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Nota: La lectura de estos apuntes no reemplaza la

asistencia a clases ni las lecturas complementarias.

APUNTES CURSO INSTITUCIONES COMUNES

A TODO PROCEDIMIENTO

UNIDAD I LOS ACTOS PROCESALES

NOCIONES GENERALES

Acto jurdico Procesal:

Acto jurdico que produce efectos en el proceso o en alguno de los
equivalentes jurisdiccionales.

Proceso:
Conjunto de actos de parte, terceros y del tribunal para resolver un
conflicto de intereses de relevancia jurdica con autoridad de cosa
juzgada. (Algunos distinguen entre proceso judicial contencioso o
jurisdiccional y proceso judicial no contencioso)

Los equivalentes jurisdiccionales: Son mecanismos contemplados

en la ley para resolver controversias con autoridad de cosa juzgada,
distintos a la sentencia. No siempre se realizan dentro del proceso, lo
que importa es que tengan efectos en l.

Y por lo indicado, no todo acto del Tribunal es un acto procesal,

muchos slo tiene la categora de administrativos (horario, turnos,
reglas de funcionamiento interno, etc.). La jurisdiccin disciplinaria es
procesal en cuanto mtodo de imposicin de sanciones y,
eventualmente, al incidir en un proceso, como es el caso del recurso
de queja.

Los actos jurdicos procesales son parte de los actos jurdicos en

general, su caracterstica es que producen efectos en el proceso. Por
tanto sus elementos son acto jurdico y proceso.

Pueden considerarse cada acto jurdico procesal en s (acto de

demanda, de notificacin, de prueba, emitir una resolucin), realizado
por el tribunal, una parte o un tercero, es decir, cada acto
individualmente considerado. O tambin tomarse como un todo, como
un acto complejo, en tal caso de habla de proceso.
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EL ACTO JURDICO

Los hechos son:

1.- Jurdicos. Que producen efectos jurdicos, es decir, hacen nacer,

modifican o extinguen un derecho.
Pueden ser de la naturaleza o del hombre.

a.- De la Naturaleza. No interviene el hombre en su generacin y

transcurso. Puede o no tener efectos procesales.

b.- Del Hombre (son los actos jurdicos) y pueden ser voluntarios o
no voluntarios. Los efectos jurdicos pueden o no ser procesales.

2.- No jurdicos. No tienen efectos jurdicos.

Los hechos son meros aconteceres, acontecimientos cualquiera.

Pueden ser del hombre o de la naturaleza. Estos ltimos tienen,
aunque no lo parezca, enormes efectos procesales, como son la
muerte, el transcurso del tiempo (los plazos, prescripcin, cosa
juzgada, art. 59 y 64 CPC; 207 CPP), un terremoto o inundacin que
provoque la imposibilidad de realizar un acto procesal (Ver art. 79 CPC
y 17 CPP).

Actos jurdicos son hechos realizados con la intencin de producir

efectos jurdicos, es decir, crear, modificar o extinguir un derecho. Sus
elementos son la manifestacin de voluntad y que ella sea con la
intencin de tener tales efectos.

Deben tener:

Presupuestos de existencia, sin los cuales no tienen existencia, no

pueden formarse, o nacer a la vida del derecho:
a) Voluntad,
b) Objeto
c) Causa
d) Solemnidades exigidas por la ley

Presupuestos de validez, sin los cuales no tiene una existencia

perfecta; existen pero afectados de un vicio que puede eventualmente
acarrear su declaracin de nulidad:
a) Voluntad no viciada
b) Capacidad
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c) Objeto lcito
d) Causa lcita
e) Las Formalidades

CLASIFICACIONES DEL ACTO JURDICO

1.- Actos Jurdicos Comunes y Actos Jurdicos Procesales

Segn si la produccin de efectos es o no dentro de un proceso. Hay
relacin de gnero a especie.

2.- Actos Jurdicos Lcitos y Actos Jurdicos Ilcitos

Segn su conformidad con el ordenamiento jurdico. Ambos pueden o
no ser realizados con la intencin de producir efectos. Los ilcitos
pueden ser delitos y cuasidelitos y segn su mbito civil o penal.

No todo lo ilcito es penal (por ejemplo, preentabla demanda sin

requisito). Lo ilcito civil comprende el delito civil, la culpa contractual
(incumplimiento de obligaciones) y la extracontractual.

Colombo advierte acerca de la ilicitud en el proceso. (fraude procesal y

el uso fraudulento del proceso)

3.- Actos jurdicos Unilaterales y Actos Jurdicos Bilaterales

Se refiere al nmero de voluntades que concurren a la formacin del
acto. Si son dos o ms partes el acto es bilateral.

El acto jurdico unilateral es la regla general en materia procesal. A

veces requiere el acto de otro (normalmente el juez) para su plena
validez.

Sin embargo, los hay bilaterales, como una convencin probatoria (art.
275 CPP), el mandato judicial (art. 6 CPC), la conciliacin, el
avenimiento.

4.- Actos jurdicos Consensuales y Actos Jurdicos Solemnes

Solemnes son aquellos que la ley, en atencin a la naturaleza del
acto, requiere exige formalidades indispensables para su existencia o
validez. Son consensuales aquellos en que la voluntad o
consentimiento se puede expresar de cualquier forma demostrable.

Evidentemente la formalidad, que puede ser de muchas formas, sirve

para asegurar la demostracin de la existencia del acto. Su falta puede
afectar la validez del acto o su existencia misma.
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Los actos jurdicos procesales son casi universalmente solemnes. El

respeto de la forma (que asegura el debido proceso y la igualdad ante
la ley) permite tener certeza que el acto cumpla sus fines.

Por esto, los actos de parte (demandar, contestar, denunciar, ofrecer

prueba, rendirla, recurrir contra una resolucin) siempre estn
revestidos de algn grado de solemnidad. Lo mismo sucede con los
actos del juez (resoluciones).

Qu sancin existe para la falta de la formalidad exigida por la

ley?

Para ello hay que distinguir 4 tipos de situaciones

A.- Actos procesales solemnes propiamente tales.

Son aquellos en que slo se puede manifestar el consentimiento o la
voluntad del modo expresamente sealado por la ley. Por ejemplo, un
recurso por escrito cuando as debe hacerse o una sentencia.
Sin tales formalidades el acto no existe, no nace.

B.- Actos procesales en que la ley exige solemnidades

habilitantes.
Son aquellas en que la ley, para completar la voluntad de un incapaz o
para protegerlo en la realizacin de sus actos, determina que s
respetan ciertas formalidades que no seran exigibles en el comn de
los casos. Por ejemplo, el nombramiento y actuacin del curador ad-
litem. O la necesidad de abogado para que declare un menor
imputado, Ley RPA N 20.084.

En estos casos, la ausencia de la formalidad provoca la anulabilidad

del acto (su smil est, en legislacin sustantiva, en el art. 1682 CC).

C.- Actos procesales en que se exigen formalidades para efectos

probatorios.

El objeto de la formalidad es dar certeza y precisin al acto. Puede ser

el acta en la Inspeccin Personal del Tribunal. La omisin de la
formalidad implica que el acto existe y tiene validez, pero no podr
invocarse en sus efectos.

D.- Actos procesales formales por va de publicidad.

Las formas se dirigen al conocimiento del acto por parte de terceros
que puedan verse alcanzados o comprometidos en sus efectos. Se
trata generalmente de notificaciones, como el caso de la suerte de un
litigante, para que sus herederos concurran al juicio.
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En caso de omisin puede implicar la indemnizacin de perjuicios a los

terceros afectados por tal omisin.

O tambin puede implicar que el acto no pueda oponerse a tales

terceros (inoponibilidad). El acto no existe para el tercero, no le
alcanza.

5.- Actos jurdicos Puros y Simples y Actos Jurdicos Sometidos a

Modalidad

Actos puros y simples son aquellos que al perfeccionarse, del modo

que la ley seale, surte de inmediato sus efectos propios.

Los sujetos a modalidad estn sujetos a restricciones para producir

tales efectos (plazo, condicin y modo).

El plazo es uno de las instituciones (hecho de la naturaleza con

efectos jurdicos) que ms importancia tiene en el proceso, dada su
caracterstica de cadena temporal de acontecimientos.

La condicin es un evento futuro e incierto del cual dependan los

efectos de un acto (como nacimiento, modificacin o extincin de un
derecho). Por ejemplo, la obligatoriedad de una resolucin depende de
su ejecutoriedad (por ejemplo, una sentencia apelada). Por ejemplo, el
apercibimiento de tener por reconocidos documentos si no se objetan
en determinado plazo. O el cumplimiento de una sentencia extranjera
(exequtur). La posibilidad de obtener que se acceda provisionalmente
a la demanda en el procedimiento sumario (art. 684 CPC), que
depende d que se d lugar a ella en definitiva. La agencia oficiosa
(depende de que el representando acepte los actos

El modo, como caracterstica o atribucin de un determinado acto,

tambin afecta a los actos procesales. Por ejemplo, la exigibilidad del
ttulo relativo a las caractersticas de la obligacin, del ttulo ejecutivo,
en el procedimiento ejecutivo (art. 437 CPC).

LOS ACTOS JURDICOS PROCESALES

PRELIMINAR
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Los actos jurdicos procesales tienen efecto dentro de un proceso,

presuponen, por tanto, la existencia de un proceso.

De ah que el acto jurdico procesal individual deba cumplir o reunir

sus caractersticas propias para existir y tener validez, pero, adems,
deben concurrir los elementos de existencia y validez del proceso
mismo.

Dicho de otro modo, el acto procesal individual debe exsitir y tener

validez y adems, deben tener lugar en un procedimiento existente y
vlido.

Recordemos los Presupuestos Procesales:

A.- PRESUPUESTOS DE EXISTENCIA

1.- rgano jurisdiccional

La existencia de un juez legalmente instalado y habilitado para el
ejercicio de la funcin jurisdiccional. Legalmente investido, antes de la
ocurrencia de los hechos. Legalmente habilitado significa designado
por la ley.

2. Que exista conflicto de relevancia jurdica

Este est constituido por las pretensiones del demandante contenidas
en la demanda y las pretensiones del demandado contenidas en su
contestacin.

3. Existencia fsica o legal de las partes

El conflicto debe producirse necesariamente entre las partes.

La ausencia de cualquiera de estos requisitos es la inexistencia

procesal (la ineficacia procesal, puede ser por inexistencia, nulidad o
inoponibilidad, todo procesal).

B.- PRESUPUESTOS DE VALIDEZ.

1.- Existencia de un tribunal competente

Segn las normas procesales orgnicas correspondientes

2.- Capacidad de las partes

Se requiere la capacidad para comparecer en juicio denominada
capacidad procesal. Esta atiende a la capacidad de ejercicio.

En Derecho Procesal se distingue entre la capacidad para ser parte en

un proceso y la capacidad de comparecer en juicio.
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La capacidad para ser parte es la capacidad de goce. La capacidad

para comparecer en juicio es la capacidad de ejercicio.

3.- Cumplimiento de las formalidades legales

Para que la relacin procesal sea vlida, es necesario que se cumplan
con las formalidades que en cada caso establece, conforme al
procedimiento aplicable, segn la naturaleza del asunto controvertido
(sumario, ejecutivo, ordinario)

La ausencia de estos elementos acarrea nulidad procesal.

Por ello, no debe pensarse que los elementos de existencia y validez

del proceso son, per se, distintos (ni menos incompatibles) con los del
acto procesal individual.

Lo que sucede es que el acto, procesal individual, adems debe reunir

sus propios elementos para su debida eficacia.

CONCEPTO

Es el Acto jurdico que produce efectos en el proceso o en alguno de

los equivalentes jurisdiccionales.

Se trata de una especie de los actos jurdicos comunes. Pero,

entonces, por ser especiales respecto del acto jurdico comn, deben,
en primer trmino, regirse por la norma procesal (sea constitucional o
legal) y luego, supletoriamente, por las reglas establecidas para los
acto jurdicos generales.

Lo actos jurdicos procesales son siempre voluntarios (es decir, fruto

de la voluntad) de quin los produce o concurre a ellos (no debe
confundirse con sus efectos sean deseados o queridos), y se
caracterizan para ser idneos para producir efectos en el proceso, es
decir que ste nazca, se desarrolle, concluya y hasta el cumplimiento
de lo resuelto.

La ley procesal chilena no define este tipo de actos ni los ha tratado en

forma orgnica como tales, aunque, naturalmente se refiere en forma
aislada a un sinnmero de ellos, incluso reglando algunos de ellos en
forma comn a todo procedimiento, de hecho la ley procesal o es otra
cosa que la reglamentacin de ellos.

Histricamente los actos procesales siempre se entendieron como los

actos del tribunal, pero modernamente s ha considerado tambin los
desarrollados por las partes y los terceros que concurren al proceso.
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Tambin se les define como Accin humana autorizada por la ley para
crear, modificar o extinguir una relacin procesal (Giovanni Leone).

Chiovenda: Actos que inciden en la relacin procesal, para

constituirla, desenvolverla, modificarla y finalizarla.

Couture: Acto jurdico emanado de las partes, el tribunal o de un

tercero ligado al proceso, susceptible de crear, modificar o extinguir
efectos procesales.

En definitiva: Acontecimiento querido por la voluntad humana

destinado a tener influencia en el proceso. Puede ser antes del
proceso, en su creacin, su desarrollo, su decisin o para hacer
cumplir lo resuelto.

Si es antes del proceso slo tiene validez, como acto procesal, en la

medida que el proceso efectivamente llegue a nacer.

TRATAMIENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL DEL ACTO JURDICO

PROCESAL (AJP)

1.- La Constitucin Poltica de la Repblica

Tiene algunas normas en su artculo 19 N 3, al asegurar a todos la

igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos. Sin decirlo,
se refiere al derecho a la accin, es decir el llamamiento a un tribunal
para hacer valer una pretensin o perseguir el castigo de un delito (a
travs de demanda; denuncia o querella; reclamaciones, ejercicio de
acciones determinadas como amparo, proteccin, revisin).

Luego consagra el derecho defensa jurdica. Se refiere a juzgamiento,

debido proceso, sentencia, (todos actos procesales).

El art. 76, dedicado al Poder Judicial, engloba o menciona numerosos

actos procesales. Conocer causas, fallarlas, ejecutar lo resuelto, Los
incisos finales hablan de actos procesales concretos relativos al
cumplimiento de las resoluciones judiciales.

Tambin arts. 12 y 19 N 7 letra i) (accin por indemnizacin por error

judicial). Los arts. 20 y 21 que consagran acciones constitucionales de
proteccin y amparo.

Hay actos procesales del Tribunal Constitucional, art. 92 y ss.

Y del Congreso: Acusaciones constitucionales, arts. 52 N 2 y
53 N 1
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2.- El Cdigo de Procedimiento Civil

Sin duda, por el hecho de tratar Normas comunes a todo

procedimiento (Libro I, art. 1 a 252), cuya aplicacin es supletoria
(art. 52 CPP), es el cuerpo legal ms importante en cuanto los AJP.

Contiene:
Reglas generales (art. 1 a 3).
Mandato judicial y Agencia Oficiosa (art. 6 y 7)
De la Pluralidad de acciones (art. 17 y ss)
Cargas pecuniarias de los litigantes (art. 25 y ss)
Formacin del proceso (art. 29 y ss)
Notificaciones (art. 38 y ss)
Actuaciones judiciales (art. 59 y ss)
Rebeldas (art. 78 y ss)
Incidentes (art. 82 y ss)
Resoluciones judiciales (art. 158 y ss)
Apelacin (art. 186 y ss)
De la ejecucin de las resoluciones (art. 231 y ss)
Multas (art. 252)

Tambin contiene normas sobre Conciliacin (art. 262 y ss); trmino de

prueba (art. 318 y ss); recursos procesales (reposicin: art. 181;
rectificacin aclaracin o enmienda: art. 182; casacin: art. 764 y ss);
medidas prejudiciales y precautorias (art. 273 y ss).

