com outras identificaes, reconhe-

40
CREVELD, Martin van Creveld. Ascenso e declnio do Estado. So Paulo: Martins
Fontes, 2004; e CUEVA, Mario de la. La idea del Estado. 5. ed. Fondo de Cultura Eco-
nomica. Mxico, D.F.: Universidad Autnoma de Mxico, 1996.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 91

cer o seu poder. Assim a tarefa principal deste novo Estado criar uma
nacionalidade (conjunto de valores de identidade) por sobre as identidades
41
(ou podemos falar mesmo em nacionalidades) preexistentes .
A formao do Estado moderno est, portanto, intimamente relacio-
nada com a intolerncia religiosa, cultural, a negao da diversidade fora de
determinados padres e limites. O Estado moderno nasce da intolerncia
com o diferente, e dependia de polticas de intolerncia para sua afirmao.
At hoje assistimos ao fundamental papel da religio nos conflitos internacio-
nais, a intolerncia com o diferente. A mesma base religiosa, com a poltica
dos Estados, podemos perceber na Unio Europeia crist que resiste aceita-
o da Turquia e convive com grande dificuldade com o crescimento da po-
pulao muulmana europeia.
O fluxo migratrio Europa-Amrica se manteve durante muitos
anos, mesmo depois do fim da colonizao. Porm, no ps-Segunda Guerra
Mundial ocorreu uma drstica inverso na corrente migratria. A Europa
destruda pela guerra necessitava de mo de obra barata para auxiliar em sua
reconstruo. Surgiu, portanto, a figura dos guest workers trabalhadores
braais, com baixo nvel de instruo e provenientes de vrios continentes.
Na dcada de 60 a Europa sofria com um aumento demogrfico
causado pela permanncia dos guest workers no continente, pela chegada de
seus familiares e pelo aumento do nmero de refugiados que, com funda-
mento na Conveno de Genebra de 1951, buscavam refgio na Europa. Em
decorrncia disso houve uma mudana drstica no padro das migraes. A
oferta de mo de obra passou a ser maior que o nmero de vagas de trabalho.
Durante a crise econmica de 1970, o nmero de imigrantes aumen-
tou, vrias pessoas deixaram seus pases em busca de melhores condies de
vida. A taxa de desemprego cresceu, e esse se tornou o maior desafio para as
recm-criadas comunidades europeias. A soluo encontrada foi estabelecer
uma poltica de trancamento das fronteiras externas. Dessa forma, aqueles
trabalhadores estrangeiros antes bem-vindos ao territrio europeu foram

41
Utilizamos neste texto as palavras identidade e identificaes quase como sinnimos, ou
seja, uma identidade se constri a partir da identificao de um grupo com determinados
valores. Importante lembrar que o sentido destas palavras mltiplo em autores diferen-
tes. Podemos adotar o sentido de identidade como um conjunto de caractersticas que uma
pessoa tem e que permitem mltiplas identificaes sendo dinmicas e mutveis. J a
ideia de identificao se refere ao conjunto de valores, caractersticas e prticas culturais
com as quais um grupo social se identifica. Nesse sentido no poderamos falar em uma
identidade nacional ou uma identidade constitucional mas sim, em identificaes que
permitem a coeso de um grupo. Identificao com um sistema de valores ou com um
sistema de direitos e valores que o sustentam, por exemplo.
92 Jos Luiz Quadros de Magalhes

considerados os responsveis pela crise econmica; eram, portanto, figuras


indesejveis.
No obstante as polticas para impedir a imigrao nas fronteiras
externas, o nmero de pessoas que chegavam Europa na dcada de 90 era
cada vez maior, o que preocupava sobremaneira os governos. Por outro lado,
certos setores privados demandavam a contratao de mo de obra estrangei-
ra altamente especializada para suprir o dficit existente na Europa em virtu-
de do envelhecimento da populao economicamente ativa e da queda na
taxa de natalidade.
A alternativa foi entreabrir as fronteiras externas para aqueles tra-
balhadores especializados, requisitados pelos setores privados. Assim pode-
mos visualizar dois tipos bsicos de trabalhadores estrangeiros na Europa:
os legalizados, requisitados pelo alto nvel de formao, e os clandestinos
que deixaram seu pas de origem em busca de melhores condies de vida.
As primeiras formas de regulamentao do processo de migrao
interna e externa nos pases europeus do Ocidente eram elaboradas individual-
mente por cada pas ou conjuntamente por meio da criao de grupos inter-
governamentais, ou seja, sem a participao das instituies da Comunidade
Europeia. Cada pas prefere decidir individualmente quais so os efeitos da
migrao em seu pas.
O distanciamento das instituies da Comunidade Europeia na so-
luo das questes relativas circulao de pessoas propiciou o apareci-
mento de organismos intergovernamentais, como por exemplo, o Grupo Tre-
vi Terrorismo; Radicalismo e Violncia internacional; Ad Hoc da Imigra-
o; Coordenadores para a livre circulao de pessoas e o Grupo Schengen.
O Grupo Trevi foi criado em 1975 e visava combater o terrorismo e
demais crimes internacionais trfico de drogas, trfico de armas e de seres
humanos, e coordenar cooperao policial entre os Estados participantes.
O Grupo Schengen, principal grupo destinado ao controle de mi-
grantes na Comunidade Europeia, foi criado, em 14.06.1985, por um acordo
entre Alemanha, Frana e os Pases do Benelux e entrou em vigor em 1995,
com o convnio de Aplicao. Os cincos Estados signatrios fixaram regras
comuns em matria de vistos; direito de asilo; de controle nas fronteiras ex-
ternas; de cooperao entre servios policiais e aduaneiros. Foi, ainda, insta-
lado um sistema de informao para a troca de dados relativos identidade
das pessoas.
O sistema Shengen vai se tornando aos poucos, um monstro tec-
nolgico de controle sobre as pessoas. Este sistema procura integrar em um
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 93

arquivo central as fotografias; as impresses digitais; o DNA; e os dados


biomtricos que sero ligados aos sistemas de reconhecimento facial e de ris
dos olhos (SIS II), permitindo com isto uma melhor identificao das pessoas
controladas. Este sistema considera, por exemplo, os militantes altermundia-
listas como pessoas potencialmente perigosas que devem ser impedidas de
42
participarem de encontros internacionais .
Segundo informaes de final de 2001, a base de dados Shengen
continha ento mais de dez milhes de registros, entre os quais 15% sobre pes-
43
soas. Destas pessoas, 90% dos dados so sobre estrangeiros indesejveis .
O Tratado de Amsterd, assinado em 02.10.1997, que entrou em vi-
gor em 01.05.1999, criou um espao de liberdade, segurana e justia e assim
transferiu as questes relativas circulao de pessoas, controle das fronteiras
externas, asilo, imigrao, proteo dos direitos dos nacionais de pases tercei-
ros e cooperao judiciria em matria civil para o domnio da Comunidade, ou
seja, essas questes sero regulamentadas pelas instituies da Unio Europeia.
Aps a assinatura do Tratado de Amsterd, o Conselho Europeu de
Viena (1998) decidiu convocar uma reunio extraordinria para orientar as
instituies comunitrias nos cinco anos seguintes sobre a efetivao do
espao de liberdade, segurana e justia.
impressionante como as palavras se desconectam de seu sentido
44
originrio . Isto um perigoso anncio de uma forma mais sofisticada de
totalitarismo. Como afirma o filsofo esloveno Slavoj Zizek, vivemos uma
45
luta internacional pela construo do senso comum . Quem capaz de dizer
o que liberdade, justia, segurana e desenvolvimento, entre ou-
46
tras palavras-chave deter o poder sobre as pessoas e suas conscincias.
O Conselho Europeu se reuniu em outubro de 1999, na cidade de
Tampere, Finlndia, para definir quais os elementos necessrios imple-

42
VAN BUUREN, Jelle. Les tentacules du systme Schengen. Manire de voir 71. Paris:
Le monde diplomatique, p. 24, octobre/novembre 2003.
43
VAN BUUREN, Jelle. Les tentacules du systme Schengen. Ob. cit., p. 24.
44
O filsofo Alaina Badiou observa que um dos sintomas da decomposio da democracia
a runa do idioma. A capacidade das palavras de nomear atacada e comprometida. BA-
DIOU, Alain. Le Sicle. Paris: Editions du Seuil, 2005. p. 73.
45
O filsofo esloveno Slavoj Zizek tem uma srie de livros onde analisa de forma instigante
os mecanismos de encobrimento do real. A ideologia como mecanismo de manipulao
do real e dominao das pessoas. ZIZEK, Slavoj. Plaidoyer en faveur de lintolerance.
Castelnau-Le-Lez: ditions Climats, 2004.
46
Recomendamos o livro de Raymond Williams sobre a origem e as transformaes do
sentido de palavras-chave. WILLIAMS, Raymond. Palavras-chave (um vocabulrio de
cultura e sociedade). So Paulo: Boitempo, 2007.
94 Jos Luiz Quadros de Magalhes

mentao de uma poltica de imigrao da Unio Europeia. Nesta reunio


formularam uma Agenda (denominada Agenda de Tampere) destinada a
estabelecer os contornos da poltica de imigrao, a qual, em suma, deveria
levar em considerao:
1) o fluxo migratrio para alcanar o equilbrio entre admisses
humanitrias e econmicas;
2) tratar de forma justa os nacionais de terceiros Estados e, na
medida do possvel, lhes atribuir os mesmos direitos e obriga-
es dos nacionais do Estado em que vivem;
3) desenvolver parcerias com os pases de origem.
Em 2004, data limite para a implementao do programa de Tam-
pere, o Conselho Europeu aprovou o Programa Quadro de Haia, em que
estabeleceu como objetivo o fortalecimento do espao de liberdade, seguran-
a e justia no perodo de 2005-2010.
O Tratado de Amsterd ao criar um espao de liberdade, segurana
e justia reafirma e refora a ideia (anteriormente descrita no Ato nico
Europeu) de que a circulao dos fatores produtivos elemento essencial da
integrao regional.
Dentre as normas estabelecidas tem-se: 1) os Estados-membros
devem assegurar que seja posto termo situao irregular de nacionais de
pases terceiros atravs de um procedimento equitativo e transparente; de
acordo com os princpios gerais do direito comunitrio, as decises basea-
das na diretiva devem ser tomadas caso a caso e ter em conta critrios ob-
jetivos sendo a anlise no limitada ao mero fato da residncia ilegal; ne-
cessrios acordos de readmisso comunitrios e bilaterais com os pases
terceiros para facilitar o procedimento de regresso; o regresso voluntrio
deveria ser privilegiado; conveniente conferir uma dimenso europeia aos
efeitos das medidas nacionais de regresso, mediante a introduo de uma
interdio de entrada e permanncia no territrio de todos os Estados-
-membros; essa interdio no deveria ser superior a cinco anos; o recurso
deteno para efeitos de afastamento deveria ser limitado e sujeito ao
princpio da proporcionalidade no que respeita aos meios utilizados e aos
objetivos perseguidos.
Sob a luz da diretiva de retorno, o Conselho Europeu adotou o
Pacto Europeu sobre Imigrao e asilo, em 24.09.2008, que prev cinco
compromissos para o controle das imigraes.
O primeiro compromisso trata sobre a organizao das imigraes
legais, conforme as prioridades, necessidades e capacidade de recepo do
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 95

Estado-membro. A reunificao familiar dos imigrantes legais ser incenti-


vada desde que os familiares estejam aptos a se integraram cultura do pas
e este tenha condies de acolher os familiares.
Ademais, as polticas de imigrao sero implementadas para satis-
fazer as demandas do mercado de trabalho; dar-se- preferncia a profissio-
nais altamente qualificados. Sero implementados programas de informao
aos imigrantes sobre seus direitos e deveres e programas que permitam a
integrao desses ao Estado em que trabalharo.
O segundo compromisso controlar as imigraes ilegais; neste
ponto a Unio Europeia adotou uma postura bem menos tolerante.
Os imigrantes clandestinos devero deixar o territrio, o retorno
ser realizado preferencialmente de forma voluntria, mas em caso de resis-
tncia adotar-se- o retorno forado, podendo haver restrio da liberdade,
por prazo no superior a seis meses.
Cada Estado-membro adotar medidas para garantir o retorno dos
imigrantes ilegais. E se comprometer a receber seus nacionais que estejam
ilegais em outros pases e dever reconhecer a deciso de retorno de outro
Estado-membro.
O novo pacto prev, ainda, como terceiro compromisso, um con-
trole mais efetivo das fronteiras externas atravs de maiores investimentos
dos Estados-membros nessa rea, alm de destinarem recursos para Frontex
47
Agency .
Devero, tambm, ampliar as trocas de informaes entre si e gra-
dualmente, de forma voluntria, unir os servios consulares. Alm de auxilia-
rem, em esprito de solidariedade, nas dificuldades daqueles Estados-
-membros sujeitos a um desproporcional fluxo de imigrantes.
E por fim, o pacto estipula a intensificao da cooperao com os
Estados de origem e de trnsito, por meio de:
1) aumento de auxlio financeiro para que estes pases invistam
em equipamentos e treinamento de pessoal responsvel pelo
controle do fluxo de migrao;
2) celebrao de acordos entre a Unio Europeia e estes pases
para criar oportunidades de migrao legal conforme as neces-
sidades do mercado de trabalho europeu;

47
Frontex Agency uma agncia responsvel por coordenar e controlar as fronteiras exter-
nas da Unio Europeia.
96 Jos Luiz Quadros de Magalhes

3) desenvolvimento de mecanismos de imigrao temporria, de


acordo com o mercado de trabalho interno, para, desta forma,
promover trocas de experincias entre pases a fim de levar ao
crescimento de ambos.
Em 2008 ocorre um recrudescimento da poltica de controle da
imigrao na Unio Europeia que ir se agravando medida do aprofunda-
mento da crise da zona do euro. Os europeus agora mais do que antes, decla-
raram que h um espao de liberdade, segurana e justia na Unio, porm
este espao funcionar prioritariamente para os cidados europeus. Os es-
trangeiros sero convidados a compartir desse espao quando puderem ofe-
recer alguma vantagem para o pas que os recebe. O crescimento dos parti-
dos de extrema direita nas eleies europeias que ocorreram aps o agrava-
mento da crise que se inicia em 2008 nos Estados Unidos atingindo grave-
mente a Europa e o Japo, apontam para um aumento crescente da intolern-
cia de base ultranacionalista (racista e narcsica) europeia em relao aos
povos considerados no ocidentais e mesmo entre os europeus do Leste e
Oeste, Norte e do Sul. A lgica ns contra eles se reproduz, como visto ante-
riormente, em uma rede de sistemas e subsistemas, chegando at a conflitos
entre bairros nas cidades.

4.3 O DIREITO INTERNACIONAL: MAIS DO MESMO?

Autores distintos buscam origens remotas e prximas do direito


48
internacional. Como lembra Miguel Antonio D`Estfano Pisani , o ser hu-
mano comeou a escrever h mais de cinco mil anos, entretanto, sobre di-
reito internacional no se passaram quinhentos anos. Entretanto, podemos
buscar origens remotas para o que se ir constituir como direito internacional
na modernidade. Pode-se destacar por exemplo que pelo ano de 2000 a.C.,
conservaram-se documentos de tratados sobre gesso ou em monumentos,
entre egpcios, hititas, assrios e babilnios a respeito de problemas de fron-
teiras e vassalagem. Os reis assrios foram chamados de guardies dos trata-
dos e mantinham correspondncia diplomtica com seus vizinhos. Na ndia,
entre o segundo e o terceiro milnio a.C. chegaram os arianos, povo que
teria influncias na formao de algumas etnias europeias. Os arianos se
fundiram com os drvidas que j habitavam a regio que chamamos de
ndia, h mil anos. Esta fuso pode ser considerada como uma primeira indi-

48
PISANI, Miguel Antonio DEstefano. Historia del Derecho Internacional desde la
antiguedad hasta 1917. La Habana: Editoria de Ciencias Sociales, 1985.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 97

cao de formao de uma identidade nacional na ndia, que uniformiza a


religio bramnica (o hindusmo) e estabelece um regime de castas. Uma
primeira monarquia unificadora pode ser considerada a do imprio Maurya
no reinado do Imperador Asoka. Na ndia ocorre, at onde foi possvel saber,
at o momento, a primeira tentativa de se definir algo que poderia ser consi-
derado um tratado internacional. Existiam agentes diplomticos e diferen-
tes formas de tratados e leis do Manu (cdigo de normas da antiga ndia que
estabelece a arte da diplomacia como a arte de impedir a guerra e consolidar
a paz. Na China, os povos dos senhores da guerra no se consideravam ini-
migos. Recebiam embaixadores e enviavam embaixada a remotos pases
49
ocidentais .
Poderamos desenvolver aqui toda uma histria dos antepassados
do moderno direito internacional, buscando exemplos os mais diversos na
Zmbia (1700 a.C.); Punt (regio que hoje corresponde ao Estado de Mo-
ambique na mesma poca); nos Andes os collas e aymaras, a cultura tiahua-
50
nacu no espao que hoje o Estado do Peru, no ano 1000 a.C. . Mas no
este o objetivo deste livro, mesmo porque esta histria j est escrita e no
precisa ser recontada da mesma forma que j foi contada. Por isto vamos
nossa questo central. O direito internacional moderno um direito plural ou
repete os mesmo problemas de uniformizao e hegemonia europeia que
marcam a modernidade? Ora, parece que a resposta, a esta altura do livro, j
fcil de ser encontrada.
Vamos ento limitar nossa anlise. Quando falamos em direito in-
ternacional, nos referimos a uma criao moderna, uma vez que o que marca
a modernidade o surgimento do Estado moderno, inventado na Europa.
Como j dito, a referncia temporal simblica para a inaugurao da moder-
nidade o ano de 1492 com a expulso dos mouros da pennsula ibrica
(queda da cidade de Granada) e o incio da invaso europeia das Amricas, e
posterior invaso do mundo que marca a supremacia militar que posterior-
mente ser econmica e cultural. Se o Estado moderno se constitui a partir
de ento e marca a modernidade (e sua essncia uniformizadora, narcsica e
hegemnica europeia), o direito internacional, como construo moderna,
pressupe a existncia de Estados nacionais. Portanto, para os fins deste
livro, embora possamos encontrar inmeros antepassados para o direito in-
ternacional, este se constitui, enquanto tal, apenas na modernidade, e a partir,
claro, da constituio dos Estados nacionais. deste direito internacional