3.- El Cdigo Procesal Penal:

Tambin contiene importantes norma sobre AJP en este mbito:

Disposiciones Generales (principios bsicos, actividad procesal; accin

penal; sujetos procesales; medidas cautelares; nulidades procesales)

Procedimiento ordinario (etapa de investigacin; preparacin de juicio

oral; juicio oral)

Recursos (general; reposicin; apelacin, nulidad)

Procedimientos Especiales (simplificado, de accin privada; abreviado;

de fuero; querella de captulos, extradiciones; aplicaciones d medidas
de seguridad; ejecucin de sentencias; revisin).

CARACTERSTICAS DEL ACTO JURDICO PROCESAL (AJP)

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1.- Son actos jurdicos autnomos

Existen con independencia de los actos jurdicos comunes. Tienen una
entidad propia. Podrn, como tales, no estar tratados
sistemticamente en la CPR y las leyes, pero, claro est, los
mencionan y consideran.

Por ello se da origen a instituciones propias como la cosa juzgada; la

inexistencia procesal; el fraude procesal; el error de derecho.
Sin embargo, como se dijo, necesitan vincularse a un proceso.

2.- Se rigen por la Ley procesal y en subsidio por la ley comn

Por tanto debe revisarse si tiene una regulacin expresa en la
Constitucin; luego en la Ley (primando, primero, la ley procesal
especial y luego la ley procesal comn y, quizs, una ley procesal
supletoria) Ver art. 52 CPP y art. 3 CPC

Por ltimo, de concurrir nada de lo anterior, se aplica la ley comn,

pero slo en la medida que ella no contrare la naturaleza del acto
procesal.

3.- Requiere de la existencia de un proceso

Esto es de la esencia; los efectos el AJP deben radicarse en un
proceso, pus ello les da su sello distintivo y permite diferenciarlos de
los actos jurdicos comunes (Chiovenda).

El AJP puede gestarse y surtir efectos en el proceso, que ser lo

corriente, pero tambin puede nacer extraproceso y luego trasladar o
surtir sus efectos dentro de l. Es decir, se realizan con voluntad de
tener tales efectos (nacen como procesales) y, como tales, quedan
subordinados a la condicin de que efectivamente lleguen al proceso.

Lo mismo si inciden en un equivalente jurisdiccional, ello por cuanto

producen cosa juzgada (avenimiento o transaccin).

4.- Son esencialmente formales o solemnes

Dado que ello es la garanta del debido proceso (sabemos que
consagrada constitucionalmente en el N 3 del art. 19).

Las formalidades, en sentido amplio, dependen del tipo de

procedimiento (dada por la naturaleza de la pretensin o del conflicto:
constitucional; civil; penal; laboral; administrativo) y su cuanta o
importancia, pero tambin del tipo de AJP en s (mientras ms
trascendencia tenga, ms formalidades se exigirn).

Por lo general, existe autonoma de la voluntad en realizar o no un AJP

(salvo en materia penal, que por la importancia de los bienes jurdicos
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en juego, esta libertad es ms restringida), pero si se desea realizar el

acto debe realizarse en la forma y plazo sealados por la ley.

Dada la extensin de las formalidades es que tiene tanta importancia

el estudio de la sancin por su incumplimiento.

En ciertos casos, se seala la sancin por ley a la falta de

cumplimento de las formas. Tambin puede fijarla el Juez
(normalmente tener por no realizado el acto). De no ser as, se rige por
las normas generales que ya se dirn.

5.- Tienen requisitos de existencia y de validez

Tal como todo acto jurdico, de los cuales sabemos que son slo una
especie.

Debe considerarse que estos requisitos propios son adems de los

que deben contener el proceso (como acto complejo) en s, que son
los presupuestos procesales. S debe tenerse presente que el
presupuesto de validez solemnidades son, a su vez, algn tipo de
AJP.

Naturalmente estos requisitos deben considerarse a la luz de la ley

procesal y, slo supletoriamente la ley comn en cuanto no e
contraponga a la naturaleza del AJP.

6.- Tienen sanciones propias de ineficacia

Pude ser que la propia norma seale la sancin, pero es de 3 tipos:
Inexistencia, Inoponibilidad o Nulidad (algunos agregan la preclusin)

7.- No tiene existencia aislada, se relacionan entre s

Dada la caracterstica del proceso, que es un sucesin de actos
encaminados a un fin (la resolucin del conflicto), este
encadenamiento hace que cada acto deba ser realizado en una
determinada etapa procesal, por lo que cada uno se interrelaciona con
el siguiente ya s sucesivamente. El orden de las actuaciones tiene su
origen, por lo comn, en la ley (orden consecutivo legal).

De no realizarse en el tiempo y forma sealado, no surtir sus efectos

propios, carecer de validez (podr acarrear consecuencias de otro
tipo, como disciplinarias). En definitiva, no se tomarn en cuenta, ser
como no realizados o podrn sufrir tales consecuencias.

8.- Son por regla general unilaterales

Es decir, para su nacimiento slo se requiere la voluntad del que los
hace nacer, pero manifestada del modo y en el tiempo que la ley
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seale (el Juez no necesita otra voluntad que la suya para dictar una
resolucin, el demandante para demandar; el que prueba; el que hace
una determinada alegacin; el que deduce un recurso).

An as hay importantes excepciones, en que existen AJP bilaterales:

- Los acuerdos sobre prueba (art. 275 CPP);
- Los equivalentes jurisdiccionales;
- El mandato judicial (art. 6 y 7);
- El contrato de arbitraje;
- La prrroga de la competencia pactada (186 COT);
- La suspensin del procedimiento (art. 64 inc. 2);
- La suspensin comn de la vista de la causa (art. 165 CPC y 357
CPP).

Sin embargo, la misma exigencia de ser producto de acuerdo resalta

la regla general de unilateralidad.

9.- Son por lo general irrevocables

En el sentido de que una vez ejecutados, no pueden ser dejados sin
efectos por la propia y nica voluntad que los creo.

Una vez ejecutados, se pierde el control del acto (hay una

desvinculacin del acto con su autor) y ste surte efectos an a pesar
de un arrepentimiento o cambio de la voluntad de quin los origin.

En ciertos casos se otorga un cierto rango de revocabilidad:

- Desasimiento el tribunal, en cuanto modificar la sentencia pero
hasta su notificacin (art. 182 CPC);
- Desistirse de la demanda an no notificada (art. 148);
- Modificarla ya notificada pero an no contestada (art. 261);
- Ya notificada puede desistirse, pero debe no existir oposicin
del demandado o rechazarse sta (art. 148);
- Para el tribunal modificar autos y decretos, pero con nuevos
antecedentes (art. 181).

Existe, en algunos casos, irrevocabilidad expresa (de la confesin, art.

402);

La mxima irrevocabilidad es la cosa juzgada (art. 175 y 177). Las

sentencias, una vez ejecutoriadas, no pueden atacarse ni en el mismo
proceso ni en otro (salvo por medio de la accin de revisin: art. 810
CPC y 473 CPP).

10.- Pueden ser de Derecho Pblico o Derecho Privado

En general los actos procesales se rigen por el derecho pblico, toda
vez que se trata de actuaciones ante un rgano pblico (el tribunal).
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Tanto si son actos del Juez (no cabe duda); de parte o de terceros.

Se exceptan aquellos AJP que consisten en meras facultades y en su

slo inters para las partes. Se trata de los derechos procesales
disponibles, como renunciar o desistirse a los recursos (art. 354 CPP);
renunciar al trmino probatorio, (art. 313 inc. final).

No debe confundirse la renuncia de un AJP de su mero no ejercicio.

11.- Dan eficacia a los principios del debido proceso y de la

igualdad ante la ley (que son garantas constitucionales; art. 19 N
3 CPR)
Las formalidades aseguran la igualdad de oportunidades en el proceso
y su respecto que ello es de forma efectiva.

Es decir, si se asegura a todos:

- El ser noticiados de la accin contraria (o del Estado);
- El ser odos;
- El presentar prueba;
- El que la sentencia sea fundada y que se pronuncie por un
juez Natural (preestablecido e imparcial);
- El poder recurrir contra ella,

La nica forma es que tales circunstancias sean reales y efectivas es

dndole una formalidad, un aseguramiento a travs de APJ
especficos, conocidos y obligatorios (al menos en cuanto otorgar
posibilidad de ellos).

12.- Son finalistas

Los AJP no son un fin en s mismos, pues se justifican dentro de un
proceso que mira a resolver una controversia.

Sin embargo, ello no significa que no tengan un objeto o fin

propio, que, justamente, da sentido a su ejecucin. (por ejemplo,
presentar demanda es para hacer valer una pretensin; una
notificacin es para dar noticia de alguna actuacin judicial; una
diligencia de prueba buscar satisfacer una carga probatoria; recurrir
busca impugnar una resolucin, etc.).

REQUISITOS DEL ACTO JURDICO PROCESAL (AJP)

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INTRODUCCIN

No son esencialmente distintos a los AJ comunes, por lo que debemos

considerar slo sus peculiaridades propias.

Son requisitos de existencia los necesarios para que pueda formarse

y nacer a la vida del derecho, los indispensables para que pueda
nacer. Son voluntad, objeto, causa y el cumplimiento de las
solemnidades prescritas por la ley.

En cambio, los requisitos de validez son aquellos requeridos para una

existencia sana, sin vicios. Son la voluntad no viciada, la capacidad de
las partes, el objeto lcito, la causa lcita y formalidades.

I.- REQUISITOS DE EXISTENCIA DEL APJ

1.- LA VOLUNTAD

Todo acto tiene como elemento constitutivo una manifestacin de

voluntad. Facultad del hombre para ejecutar lo que desea (Arturo
Alessandri); Facultad para hacer o no hacer lo que deseamos
(Avelino Len).

Sin embargo, es tal cuando se expresa, la voluntad no manifestada

(aunque sea tcita, como el caso del silencio circunstanciado o cuando
la ley le asigna un valor) no existe. Por tanto debe ser seria (apta para
producir efectos, no en chanza; publicidad, slo didctica, etc., pero lo
es si slo hay reservatio mentallis); exteriorizada (dada a conocer) y
ostensible (sabida, clara).

En materia procesal, en general, el silencio NO es manifestacin de

voluntad. (pero la omisin tiene importantsimo campo, es el caso de la
preclusin por extincin del plazo)

La voluntad es el elemento central del AJ:

- La voluntad recae sobre un objeto;
- La causa (motivo psicolgico a realizar el acto) est al manifestarse
la voluntad;
- Las solemnidades pretenden dar certeza y seriedad a la voluntad.

Es la manifestacin de lo querido, de lo que se desea, expresin de la

libertad humana. En s misma es impalpable, por lo que necesita ser
expresada.
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Sin embargo, la voluntad de las partes, al ejercerse jurisdiccin, va a

ser reemplazada, sustituida, por la del Juez. Esto es esencial y es lo
que motiva que se recurra a los Tribunales para solucionar conflictos.
Habr una voluntad ms poderosa que la de las partes que lo dirimir.

Debe recordarse que el proceso, en esencia, es un mbito de derecho

pblico, por lo que slo podr hacerse (exponer voluntad) respecto de
lo que est permitido.

a.- La Voluntad Expresa

Es revelada de forma directa, explcita. Manifiesta justamente el
querer propiamente tal, lo que se har segn los usos establecidos
(normalmente la palabra, oral o escrita).

La voluntad procesal es, por lo general, expresa, dado que los AJP
son fundamentalmente unilaterales.
Basta revisar de las Normas comunes a todo Procedimiento, Libro I
del CPC, su ttulo V, en especial el art. 29 (escritos, documentos y
actuaciones forman el proceso). Y art. 61 regla las actuaciones (se
levanta acta). En especial las resoluciones judiciales (art. 169, 170 y
171 CPC; art. 36 CPP).

Otros ejemplos de voluntad expresa:

Art. 254 CPC, requisitos de la demanda.
Del ministro de fe que notifique: art. 43 CPC
Art. 85 COT: Forma de lograr acuerdos en tribunales colegiados.
Art. 362 CPC: declaracin de testigos no obligados a declarar
(diplomticos): por escrito.

b.- La Voluntad Tcita

Ya no se expresa directamente, sino que es inferida de ciertos hechos
que necesariamente significan la voluntad (univocidad), de tal modo
que sin tal voluntad estos hechos carecen de significado. Se llama
tambin implcita.

Cuando es aceptada por el derecho, tiene igual valor que la expresa.

Si no lo es, NO hay voluntad.

Por ejemplo:
1.- La preclusin por acto incompatible (no se oponen excepciones y
se contesta la demanda).
2.- Patrocinio en la comparecencia en juicio (art. 1 Ley N 18.120): se
entiende por la firma puesta por el abogado, indicando su nombre,
apellidos y domicilio.
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3.- Trmino del arbitraje: Si las partes concurren a otro rbitro (art. 240
N 1 COT)
4.- Confesin: Si da respuestas evasivas, se le entiende confeso de lo
redactado en afirmativa (art. 394 CPC). O en el caso de preparacin
de la va ejecutiva, si da respuestas evasivas, art. 435 CPC.
5.- Solicitud de nulidad: art. 83, no puede hacerlo quin lo convalid.
6.- Mandato del Ausente: Art. 11 CPC, puede exigirse se tome la
representacin si se realiz un acto de aceptacin del poder dejado
por el ausente.
7.- Saneamiento de la nulidad: art. 164 CPP: Si se aceptan
tcitamente los efectos del acto.
8.- Notificacin tcita: art. 55 CPC, implica realizar cualquier gestin
que suponga la notificacin (y no sea alegar su falta o nulidad).

c.- El silencio como Manifestacin de Voluntad

En principio, no constituye voluntad.

Sin embargo, en caso que la ley lo disponga, el simple no hacer nada,

tiene valor de manifestacin de voluntad.

En cambio, el silencio por pacto y el circunstanciado, NO tiene cabida

procesal.

Por ejemplo:
1.- El apercibimiento al decretar una actuacin o diligencia con
citacin del art. 69 CPC.
2.- No efectuar la actuacin dentro del plazo fijado por la norma
(preclusin).
3.- La prrroga de la competencia: Si no se alega la incompetencia
relativa, se acepta, (art. 187 COT).
4.- En el mandato judicial (art. 7 CPC), si nada se dice en contrario,
se entiende que se tiene la facultad de delegar el mandato.
5.- En la calidad del rbitro en el arbitraje: Si no se expresa, se
entiende ser de Derecho, (art. 235 COT).
6.- En la determinacin del valor de la cosa disputada (para efectos de
cuanta), el art. 118 dice que si no hay oposicin, se entiende que
acepta el valor propuesto por la contraria.
7.- Confesin: Si no comparece o no declara, se le entiende confeso
de lo redactado en afirmativa (art. 394 CPC). O en el caso de
preparacin de la va ejecutiva, si no comparece, art. 435 CPC.
8.- Notificacin tcita: art. 55 CPC, implica realizar cualquier gestin
que suponga la notificacin (y no sea alegar su falta o nulidad).
9.- Comparecencia comn forzada. Art. 21 CPC, si la persona,
emplaza legalmente, no comparece, se entiende le afecta el resultado
del juicio.
10.- No formular objeciones ante el apercibimiento de tener por
reconocido un documento privado (art. 346 N 3 CPC).
 17

11.- Procedimiento ejecutivo para una obligacin de hacer: Si se

presenta un presupuesto y no se objeta se tiene por aceptado (art. 537
CPC)
12.- Desistimiento de la reconvencin: se entiende aceptado por el
hecho de proponerse y no objetarse (art. 151 CPC).
13.- En la accin de jactancia, no comparecer a hacer valer el derecho
que se dice tener (art. 269 CPC).
14.- Tercer poseedor de la Finca hipotecada (art. 758 y 759 CPC)
15.- Citacin de acreedores de grado preferente (art. 492 CPC)
16.- Obtencin de medidas prejudiciales, sin deducir posteriormente
demanda o se mantengan o no se pidan mantener. Se entiende existir
dolo Art. 280 inc. 2 CPC.
17.- Vista de la apelacin de toda resolucin que no sea sentencia
definitiva, sin solicitar alegatos. Se entiende renuncia a la vista de la
causa (art. 199 CPC)
18.- Si no comparece el apelado (art. 202 CPC).
19.- El que no contesta la demanda, se entiende que controvierte todo
(por aplicacin contrario sensu del art. 313 CPC)

d.- La voluntad real y la voluntad expresada en el AJP

Es evidente que puede existir tal discrepancia. Por ejemplo, el fraude
procesal, el falso testimonio del testigo, la prevaricacin del juez.