49
PISANI, Miguel Antonio DEstefano. Historia del Derecho Internacional desde la
antiguedad hasta 1917. Ob. cit., p. 16.
50
PISANI, Miguel Antonio DEstefano. Historia del Derecho Internacional desde la
antiguedad hasta 1917. Ob. cit., p. 17.
98 Jos Luiz Quadros de Magalhes

do qual estamos falando, e o que nos interessa o seu papel na construo


desta era moderna em que investigamos seu final, ou melhor, sua superao.
O marco temporal tradicionalmente apontado como o alicerce do
Direito Internacional moderno corresponde aos Tratados de Westphalia
(1648), que puseram fim Guerra dos Trinta Anos. Uma ordem criada por
51
estados, para estados , a Paz de Westphalia fracionou imprios, consoli-
52
dou fronteiras e revogou o direito anterior .
No mesmo perodo, Hugo Grotius admitiu a coexistncia de um
Direito Natural e de um direito positivo. Identificou o fundamento do jusna-
turalismo no na vontade divina, mas na natureza social do homem, para
posteriormente situar o Direito Natural acima dos indivduos e do Estado.
Desenvolveu a Teoria da Guerra Justa, excluindo a razo utilitria, e pregan-
53
do que a guerra, quando justa, deve ser travada com moderao .
No entender de Malcolm N. Shaw, foi a evoluo do conceito de
sociedade internacional composta por Estados separados, soberanos e em
constante competio, o marco da compreenso atual do Direito Internacio-
54
nal . Tericos como Jean Bodin e Emer de Vattel contriburam substancial-
mente para a consolidao da doutrina da soberania e da igualdade soberana.
Vattel combinou elementos do jusnaturalismo e do positivismo e minimizou
a importncia daquele ao dar nfase s normas que resultavam da prtica dos
55
Estados .
Do empirismo da Renascena derivou o positivismo, que veio a
combinar-se com a doutrina da soberania e afirmar o poder do soberano. A
partir desta atitude filosfica, o prximo passo foi ... reinterpretar o direito
internacional no em termos de conceitos derivados da razo, mas em ter-
56
mos do que efetivamente acontecia entre os estados competidores .
O contexto histrico do surgimento e fortalecimento do Estado-nao
moderno marca a gnese do Direito Internacional: este surgiu com o objetivo

51
HOLSTI, K. apud MELLO, Celso D. de Albuquerque. Curso de Direito Internacional
Pblico. 15. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. v. I, p. 171.
52
Este texto, a partir deste pargrafo at o final deste subitem, conta com a coautoria do
professor e pesquisador Henrique Weil.
53
BOSON, Gerson de Britto Mello. Direito internacional pblico: o Estado em direito das
gentes. Belo Horizonte: Del Rey, 2004.
54
SHAW, Malcolm N. International Law. 6. ed. Cambridge: Cambridge University Press,
2008.
55
VATTEL, Emer de. O Direito das Gentes. Prefcio e traduo de Vicente Marotta Rangel.
Braslia: Universidade de Braslia, 2004.
56
SHAW, Malcolm N. International Law. Cit., p. 25. (Traduo nossa)
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 99

primeiro de coordenar as relaes entre os Estados, que, em meados do sculo


57
XVI, eram os nicos sujeitos de Direito Internacional por excelncia .
A construo do Estado-nao como ente abstrato deu-se de forma
desigual ao redor do mundo, tendo sua consolidao ocorrido primeiramente
na Europa Portugal, Espanha, Frana e Inglaterra em especial, a partir do
domnio do poder do rei sobre os senhores feudais , para, em seguida, afir-
mar-se perante o poder dos imprios e da Igreja do sculo XVII.
A partir do seu estabelecimento no Velho Continente, os movi-
mentos colonialistas conduzidos pelas principais potncias se encarregaram
de propagar o Estado em nvel internacional. A unificao do exrcito, da
moeda, do Direito, da cultura e a criao de uma nacionalidade nica em seu
interior foram essenciais afirmao do Estado como ente abstrato, separado
das figuras dos governantes.
O Estado moderno de absolutista torna-se constitucional e en-
quanto Estado constitucional nasce liberal. No entender de Boaventura de
Sousa Santos, este Estado liberal se constitui a partir de uma simplificao
brutal da vida... as pessoas tm famlia, tm cultura, falam uma lngua, tm
identidades, vivem em aldeias, nas vilas, nas cidades, e repentinamente se
58
convertem em indivduos, pois o que conta ser indivduo . Ao indagar,
diante da multiplicidade de culturas na Europa, o porqu de apenas uma
destas tornar-se a cultura do Estado, conclui criticamente o autor: ... so-
mente uma, a que se considera mais desenvolvida, merece ser a cultura
oficial. Todas as demais no contam; conta, unicamente, a cultura mais
59
avanada .
A busca por uma uniformizao de modos de vida a essncia do
Estado:

Portanto, a tarefa de construo do Estado nacional (do Estado moder-


no) dependia da construo de uma identidade nacional ou, em outras
palavras, da imposio de valores comuns que deveriam ser comparti-
lhados pelos diversos grupos tnicos, pelos diversos grupos sociais para
que assim todos reconhecessem o poder do Estado... A formao do Esta-

57
ROSENNE, Shabtai. The Perplexities of Modern International Law: General Course on
Public International Law. Recueil des Cours, t. 291, Leiden, Boston: Martinus Nijhoff
Publishers, 2002; CREVELD, Martin van. Ascenso e declnio do Estado. Traduo de
Jussara Simes. So Paulo: Martins Fontes, 2004.
58
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pensar el Estado y la sociedad: desafos actuales. Bue-
nos Aires: Waldhuter, 2009. p. 205. (Traduo nossa)
59
Ibidem, p. 206-207. (Traduo nossa)
100 Jos Luiz Quadros de Magalhes

do moderno est, portanto, intimamente relacionada com a intolerncia


religiosa, cultural, a negao da diversidade fora de determinados pa-
60
dres e limites .

Desde modo, com o vcuo de poder decorrente da eroso do poder


papal e da inviabilidade do poder feudal para organizar as prticas econmi-
cas, mercantis e polticas da Idade Moderna, uma nova forma de organizao
poltico-social vem tona, com a fora e o respaldo do pensamento europeu
dominante: O Estado moderno apresenta-se, pois, como um produto da
cultura ocidental, erigido sobre um funcionalismo especializado e um direito
61
racional .
Hoje, quando os Estados no europeus representam a grande maio-
ria da sociedade internacional sendo tambm maioria em participao nas
Naes Unidas , as referncias s bases europeias persistem, conduzindo
seguinte reflexo: ... se a sociedade internacional contempornea tem
uma base cultural, no a de uma cultura genuinamente global, mas sim,
a cultura da chamada modernidade... a cultura das potncias europeias
62
dominantes .
O iderio liberal wilsoniano, pelo qual as fronteiras do Estado de-
viam coincidir com as fronteiras das nacionalidades e das lnguas, anota Eric
J. Hobsbawm, no condiz com as realidades de muitos conjuntos de popula-
es (minorias, naes) vivendo na Europa, Amricas e na frica. A criao
bem definida de Estados territoriais coerentes, respectivos a determinada
nacionalidade e trao cultural especfico, implicou a expulso, aculturamento
ou o extermnio em massa das minorias e um embate constante entre povos
63
confinados nos mesmos marcos territoriais .
Afirma Jacques Smelin que muitas das grandes tragdias huma-
nitrias do sculo XX resultaram da dinmica social uniformizadora e
64
intolerante do Estado moderno . O processo de importao do Estado-