Si la discordancia es no deseada, se est frente al error.

En derecho procesal prima la voluntad expresada, por la naturaleza

solemne de los AJP.

e.- La autonoma de la voluntad en los AJP

Se refiere a ejecutar slo los actos que se desee o a abstener de lo
que se quiere evitar.
En general, prima la libre voluntad (se demanda o se contesta si se
quiere, se produce o no prueba, se alega o no tal incidente, se recurre
o no contra una sentencia).

Claro est que, resuelto ejecutar un AJP, debe ejecutarse como la ley
lo indique (solemnidades, formalidades).

Sin embargo, hay actos obligatorios, por ejemplo, relacionados con la

defensa letrada, concurrir con patrocinio, Ley N 18.120,
especialmente respecto del imputado en juicio criminal (art. 103 y 286
CPP).

Tambin el emplazamiento procesal, si se es demando, notificado

legalmente y transcurre el trmino de emplazamiento, se est en juicio,
 18

an si no desea. Y se estar sujeto, en su caso, al cumplimento de las

resoluciones y sentencia respectivas (art. 231 a 241 CPC).

Lo mismo ocurre en materia penal, al ser formalizado, art. 229 CPP. Y

ms an al ser condenado (art. 466 a 472 CPP).

Y hay casos de manifestacin obligatoria de voluntad. Como la

declaracin de testigos no exceptuados (art. 359 CPC y 298 CPP).

Por ltimo, hay obligatoriedad de representacin judicial en los casos

del art. 8 CPC

f.- La simulacin de voluntad

Consiste en aparentar una declaracin de voluntad que no se desea
(se quiere algo distinto que lo que se realiza), contando con el acuerdo
o aquiescencia de la parte a la que va dirigida la declaracin (si no se
cuenta con tal aquiescencia sera un engao).

Si slo se aparenta un acto, enteramente falso, hay simulacin

absoluta.

Puede haber un acto falso (el simulado) por uno que s se desea (el
disimulado, el verdaderamente querido). Es la simulacin relativa.

Generalmente busca engaar a terceros o cometer un fraude a la ley

(hacer algo que la ley no permite).

Por ejemplo, la demanda de un amigo a otro, a fin de embargarle

bienes y sustraerlos de un acreedor legtimo (como alimentos,
ejecutivo). Un juicio de adopcin, para burlar el verdadero estado civil
de un hijo.

Aunque no toda simulacin es ilcita (por ejemplo, se quiere disimular

una donacin por modestia), lo puede ser civilmente (cuando provoca
dao a terceros) o incluso, en ciertos casos, puede constituir un delito.
Especialmente sospechosos son los juicios cuantiosos que terminan
en rpidos avenimientos.

Dado el efecto obligatorio de la cosa juzgada, usar el proceso para

defraudar a terceros, puede ser muy tentador (fraude procesal).

Existe simulacin procesal cuando:

- Hay, en un AJP (unilateral o bilateral), divergencia entre la

voluntad manifestada y la realmente expresada.
 19

- Debe perseguirse con esto crear un engao, sea del

demandante al demando o viceversa (una tercera de
posesin en un juicio ejecutivo) o hay un concierto entre
ambos para engaar a un tercero. Y puede ser a travs de
un acto bilateral (un avenimiento) o de actos unilaterales
convergentes (demanda y contestacin).

2.- EL OBJETO DEL AJP

Lo que se busca con la realizacin del acto. En el AJ comn hay un

objeto del contrato, que es crear una obligacin y un objeto de la
obligacin, que es algo que se debe hacer o no hacer o una cosa. Es
decir, crear, modificar o extinguir derechos. Es el fin (lo que se quiere)
del AJP

El objeto debe ser real y determinado.

En derecho procesal, dado el carcter formal de los AJP individuales,

el objeto, en principio, carece de relevancia, se justifica por s mismo
y, depende de la clase de AJP de que se trate.

Por ejemplo, la demanda busca desarrollar una pretensin (que debe

se posible de obtener y amparada por el derecho). La notificacin, su
comunicacin. El contestarla, su refutacin. La prueba, el acreditar
hechos favorables. Recurrir, enmendar conforme a derecho, etc.

Naturalmente, en el proceso en s, como AJP complejo, el objeto del

mismo es la solucin de la controversia de relevancia jurdica con
carcter de cosa juzgada.

3.- LA CAUSA DEL AJP

Es la razn determinante del acto jurdico (el motivo que induce a

contratar, lo que impulsa la voluntad). Es distinta a la intencin. Es la
respuesta del por qu se acta (el objeto es el para qu)

Del AJP complejo (el proceso), la causa siempre es la tutela jurdica de

un derecho (que nazca, que se modifique, que se extinga, que se
reconozca, que se cumpla o haga efectivo, etc.).

Por tanto, es esencial, pues ello justificar tanto la actividad del

tribunal como la obligatoriedad de vincularse al proceso que tiene la
contraparte.
 20

Esto explica que se repudie el proceso simulado (se busca otro objeto,
como el fraude procesal ya visto) o el proceso aparente (que no hay
real conflicto de partes, como dirimir una apuesta). En bloque se
llaman procesos convenidos.

Naturalmente, la causa de cada AJP individual, hay que buscarla en la

naturaleza de cada uno de ellos.

Procesalmente se distingue entre:

1.- Causa eficiente: Es el antecedente u origen de algo. Inters jurdico

que motiva el acto. El art. 177 CPC lo trata como causa de pedir
CPC)

2.- Causa final: Lo que se busca con el acto (es igual en cada acto
igual). Equivale a la cosa pedida

3.- Causa ocasional: Es el motivo individual y personal de cada parte o

intencin.

Por tanto, un acto no tiene causa, cuando no corresponde a la forma

que la desarrolla.

4.- LAS SOLEMNIDADES DEL AJP

Requisitos externos contemplados en la ley y que son

indispensables para que el acto nazca a la vida jurdica.

Son el nico vehculo mediante el cual la voluntad puede expresarse.

De otro modo, se la considera inexistente, no hay manifestacin de
voluntad.

Dado el carcter esencialmente formal del AJP es esencial su

presencia, dado por la necesidad de garantizar los derechos de los
litigantes y la trascendencia de la funcin jurisdiccional.

El eterno reto de la solemnidad es conjugar garantas con la celeridad.

Es indudable el avance que en esto han tenido nuestros

procedimientos, en especial, a travs del sistema acusatorio.

II.- REQUISITOS DE VALIDEZ DEL APJ

Son:
- La voluntad exenta de vicios,
 21

- La capacidad,
- El objeto lcito,
- La causa lcita; y
- La concurrencia de ciertas solemnidades.

Debe recordarse que los AJP son un tipo de AJ, por lo que, en primer
trmino, se rigen por sus normas propias y slo en subsidio por las
comunes a todo AJ.

1.- VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS

Si falta la voluntad, el AJP es inexistente, pero esa voluntad debe ser

vlida, s decir, no afectada por vicios propios (error, fuerza y dolo),
pues, en tal caso, el acto existe, pero puede, justamente, ser afectada
por tales vicios y, en definitiva, producir la invalidacin del acto. Es
decir, el acto existe, pero es anulable.

Estos vicios pueden afectar la voluntad del juez, las partes y los
terceros autorizados para intervenir en el proceso, incluyendo la
formacin del consentimiento en los equivalentes jurisdiccionales.

El vicio ms frecuente o probable es el error y debe tenerse presente

quesos efectos no slo se extienden al acto viciado mismo, sino a
otros y, en su caso, incluso a la sentencia.

a.- EL ERROR

Falso concepto que se tenga respecto de una cosa o un hecho. Es

una errada representacin de la realidad. Se piensa que es una cosa o
hecho, en circunstancias que es cosa otra distinta.

Puede ser por un desconocimiento, un conocimiento incompleto (en la

percepcin) o una interpretacin errada de las cosas (en la
apreciacin).

Por tanto, error e ignorancia son distintos (se sabe mal, no se

sabe), pero la ignorancia bien puede ser la causa de un error, por
tanto, jurdicamente, confluyen en lo mismo: error que puede viciar la
voluntad.

El error puede recaer sobre la cosa o el hecho (Error de Hecho) o

sobre el marco legal que lo regula (Error de Derecho)

Nuestra ley procesal no trata en forma sistemtica el caso del error

como vicio de la voluntad de los AJP.
 22

a.1.- El Error de Derecho

Consiste en un falso conocimiento o en la ignorancia de la norma

o en su interpretacin o aplicacin inexacta.

Puede ser por:

- Falsa aplicacin de la ley, (aplica una norma errnea)
- Por falta de aplicacin de la norma (no aplica la norma debida)
- Interpretacin errnea de la ley correcta.

El error de derecho lo pueden sufrir las partes o el juez.

En lo relativo a las partes, por lo general el error de derecho no vicia

el consentimiento (y para alguna doctrina, nunca), en especial por
cuanto la nulidad no puede ser reclamada por quin la caus (art. 8
CC), pero si podra viciarla cuando sea un error inimputable.

Sin embargo, puede que el error al invocar el derecho no tenga

trascendencia, debido a que el llamado a aplicarlo es el Juez (el cual
no est obligado por la postura particular de las partes) y, a lo ms, ir
en desmedro de las pretensiones de fondo de la parte afectada por el
error. Por lo mismo, este error no existe si se debe resolver en
equidad.

En cambio, la alegacin de error de derecho respecto del Juez por

las partes en materia procesal es muy frecuente y de la mxima
importancia. En especial es fundamento reiterado de muchos de los
recursos, en especial apelacin y casacin en el fondo, art. 186 y 767
CPC y en materia penal, recurso de nulidad art. 373 CPP, aunque ello
slo puede ser admisible en jurisdiccin de derecho, que, sabemos, es
la regla en nuestro ordenamiento legal (art. 170 N 4 y 5 CPC y art.
342 del CPP), y tambin en su aspecto netamente procesal (orden
consecutivo legal).

El error de derecho del Juez puede ser espontneo o provocado por

una de las partes. Puede ser tambin de las partes, como el caso de la
transaccin sobre un ttulo nulo, art. 2454 CC.

El poder evitar, o remediar, el error de derecho del juez es expresin

real de la igualdad ante la ley y del debido proceso (art. 19 N 3 CPR).

El Error de Derecho puede ser:

 23

- In iudicando, Al resolverse o decidirse el asunto, solo posible

de cometer por el Juez y que recae sobre las normas que deciden o
resuelven el conflicto, llamadas normas decisoria litis

- In procedendo, En las actuaciones propiamente procesales,

que tambin puede ser cometido por las partes, recae sobre las
normas ordenatoria litis, que slo sirven para regular el
desenvolvimiento del proceso.

La reaccin o remedio frente al error de derecho son los recursos

procesales y la alegacin de la nulidad procesal. Su ltimo centinela
es el recurso o accin de revisin.

a.2.- El Error de Hecho

Constituye un hecho, por lo que deber ser probado por quin lo

invoca. Tampoco ser muy frecuente, dada la solemnidad propia de los
AJP y la imposibilidad de alegacin de la nulidad por quin la caus; la
convalida o se aprovecha de ella.

b.- LA FUERZA

Es el constreimiento de la voluntad de un individuo para obligarlo a

manifestar una determinada voluntad.

Presin fsica o moral ejercida sobre la voluntad de una persona para

determinarla a ejecutar un acto jurdico.

Puede ser a travs de amenazas, anuncio de un mal mayor, (vis

compulsiva) o por la violencia, vas de hecho, (vis absoluta).

Debe recordarse que la autotutela (solucin del conflicto por la

actuacin directa o mano propia de uno de sus involucrados) est
prohibida por el ordenamiento jurdico (pertenece a los tribunales: art.
76 CPR) y puede, incluso, constituir delito (salvo la legtima defensa).

En tales casos, la voluntad manifestada es una apariencia de voluntad,

dado que se acta por temor. Por tanto, no priva de la titularidad de
reclamar la nulidad procesal, por cuanto realmente no se causa el acto
viciado, ni tampoco se convalida (no hay voluntad).

La naturaleza solemne de los AJP tambin los protege de la fuerza.

En materia de AJ comunes, se reglamenta la fuerza en los artculos

1456 y 1457 CC
 24

REQUISITOS DE LA FUERZA
La fuerza, para ser vicio del consentimiento, debe ser ilcita, grave y
determinante.

Fuerza ilcita (o injusta)

Es aquella contraria al derecho. Por tanto, lo ser cada vez que no
est autorizada legalmente.
El mero anuncio de la actuacin del derecho, no es fuerza.

Fuerza Grave
Cuando es capaz de producir una impresin fuerte en una persona y
motivarla a hacer lo que no desea (segn edad, sexo y condicin).

Fuerza determinante
La fuerza debe ser lo que motive al acto. Debe existir una relacin de
causa a efecto entre la fuerza y el acto ejecutado.

b.1.- Fuerza lcita e ilcita

Slo es lcita en los casos en que el ordenamiento jurdico

expresamente autoriza su empleo. En todo otro caso es ilcita y, por
ende, vicio del consentimiento.

b.2.- Casos de Fuerza Lcita

La libertad personal y seguridad individual es una garanta

constitucional (art. 19 N 7 CPR)

El Estado tiene el monopolio de la fuerza lcita (Captulo X de la CPR,

FFAA, de orden y seguridad pblica, art. 101, FOySP: existen para
dar eficacia al derecho)

Lo anterior no obsta a que el Estado se autolimita en el ejercicio de la

Fuerza (art. 21 CPR: recurso de amparo).

En el CPP existen tambin limitaciones a la fuerza: arts. 5; 9; 10; 93

letra h); 95; 122; 131; 139; 195. Normas para la entrada y registro de
lugares (art. 204 a 216) y para la interceptacin de comunicaciones
(art. 222 a 225).

Los Tribunales estn revestidos de la facultad de imperio, es decir, la

posibilidad de hacer cumplir sus resoluciones por la fuerza, (art. 76 inc.
3 y 4 CPR)
 25

Para los particulares, se autoriza el uso de la fuerza en la legtima

defensa (art. 10 Cdigo Penal) y en la detencin ciudadana (art. 129
CPP), siempre la menor necesaria.

Casos especficos de fuerza lcita:

1.- Cumplimiento de resoluciones judiciales. Como consecuencia de la

facultad de imperio ya indicado. Reiterado en el art. 1 COT.
Hay todo un sistema de cumplimento Ttulo XIX del Libro I CPC, De la
Ejecucin de las Resoluciones, concluyendo con un sistema ltimo
general: art. 238, de multas y arrestos.
Es tambin efecto de la cosa juzgada, que da accin para su
cumplimento, art. 176 CPC.

2.- Juicio ejecutivo. En el embargo y la ejecucin de bienes, art. 443

inc. final; art. 450 inc. 2; 543.

3.- Juicios de arrendamiento, Art. 598; Lanzamiento, art. 595.

4.- Accin de Proteccin. Art. 20 CPR. (adopte providencias)

5.- Cumplimiento de las obligaciones de comparecer y declarar de los

testigos. Art. 380 inc. 2 y 3 CPC; art. 299 CPP.

6.- Confesin provocada ante posiciones interrogativas. Art. 394,

multas y arrestos, hasta que declare.

7.- La detencin material. Art 125 CPP

8.- Detencin ante delito flagrante, art. 129 CPP

9.- Prisin preventiva. Art. 139 y ss CPP

10.- Polica Judicial. Medidas de coercin. Art. 79 CPP

12.- Cumplimiento de sentencias penales. Art. 466 y ss.

13. La legtima defensa. Art 10 CP

c.- EL DOLO

El dolo es el engao en la realizacin de los AJ, es una maquinacin

para defraudar a terceros. Est definido en el art. 44 CC y reglado en
sus art. 1458 y 1459. Tiene un significado propio en Derecho Penal
(parte de la culpabilidad, elemento de todo delito). Siempre debe ser
 26

probado, aunque en algunos casos la ley procesal lo presume, incluso

de derecho.

Procesalmente se expresa en: los AJP unilaterales; el dolo cometido

por ambas partes (fraude procesal); la simulacin en perjuicio de otros,
pero tambin abarca la mentira y la falsedad, en todos sus mbitos. Es
la base de la mala fe procesal.

Fraude procesal: es toda maquinacin, en el proceso, realizada para

perjudicar a una de las partes, a terceros o violar la ley. Su gravedad
estriba en el se utiliza al juez y estar revestido de cosa juzgada.
Puede ser respecto de un acto procesal, del proceso en s y en una
finalidad espuria.

Los mecanismos contra el dolo son la nulidad procesal, los recursos y

la accin de revisin. La doctrina seala que lo terceros perjudicados
por una sentencia obtenida dolosamente pueden ser titular de una
accin de nulidad de derecho pblico.

Casos relevantes de dolo en los AJP

1.- Dolo del Juez. Debe recordarse que lo puede cometer el juez y
constituye un ilcito penal: la prevaricacin, que se manifiesta de varias
formas, siendo la ms importante el fallar a sabiendas contra ley
expresa (art. 79 CPR y 223 a 225 CP).

2.- Medidas prejudiciales precautorias, 280 inc. 2 CPC

3.- Trmino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la

Repblica. Art. 330

4.- Tacha de falsedad de firma puesta en efecto de comercio. Art. 110 y

111 Ley N 18.092, en relacin al art. 435 CPC.

5.- Accin de revisin de sentencias firmes. Art. 810 N 2 y 3 CPC. Art.

473 CPP.

6.- Falsificacin de un proceso, de todo o de una de sus piezas. Se

trata de un instrumento pblico, por tanto es un delito.

7.- Incidentes. Art. 88 CPC.

8.- Falso testimonio y perjurio. Art. 206 a 210 CP. Ante el Ministerio
Pblico puede ser obstruccin a la investigacin, art. 269 bis CP.
 27

2.- LA CAPACIDAD

a.- Generalidades

Para que el AJP sea eficaz no basta que efectivamente se haya

realizado, tambin es necesario que la voluntad que lo impulse
provenga de una persona que tenga capacidad para realizarlo.

Avelino Len: La capacidad es la aptitud legal de una persona

para adquirir derechos, ejercerlos y contraer obligaciones y
cargas.

La capacidad para adquirir o gozar derechos la tiene todo individuo,

por el solo hecho de ser persona (es un atributo de la personalidad).

En el Derecho comn la capacidad puede ser de goce y de ejercicio.

De goce, ya vista, es inherente a toda persona humana (adquirir

derechos y contraer obligaciones), desde su nacimiento a su muerte
(incluso la ley protege los derechos del que est por nacer, art. 19 N 1
inc. segundo CPR, art. 75 CC y art. 119 Cdigo sanitario). Tambin la
poseen las personas jurdicas.

La capacidad de ejercicio de los derechos es la regla general (basta

18 aos, art. 26 CC), por tanto, se trata de estudiar las incapacidades
de ejercicio, son los incapaces (art. 1445 inciso 2 CC).

Existen incapaces absolutos (art. 1447 CC: Dementes, impberes y

sordomudos analfabetos) y relativos (menores adultos y disipadores
interdictos) y hay incapacidades especiales. Obviamente, supone la
capacidad de goce.

Por lo anterior, civilmente, en principio, toda persona tiene la

posibilidad de verse involucrado en un juicio, no hay personas
incapaces para ello (se puede demandar a un infante o nio, en su
calidad de heredero o puede ejercerse una pretensin en su nombre).

Es decir, en materia civil, basta la capacidad de goce para poder

actuar, activa o pasivamente en un juicio. Sin embargo, debern ser
debidamente representadas (no actan por s, sino a travs de una
tercero, art. 43 CC, por va de representacin legal, convencional o
judicial; como el caso de las Personas Jurdicas, art. 8 CPC).

Sin embargo, cada vez que una persona acta representado por otro
(por el motivo y del modo que sea) implica que los efectos del acto se
radican en el representado, (art. 1448 CC). Art. 8 CPC para personas
jurdicas
 28

Esto, en principio, es extensivo a lo procesal (efectos de las

sentencias, derechos, cargas, responsabilidades derivadas del
proceso).

Pero tambin existen reglas propias en materia procesal, pues se

exigen diversos requisitos segn de quin se trate (juez, parte y
tercero) y la materia a debatir (civil, penal, especial). Y tambin existen
incapacidades procesales. Ya se ver.

En otros mbitos del derecho existen normas propias sobre la

capacidad, como en Derecho Penal, en que se distingue si se es
sujeto activo (denunciante, querellante) o pasivo (ser mayor de 14
aos, art. 10 N 2 CP y Ley N 20.084).

LA CAPACIDAD PROCESAL
La capacidad procesal es la aptitud para realizar vlidamente AJP.

Mosquera: Aptitud jurdica para actuar en el proceso.

Se rige, como se indic, por reglas propias, las procesales, por lo que
las reglas del Derecho Comn slo se aplican supletoriamente y en la
medida que no sean contrarias a las reglas procesales generales.

Debe distinguirse, ya se indic, segn del sujeto procesal y el mbito

procesal de que se trate.

b.- Capacidad del Tribunal

Equivale a la competencia: art. 108 COT Facultad que tiene cada

juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado
dentro de la esfera de sus atribuciones.

Sabemos que existen tres tipos de competencia, que se fija a travs

de la radicacin (art. 109 COT): Absoluta, relativa y especfica. Todas
son necesarias para la validez del AJP.

La Competencia del Tribunal tiene carcter exclusivo y excluyente:

slo ese tribunal puede dictar resoluciones vlidas en el conocimiento
del asunto. Reflejo de ello es el principio de distribucin de la
competencia, art. 77 CPR y COT.
 29

c.- Capacidad del Juez

Se trata de la persona natural designada del modo sealado en la ley

para ejercer la jurisdiccin en un tribunal determinado. Es quin acta
en representacin del tribunal.

El juez, para actuar vlidamente requiere:

- Capacidad para ejercer su cargo, poder para ejercer
jurisdiccin, que se adquiere a travs del nombramiento y
de la instalacin; y
- No estar afecto a inhabilidades especiales (implicancias y
recusaciones).

El poder para ejercer jurisdiccin lo tiene a partir de su instalacin

(prrafo IV del Ttulo X COT), que culmina con el juramento. Y se
concreta cada vez que toma el conocimiento de un asunto litigioso. Y
tambin en su competencia administrativa y no contenciosa.

El nombramiento es un proceso administrativo complejo y se rige por

al art. 78 de la CPR y por las normas particulares (segn el grado) que
seala el COT, Ttulo X, art. 244 y ss COT (ternas o quinas).

Existen sistemas, en la CPR, de nombramiento especial para

tribunales especiales. Ministros del Tribunal Constitucional, art. 92;
Tribunal Calificador de Elecciones, art. 95; Tribunales Electorales
Regionales, art. 96. Tambin para los miembros de los Tribunales
Militares y los jueces rbitros.

Las inhabilidades que pueden afectar a los jueces son las

implicancias y recusaciones, art. 195 y 196 COT), que se deben
hacer valer (salvo las implicancias, que son normas de orden pblico y
deben darse a conocer el Juez si tiene conciencia de ella) y declarar.
Jurdicamente se trata de incidentes especiales (art. 113 y ss CPC)

Las sentencias que se dicten por un juez legalmente implicado o

recusado son pasibles de casacin en la forma (art. 768 N 2 CPC) o
de recurso de nulidad (art. 374 letra a, CPP). Fallar implicado a
sabiendas constituye delito, art. 227 N 7 CP.

Los jueces, para evitar que su ausencia personal, definitiva o

transitoria, paralice la tramitacin de las causas, pueden ser
reemplazos por otros jueces. Se trata de la subrogacin y la
integracin.

En definitiva, para que ser legalmente capaz un Juez y vlidos sus

actos en un proceso deben:
- Ser ejecutados por un tribunal legalmente competente
 30

- Tratarse de un juez legalmente nombrado e instalado y

- No afectado por una inhabilidad.

d.- Capacidad de las Partes

Las partes son las personas (naturales o jurdicas) que se encuentran

vinculadas por una relacin procesal.

Se trata de aqul que comparece, (o lo hace otro en su nombre),

ejerciendo una pretensin y aquel que la soporta u otro lo hace en su
nombre.

Se trata del sujeto activo, quin toma la iniciativa para abrir el

proceso y generalmente acciona hasta su conclusin para obtener la
satisfaccin de un inters del cual es titular (actor, demandante,
denunciante, querellante) y del sujeto pasivo, que es el emplazado
judicialmente y debe soportar tal pretensin (demandado, reus,
imputado, acusado, procesado).

Existen distintos sujetos que toman el nombre de parte (incluyendo

cierto tipo de terceros, que les afecta la sentencia, art. 24 CPC) y
terceros propiamente tales.

La capacidad para ser parte en un proceso es aquella que requiere

una persona para vincularse vlidamente a una relacin procesal.

Es decir, es la aptitud legal para ser sujeto activo o pasivo en el

proceso, segn las reglas propias que para cada procedimiento
establece la ley.

Si se trata de asunto no contencioso, se le llama interesado, art. 817

y ss CPC.

En todo caso, siempre deben tenerse presente los efectos relativos de

las sentencias (art. 3 CC) y, por tanto, de la Cosa Juzgada (art. 177
CPC). Y 1448 CC.

d.1.- Capacidad para ser parte en Procesos Civiles

La tiene toda persona, natural o jurdica, con capacidad de goce.

Si se carece de capacidad de ejercicio se debe actuar debidamente

representado, segn lo determine la ley procesal, radicndose en el
representado todos los efectos del acto.

No debe confundirse la capacidad con la efectiva titularidad y

exigibilidad de la pretensin que se hace valer. Lo primero es un
 31

asunto de forma en el proceso, lo segundo la materia debatida y que

deber ser resuelta en la sentencia.

El control del cumplimento de la capacidad del sujeto activo lo tiene el

tanto el tribunal como el demandado.

Para ello, en el art. 254 CPC, que seala los requisitos de la demanda,
en sus Ns 2 y 3, exige individualizar a las partes (tambin debe
sealar al juez) y, en su caso, a los representantes que por ellas
comparecen, lo cual el Juez debe exigir, art. 256, no dando curso a la
demanda mientras no se subsane la omisin.

Si no lo hace, el demandado, a su vez, puede hacer uso de la

excepcin dilatoria del art. 303 N 2, que procede cuando falta la
capacidad del actor (del N 6 si falta la del demandado).

Por ello, en caso de duda sobre la capacidad o la representacin, para

dar la posibilidad al actor la entrada vlida al juicio, dispone de la
medida prejudicial preparatoria del art. 273 N 1 CPC.

Las personas jurdicas actan a travs de sus representantes, cuya

determinacin corresponde segn su estatuto particular (depende si
son pblicas o privadas). Tener presente en esto lo ya dicho del art. 8
del CPC.

d.2.- Capacidad para ser parte en Procesos Penales

Depender de si se trata del sujeto pasivo o de quin es imputado.

- Capacidad del Actor

Accin Pblica: Toda persona (art. 173 CPP). En ciertos casos la

denuncia es obligatoria (art. 175 CPP).

Accin Privada: Slo puede ser ejercida por la vctima (art. 53 inc.
tercero CPP). Las vctimas estn sealadas en el art. 108 CPP. Los
delitos de accin privada estn contenidos en el art. 55 y la accin es
renunciable (art. 56 inc. segundo CPP).

Accin Mixta: Descrita en el art. 54 CPP. Slo puede iniciarla el

ofendido por el delito, pero ya iniciada se trata como si fuese un caso
de accin pblica.

Accin Monoplica: Existen casos en que la accin slo puede ser

deducida por una persona o cierta categora o con cierto cargo. Por
ejemplo, la accin penal en los delitos tributarios.
 32

- Capacidad del sujeto pasivo

Es decir la persona responsable de la ejecucin del delito, en calidad

de autor, cmplice o encubridor (art. 14 CP).

Se debe ser mayor de 14 aos (art. 10 N 2 CP y Ley N 20.084). No

debe estar afectado por una causal eximente personal como la
demencia, art. 10 N 1 CP.

El cdigo distingue entre ser imputado (art. 7 CPP), ser

formalizado (art. 229 y ss); ser acusado (art. 259 y ss).

No significa ser responsable (presuncin de inocencia, art. 4 CPP) y

el estatuto para restringir sus derechos (imponer medidas cautelares)
es distinto, (art. 139 y 155 CPP)

Para ser sujeto pasivo se requieren requisitos objetivos.

- Ser persona natural (art. 58 CPP), estar vivo (art. 93 N 1
CP) Sin embargo, actualmente tambin son sancionables
las Personas Jurdicas, aunque en un marco reducido de
delitos.
- Que se tenga capacidad procesal penal, y
- En forma relativa, no estar revestido de fuero (art. 416 a
430 CPP).

Y el requisito subjetivo de tener participacin punible y penada por la

ley.

Todo esto es sujeto a control por las diversas formas sealadas en el

CPP (art. 10, 95, 149, 186 CPP, etc.), y el art. 21 CPR (accin de
amparo).

d.3.- Casos especiales de Capacidad para ser parte en

determinados procedimientos

Titularidad de la accin en el juicio poltico (art. 52 N 2 CPR); en el

Procedimiento de remocin del Fiscal Nacional y de Fiscales
Regionales del Ministerio Pblico (art. 53 Ley N 19.640);
Procedimientos de Constitucionalidad de la leyes o tratados
internacionales durante su tramitacin o procedimiento de ratificacin.
 33

e.- Capacidad para comparecer en el Proceso

Son las normas a las que se deben sujetar los litigantes o

terceros para comparecer al proceso. Se le llama legitimacin
para obrar (no confundir con la legitimacin en causa que es la
aptitud para sostener efectivamente la titularidad de una alegacin).

Esto dado que son materia distintas el tener la posicin procesal de

parte y la otra de llevar adelante efectivamente actividades prcticas
en el proceso, es decir, propiamente ejecutar AJP.

Por tanto, se puede ser legalmente parte y no contar con la

capacidad efectiva de ejercicio.

Ello, dado que se puede necesitar actuar representado.

La representacin es para los incapaces absolutos siempre y los

relativos actan representados o debidamente autorizados. Si lo
desean, tambin para los que pueden obrar por s mismos.

En definitiva, hay los siguientes casos:

- Personas naturales que tiene capacidad de ejercicio (y no sujetas a

inhabilidad). Actan por s mismos o representados (esto ltimo slo si
no se trata de un acto personalsimo: absolver posiciones
personalmente; testigos; informe de peritos juicios penales del sujeto
pasivo),

- Personas relativamente incapaces: Actan representados o

debidamente autorizados.

- Personas absolutamente incapaces: Siempre slo representados.

- Personas Jurdicas: Sean de derecho pblico o de derecho privado,

es siempre a travs de sus representantes (segn las normas
estatutarias propias). Recordar art. 8 CPC.

3.- EL OBJETO LCITO

Debe ser real y lcito. En definitivo, es aqul que conforme con la ley,
es reconocido, amparado y protegido por la ley.

Eugenio Velasco, en anlisis del 1461 CC, indica que el objeto es

ilcito si no es real, comerciable, determinado o determinable y fsica y
moralmente posible.
 34

Se distingue su es una cosa o un hecho. Las cosas no adolecen de

objeto ilcito en s mismas (depende del destino que se le d). Slo los
actos y los fines son ilcitos.

Se contemplan casos de objeto ilcito en los art. 1462 a 1465 CC.