60
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Identidades e identificaes: da possibilidade de
construo de uma tica universal. Veredas do Direito, n. 9/10, v. 5, p. 47, jan./dez. 2008.
61
SOARES, Mrio Lcio Quinto. Teoria do Estado: Novos Paradigmas em face da Glo-
balizao. 3. ed. So Paulo: Atlas, 2008. p. 74.
62
BULL, Hedley. A Sociedade Anrquica: um estudo da ordem na poltica mundial. Tra-
duo de Srgio Bath. Braslia: Universidade de Braslia, 2002. p. 49.
63
HOBSBAWM, Eric J. Naes e Nacionalismo desde 1780: programa, mito e realidade.
5. ed. Traduo de Maria Celia Paoli e Anna Maria Quirino. Rio de Janeiro: Paz e Terra,
1990.
64
SMELIN, Jacques. Purificar e destruir: usos polticos dos massacres e dos genocdios.
Traduo de Jorge Bastos. Rio de Janeiro: Difel, 2009.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 101

-nao (para no citar as Amricas do Sul e Central e a sia) jamais lo-


grou o xito conquistado, por exemplo, na Europa Ocidental e na Amrica
65
do Norte .
Voltando ao nosso marco inicial da modernidade, o ano de 1492
emblemtico sob dois aspectos centrais: a Europa assume a posio central
no mundo com a expanso ultramarina, ao mesmo tempo em que expulsa os
mouros, ciganos e judeus da pennsula ibrica, forjando de modo definitivo a
identidade europeia.
O tipo de relao internacional que se desenvolve a partir deste
marco temporal decorre, dentre outros fatores, da desconsiderao e intole-
rncia para com o novo, ao situar o pensamento europeu como a nica con-
66
cepo epistemolgica vlida e fundamento para a modernidade . Tal tese,
67 68
defendida, dentre outros, por Enrique Dussel e Tzvetan Todorov , posiciona
o Direito Internacional como uma consequncia do colonialismo e do impe-
rialismo, abrindo interessantes e vlidas possibilidades de releitura da dou-
trina clssica.
Por detrs do conceito de modernidade, cujos expoentes mais not-
rios so a razo moderna, o mtodo cientfico e o empirismo, derivados das
69
cincias naturais e aperfeioados por Descartes , subjaz o mito da moderni-
dade, assim definido por Dussel:

Por um lado, [o mito da modernidade] se autodefine a prpria cultura


como superior, mais desenvolvida...; por outro lado, a outra cultura
determinada como inferior, rude, brbara, sempre sujeito de uma ima-
turidade culpvel. De maneira que a dominao (guerra, violncia) que
exercida sobre o Outro , na realidade, emancipao, utilidade,
bem do brbaro que se civiliza, que se desenvolve ou moderniza70.

65
CREVELD, Martin van. Ascenso e declnio do Estado. Cit. Henrique Weil Afonso/Jos
Luiz Quadros de Magalhes 462. Anuario Mexicano de Derecho Internacional, v. XII,
2012. p. 455-473.
66
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para alm do pensamento abissal: das linhas globais a
uma ecologia de saberes. In: SANTOS, Boaventura de Sousa; MENESES, Maria Paula
(Orgs.). Epistemologias do Sul. So Paulo: Cortez, 2010. p. 31-83.
67
DUSSEL, Enrique. 1492: o encobrimento do outro: a origem do mito da modernidade.
Traduo de Jaime A. Clasen. Petrpolis: Vozes, 1993.
68
TODOROV, Tzvetan. A Conquista da Amrica: a questo do outro. Traduo de Beatriz
Perrone-Moiss. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
69
SANTOS, Boaventura de Sousa. Um discurso sobre as cincias. 7. ed. So Paulo: Cor-
tez, 2010.
70
DUSSEL, Enrique. 1492: o encobrimento do outro: a origem do mito da modernidade.
Cit., p. 75.
102 Jos Luiz Quadros de Magalhes

A Europa, ao assumir centralidade nas relaes internacionais ao final


do sculo XV, constitui sua prpria identidade. O contato com o Novo Mundo,
iniciado por Cristvo Colombo, ditado por uma por postura de superioridade
do europeu em relao aos ndios, s suas culturas e modos de vida.
Responsvel pelos primeiros passos da ... constituio da experi-
71
ncia existencial de uma Europa ocidental, atlntica, centro da histria ,
Colombo age como autntico hermeneuta finalista, antecipando a relao de
encobrimento prestes a informar o colonialismo: por meio do argumento de
autoridade, o explorador sabe de antemo o que vai encontrar; a experin-
72
cia concreta est a para ilustrar uma experincia que se possui . esta
completa desconsiderao do outro, com uma conotao sacrificial, na me-
dida em que sobre a negao da sua condio humana que se erige o pen-
samento dominante, a caracterstica elementar da modernidade, que se ali-
cera sobre o mito da violncia.
O universalismo que se desenhava no sculo XV, recheado de jus-
tificativas exaltantes da superioridade moral e cientfica europeia, teve sua
gentica de violncia denunciada pelo padre espanhol Bartolom de Las
Casas. Convencido das injustias advindas da explorao do Novo Mundo,
em especial o sistema de encomiendas, Las Casas se ops ao modelo colonial,
travando amplos debates com representantes da Igreja, da Corte e opositores
acadmicos. Dentre estes ltimos, destacou-se Juan Gins de Seplveda,
defensor do direito de interveno e dominao europeu sobre as Amricas.
O embate entre Seplveda e Las Casas acerca do direito de ingerncia do
governo espanhol nas Amricas ganhou notoriedade a partir de 1550.
Os argumentos de Seplveda so resumidos por Immanuel
Wallerstein, que destaca a contemporaneidade deste debate para o sistema
internacional: ... esses so os quatro argumentos bsicos que tm sido utili-
zados para justificar todas as intervenes subseqentes dos civilizados
do mundo moderno em zonas no civilizadas: a barbrie dos outros, o fim
das prticas que violam os valores universais, a defesa de inocentes em meio
73
aos cruis e a possibilidade de disseminar valores universais .

71
At o final do sculo XV, a Europa era considerada periferia do mundo turco muulmano,
que se estendia desde o norte da frica, passando pela Mesopotmia e chegando s atuais
Filipinas. Conferir: DUSSEL, Enrique. Europa, modernidade e eurocentrismo. In: LANDER,
Edgardo (Org.). A colonialidade do saber: eurocentrismo e cincias sociais. Perspectivas
latino-americanas. Buenos Aires: Clacso, 2005. p. 455-473.
72
TODOROV, Tzvetan. A Conquista da Amrica: a questo do outro. Cit., p. 23.
73
WALLERSTEIN, Immanuel. O Universalismo Europeu: a retrica do poder. Traduo
de Beatriz Medina. So Paulo: Boitempo, 2007. p. 35. Para uma discusso acerca do con-
texto histrico do debate, conferir as pginas 29-40.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 103

A despeito dos reconhecidos esforos de Las Casas, a tese de Se-


plveda terminou por prevalecer, fornecendo a fundamentao para a con-
quista e explorao. A misso civilizatria europeia se propagou pelo mundo
e, segundo Wallerstein, assumiu novas roupagens, em grande medida institu-
cionalizadas pelas normas internacionais: a defesa dos Direitos Humanos, e
os debates em torno do multiculturalismo, universalismo, direito de ingern-
cia e Estados Fracassados, a pretensa superioridade da civilizao ocidental
74
(diante do choque de civilizaes ) e a verdade cientfica do mercado, pos-
tulados da eficincia e naturalizao das estruturas mercadolgicas, em nvel
75
nacional e internacional .
A centralidade geogrfica mundial europeia foi acompanhada da
assuno do pensamento e valores ocidentais, e a consequente desqualifica-
o de modos de pensar e conceber o mundo que no se enquadrassem nos
moldes racionais empiristas. Um abismo se forma entre o conhecimento que
admitido e o tipo de pensamento primitivo, arcaico, de comunidades e po-
vos coloniais. Assim, a cincia moderna detm o monoplio da distino
entre o que falso e o que verdadeiro, o que cientfico em oposio ao
no cientfico.
Nos domnios do direito, e em especial do Direito Internacional, o
conhecimento vlido ... determinado por aquilo que conta como legal ou
ilegal de acordo com o direito oficial do Estado ou com o direito internacio-
76
nal . As realidades que no se enquadrem nos requisitos estabelecidos so
eliminados, compondo o outro lado da linha do conhecimento que, conforme
Boaventura de Sousa Santos, compreende uma vasta gama de experincias
desperdiadas, tornadas invisveis, tal como os seus autores, e sem uma
77
localizao territorial fixa .
Importantes trabalhos tm dedicado ateno influncia do imperia-
lismo e colonialismo formao do Direito das Gentes. Dentre estes, merece
destaque o estudo de Anthony Anghie. Partindo da doutrina de Francisco de
Vitoria, o autor visita as relaes comerciais do sculo XVII, o sistema de
Mandatos da Liga das Naes, as instituies financeiras internacionais e a