Por ejemplo, el someterse a una jurisdiccin no reconocida por el

Derecho Chileno (art. 1462 CC)

Lo hay tambin, art. 1464 CC, en la enajenacin de: N 3, de las cosas

embargadas por decreto judicial (a menos que Juez autorice o
acreedor consienta). Hay unanimidad en la doctrina y la jurisprudencia
que la voz embargo se toma en un sentido amplio, de medidas
cautelares reales en general (embargos, medidas precautorias,
retencin de bienes, etc.).

Y en el N 4 del mismo 1464, De las especies cuya propiedad se litiga

(sin permiso del juez). Se refiere a las cosas individuales que son
objeto de la controversia. Tener presente que no opera ipso iure. Debe
pedirse la declaracin. No debe confundirse con el Derecho Litigioso,
que es el conflicto sometido a la litis y que puede ser objeto de
comercio, en cuanto evento incierto de la litis, pero slo por el
demandante.

4.- LA CAUSA LCITA

Est dado por el valor social de los intereses que se busca obtener
con la litis. Art. 1467 CC siempre debe haber una causa lcita, aunque
no requiera expresarse.

Por tanto, su fuente es la voluntad y lo que importa es el valor social

del mvil. De ah que sea lcita toda causa que no sea contraria a la
ley, el orden pblico o las buenas costumbres.

Art. 177 CC, en cuanto la cosa juzgada, se habla de la causa de

pedir, como el fundamento inmediato del derecho que se reclama.

La ilicitud de la causa puede alcanzar al proceso como un todo o un

AJP determinado.

5.- LAS SOLEMNIDADES DEL APJ

Ya se ha indicado que son una garanta de la igualdad ante la ley, de

la igualdad en el ejercicio de los derechos y del debido proceso.
 35

Por tanto, se justifican por la necesidad de certeza e indubitabilidad de

los AJP. Cunto ms trascendente, ms solemnidades se exigen.

Chiovenda: Para asegurar el orden del debate, el verdadero ejercicio

de los derechos de las partes y la justicia de la sentencia.

Y no olvidar que el conjunto de las solemnidades que constituyen los

diversos ALP constituye el procedimiento.

Cmo distinguir las solemnidades en cuanto requisito de

existencia que de validez del AJP?

Desde luego, la ausencia de toda solemnidad acarrea la inexistencia

del acto. Lo mismo si se trata de la ausencia de la solemnidad
principal.

Ms all de ello, no existe una solucin o respuesta universal.

Depender del nmero y clase de las solemnidades exigidas, que
hacen identificable al acto y capaz de surtir efectos.

En general se seala que si las solemnidades estn presentes,

pero defectuosas, el acto existe pero es anulable.

Y, ya en terreno de la nulidad, se entra a la regla general de si la

ausencia de la formalidad perfecta causa o causa no perjuicio (por lo
que depender de la naturaleza y nmero de solemnidades necesarias
y de la entidad del vicio) y si ste slo es remediable a travs de la
declaracin de nulidad. Es decir, se ver caso a caso.

UNIDAD II EL MANDATO JUDICIAL

LA COMPARECENCIA EN JUICIO Y LA REPRESENTANCIN

PROCESAL

GENERALIDADES
Comparecer es presentarse ante otro. Se toma como presentarse
ante el juez, por el motivo que sea, demandando (ejerciendo una
pretensin), defendindose, para testificar, etc.
 36

La comparecencia en juicio se trata en los artculos 4 a 16 CPC y en

la Ley N 18.120.

Ver (CPC):
- Art. 4 a 11: Sobre patrocinio y poder.
- Art. 12 a 16. Representacin por mandatario comn.
- Art. 19 a 20: Inters conjunto.
- Art. 21 a 24: Intervencin de terceros.

La comparecencia en juicio se vincula ntimamente con la capacidad.

Pero esta ltima, ya vista, en definitiva significa analizar la materia y el
rol que se tome dentro del proceso, pero, ya establecido que se tiene
capacidad para actuar como parte, se traduce en que la
comparecencia para algunos puede ser personal (capacidad
procesal) o a travs de representante y para otros debe
necesariamente ser se esta ltima forma (representado).

Para comparecer en juicio (art. 4) sea personalmente o representado,

debe hacerse segn la ley.

Se debe distinguir:

- Capacidad Personal: Ser potencialmente demandante o

demandado (toda persona natural o jurdica)

- Capacidad Procesal: Efectivamente comparecer en juicio por s

mismo.

- Representacin Judicial: Lo constituye el ser representado por

otro en el juicio (que es obligatoria para los incapaces y para las
personas jurdicas. En ciertos casos est prohibida, se trata de
los actos procesales personalsimos. En los dems casos es
voluntaria)

- Representacin Procesal: Se trata del ius postulandi.

(obligatorio por ley, salvo excepcin legal expresa)

Lo normal ser que se puede comparecer a propio nombre, es

decir, tiene capacidad procesal. Quin lo discuta, debe probarlo, a
travs de una excepcin dilatoria (art. 303 N 2 CPC) o por medio de
un incidente de nulidad (art. 83 y 84 CPC), sin perjuicio de lo que el
juez puede declararla de oficio en la medida que le conste (art. 84 y 89
CPC).

Deben comparecer representados los incapaces (absolutos y

relativos, estos ltimos teniendo presente que pueden comparecer en
 37

ciertos casos debidamente autorizados) y las personas jurdicas (art.

8 CPC).

Esta representacin se llama representacin judicial y es distinta a la

representacin procesal, que es aquella que deben hacer ciertas
personas autorizadas por la ley (fundamentalmente abogados).

Si termina una representacin de origen legal, subsiste la

representacin en juicio hasta que comparezca el mandante o hasta
que haya testimonio que se le notific del juicio y su estado (art. 9
CPC). Quin cesa esta representacin est obligado a las gestiones
necesarias para esto ltimo.

LA REPRESENTACIN PROCESAL

Ya sabemos que se debe ser capaz, ser legitimado en causa (es decir,
sostener un inters jurdico al menos aparente) y, si no se tiene
capacidad procesal, actuar representado.

Pero ello no basta, adems se debe comparecer representado

procesalmente por ciertas personas facultadas por ley para sostener
los intereses ajenos en juicio. Es decir, no se puede actuar
personalmente. El fundamento est dado por el carcter complejo y
tcnico del proceso y por su trascendencia. Carnelutti, adems, no
duda en sealarlo necesario para la pureza del procedimiento (evitar
fuerza o dolo).

Esta representacin (Jos Quezada) es la institucin jurdica por la

cual una persona, por mandato de otra, est facultada para ejecutar a
nombre de sta los actos jurdicos necesarios para la constitucin y
desarrollo de la relacin procesal. Se le llama Jus Postulandi

Implica el Patrocinio y el mandato judicial, en que hay un mandante (el

representado) y un mandatario.

La representacin en juicio se trata en los artculos 6 y 7 CPC y en la

Ley N 18.120.

Paralelo entre la Representacin Judicial y la Procesal

1.- La Judicial: Su fin es superar una incapacidad; la Procesal es

para una adecuada defensa jurdica.

2.- La Judicial: Puede obviar la incapacidad de ejercicio o ser

voluntaria; la Procesal supone la capacidad de ejercicio del mandante.
 38

3.- La Judicial: Se rige por el CC y otras leyes sustanciales; la

Procesal se rige por normas procesales y la Ley n 18.120.

ACTUACIN PERSONAL

Debe recordarse que, en ciertos procedimientos, se acepta la llamada

Defensa Personal, cual es la facultad de comparecer por s mismo,
sin representacin procesal. En todo caso, la regla general es requerir
patrocinio y poder. Si fallece la parte, rige art. 5 CPC.

Por ejemplo:
1.- En que se pida autorizacin para litigar personalmente. El juez lo
otorga segn la naturaleza y cuanta del juicio, sin perjuicio de pedir
representacin si la correccin del procedimiento lo aconseja.

2.- Si se exige comparecencia personal de las partes (confesin o

conciliacin)

3.- Ante ciertos tribunales para determinados procedimientos o causas:

Solicitudes de manifestacin minera, ante jueces de polica local (salvo
daos de ms de 2 UTM); rbitros arbitradores; Contralora General de
la Repblica; Juicio poltico ante Diputados y Senadores; causas
electorales; recursos de amparo y proteccin; las solicitudes de
copias, desarchivos o certificados; y el caso de presentaciones para
dar cumplimento a sus funciones de martilleros, depositarios,
interventores, secuestres, peritos y similares.

4.- Ante Corte de Apelaciones puede comparecerse personalmente. El

apelante rebelde slo a travs de abogado o procurador del nmero,
que es igual a la norma ante la Corte Suprema (art. 398 COT).

5.- En materia penal es facultativo para el imputado, salvo que el Juez

exija letrado (art. 102 inciso final CPP). No lo necesita el denunciante.

PATROCINIO Y REPRESENTACIN EN JUICIO

La representacin procesal es dual, est dada por el patrocinio

(tambin llamado Defensa) y por el poder o representacin (tambin
llamado mandato judicial).

La funcin del patrocinante es dirigir la defensa del asunto, la del

mandatario es materialmente ejecutar los actos del procedimiento.
 39

En el sentido de que una persona acta en nombre y lugar de otra (es

decir, las consecuencias y efectos de sus actos recaen en el
representado), tanto el patrocinio como el mandato judicial son tipos
de mandato,

El patrocinio siempre y necesariamente debe recaer en un abogado,

su finalidad es la defensa de los derechos de otro en juicio (art. 528
COT), por l se tiene la responsabilidad de la toma de decisiones y de
la supervisin jurdica del pleito, durante todo su transcurso. El
patrocinio incluye la facultar de representar en el juicio al mandante, es
decir, comparecer directamente al proceso por l (por ello el patrocinio
incluye poder actuar como lo hace el mandatario)

El poder recae en alguna de las personas habilitadas para ello

(abogado, procurador del nmero y estudiantes o egresados de la
carrera de Derecho de Universidades reconocidas por el Estado), se
les llama procuradores.

No debe olvidarse que hay muchos actos del procedimiento que deben
ejecutarse solo por abogado y no por el mandatario judicial (como
comparecer y actuar ante la Corte Suprema o alegar ante las Cortes
de Apelaciones. Y el actual sistema de audiencias orales hacen
invisible la diferencia entre patrocinio y poder.

Normas que recogen diferencias entre patrocinio y poder:

- art. 395 y 528 COT;
- art. 6, 7, 10, 28, 165, 223 a 226 CPC;
- art.1 y 2 Ley N 18.120.

Esta Representacin Procesal es:

1.- De orden pblico
2.- Continua
3.- Tiene su fuente en la ley (que la establece) y el mandato (que la
concreta en personas determinadas).
4.- No obsta a que la parte sea el representado.

EL PATROCINIO

Slo recae en abogados, que son las personas revestidas por la

autoridad competente de la facultad de defender ante los tribunales de
justicia los derechos de las partes litigantes (art. 520 COT).

Es el encargado de la defensa tcnica de los intereses de la parte, que

la toma por celebrar el contrato de patrocinio. Su fin es la defensa de
los intereses en juicio y durante todo el desarrollo del juicio. Se
conserva mientras no haya testimonio de su trmino (art. 1 Ley N
 40

18.120). Si es por renuncia del abogado, debe ponerse en

conocimiento del patrocinado, junto con el estado del negocio y
transcurrido el trmino de emplazamiento.

Es obligatorio constituirlo en la primera actuacin judicial

(contenciosa o no contenciosa, salvo excepciones ya vistas), si no se
hace, no se provee la presentacin, se tiene por no presentada. art.
1 Ley N 18.120. Por tanto, la sancin por no constituir patrocinio es
muy grave.

El mandato de patrocinio es un contrato consensual, pero en la

primera presentacin debe constar (basta poner el nombre y firma del
abogado, art. 1 Ley N 18.120). No termina por la muerte del
mandante, art. 529 COT. Y el patrocinante tambin puede ejecutar
los actos de procedimiento (art. 1 inc. 3 de la Ley N 18.120)

Pero, como ya se dijo, patrocinio y poder no es lo mismo:

a.- El Patrocinio tiene a su cargo la defensa; el Poder la

representacin.

b.- El Patrocinio slo puede asumirlo un abogado; el Poder las

personas mencionadas en el art. 2 de la Ley N 18.120.

c.- El Patrocinio se constituye segn el art. 1 de la Ley N 18.120; el

Poder segn el art. 6 CPC.

d.- El Patrocinio puede, adems, incluir el poder (y an sin l se

puede comparecer directamente al juicio representando a la parte); el
Poder no puede incluir patrocinio (si no es abogado).

El patrocinante se entiende con poder de representacin (art. 1

inc. 3 de la Ley N 18.120) en todos las actuaciones y trmites del
asuntos, pero se trata de una representacin facultativa; discontinua
(en teora); y no procede (tampoco el mandatario) en casos de que se
requiera la intervencin de la parte misma o de un caso en que se
deba tener poder especial (art. 7 inc. segundo CPC, salvo que se
haya otorgado expresamente).

Esta representacin es obligatoria para el Estado y sus agencias (art.

7 Ley N 18.120).

EL PODER O REPRESENTACIN
 41

Se trata de un mandato solemne (art. 395 COT), cuyo fin es el de

representar a la parte en el juicio, hasta la ejecucin completa de la
sentencia definitiva, es decir, actuar directamente en el juicio por el
mandante. Debe seguir en ello las directrices que fije el abogado
patrocinante.

El trmino del mandato debe constar en la causa (art. 10 inc.1 CPC) y

para la renuncia del mandatario rige el inc. 2 del mismo art. (que es
casi idntico al inc. 4 del art.1 Ley N 18.210 aplicable al patrocinio).
Se rige supletoriamente por las reglas del mandato civil (art. 528 COT).

Tambin se le llama mandato judicial; mandato de procuratela o

procuratela y mandato de representacin.

Slo puede recaer en (art. 2 Ley N 18.120):

- Abogados (que puede ser o no el patrocinante);
- Procurador del Nmero (art. 394 a 398 COT);
- Estudiantes de tercer, cuarto o quinto ao de la carrera de
Derecho, o
- Egresados de la misma, hasta tres aos despus de egresar.
- Personas que estn haciendo la prctica en la Corporacin de
Asistencia Judicial.

Constitucin del Poder (art. 6 CPC)

Si se comparece en representacin de otro, debe exhibir su ttulo (art.
6 CPC) y slo puede constituirse en alguna de las tres formas
sealadas en el art. 6 del CPC. Debe hacerse al tiempo de la primera
presentacin o comparecencia en juicio, de otro modo el tribunal
mandar constituirlo dentro de 3 da, de no hacerse, se tendr por no
presentada sin otro trmite y sin ulterior recurso (art. 2, inciso cuarto,
Ley N 18.120). Tambin puede dar origen a nulidad procesal.

Formas de Constitucin:
- Primera Forma: Por escritura pblica.
- Segunda Forma: Mediante acta extendida ante el juez y suscrita
por todos los otorgantes.
- Tercera Forma: A travs de una declaracin escrita del
mandante, autorizada por el secretario (o jefe de la unidad de
administracin de causas) del tribunal de que se trate.

Facultades del Poder (art. 7 CPC)

- Ordinarias o de la esencia: Son las que se necesitan para

poder desenvolverse dentro del proceso, para su efectivo
avance, en todo trmite o incidente, como si fuera el
 42

representado, sin que sea posible que el poderdante las regule a

su voluntad, pues son nulas sus limitaciones. Estn sealadas
en el inc. 1 del art. 7 y se tiene an con mencin en contra, son
contestar, prueba, recurrir, etc. Salvo que se requiera
comparecencia personal.

- Facultativa o de la naturaleza: Delegar el poder. Que debe

hacer en alguien tambin habilitado. Puede negarse por el
poderdante. El delegado no puede a su vez delegarlo (salvo
autorizacin de la parte).

- Extraordinarias o Especiales: Requieren otorgarse

expresamente, dado su carcter dispositivo sobre el fondo del
asunto, y son las del inciso 2 del art. 7, esto es: Desistirse en
primera instancia de la accin deducida, aceptar la demanda
contraria (art. 313), absolver posiciones (396); renunciar a los
recursos (no desistirse) o a los plazos; transigir (transaccin, ver
2448 N 1 CC)); comprometer (arbitraje, art. 222 COT); otorgar a
los rbitros el carcter de arbitradores; aprobar convenios (Ley
de Quiebras) y percibir. Se discute la validez de su mencin
global. Si no se tienen, es necesario que tambin comparezca el
mandante (inc. 6 del art. 2 Ley N 18.210) y es obligacin para
el tribunal cerciorarse de la existencia de estas facultades en el
caso especfico de su ejercicio (art. 4, Ley N 18.120)

Extincin del Poder

Cada vez que concurra una causal legal (art. 2163 CC como mal
desempeo o voluntad unilateral de los contratantes; estando el
mandatario obligado a notificar al mandante, (art. 10 CPC) y por
muerte o impedimento del mandatario (no del mandante, art. 396
COT). Y es necesario que el trmino conste en el proceso.

Representaciones Especiales

1.- Representacin por procurador comn. Se aplica en los casos

de los litis consorcios o de colitigantes que deduzcan iguales acciones
o se opongan iguales excepciones. No involucra al patrocinio. Est
reglamentado en los artculos 12 a 16 y el 19 CPC. El procurador
puede ser nombrado por el tribunal si no hay acuerdo de las partes y
tiene amplias facultades, dado que no necesita esperar el consenso de
las partes, pero no excluye la posibilidad de actuacin separada o
 43

individual de una parte (art. 16) siempre que no retarse el avance de la

causa. Se puede revocar por todas las partes o por el tribunal (art. 14).

2.- Representacin por Procurador del Nmero. Es un funcionario

auxiliar de la administracin de justicia, cuya funcin es representar a
las partes ante los tribunales colegiados. art. 394 y ss COT; art. 5 Ley
N 18.120 y art. 13 CPC. Ante la Corte Suprema puede comparecerse
a travs de ellos o abogados. Ante las Cortes de Apelaciones,
adems, personalmente.

3.- Representacin como procurador del agente oficioso. La

agencia oficiosa (art. 2286 CC) es un cuasicontrato y es la gestin de
negocios ajenos, sin contar con mandato, por el cual quin administra
se obliga para con la representada y a veces la obliga.

De ello y lo sealado en el inc. 3 del art. 6 CPC, se desprende que la

agencia oficiosa procesal es un acto jurdico procesal unilateral por
el cual una persona asume, sin tener poder, la representacin de otra,
ofreciendo garantas de que sta ratificar lo obrado en el plazo que
fije el tribunal.

La garanta se llama fianza de rato.

Requiere:
- Ius postulandi del agente oficioso (si no, debe constituir
patrocinio y poder)
- Motivo plausible. Pues el tribunal debe calificar Las
circunstanciad el caso para autorizar esta comparecencia.
- Ratificacin. Debe ofrecerse la ratificacin y el tribunal fijar un
plazo. De hacer, los actos quedan perfectos. De otro modo, es
nula la comparecencia, pero no la actuacin, quedando en este
caso rebelde el representado. El agente oficioso deber
responder por los perjuicios y las costas que haya causado a la
contraparte.
- Fianza de rato. Debe ofrecerse y el tribunal calificarla. En la
prctica se ofrece una fianza personal.

Se trata de una representacin procesal imperfecta, que se acepta por

las necesidades de avance del proceso y por la repugnancia general
de la ley a la indefensin de una parte.

4.- Representacin especial del abogado patrocinante. Ya vista. Es

facultativa y debe, en teora, ser excepcional o discontinua y no incluye
las facultades especiales que se hayan dado al mandatario (art. 1 inc.
3 de la Ley N 18.120). Por supuesto, si al abogado, adems, se le
otorg poder, puede actuar como pleno mandatario.
 44

LA COMPARECENCIA EN JUICIO

1.- LA COMPARECENCIA ANTE TRIBUNALES

Se debe distinguir entre la categora del tribunal ante el cual

comparece y si se trata de la primera comparecencia y las posteriores.

a.- Comparecencia ante la Corte Suprema

El art. 398 COT dispone que se puede comparecer slo a travs de
abogado y de procurador del nmero. Por tanto, se excluye la
comparecencia personal (sea o no con representante).
Esta regla se aplica a toda persona, a todo procedimiento y a toda
gestin.
Se justifica por la complejidad y trascendencia que tiene los asuntos
que se ventilan ante la Corte Suprema.

b.- Comparecencia ante las Cortes de Apelaciones

El mismo art. 398 del COT dispone que se puede comparecer
personalmente o a travs de abogado o de procurador del nmero.

Sabemos que en la primera comparecencia se debe comparecer

personalmente (o a travs de representante), designando abogado
patrocinante o procurador.

Resuelto el asunto, lo normal ser la posibilidad de recurrir por el

agraviado (lo que har su procurador)

Y se puede comparecer en persona (con ius postulandi). La razn est

en dar la posibilidad de que el litigante pueda enterarse a cabalidad
del estado del pleito y su resultado hasta entonces. Se trata de una
medida de resguardo en los intereses de las partes.

La excepcin es para el litigante rebelde (aqul que no ha

comparecido dentro del plazo o momento procesal para ello): ya no
puede hacerlo personalmente (art. 202 CPC).

Esta regla, aunque expresa para la apelacin, es para toda gestin y

procedimiento.

c.- Comparecencia ante Juzgados

Si se trata de la primera comparecencia (art. 2 de la Ley N 18.120)
se debe hacerlo personalmente (o debidamente representado, por va
judicial, legal o convencional, lo cual, en ocasiones, como ya se vio, es
obligatorio) y debidamente constituido el ius postulandi (art. 1 y 2 de
la Ley N 18.120). Da lo mismo el tipo de tribunal o de procedimiento y
la naturaleza de la gestin.
 45

La razn estriba que, si se trata del ejercicio de la accin, sta (por lo

general) es voluntaria y personal.

Y lo mismo la defensa de quin soporta la pretensin contraria, cuyo

amplitud y ejercicio tambin es facultativa.
,
En estas primeras comparecencias se debe designar abogado
patrocinante y procurador, tomando ste la representacin para el
resto del procedimiento (art. 1 y 2 Ley N 18.120), salvo la
posibilidad de no designarlos segn el art. 2 de la misma ley.

2.- FALLECIMIENTO DEL LITIGANTE QUE ACTA POR S MISMO

Sabemos que lo general es que no puede litigarse por s mismo, pero

hay ocasiones que la ley lo autoriza o se trata de alguien que es
abogado y anunci que se defender y comparecer personalmente.

Se trata de quin obra por s mismo.

Si fallece (art. 5 CPC), se paraliza el procedimiento, lo que es una

situacin de hecho, lo cual opera tan pronto como conste en el
proceso su defuncin. Esto opera sin distinguir el estado del asunto y
el tribunal de que se trate (salvo la Corte Suprema).

Nace entonces para la contraparte la carga procesal de notificar a los

herederos del fallecido para que estos, dentro del trmino de
emplazamiento para contestar demandas (art. 258 y 259 CPC)
comparezcan al juicio. El plazo puede ser variable (varias
notificaciones en distintos das o en distintos lugares si la tabla es
distinta) caso en el cual el plazo corre para todos al da ltimo que
corresponda (art. 260). Transcurrido el plazo, se reanuda el
procedimiento en el estado que estaba.

Si no se efecta la notificacin, lo obrado posteriormente es nulo.

Si no hay herederos, la contraparte puede pedir que se les notifique a

los herederos aparentes para que manifiesten si aceptan o no la
herencia (art. 1232 CC). Si no es as, debe actuarse para que se
nombre curador de la herencia yacente y se le notifique a l.
 46

3.- CESE DE LA REPRESENTACIN LEGAL

Si se trata de una persona que es representada por otra en virtud de

norma legal (art. 9 CPC), y tal mandato termina por cualquier causa,
contina la representacin hasta que el representado comparezca o
hasta que haya testimonio en el proceso de que se le notific el cese
de la representacin y el estado del juicio. El representante, bajo
sancin de multa y d indemnizar los perjuicios, debe gestionar que se
produzca esta diligencia dentro del plazo que el tribunal designe.
Esta norma no se aplica al mandato convencional ni al judicial.

4.- REPRESENTACIN JUDICIAL DE LAS PERSONAS JURDICAS

Sabemos que se trata de entes ficticios (art. 54 y 545 CC), que deben
generar una voluntad segn sus normas internas. Esta voluntad se
expresa a travs de actos de personas naturales.

Como toda persona, son titulares de la accin procesal y pueden ser

forzadas a soportar pretensiones ajenas, es decir, tienen capacidad
judicial.

a.- De Personas Jurdicas de Derecho Pblico (art 547 CC). Se

trata de la Nacin, el Fisco, Las Municipalidades, las comunidades
religiosas. Se representan por quienes la ley o sus estatutos
determinen. Puede ser el Presidente de la Repblica, el Pdte. del
Consejo de Defensa del Estado, el jefe de servicio, etc. Los alcaldes,
los rectores.

b.- De Personas Jurdicas de Derecho Privado, (Ley N 20.500) sea

que se trate de corporaciones, fundaciones (hoy asociaciones) o
sociedades, se representa por quienes sean su administrador,
presidente o gerente. Se trata de una representacin judicial de origen
legal de carcter obligatorio, toda vez que debe recordarse que por el
art. 8 CPC no vale la limitacin de la representacin judicial ni de sus
facultades, pero stas se limitan a las facultades ordinarias del
mandato judicial (slo las del inc. 1 del art. 7 CPC).

Una limitacin as no produce efectos, an cuando se haya designado

especialmente a una persona para la representacin judicial, siendo
facultativo para el demandante en tal caso determinar a quin notifica.

Por lo mismo, debe tenerse presente que para las facultades del inc.
2 del art. 7 necesitan que est dentro de sus poderes.

Para determinar quin es titular de la representacin a que alude el

art. 8, se debe examinar los estatutos y designaciones respectivas de
la persona jurdica. Si se trata de ms de una persona (como las
 47

sociedades de personas, art. 385 Cdigo de Comercio) basta notificar

a una cualquiera de ellas.

5.- REPRESENTACIN JUDICIAL DEL FALLIDO

La declaracin de quiebra priva al fallido de la administracin de sus
bienes (se llama desasimiento). Por tanto, debe designarse a un
administrador, que corresponde a un sndico de quiebras.
Jurdicamente ste goza de la administracin y disposicin (que la ley
otorga al titular del derecho d dominio). Art. 27 Ley N 18.175.

Por tanto el fallido ya no puede actuar en juicio, salvo los actos que
corresponda a su persona (actos personalsimos) o actos
conservativos

6.- REPRESENTACIN JUDICIAL DEL BENEFICIARIO DE LA

LETRA DE CAMBIO O PAGAR

El endoso en comisin de cobranza, art. 29 Ley N 18.902, autoriza al

endosatario para cobrar y percibir, incluso judicialmente el ttulo, por
tanto se trata de un mandato judicial para su cobro (no para trasladar
su dominio). Pero este mandatario debe comparecer legalmente
(patrocinio y procurador).

Incluso se puede endosar en cobro un documento a la orden.

7.- LA AGENCIA OFICIOSA JUDICIAL

La agencia oficiosa se trata de la actuacin de una persona que

carece de representacin de otra, para actuar en su nombre en su
beneficio (art. 2286 CC). Es decir, se acta por otro sin mandato (u
otra fuente de representacin)

Se trata de un hecho voluntario, lcito, unilateral que genera

obligaciones (un cuasi contrato).

Esta agencia oficiosa es judicial cuando se representa en juicio. Es

una institucin muy antigua, que busca evitar indefensin,
generalmente la del demandado. Es una representacin imperfecta

Se busca conciliar proteger los derechos del representado y asegurar

la inactividad procesal con evitar el probable abuso.
 48

Si el agente oficioso debe cumplir con la capacidad procesal

(patrocinio y poder).

Requisitos:
- Que una persona comparezca en juicio por otra, sin tener la
representacin de ella.
- Que al comparecer cumpla con el Ius Postulandi
- Que invoque motivos o circunstancias calificadas que hagan
procedente su intervencin, lo que aprecia el juez (art. 6 CPC).
- Que ofrezca garanta que el representado aprobar lo actuado
(fianza de rato).
- Y que ste efectivamente lo haga (es decir, el representado lo
ratifique)

Si el Juez acepta la comparecencia, fijar un plazo para que el

representado ratifique lo obrado y aceptar o no la fianza ofrecida.

Tramitacin
Debe comparecer el agente oficios, hacer valer motivo plausible y
ofrecer ratificacin, mediante una fianza de rato.
El juez califica los motivos y acepta o no la comparecencia. Si la
acepta, fija la fianza a rendir y un plazo para que el representado
ratifique.
Luego se ejecuta el acto de que se trata.

Efectos (una vez cumplidas las formalidades indicadas):

- Si el representado concurre dentro de plazo y ratifica lo obrado, se

convalida todo lo actuado por el agente oficioso y sus mandatarios. El
juez debe devolver la fianza.

- En todo otro caso (no comparece, no lo hace dentro d plazo, no

ratifica), todo lo actuado quedar sin efecto, se invalida. Adems se
hace efectiva la fianza y el agente oficioso se har responsable de
todo perjuicio a la contraparte a travs de la fianza y, en su caso, con
su patrimonio.

8.- REPRESENTACIN JUDICIAL DE PERSONAS AUSENTES

La ausencia es algo ms que la mera circunstancia de hallarse fuera

del territorio de la Repblica. Debe determinarse segn los art. 11,
285, 844, 845 y 846 CPC, art. 367 COT y las del mandato y curaduras
del CC.
 49

Pues esta ausencia fsica (estar fuera) debe ser, adems, jurdica, que
debe ser al momento del emplazamiento (al momento de tener que ser
notificada), es decir,
- Ha salido del pas y ha dejado mandato judicial,
- Ha salido del pas sin dejar mandato judicial
- No ha salido del pas, pero se teme que lo haga a la brevedad

1.- Ha salido del pas y ha dejado mandato judicial,

No basta esto, sino que debe determinarse si tiene o no poder para
contestar nuevas demandas. Para esto debe examinarse el ttulo. Si
ste es de administracin general de bienes, comprende la facultad
indicada. No la tendr si se le ha negado especficamente.
Y si es un poder especial (para ciertos y determinados negocios) hay
que estarse al tenor del mandato.
Luego, si existe la faculta indicada y si el mandatario ha aceptado el
mandato, no hay ausencia jurdica (art. 11 CPC). Si esta facultad no
existe o no es suficiente, se debe o notificar por exhorto o se debe
nombrar un curador de ausentes.

2.- Ha salido del pas sin dejar mandato judicial

Se aplica si no ha dejado ninguno o el que dej no cubre el caso de
que se trata. Tambin si el mandatario no acepta el encargo.

Si se sabe su paradero, se puede o notificar por exhorto internacional

o pedir y obtener que el defensor de ausente asuma su representacin
(lo que no es obligatorio para ste, art. 367 COT).

Si no se sabe, se debe nombrar curador de bienes del ausente, (473 y

ss CC y 844y 845 CPC). Mosquera h dicho que tambin puede pedirse
la intervencin del defensor de ausentes (art. 367 COT)

3.- No ha salido del pas, pero se teme que lo haga a la brevedad

No es una ausencia fsica, se trata del temor a una ausencia futura. Se
autoriza el ejercicio de una medida prejudicial preparatoria, en que se
solicita se deje mandatario con poder suficiente en el lugar el futuro
juicio, art. 285 CPC (y art. 284 y 844), bajo apercibimiento de
nombrarle un curador de bienes.
Si se lleva a efecto la medida y se efectivamente ausenta sin dejar
poder suficiente, est ausente y se debe proceder en los trminos del
apercibimiento. La ausencia y la falta de poder deben acreditarse.

UNIDAD III LAS ACTUACIONES JUDICIALES

 50

1.- Concepto y generalidades

Los actos procesales, que forman el procedimiento, pueden ser

realizados por juez, partes y terceros.