74
esta a tese de Samuel Huntington ao defender que o prximo padro de conflitos inter-
nacionais dar-se- entre civilizaes, em virtude das linhas falhas (e inconciliveis) exis-
tentes entre elas. Conferir: HUNTINGTON, Samuel. The Clash of Cilvilizations and the
Remaking of World Order. New York: Simon & Schuster, 2003.
75
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para alm do pensamento abissal: das linhas globais a
uma ecologia de saberes. Cit., p. 34.
76
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para alm do pensamento abissal: das linhas globais a
uma ecologia de saberes. Cit., p. 34.
77
Ibidem, p. 34.
104 Jos Luiz Quadros de Magalhes

guerra ao terror, lanando reflexes acerca do papel desempenhado pelo colo-


nialismo, a teoria da soberania e o imperialismo (ingls e norte-americano em
especial) na constituio do Direito Internacional moderno.
Das relaes imperialistas coloniais, o contato com o outro, imedia-
tamente encoberto e carente de padres civilizatrios pr-constitudos, retira
78
o Direito Internacional sua vocao moderna .
Os cinco sculos de histria do Estado-nao moderno, quando
analisados de fora do eixo Europa-Amrica do Norte, so marcados por um
gentica de violncia e intolerncia, cujos traos iniciais foram identificados,
simbolicamente, no ano 1492. Marco da identidade ocidental e do Direito
Internacional moderno, os desdobramentos da explorao colonial so identi-
ficados nos padres de relao diante do novo, do diferente: a misso civili-
zadora, o universalismo de valores e instituies e, finalmente, o abismo
epistemolgico que separa o conhecimento cientfico dos saberes ditos br-
baros e arcaicos.
Os povos alocados na periferia das relaes jurdicas internacio-
nais passam, em nossos tempos, por processos de excluso e violncia que
guardam estreita relao com o paradigma da modernidade identificado
acima. A compreenso da evoluo do Direito das Gentes a partir de tais
referenciais torna-se, destarte, essencial, perpassando as propostas clssi-
cas para culminar nas alternativas de pesquisa que analisam as premissas
fundadoras da disciplina, para a posterior proposio de alternativas. Te-
mas como desenvolvimento, pobreza, segurana, Direitos Humanos e in-
terveno para fins humanitrios so passveis de maior reflexo tomando-
-se, como ponto de partida, os alicerces dialgicos e plurais do Estado
Plurinacional.

4.4 O QUE UM SISTEMA PLURIJURDICO: A BOLVIA

O processo histrico-social que culminou na nova Constituio


boliviana de 2008 guarda suas origens na prpria formao do Estado boli-
viano. A diversidade de povos e culturas neste pas so 36 povos origin-
rios atualmente foi, desde o perodo colonial at a segunda metade do
sculo XX, reprimida e situada s margens dos poderes pblicos e oligar-
quias constitudas.

78
ANGHIE, Anthony. Imperialism, Sovereignty and the Making of International Law.
Cambridge: Cambridge University Press, 2004.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 105

Confirmando a regra supramencionada do modo de consolidao


do Estado-nao ao redor do globo, na Bolvia o Estado se assentou sobre a
excluso e uniformizao de modos de vida, economia, propriedade e repre-
sentao poltica de povos que no se enquadravam no modelo estabelecido.
Conforme esclarece Luis Tapia, [existe] uma crise de correspondncia en-
tre o Estado boliviano, a configurao de seus poderes, o contedo de suas
polticas, por um lado, e, por outro, o tipo de diversidade cultural entendida
de maneira autorganizada... dos povos indgenas79.
Esta crise de correspondncia se desdobra nos paradoxos de uma
sociedade multicultural: (i) a oposio entre a diversidade da populao e o
governo oriundo de um modelo nico e (ii) as mltiplas matrizes culturais,
em contraste com a rigidez e uniformizao das instituies pblicas estatais.
Deste modo, o desafio do Estado Plurinacional boliviano consiste em har-
monizar a diversidade cultural em um contexto de organizao estatal insti-
tudo existem povos originrios, como o quchua, que desconhecem a for-
ma estatal de organizao social.
Na multicultural sociedade boliviana, os povos originrios foram
finalmente incorporados no plano poltico a partir da Constituio de
2008. Dos 411 artigos que compem a Carta Fundamental boliviana, 80
so destinados questo indgena. A equivalncia da justia indgena
justia institucionalizada; a garantia de representao dos povos originrios
no parlamento; a reorganizao territorial do pas, o que garante autonomia
s fraes territoriais (departamental, regional, municipal e indgena),
cada uma delas podendo organizar suas eleies e administrar os recursos
econmicos; e o reconhecimento dos direitos de famlia e propriedade de
cada povo originrio, so alguns dos pontos essenciais do novo projeto
80
constitucional .
justamente este aspecto que traz uma novidade radical. En-
quanto as formas de organizao territorial modernas (os Estados unitrio,
regional, autonmico e federal); o direito comunitrio (a Unio Europeia) e
mesmo o direito internacional so, na sua essncia, modernos e, logo, uni-
formizadores, hegemnicos e europeus, a novidade do Estado plurinacional
a existncia de um sistema plurijurdico marcado pela diversidade de
direitos de famlia e de propriedade e da autonomia para resolver as con-
trovrsias sobre estes temas em seus espaos territoriais pela sua prpria

79
TAPIA, Luis. Una reflexin sobre la idea de Estado plurinacional. OSAL. Buenos Aires:
Clacso, n. 22, a. VIII, p. 48, 2007. (Traduo nossa)
80
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de; WEIL, Henrique. Biotica no Estado de Direito
Plurinacional. Revista Direitos Culturais, n. 8, v. 5, p. 13-26, 2010.
106 Jos Luiz Quadros de Magalhes

justia. Esta diversidade de sistemas jurdicos, de formas de organizao


81
econmica resulta de uma nova perspectiva democrtica (a democracia
consensual e uma justia consensual j vistos) e refora a possibilidade
de construo de espaos de convivncias e dilogos de diversas formas de
ver, sentir, compreender o mundo, de diversas epistemologias. Isto ri-
qussimo para se repensar um direito mundial para alm da modernidade
europeia hegemnica e uniformizadora que influencia na construo do
direito moderno e, logo, do direito internacional.
Desde sua independncia poltica em 1830, o Equador foi regido
por 18 constituies nacionais. Os textos constitucionais do sculo XIX
espelharam as dinmicas sociais de um pas dominado por elites e oligar-
quias, com forte influncia destas na vida poltica e econmica, em detri-
mento da participao dos povos e comunidades originrias. A centraliza-
o do Estado, dirigido por um executivo forte, foi um denominador co-
mum do perodo. A questo econmica no era tratada devidamente, pre-
valecendo o embate entre conservadores e liberais pelo controle da mqui-
na pblica.
O reconhecimento dos direitos individuais notado nas primeiras
Cartas do sculo XX. J no comeo deste perodo, trabalhadores, campone-
ses e povos originrios compuseram forte oposio s prticas oligrquicas.
A busca por maior participao na vida poltica motivou estes grupos a dis-
putarem eleies, ocupando cargos pblicos e lutando por reformas sociais,
econmicas e polticas.
Em retrospectiva, a nova Constituio de 2008 buscou ... afirmar os
direitos laborais e sociais; fixar o papel econmico do Estado; e promover a
82
responsabilidade social da propriedade privada . De grande significncia
para o projeto plurinacional, o texto constitucional reconheceu e incorporou no
seio poltico as culturas e comunidades historicamente excludas, conforme se
depreende da leitura dos arts. 10 e 11: Os povos e as pessoas indgenas tm

81
Lembramos que, em deciso na 8 Assembleia da OEA, realizada em Punta Del Este,
Uruguai, em janeiro de 1962, Cuba foi excluda da Organizao dos Estados Americanos
com a justificativa de possuir um governo marxista leninista. Esta deciso proibiu a parti-
cipao de Estados que adotassem uma economia e um sistema poltico de inspirao
marxista. Entretanto a mesma organizao (que tem na porta de sua sede em Washington
uma esttua de Isabel de Castilha) conviveu com vrias ditaduras de direita em vrios pa-
ses americanos. Estas ditaduras no Brasil (1964), Chile (1973); Argentina (1976), entre
outras, foram responsveis por dezenas de milhares de mortos, torturados e desaparecidos.
82
PAZ, Juan J.; PAZMIO, Mio Capeda Diego. El proceso constituyente desde una
perspectiva histrica. In: La Tendencia: Anlisis Nueva Constitucin. Ecuador: Instituto
Latinoamericano de Investigaciones Sociales, 2008. p. 39. (Traduo nossa)
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 107

direito a pertencer a uma comunidade ou nao indgena, de conformidade


com as tradies e costumes da comunidade ou nao que se trate. No pode
83
haver nenhuma discriminao... ao exerccio deste direito .
A nova Constituio do Equador tambm instituiu as bases para a
consolidao de uma sociedade multicultural neste pas. A incorporao dos
povos indgenas e comunidades originrias ao projeto constitucional repre-
senta, no entender de Agustn Grijalva, uma completa reformulao das tra-
dicionais categoriais legais e hermenuticas. Tanto a nfase quanto o dife-
rencial desta nova formulao estatal repousam na instituio de um sistema
de foros de deliberao democrtico e multicultural:

O constitucionalismo plurinacional deve ser um novo tipo de constituciona-


lismo baseado em relaes interculturais igualitrias, que redefinam e rein-
terpretem os direitos constitucionais e reestruturem a institucionalidade
proveniente do Estado nacional. O Estado plurinacional no e no deve
ser reduzido a uma Constituio que inclua um reconhecimento puramente
culturalista, s vezes somente formal, por parte de um Estado em realidade
instrumentalizado para o domnio de povos de culturas distintas, seno um
sistema de foros de liberao intercultural autenticamente democrtico84.