La denominacin de actuaciones judiciales no tiene consenso en

la doctrina, por ejemplo para Jos Quezada se limitan a los actos del
tribunal, siendo, para l entonces las actuaciones judiciales un tipo de
acto procesal (de especie a gnero). En cambio, para Carlos Stoehrel
acto procesal y actuacin judicial son sinnimos (actuacin judicial son
todas las diligencias del proceso)

En principio se consideraba que las actuaciones judiciales son todos

los actos procesales en que interviene el juez u otro funcionario judicial
(como el secretario), con o sin el concurso de las partes o de terceros.
En cambio el acto procesal es de cualquiera (juez, parte o terceros).
Desde este punto de vista la actuacin judicial es un tipo de acto
procesal (el que interviene el juez u otro funcionario judicial). Sin
embargo, en la actualidad se consideran mayoritariamente sinnimos.

Por tanto, una resolucin, una prueba de testigos, una audiencia, una
certificacin, son todas actuaciones judiciales. Y debe tenerse
presente que es raro encontrar un acto procesal en que, de una u otra
manera, no intervenga el juez y/o el secretario, por ejemplo, los
escritos deben proveerse.

Estn reglamentadas en los artculos 29 y 59 a 77 CPC (Libro I, Ttulo

VII)

2.- Funcionario Competente (art. 70).

Se trata del juez que conoce del juicio, salvo aquellos casos en que
deba intervenir el secretario u otros ministros de fe y aquellas
actuaciones que deben practicarse en un territorio jurisdiccional
diverso, por encargo o rogatoria, por el juez correspondiente (exhorto).

Es decir, fuera del juez actan:

- Intervencin de Ministros de Fe, como el caso de lo receptores (que

notifican fuera del recinto del secretario, (art. 390 COT) y de ste
ltimo, cuyas funciones se encuentran en el art. 380 COT.

- Lo casos en que se permite que el juez delegue sus funciones, en los

casos que la ley les autorice a ello. Por ejemplo, regular costas, art.
140 CPC respecto de las costas. El art. 35 CPP prohbe que el Juez
delegue sus funciones en materia penal (salvo norma expresa)
 51

- Lo casos en que las actuaciones hayan de practicarse fuera del

territorio del Juez, en que se dirige comunicacin al juez competente
del lugar.

3.- Testimonio o registro en el proceso (art. 61 CPC)

De toda actuacin debe dejarse testimonio escrito en el proceso, con

indicacin del lugar y fecha (da mes y ao) en que se verific, las
formalidades con que se haya procedido y de las dems indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan. En su caso, previa lectura, firmarn
todos los asistentes y el juez (si alguien no puede firmar, se deja
constancia).

El expediente se forma (art. 29) con todos los escritos, documentos y

actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen durante el
proceso.

Registro en materia Penal (art. 37 y 39 a 44 CPP)

Las resoluciones se firman por el juez o jueces que la dictaron

(dejando testimonio, en su caso, si no firma alguno). Si se trata de
resoluciones dictadas en audiencia basta el registro de la audiencia
(art. 37 CPP). Toda resolucin debe registrarse ntegramente.

De toda actuacin judicial penal se deja un registro (art. 39 CPP), que

debe ser por cualquier medio para producir fe, garantizando la
conservacin y reproduccin del contenido.

El valor del registro (art. 42, que se refiere al juicio oral, pero se aplica
a toda audiencia), demuestra su desarrollo ntegro, incluyendo las
formalidades previstas por la ley, las personas participantes y las
actuaciones. Si se omiten las formalidades se priva de valor al registro
slo si no hay antecedentes confiables de lo ocurrido en la audiencia
(en la prctica el registro se hace mediante audio y tambin se hace
una acta de la audiencia, pero tiene prevalece el audio).

Conservacin del registro (art. 43) Se debe hacer mientras dure el

proceso, por el tribunal correspondiente. Si se daa, se reemplaza con
copia que se tengan o pueden obtenerse. Si no hay copia fiel, se
vuelven a dictar las resoluciones que sean necesarias, salvo aquellas
que sean presupuesto de otra que s se posee o en etapa de
cumplimento o ejecucin.

Examen del registro (art 44)

Salvo excepcin legal (art. 236) todo interviniente tiene acceso a l. Y
las actuaciones que fueren pblica, puede consultarlas cualquier
persona (por ejemplo, una sentencia), salvo que el tribunal lo restringa
 52

para evitar alteraciones del procedimiento o afectar el principio de

inocencia. Luego de cinco aos, todo registro es pblico.
Y cualquier persona puede pedir copia del registro o parte de l.
Tambin se certifica si se dedujeron recursos (o no) contra la sentencia
definitiva.

Si se trata de una audiencia (art. 41) se registran por cualquier medio

que asegure su fidelidad (como audio digital, video u otro soporte
tecnolgico).

4.- De la formacin del expediente (art. 29 a 37 CPC)

El expediente se forma (art. 29 CPC) con todos los escritos,

documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o
verifiquen durante el proceso.

a.- Los escritos

La forma de comunicarse de las partes y terceros con el tribunal es a
travs de escritos. Es la forma de presentar solicitudes o argumentos
o cumplir lo que ordene el tribunal.

Su nica solemnidad radica en su materialidad (en ser escrito), pero

debe contener:
- La suma o anuncio de lo que contiene el escrito, art. 30 CPC
(atencin, puede proveerse por la sola suma).
- La individualizacin del tribunal a que se presenta, de la parte y de la
causa correspondiente.
- El cuerpo o contenido, segn de qu se trate, fundando lo que
corresponda
- La peticin concreta
- Peticiones anexas o secundarias (otroses)

Todo escrito se presenta al tribunal por conducto del secretario (o

administrador de causas) del tribunal (art. 30 CPP)

Obligacin de presentar copias (art. 31 CPC). Se debe hacer con

tantas copias como partes hay que notificar (quedan en el tribunal para
entregarlas o retirarlas por la dems partes).

Salvo si se trata de las actuaciones de mero trmite (acusar una

rebelda, pedir una prrroga de un plazo judicial, pedir suspensin de
la vista).

Si no se acompaan o son substancialmente distintas al original, se

debe apercibir por el tribunal (de oficio o a peticin de parte) de
hacerlo, aplicando una multa, so pena de no tener por presentado el
 53

escrito si no se acompaan las copias dentro de tercero da. En tal

caso no corre plazo mientras no se presenten las copias. Estas
resoluciones son inapelables.

Y el art. 80 CPC dispone que se puede pedir por el litigante rebelde la

nulidad de todo lo obrado si las copias no son exactas en su parte
substancial o no llegaron a su poder (todo lo cual debe acreditarlo).

Recepcin del escrito. (art. 32 CPC). El secretario debe estampar el

timbre (tribunal y fecha) en cada hoja, anotar si se presentaron copias
y anotar sui se presentaron documentos, dando recibo de ellos a quin
lo pida.

Y luego debe presentarlo al juez para que lo provea ese da o a ms

tardar, al da siguiente. En casos urgentes se puede pedir providencia
inmediata (art. 33 CPC). El secretario puede dictar las providencias de
mero trmite.

b.- Formacin del expediente (art. 29 y ss CPC)

Todas las piezas se van agregando segn el orden de su presentacin
(segn fecha) y salvo que se pida custodia de alguna pieza
(documento). Cada foja se numera en nmero y letras (art. 34 CPC)

Se mantiene bajo la custodia y responsabilidad del secretario (art. 36

CPC) y no puede sacarse del tribunal salvo casos legalmente
previstos, como las actuaciones de los receptores (art. 393 COT) u
otros funcionarios pblicos (defensores pblicos, fiscales judiciales). Si
retardan la devolucin, se les puede fijar plazo o ser retirados por el
secretario (art. 37).

Por tanto, las partes no pueden retirarlos de secretara.

Si son solicitados por otro tribunal (art. 37 CPC), se mandan copias

certificadas (a costa de quin provoc esta actuacin). La remisin del
original slo es en casos fundados.

El expediente puede consultarse por cualquier persona (art. 9 COT,

salvo excepciones legales.

Si se desglosan fojas (art. 35), lo que slo puede hacerse previo

decreto (art. 29 inc. 2) se dejan foja de reemplazo con indicacin del
decreto que lo orden y el nmero de fojas desglosada (ni alterar la
numeracin). Tambin se puede dejar copia de lo desglosado. Esto
sucede por devolucin, remisin a otro tribunal, custodia, formacin de
otro cuaderno, etc.

c.- Reconstruccin del expediente

 54

Es una materia incidental. Se pide certificacin de extravo y una vez

ordenada la reconstruccin, se hace con las copias timbradas que se
obtengan, lo que se provee con citacin (puede o no nacer un
incidente). El expediente reconstituido se custodia. Es de mayor
facilidad si hay sentencia (cuyas copias deben estar en secretara).

No existe norma en el CPC, se toman del antiguo Cdigo de

Procedimiento Penal, por principio de integracin (art. 668 a 671
CPP antiguo).

Hay opiniones en el sentido de que la reconstruccin debe hacerse por

juicio ordinario (por art. 3 CPC) o por juicio sumario (por su necesidad
de celeridad art. 680 CPC). No se sigue este criterio por
inconvenientes y prestarse para la mala fe procesal.

5.- Autorizacin de la actuacin judicial por el funcionario o

ministro de fe (art. 61 inc. final CPC)

Se debe hacer por quin designe la ley (secretario o receptor). Si se

omite esta autorizacin por quin debe dar fe del acto o certificar lo
que corresponde, la actuacin es nula, pues la propia ley dice que
stas son esenciales para la validez de la actuacin (ver art. 380 2 y
390 COT).

6.- Das y horas hbiles para las Actuaciones Judiciales (art. 59

CPC)

Deben practicarse en das y horas hbiles. Lo son los no feriados ni

festivos (Ley N 2.977 de 1915 seala los das feriados) y entre las
ocho y las veinte horas.

El antiguo feriado judicial, del mes de febrero, se encuentra hoy

derogado (ex art. 313 COT).

El art. 60 CPC permite a los tribunales, a solicitud de parte, habilitar

das y horas inhbiles para practicar AJP, cuando una causa urgente lo
exija, por ejemplo, evitar grave perjuicio a los interesados o a la
administracin de justicia, hacer ilusoria una providencia. Se resuelve
sin ulterior recurso.

En materia penal: Art. 14 CPP: Todos los das y horas son hbiles para
las actuaciones del procedimiento penal.

Hay normas especiales. Por ejemplo, para practicar el registro de

lugares debe ser entre las seis y veintids horas (a menos que se trate
 55

de lugares abiertos por la noche y de libre acceso al pblico. Y puede

procederse en casos urgentes, cuando el registro no admita demora
(art. 207 CPP).

7.- Del juramento en las actuaciones (art. 62 CPC)

Cada vez que haya que tomarlo, se hace por el ministro de fe,
debiendo responderse afirmativamente (art. 63, 363 y 390 CPC).

En materia penal: Existe una frmula precisa (declarar sobre lo que se

pregunte, sin aadir ni ocultar nada de lo que pueda conducir a
esclarecer los hechos. No se toma juramento a los menores de 18
aos ni a los que se sospeche participaron en los hechos. Puede
hacerse presente las penas del falso testimonio (art. 306 CPP).

8.- De la intervencin de un intrprete (art. 63 CPC)

Debe ocurrirse a uno oficial (acreditado por el Ministerio RREE), si lo

hay. En caso contrario, lo designa el tribunal. Deben reunir las
condiciones del perito y se les considera ministros de fe. Deben
prestar juramento de fiel desempeo.

En materia penal, slo hay referencia a testigos sordos o mudos que

no puedan contestar por escrito (art. 311 inc. 2 CPP). Y el art. 291
indica que quin deba intervenir en un juicio no pueda hablar o no
sepa el castellano, ser asistido por un intrprete.

9.- De la forma en que pueden ordenarse o autorizarse las

diligencias judiciales (art. 69 CPC)

Esta materia es muy importante, pues durante la secuela del juicio el

tribunal puede autorizar u ordenar la prctica de mltiples tipos de
diligencias, lo cual puede hacer de las siguientes formas, Esto es:

- Con citacin: Se accede a practicar lo pedido, pero la diligencia

no puede llevarse a efecto sino una vez transcurrido tres das
despus de la notificacin a la parte contraria. Esta puede
oponerse o deducir observaciones, caso en el cual se suspende
la diligencia hasta que se resuelva el incidente (art. 89 a 91
CPC). Si no hay oposicin ni observacin dentro de plazo, se
procede. Es decir, dar lugar a lo pedido con citacin significa
que se accede a la diligencia, pero en forma condicional y para
cumplirla se espera la reaccin de la contraparte y, en su caso,
 56

(si sta se opone) a la resolucin del incidente que nazca por tal
oposicin y, a la postre, puede o que mantenga lo resuelto
(acceder a lo pedido) o, por el contrario, el juez eche pi atrs y
deniegue lugar a lo solicitado.

- Con conocimiento: Se puede llevar a efecto la diligencia una

vez notificada la contraparte.

- Con audiencia: Es sinnimo de incidente. Esta resolucin hace

nacer de inmediato un incidente. Se provee traslado y se
espera el resultado del incidente para la resolucin del asunto
incidental. Es decir, no se autoriza u ordena la diligencia ni
tampoco se niega (no se resuelve nada), se espera la resolucin
del incidente para que exista resolucin sobre la materia
accesoria debatida. (art. 89 a 91 CPC). N0 debe confundirse con
una comparecencia de las partes frente al juez.

- De plano: Se puede cumplir la resolucin sin necesidad de

notificacin (son casos excepcionales dado el tenor del art. 38
CPC; mediante norma expresa, por ejemplo, art. 202 CPC,
relativo al rebelde en segunda instancia)

10.- Costas y cargas pecuniarias de la partes (art. 25 a 28 y 138 a

147 CPC)

a.- Generalidades y concepto de costas

Todo juicio involucra un cierto nivel de gastos (honorarios del abogado,
procurador, peritos, funcionarios habilitados para percibir remuneracin
o arancel, como receptor u otros como un depositario, gasto de
testigos, secretario del tribunal, etc.).

La gratuidad no va mucho ms all de los gastos propios del juez y de

las instalaciones.

Pero se impone a las partes el gasto mismo del juicio (forma de evitar
litigios aventurados, abusos y traspasos de costos a la comunidad).

Por tanto, las costas son los gastos que se originan durante la
tramitacin del juicio, pero slo ello. No involucra los perjuicios que
sufre el demandado por ser llevado a juicio o el demandante por tener
que hacer el juicio (ellos son pretensiones de fondo).

b.- Obligacin al pago de las costas

En principio, cada parte solventa los gastos que genera (costas
individuales) y si se trata de una actuacin en que concurren varias
 57

litigantes, se dividen en partes iguales (costas comunes), art. 25

CPC, salvo que la ley o el tribunal manden pagarlas o reembolsarlas.

Los pagos deben hacerse tan pronto se genere el gasto, pero sin
entorpecer nunca la marcha del juicio (art. 26 CPC). Y si hay
colitigantes (litis consorcio) las pagan solidariamente, sin perjuicio del
reembolso a prorrata (art. 27 CPC).

Las costas se dividen (art. 139 CPC) en personales (honorarios del

abogado, procurador y dems que intervienen) y procesales (todas
las dems), y el procurador responde del pago de las procesales que
correspondan a su mandante, aunque puede pedir reembolso (art. 28
CPC).

c.- Del pago y de la condena en costas

La parte vencida debe soportar el pago de las costas causadas por su
contraparte (es un reembolso, pues ya se vio deben pagarse a medida
se generen). Pero ello es por resolucin expresa (an de oficio, por
interpretacin del art. 144 CPC) y puede recaer en la cuestin principal
o en cada incidente. Es apelable lo relativo a las costas.

La condena se aplica al litigante totalmente vencido en el juicio o

incidente (art. 144 CPC) (se pidi una cosa, se pidieron varias o se
pidieron subsidiariamente). Se excepciona:
- Cuando una parte es vencida completamente, pero el tribunal
considere que consta que tuvo motivo plausible para litigar y as
lo expresa (facultativo y condicionado), art. 144 y 145 CPC

- Si se trata del fallo de un tribunal colegiado y el perdidoso obtuvo

al menos un voto favorable (art. 146 CPC), no se puede
condenar en costas.