A institucionalizao de um constitucionalismo plurinacional de-


manda um engajamento profundamente intercultural. Tal constitucionalismo,
para ser apto a romper com as bases uniformizadoras do Estado-nao e do
direito moderno (em suas vrias vertentes), deve ser dialgico, uma vez que
demanda uma abertura comunicativa e deliberativa permanente para alcanar
o melhor entendimento com o outro, o diferente. Deve ser concretizante,
pois se compromete com a busca de solues especficas e ao mesmo tempo
consistentes para situaes individuais e complexas (comunitrias); tal fato
requer do intrprete constitucional uma abordagem interdisciplinar e inter-
cultural. E, por fim, o constitucionalismo em sua vertente plurinacional no
dispensa uma postura garantista, porque trabalha diretamente para a cons-
truo de sentidos e significados para o rol de direitos fundamentais. Na
reflexo de Grijalva, ... o direito identidade e diferena cultural deve ins-
crever-se em um marco de direitos humanos conforme vo sendo definidos
85
pelo Estado plurinacional .

83
GRIJALVA, Agustn. El Estado Plurinacional e Intercultural en la Constitucin Ecuatoriana
del 2008. Cit., p. 56. (Traduo nossa)
84
GRIJALVA, Agustn. El Estado Plurinacional e Intercultural en la Constitucin Ecuatoriana
del 2008. Revista Ecuador Debate, n. 75, p. 50-51, 2008. (Traduo e destaque nossa)
85
Ibidem, p. 53. (Traduo nossa)
108 Jos Luiz Quadros de Magalhes

Em oposio ao constitucionalismo moderno, no qual os conceitos


de povo e soberania popular contriburam para a uniformizao cultural por
meio da sobreposio da cultura dominante (dita civilizada) por sobre as
86
demais formas de organizao familiar, econmica e poltica , o constitucio-
nalismo plurinacional deve se desenvolver atendendo s peculiaridades dos
processos histrico-sociais de cada Estado no existe um modelo de Estado
Plurinacional, e sim, modelos de Estados Plurinacionais; deve superar a di-
cotomia tradicional/contemporneo, galgando uma equivalncia entre o
que simultneo e o que contemporneo: cada um sua maneira, porm
87
contemporneos ao final . Portanto,

A ideia de Estado Plurinacional pode superar as bases uniformizadoras e


intolerantes do Estado nacional, onde todos os grupos sociais devem se
conformar aos valores determinados na constituio nacional em termos
de direito de famlia, direito de propriedade e sistema econmico, entre
outros aspectos importantes da vida social... A grande revoluo do Es-
tado Plurinacional o fato de que este Estado constitucional, democrti-
co participativo e dialgico, pode finalmente romper com as bases teri-
cas e sociais do Estado nacional constitucional e democrtico represen-
tativo (pouco democrtico e nada representativo dos grupos no unifor-
88
mizados), uniformizador de valores e, logo, radicalmente excludente .

medida que o Estado Plurinacional se desenvolve, novas formas


de lidar com diferenas culturais emergem. Para alm do embate entre uni-
versalistas e relativistas, a plurinacionalidade fundada na certeza da incom-
pletude de cada cultura, iluminando um dilogo aberto e inclusivo, pautado
pelo mtuo reconhecimento, em oposio ao encobrimento.
A manuteno de espaos permanentes de construo de consensos
deve constituir-se em prtica constante, sob o risco de desintegrar o engaja-
89
mento e mobilizao social e a participao no espao poltico . A her-
90
menutica diatpica, proposta por autores como Raimundo Panikkar , pode
melhor expressar o vis intercultural que o Estado Plurinacional envolve: o

86
SANTOS, Boaventura de Sousa. Pensar el Estado e la sociedad: desafos actuales. Bue-
nos Aires: Waldhuter, 2009.
87
Ibidem, p. 209. (Traduo nossa)
88
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de; WEIL, Henrique. Biotica no Estado de Direito
Plurinacional. Cit., p. 17-18.
89
IEK, Slavoj. En defensa de la intolerncia. Madrid: Sequitur, 2008.
90
PANIKKAR, Raimundo. Seria a noo de direitos humanos uma concepo universal? In:
BALDI, Csar Augusto. Direitos Humanos na Sociedade Cosmopolita. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004. p. 205-238.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 109

ato de compreender cada cultura como uma mas nica, no sentido de que
no pode ser repetida dentre tantas outras implica, necessariamente, o re-
conhecimento de seu valor inerente.
Por se tratar de acontecimento extremamente recentes, seus desdo-
bramentos para a prtica constitucional e internacionalista ainda encontram-
-se em fase embrionria. No entanto, este novo paradigma j se mostra apto a
91
tratar de questes importantes, como os temas de biotica , em geral abor-
dados sob uma perspectiva parcial e intolerante.
A reflexo que se props at agora, foi pensar em alternativas de
governos multiculturais, pluridiversos, fundados na diversidade radical de
conhecimentos, filosofias e epistemologia. Uma sociedade radicalmente
descentralizada, porm com um vis igualitrio e no unificador. Tais pro-
postas podero ter bases materiais diversas do capitalismo, sendo aptas, fi-
nalmente, a alcanar uma correspondncia mais perfeita entre os sistemas e
formas de governo e a diversidade cultural do pas. Contudo, alerta Luis
Tapia, um desafio deve ser enfrentado: essas alternativas no existem, to-
davia; devem ser imaginadas e construdas como parte de uma vida poltica
compartida em condies de igualdade92.

4.5 OS TRIBUNAIS INTERNACIONAIS E OS TRIBUNAIS


PLURINACIONAIS

Uma forma de compreender a diversidade proposta est no sistema


jurisdicional internacional e nacional. O que dizer o direito em caso con-
creto? muito fcil compreender o esforo uniformizador de todo sistema
jurisdicional nacional. Mesmo que aparentemente isto seja positivo, fcil
reparar todo o esforo uniformizador e logo civilizador (civilizatrio) do
direito moderno. Esta armadilha com muita frequncia assumida pelo di-
reito nacional e internacional. A capital ou os centros civilizatrios so de-
terminantes na soluo dos problemas de violao dos direitos humanos.
Prestem ateno nas reformas dos cdigos processuais e na transformao da
jurisdio constitucional. Como flagrante o papel da jurisdio central e
dos mecanismos centralizadores como civilizatrios. Aqui a pergunta que se
coloca a seguinte: Esta jurisdio civilizatria democrtica ou tende a

91
MAGALHES, Jos Luiz Quadros de; WEIL, Henrique. Biotica no Estado de Direito
Plurinacional. Cit.
92
TAPIA, Luis. Una reflexin sobre la idea de Estado plurinacional. Cit., p. 63. (Tradu-
o nossa)
110 Jos Luiz Quadros de Magalhes

reproduzir a uniformizao de valores e comportamentos? Em outras pala-


vras: Os juzes que integram os tribunais pensam a partir de qual paradigma?
Qual o direito estes juzes reproduzem? De onde estas pessoas esto falando?
Voltando ideia um direito internacional hegemnico e uniformi-
zador, devemos nos perguntar: De qual lugar os juzes esto falando? Os
tribunais internacionais so efetivamente plurais?
necessrio recuperar a ideia do pluralismo epistemolgico para
entendermos a novidade do direito plurinacional e da repetio do direito
internacional moderno. O importante para garantir a diversidade no sim-
plesmente garantir a diversidade de nacionalidades dos juzes que integram
as cortes (tribunais) internacionais. De nada adianta a existncia de juzes de
diferentes nacionalidades se estes juzes esto falando do mesmo lugar. Nada
muda se juzes mexicanos, brasileiros, franceses, ingleses, indonsios, ango-
lanos ou qualquer outra nacionalidade participam de tribunais internacionais,
se estas pessoas, estes juzes esto falando do mesmo lugar, da mesma tradi-
o terica, da mesma percepo do mundo. Um tribunal internacional neste
sentido moderno muito pobre, pois a diversidade se resume a um aspecto
formal de nacionalidades distintas. Quando falamos em diversidade, estamos
falando em compreenses de mundo diferentes, em paradigmas distintos, em
epistemologias e filosofias diversas.
Assim, as cortes internacionais no so internacionais. De nada
adianta haver juzes originrios de distintas nacionalidades se esto falando
do mesmo lugar. O que significa um juiz japons, indiano, ingls, brasilei-
ro, nigeriano, mexicano, se todos esto falando do mesmo lugar, se todos
esto falando a partir da mesma formao e compreenso jurdica e filos-
fica europeia?
O pluralismo epistemolgico significa justamente a convivncia de
diversos direitos, diversas compreenses de mundo, diversas filosofias e
diversos direitos. A novidade reside no fato de que, agora, a diversidade no
apenas formal, mas tambm, real. Formas distintas de compreender e viver,
de sentir e interpretar, podem conviver em um espao comum, de dilogo e
construo de consensos. As cortes internacionais apresentam uma diversi-
dade falsa. Juzes de distintas nacionalidades reproduzem o mesmo direito, a
mesma teoria do direito, a mesma filosofia jurdica. Isto falso. No h di-
versidade. Uma ordem diversa precisa partir da noo de um direito plural
convivendo no mesmo espao. Uma diversidade filosfica, uma diversidade
epistemolgica, deve fundar teoricamente uma nova ordem jurdica demo-
crtica e plural. Estamos falando de uma teoria do direito e do fundamento
de uma teoria do direito internacional totalmente reformulada. radical-
mente democrtico imaginar uma ordem jurdica internacional fundada no
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 111

dilogo no hegemnico e filosoficamente e epistemologicamente plural.


Juzes que integram um tribunal plural (assim como aqueles que integram os
tribunais plurinacionais) estaro falando de lugares distintos, de compreen-
ses distintas, e buscaro construir uma nova ordem democrtica por meio
de consensos interculturais. Nada a ver com direito internacional europeu.
Estamos falando de outra coisa. Outro desafio.
Assim, um judicirio que tenha a funo primeira de promoo de
uma justia plural (uma justia de mltipla perspectiva) e no apenas um
judicirio que decida rpido, apontando o argumento vencedor e com isto
interrompendo o conflito sem solucion-lo. Esta uma perspectiva tambm
muito interessante e revolucionria para o direito internacional. Acredita-
mos que os tribunais internacionais no so plurais. Os juzes pensam e
julgam a partir de uma perspectiva jurdica europeia. Assim, pouco importa
a nacionalidade do julgador se o que ele pensa, se o direito que ele repro-
duz (sua teoria e prtica) ocidental (europeia e norte-americana). Cada
vez mais, assim como o voto interrompe o debate e a construo de con-
sensos (argumentos novos), a deciso judicial que escolhe um argumento,
interrompe o conflito sem solucion-lo. Isto perigoso, uma vez que o
conflito terminado pela sentena sem uma soluo permanece latente e
certamente voltar. Quando o Judicirio antes de buscar justia, busca de-
ciso rpida, pode fazer com que os conflitos no solucionados, mas sim-
plesmente terminados, voltem de forma mais violenta no futuro. Da que a
mesma lgica pode ser conquistada no Judicirio: no lugar de um argu-
mento vitorioso, de um lado vitorioso, a justia se far pela composio do
conflito por meio de consensos construdos em uma perspectiva plural e
no, una ou uniformizada.
112 Jos Luiz Quadros de Magalhes
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 113

Captulo 5

OUTROS EIXOS: PARA CONTINUAR


A DISCUSSO

No se trata aqui de uma concluso, mas apenas, de uma finaliza-


o deste livro, que vai continuar. Assim, acho importante sistematizar o que
foi discutido, resumir e propor a continuidade do debate.
Um primeiro aspecto importante a ser ressaltado o que chamamos
de modernidade e qual a sua essncia. Quando falamos de ruptura, mudana
de poca, transformao ou quebra de paradigmas, importante lembrar que
no existem rupturas absolutas, mas, ao contrrio do que tem sido dito, as
rupturas existem, esto ocorrendo, e no dependem mais, exclusivamente da
vontade de ningum. Por mais que queiram preservar a modernidade, esta se
esgotou junto com toda a sua parafernlia econmica, repressiva, ideolgica,
poltica e militar. Entretanto, o fato do esgotamento no significa que este
sistema acabou. Esgotou-se, tornou-se invivel, mas continua ideologica-
mente hegemnico. Vivemos aquele momento em que as ideias no corres-
pondem aos fatos (como diria Cazuza). O momento para o qual o filsofo e
psicanalista Slavoj Zizek chama a ateno de todos, quando as palavras se
desconectam de seu sentido original, e o absurdo se torna normal, uma vez
que a ideologia, as ideias, no se sustentam mais sobre o real. O momento
onde a realidade (o real interpretado) se desconecta com qualquer compro-
misso com o real. Isto ocorre quando construmos nossa realidade sobre o
que no mais existe ou nunca existiu. Se no temos acesso ao real absoluto, a
realidade (interpretaes) se constri sobre este real. A isto vimos chamando
de ideologia no sentido positivo do termo. Entretanto, percebemos a existn-
cia moderna de aparatos, aparelhos, mecanismos de distoro e encobri-
mento cada vez mais sofisticados, que propositalmente encobrem ou distor-
cem o real, de forma que, ao acessarmos o que achamos que real, no o
encontramos, encontramos sim, uma farsa, uma construo, um cenrio arti-
114 Jos Luiz Quadros de Magalhes

ficial. Entretanto, o que explica a sobrevida de um sistema social, econmico


e poltico invivel o fato de que as pessoas no percebem que constroem
suas realidades sobre cenrios que substituem o real. O que mantm um sis-
tema invivel ainda existente a viabilidade de sua ideologia, no sentido
negativo do termo. Este sistema existe enquanto ideia (mesmo que desco-
nectado dos fatos) e isto, por enquanto, tem bastado.
Este livro pretendeu inicialmente, dissecar a modernidade. Mos-
trar suas entranhas escondidas por discursos fceis de supremacias raciais,
conquistas tecnolgicas, hegemonias filosficas, militares, econmicas e
culturais. Entender a modernidade e desocultar o que nos foi escondido por
tanto tempo j constitui um passo revolucionrio. Assim buscamos a essn-
cia da modernidade, sem a qual esta se descaracteriza: a uniformizao; a
normalizao; a padronizao; a negao sistemtica da diferena e da
diversidade. A construo de um projeto hegemnico que constri uma
identidade forjada sobre um outro subalterno, inferior, meio gente, ani-
malizado e at mesmo coisificado. Isto nos ajuda a comear a entender por
que tanta violncia. O projeto nacional, a identidade nacional foi forjada
sobre a existncia de um outro inferior: o projeto nacional narcsico.
Podemos comear a explicar muita coisa a partir da. Podemos comear a
entender a sociedade do espetculo, da competio permanente. Podemos,
mesmo, entender a funo de festas globais de comemorao da superiori-
dade, da competio, festas narcsicas que mobilizam milhes e que aju-
dam a sustentar ideologicamente o prdio moderno que comea a ruir:
Olimpadas, competies mundiais de futebol, e outros esportes. O impor-
tante competir...
Aps comear a dissecar a modernidade (e convidamos o leitor a
continuar esta tarefa), comeamos a interpretar os sinais de esgotamento, as
contradies e superaes e logo comeamos a buscar alternativas. No se-
gundo captulo procuramos mostrar a funo da constituio e da democra-
cia, duas palavras sagradas na segunda modernidade (aps o estado absoluto
a construo do estado constitucional). Neste momento procuramos encon-
trar uma forma democrtica que supere a democracia representativa majori-
tria. Buscar novas formas, mtodos e posturas para construir consensos a
partir de um dilogo no hegemnico, e, portanto, para alm dos estados
nacionais e suas estruturas hegemnicas.
Portanto, depois de dissecar (desconstruir a modernidade) podemos
buscar respostas democrticas dialgicas para alm das matrizes modernas.
O consenso sempre provisrio que parta de uma nova postura de dilogo que
no busca a vitria de nenhum argumento, mas, sempre, a construo de
novos argumentos onde todos possam ganhar e, para que isto ocorra, todos
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 115

devem estar dispostos a abrir mo de alguma coisa. Um consenso, sempre


provisrio, que demanda uma postura de ouvir e aprender com o outro.
Um novo papel a ser desempenhado pelo outro, que no ser mais a afir-
mao da superioridade do eu (narciso). No lugar do outro subalterno e
inferior um outro que desafia e mostra minha (nossa) incompletude. Um
outro que complementa e desafia meu (nosso) saber. No lugar do ns
contra eles, do ns versus eles, temos a ideia de um todo sempre a ser
completado pelo que vir. Um todo que nunca ser tudo.
Neste caminho vamos destruindo mitos e ideologias: a histria li-
near; a naturalizao e matematizao das cincias sociais, poderosos ins-
trumentos de distoro e encobrimento que sustentaram e sustentam a eco-
nomia liberal e o direito liberal. Ora, a economia no uma cincia natural
nem matemtica, assim como a lei da gravidade no foi aprovada por ne-
nhum parlamento.
O passo seguinte foi o de descobrir a modernidade nas mais varia-
das formas de organizao moderna do poder no territrio dos estados; no
direito comunitrio e no direito internacional. Grande descoberta ento: o
direito internacional europeu, hegemnico e uniformizador.
O estudo de um pluralismo epistemolgico ento essencial para
compreender os limites da modernidade e as possibilidades de uma demo-
cracia plural. As contradies da modernidade vo se agravando e o di-
reito constitucional e o internacional comeam a apresentar contradies
sistmicas.
Uma infiltrao da resistncia oferecida pelos diversos vai to-
mando conta dos dispositivos jurdicos modernos. Isto vai se tornando vis-
vel em novas constituies, como as da Bolvia e Equador; em instrumentos
internacionais, como a Conveno 169 da OIT (apenas como exemplo); na
resistncia de povos em todo mundo, o que vai refletindo em decises judiciais
e contaminando o sistema moderno hegemnico e uniformizador.
Os sistemas monojurdicos modernos vo cedendo espaos a um
93
pluralismo jurdico radical , possibilitando o renascimento e a construo de
diversos sistemas sociais, morais, econmicos e polticos convivendo simul-
taneamente em uma sociedade plural.
Mas o direito internacional ainda no pluridiverso. Assim estu-
damos um pouco da experincia boliviana como sendo uma placa que nos

93
Importante entender um pluralismo jurdico radical como o reconhecimento pelo Direito
de uma diversidade que vai at as razes das organizaes sociais, uma diversidade que
reconhea diferentes formas de produo, de propriedade e de constituio de famlia.
116 Jos Luiz Quadros de Magalhes

indica uma direo para investigao, no sentido da possibilidade de cons-


truo de uma sociedade global (internacional) sem hegemonias, radical-
mente democrtica, fundada em uma perspectiva de diversidade filosfica
e epistemolgica que funcione de forma dialgica, no hegemnica e con-
sensual.
Importante lembrar que as infiltraes da diversidade no sistema
moderno uniformizador vm ganhando espaos recentemente. Vamos cha-
mar este momento da terceira modernidade (a democratizao e a crise), que
94
aponta para o final do ciclo que chamamos de modernidade . Neste mo-
mento, a modernidade (o aparato moderno) incorpora uma maior visibilidade
da diferena como simples direito diferena como direito individual. Isto
significa dizer que o indivduo diferente, aquele que foge ao padro de
normalidade aceito e tolerado com tal: diferente. Ora, se o direito mo-
derno passa a reconhecer o direito do diferente significa dizer que este mes-
mo direito moderno (e Estado moderno) foi obrigado a tolerar este diferente,
mas, continua ditando padres ideais. Diferente de qu? Esta a pergunta.
Quanto ao direito diferena como direito coletivo, este ser um desafio de
difcil soluo. A equao liberal neste sentido uma armadilha. muito
mais fcil para o estado uniformizador (inclusive de gostos e comportamen-
tos essenciais ao capitalismo) aceitar uma diversidade individual. Ora, o
individualmente diverso deve seguir a uniformizao da vida comunitria
agora em nvel global da sociedade de ultraconsumo: o sistema econmico
capaz, inclusive, de criar uma iluso de diversidade ao permitir s pessoas
consumir produtos de cores e marcas diferentes (at mesmo artificialmente
personalizadas) e escolherem partidos polticos e candidatos variados que
defendem todos quase a mesma coisa.
95
A presso por diversidade continua , as contradies se agravam e
dois novos desafios so colocados: o direito diversidade como direito indi-
vidual e o direito diferena como direito coletivo.
O reconhecimento da diferena como direito no uma conquista
moderna, isto uma armadilha: a conquista do direito diferena como di-
reito individual contra a modernidade (os quinhentos anos de construo
do estado, da economia e do direito moderno, uniformizadores e hegemni-
cos). A conquista do direito diferena aproveita as brechas criadas no sis-
tema pela implantao de uma democracia representativa e majoritria com

94
A primeira modernidade com o absolutismo e a construo inicial dos Estados nacionais;
a segunda modernidade com o constitucionalismo e a terceira modernidade com a demo-
cracia e a crise final do sistema.
95
Este processo ocorre a partir da segunda metade do sculo XX.
O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 117

96 97
sufrgio universal e o reconhecimento de direitos individuais e sociais no
ps-segunda guerra.
O direito diversidade como direito individual o passo seguinte.
Aos poucos, em algumas sociedades, em algumas decises judiciais, comea
a ser construda uma compreenso que desconstri hegemonias em termos de
direitos individuais. Os direitos das mulheres; os direitos LGBTT; os direitos
contra a discriminao de cor; os direitos religiosos individualizados, entre
outros, comeam, aos poucos, a conviver sem hierarquia, sem um padro
hegemnico. Isto apenas um passo inicial, mas muito importante: direito
diferena muito diferente do direito diversidade.
No direito diferena existe um padro gerado pelo poder (estado,
empresa, igreja etc.) que existe como o ideal, subalternizando o outro (di-
ferente) que agora tolerado. No direito diversidade as diversas formas de
viver, ser, compreender e sentir, convivem em um espao de igualdade e
respeito no hierarquizado, no hegemnico.
O passo seguinte: o direito diferena como direito coletivo ou de
comunidades. claro, por tudo que j foi escrito, que este um ponto peri-
goso para o projeto moderno. Isto central: as pessoas tm que acreditar nas
mesmas coisas, ter os mesmos valores e os mesmos comportamentos, admi-
tindo-se variaes que no rompam o padro. Isto uma necessidade para a
sobrevivncia do Estado moderno e do capitalismo (viabilizado e mantido
pelo Estado). Mesmo que estas variaes comportamentais tornem-se im-
portantes no aspecto individual, admitir-se uma variao coletiva de com-
portamentos muito perigoso. Isto pode ajudar a explicar por que o Estado
98
reage com extrema violncia a toda sociedade alternativa . So muitos os
episdios de extrema violncia contra qualquer tentativa de viver de forma
diversa coletivamente, mas para ilustrar, com muito sangue, podemos recor-
dar a Comuna de Paris (Frana) ou Canudos (Brasil). Claro que, com muita

96
O direito de voto secreto para homens e mulheres sem discriminao e com proteo
jurdica ao devido processo legal.
97
Os direitos individuais aparecem como direitos fundamentais j no constitucionalismo
liberal, entretanto, como direitos de uma parcela pequena da populao, em geral de ho-
mens, brancos e proprietrios. No ps-Segunda Guerra estes direitos passam a ter uma
nova leitura que permitir a construo da ideia da indivisibilidade dos direitos humanos
formados por quatro grandes grupos de direitos: os direitos individuais e polticos (direitos
de liberdade) e os direitos sociais e econmicos (direitos de dignidade). Este ser o passo
terico no sentido da compreenso de que no h liberdade sem dignidade e dignidade
sem liberdade: a indivisibilidade dos direitos humanos. Aos poucos os direitos culturais,
com quinto grupo de direitos que constituem os direitos humanos vai ganhando fora.
98
Como diria o saudoso Raul Seixas.
118 Jos Luiz Quadros de Magalhes

dificuldade, o Estado e todo o seu aparato, vai reconhecer com muita dificul-
dade o direito diferena como direito coletivo e nem pensar em direito
diversidade como direito coletivo (comunitrio). Vamos engatinhando no
Brasil com o reconhecimento dos povos quilombolas e os povos originrios.
Passos importantes.
O passo (por enquanto) final, ser o direito diversidade como di-
reito coletivo ou comunitrio: a Bolvia. O Equador avana de forma radical
nos direitos da vida, compreendida como sistema integral, direitos da nature-
za como ruptura paradigmtica tambm radical.
Um espao onde pessoas, grupos, etnias, formas distintas de pen-
sar, sentir, entender, estudar, sonhar, trabalhar, viver, possam viver sem he-
gemonias, sem uniformizaes, construindo consensos provisrios, onde
tudo pode ser discutido, onde tudo deve permanentemente ser discutido. Isto
est em curso, com todas as dificuldades que tal desafio pode apresentar,
mas est em curso. Temos que aprender a.
Como dito no incio do livro: outros eixos de discusso devero ser
enfrentados a partir dos eixos tericos acima discutidos, entre eles:
a) a unidade latino-americana (ou indo-afro-latino-americana) no
pode passar pelos mecanismos uniformizadores do direito
constitucional e internacional modernos;
b) a superao do debate tradicional entre culturalismo e universa-
lismo pela soluo dialgica no hegemnica do direito pluri-
nacional;
c) a necessidade de busca de um universalismo possvel como um
desafio terico filosfico final (provisrio) o que buscaremos
99
construir com a ajuda do filsofo e psicanalista Alain Badiou .

99
BADIOU, Alain. So Paulo: Boitempo, 2009 e BADIOU, Alain. Circunstances. 3. Paris:
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O Estado Plurinacional e o Direito Internacional Moderno 119

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122 Jos Luiz Quadros de Magalhes

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