- Lo que se disponga en normas especiales.

Si un litigante pierde un incidente considerado (y declarado como tal)

por el tribunal como dilatorio es obligatoria su condena en costas (art.
148 CPC). Tambin en el juicio ejecutivo, recursos de casacin,
interdictos posesorios, etc.

d.- Tasacin de las costas

Es necesario para determinar el monto a pagar por quin fue
condenado en costas. Se tasan en cada instancia (art. 140 inc. 1).

Las personales son determinadas por el juez, pero pertenecen a la

parte y pueden imputarse al honorario del abogado (art. 139 inc. final).
 58

Las procesales puede delegarlas en el secretario, pero slo se

consideran las tiles (art. 140 CPC) por el secretario, que entonces
elimina las innecesarias o no autorizadas por la ley.

e.- Objeciones a la tasacin

Hecha las tasaciones, se entienden aceptadas si nada se indica dentro
de terco da, y si hay objecin puede tramitarse como incidente. (art.
141 y 142 CPC)

f.- Costas en materia penal

Regladas en los art. 45 a 51 del CPP, con los mismos principios, se
aplican a la sentencia e incidentes, son personales y procesales, se
condena al perdidoso (o que abandon querella o demanda civil), pero
se puede eximir por motivo plausible a los actores y por razones
fundadas al imputado.
Si hay varios condenados en costas, el tribunal fija las proporciones
(art. 49 CPP).

No se aplican a los abogados, mandatarios ni fiscales, salvo, total o

parcialmente, mediante resolucin fundada por negligencia grave o
notorio desconocimiento del derecho (art. 50 CPP).

Si es necesario un pago, el tribunal puede fijar su monto y

consignacin anticipada y el estado para al litigante con privilegio de
pobreza (art. 51 CPC).

11.- De los exhortos (art. 71 a 77 CPC)

a.- Generalidades
Cada vez que un tribunal necesita una actuacin fuera de su territorio,
debe mandar al juez competente de ese lugar una comunicacin para
que la practique (lo que le es obligatorio). Se llama exhorto o carta
rogatoria y se dirigen directamente al tribunal respectivo. (art. 71, 72 y
75 CPC).

Se pueden enviar por correo o por la propia parte (art. 77) e interviene
en su ejecucin quin lo solicite (o quin lo presente), siempre que
conste en el exhorto o quin ste indique, que debe poder comparecer
en juicio (art. 73)

b.- De la actuacin del tribunal exhortado

Debe cumplirlo, limitndose a las diligencias y con la facultades que se
haya hecho el encargo, hecho lo cual debe devolverlo (inc. 3 art. 71
CPC).
 59

Y se pueden dirigir exhortos a distintos tribunales, para distintas

actuaciones en forma sucesiva (exhortos ambulantes), y el ltimo lo
devuelve (art. 74).

c.- Los exhortos extranjeros o provenientes del extranjero

Cuando se necesite practicar una diligencia en el exterior, se dirige al
funcionario respectivo, por conducto de la Corte Suprema y del
Ministerio de RREE, que le dar curso segn los tratados
internacionales correspondientes o por las reglas generales adoptadas
por el Gobierno.
Se debe mencionar el o los nombres que la parte interesada designe
para el diligenciamiento o quin lo presente (inc. 1 y 2 del art. 76
CPC).
En la Corte Suprema acta su Presidente (art. 105 N 3 COPT) si es
de mera tramitacin o una sala en caso contrario (art. 98 N 9 COT)

Si se trata de un exhorto proveniente del extranjero, se acta en la

misma forma, recibindolo la Corte Suprema del Ministerio REE y
envindolo al tribunal que deba cumplirlo. (inc. 3 del art. 76 CPC).

LOS PLAZOS

1.- GENERALIDADES
El art. 1494 CC indica que el plazo es la poca que se fija para el
cumplimento de una obligacin, pero se trata de una definicin dada
para las obligaciones en general y los contratos (Libro IV CC).

Por tanto se le ha definido como un hecho futuro y cierto del cual

depende el ejercicio o la extincin de un derecho.

Por tanto, el plazo es un hecho futuro, es decir que est en el porvenir,

y cierto, esto es, un hecho que forzosamente ha de llegar u ocurrir.

En materia procesal, un plazo es el lapso fijado por la ley, el juez o las

propias partes, dentro del cual debe cumplirse una obligacin procesal
o puede ejercerse una facultad procesal o ejecutar un derecho.

Los plazos se tratan en los arts. 64 a 68 CPC.

2.- DEL CMPUTO DE LOS PLAZOS

Tratado en el art. 48 CC, que seala que todos los plazos han de ser
completos (duran lo que se fije) y corren hasta la medianoche del
ltimo da del plazo.
 60

El primer y el ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener

un mismo da en los respectivos meses (de da 7 a da 7). Si el mes en
que principia el plazo tiene ms das que el que termina y, adems, se
inicia en los das que tiene el primero y carece el segundo, corren
hasta el ltimo da del mes en que termina (si es de un mes y se inicia
el 31 de enero, termina el 28 de febrero).

3.- CLASIFICACIN DE LOS PLAZOS

a.- Plazos Continuos o corridos y Discontinuos o hbiles.

Son continuos (o corridos) el que corre todos los das sin ninguna
interrupcin y discontinuos (o hbiles) es el que slo se cuentan los
das hbiles (por tanto, deja de correr los feriados).

La regla general es que sean continuos (art. 50 CC), salvo excepcin

legal.

Pero debe observarse que el art. 66 CPC, indica que los plazos de
das del Cdigo de Procedimiento Civil son todos de das hbiles o
discontinuos, pues se suspenden durante los feriados, salvo que el
tribunal determine lo contrario. Esto es slo para los plazos de das y
del CPC. Los sbados son das hbiles. Y si un plazo vence en da
feriado, se termina al siguiente da hbil.

b.- Plazos de horas, das, meses o aos.

Segn cual sea la unidad de tiempo empelada para fijar su duracin.

c.- Plazos Suspensivos y Extintivos.

Son suspensivos los que suspenden el ejercicio de un derecho o el
cumplimento de una obligacin (por ejemplo, el art. 64 CPC). Extintivo
aquel por cuyo vencimiento se extingue el derecho.

d.- Plazos Determinados e Indeterminados.

Determinado es aquel que se sabe cundo se va a verificar el hecho
futuro y cierto (por ejemplo, fijar una fecha).
Indeterminado, aquel en que se sabe que va a suceder el hecho, pero
se ignora cuando, como la muerte de alguien o un plazo cuyo
nacimiento, para empezar a correr, depende de otro hecho, por
ejemplo, el plazo para contestar una demanda, que empieza a correr
al notificarla.

e.- Plazos Expresos y Tcitos.

Expreso es el que se define en trminos formales y explcitos.
 61

Tcito el indispensable para cumplir (art. 1494 CC), es decir se deduce

del acto jurdico, sin mencin expresa.

f.- Plazos Legales, Convencionales y Judiciales.

Legal es el fijado por ley.
Convencional es el que emana del acuerdo de la partes y si es un acto
unilateral es el que emana de la voluntad del que lo crea.
Judicial es el que fije el juez, cuando la ley lo faculta para ello.

g.- Plazos Individuales y Comunes.

Individual es el que corre separadamente para cada una de las partes,
desde el momento de la notificacin de cada quin. Es la regla
general.
Comunes son los que corren conjuntamente para todas las partes y se
inician al momento de la ltima notificacin (art. 65 CPC). Por tanto,
fija el inicio del plazo la ltima notificacin. Por ejemplo, todo plazo de
prueba (se le llama trmino probatorio) es comn (art. 327 CPC) y
tambin el plazo para contestar la demanda (art. 258 y 260 CPC)

h.- Plazos Prorrogables e Improrrogables.

Son prorrogables los que pueden ampliarse ms all de su
vencimiento.
Slo los plazos judiciales admiten prrroga (art. 68 CPC) y siempre
que concurran dos requisitos:
i.- se pida la prrroga antes del vencimiento (es decir, mientras
an estn corriendo) y
ii.- Que se alegue justa causa (pedido fundado), art. 67 CPC.

Los improrrogables son los que no pueden ampliarse y siempre

vencen el da o el momento prefijado para ello. Los plazos
establecidos por la ley son siempre improrrogables (salvo excepcin
legal)

i.- Plazos Fatales y No Fatales.

Fatales son los plazos que expiran a su vencimiento (preclusin), por
el slo transcurso del lapso de que se trate. Art. 49 CC y art. 64 CPC,
que seala que los plazos del CPC son fatales cualquiera sea la forma
en que se expresen y vencidos el tribunal, de oficio o a peticin de
parte debe disponer lo necesario para la prosecucin del juicio, por
tanto, todo plazo legal para actuaciones de las partes es fatal (salvo
excepciones). As la posibilidad de ejercer un derecho o ejecutar un
acto se extingue al vencer el plazo.
 62

No fatales son aquellos que no expiran al vencer el plazo. Son los

plazos que la ley fija para las actuaciones propias del tribunal (art.
64). Por tanto, al vencer el plazo, an puede el tribunal realizar el acto,
sin que el hacerlo fuera del plazo importe su nulidad (aunque puede
dar origen a medidas disciplinarias).

De todo lo dicho, se desprende que un plazo del CPC sea, por lo

general: Legal, discontinuo, de das, fatal, improrrogable e individual
(esto ltimo, salvo excepciones como los art. 327 o 260)

4.- DE LA REBELDA EN GENERAL (art. 78 a 81 CPC)

a.- Generalidades
Puede que una de las partes, llamada a ejecutar un acto o ejercer un
derecho, nada haga dentro del plazo prefijado para ello. Por ejemplo,
el demandado dentro del plazo para contestar la demanda nada hace.

En tal caso, es decir, cuando un litigante debe realizar una

determinada actuacin o ejercer un derecho y nada hace, se entiende
estar rebelde.

Si se trata de un plazo fatal, el tribunal de oficio o a peticin de parte

dispone lo necesario para proseguir el procedimiento.

Si se trata de un plazo judicial, el tribunal, de oficio o a peticin de

parte, acusar la rebelda y luego dispondr lo necesario para la
continuacin del procedimiento (art. 78).

La rebelda en primera instancia no tiene otro efecto que el propio de

tal rebelda. En cambio, en segunda instancia, al litigante rebelde se le
entienden notificadas las resoluciones desde que se dictan (no
requieren notificacin, art. 202 CPC)

b.- De la nulidad de todo lo obrado por fuerza mayor.

El litigante rebelde puede pedir la nulidad de lo obrado en su rebelda
si prueba haber estado impedido por fuerza mayor. Slo puede
reclamarse dentro de tercero da que ces el impedimento y pudo
concurrirse al juicio (art. 79). Se le llama entorpecimiento
El incidente respectivo se ve en cuaderno separado y no suspende la
marcha de lo principal (art. 81).

c.- De la nulidad de todo lo obrado por falta de emplazamiento.

Si al litigante rebelde no se le ha notificado nada en persona, puede
pedir la nulidad de lo obrado, si acredita que por un hecho ajeno a l
no le han llegado las copias de las notificaciones por art. 40 o 44 que
 63

se hayan practicado. Slo puede reclamar dentro de 5 da de que

supo del juicio. Tambin se ve en cuaderno aparte sin suspender lo
principal (art. 81).

5.- DE LA SUSPENSIN DEL PROCEDIMENTO (art. 64 CPC)

Las partes, actuando de acuerdo, pueden suspender el procedimiento

hasta por un mximo de 90 das. Este derecho puede ejercerse hasta
por una vez en cada instancia y una vez ante la Corte Suprema si est
pendiente un recurso de casacin o de queja (art. 64 CPC).

Si hay plazos corriendo se suspenden al presentarse el escrito (no

importa la providencia ni menos la notificacin) y continan corriendo
al vencer el plazo de suspensin.

Si se pide por menos de 90 das, precluye igual (no puede pedirse otra
vez por el saldo, dentro de la instancia o ante la Corte Suprema).

6.- LOS PLAZOS EN EL PROCESO PENAL (art. 14 a 18 CPP)

Ya sabemos que no hay das ni horas inhbiles en materia penal (art.

14), sin embargo si un plazo de das concedidos a los intervinientes
venciere en da feriado, se entiende ampliado hasta las 24 hrs. del da
siguiente que no fuere feriado.

Los plazos de horas (art. 15) empiezan a correr inmediatamente

despus de ocurrido el hecho que fija su iniciacin, sin interrupcin
(por ejemplo, art. 131 inc. 2).

Los plazos del Cdigo son fatales e improrrogables (art. 16), salvo
regla en contrario.

Si un interviniente, por fuerza mayor que no le sea imputable no puede

realizar la actuacin o ejercer un derecho dentro del plazo fijado,
puede solicitar un nuevo plazo igual al inicial. Este derecho puede
hacerse valer hasta 5 das despus de cesado el impedimento (art.
17). Se trata de la regla del art. 79 CPC aplicada al mbito penal.

Los intervinientes pueden renunciar a los plazos establecidos en su

favor, total o parcialmente, por manifestacin expresa. Si el plazo es
comn, se requiere el consentimiento de todos los intervinientes y la
aprobacin del tribunal. Sin embargo, el art. 354 exige mandato
 64

expreso del imputado para el defensor que desee desistirse de un

recurso o renunciar a l.

En ciertos casos la ley no contempla plazos, como en el caso de la

reposicin de resoluciones dictadas en audiencia respecto de materias
en que no hubo debate previo (art. 363 CPP), o el alegar la nulidad
procesal de actuaciones practicadas dentro de audiencias (art. 161
CPP).

UNIDAD IV LAS NOTIFICACIONES JUDICIALES

1.- GENERALIDADES
Tratadas en el Ttulo VI del Libro I del CPC. Art. 38 a 58.
Su fin es dar eficacia al debido proceso, en el sentido de que las
partes tengan efectivo conocimiento de las resoluciones dictadas, a fin
de que puedan hacer valer sus derechos o facultades. Por tanto, su fin
es la certeza jurdica procesal.

2.- CONCEPTO
AJP de comunicacin por el cual se pone en conocimiento de las
partes o de terceros una resolucin judicial.

3.- PRINCIPIO BASICO

Las resoluciones judiciales slo producen efectos en virtud de
notificacin vlida (art. 38)

Salvo casos legales excepcionales, por ejemplo el cumplimento de

ciertas medidas precautorias (art. 302 inc. 2 CPC); respecto del
apelado rebelde en 2da. Instancia (art. 202 CPC)

Ntese que en ciertos casos se difiere la notificacin. En otros

simplemente no se practica y la resolucin surte efectos desde que se
dicta.

4.- CLASIFICACIN DOCTRINAL

Segn los fines de la notificacin.

- De citacin: Las que tienen por objeto llamar a una parte o a un

tercero al proceso, para que realice una actuacin.

- De emplazamiento: La que busca colocar al demandado en situacin

de defenderse.
 65

- De requerimiento: Las que buscan satisfacer una pretensin de dar,

hacer o no hacer (en el juicio ejecutivo; requerimiento hipotecario de la
Ley de Bancos).

- De conocimiento: Medio general de dar noticia de las actuaciones del

proceso.

5.- TIPOS DE NOTIFICACIN EN EL CPC

Contempla los siguientes tipos:
- Notificacin personal, art. 40 (propiamente tal y la sustitutiva o
por el 44, del art. 44);
- Notificacin por cdula, art. 48;
- Notificacin por avisos, art. 54;
- Notificacin por el Estado Diario, art. 50;
- Notificacin Tcita, art 55; y
- Notificaciones Especiales.

6.- DISPOSICIONES COMUNES A TODA NOTIFICACIN

a.- Persona que la realiza. Siempre slo por el funcionario

competente.

El Receptor notifica slo fuera del recinto del tribunal (art. 390 COT).
Slo l, por tanto, practica las que slo pueden ser fuera del tribunal,
como la notificacin por cdula y la personal sustitutiva o por el 44.

El Secretario del tribunal notifica dentro del recinto del tribunal (art.
380 N 3 y 389 COT)

Tambin, ambos practican la notificacin personal. La tcita es por

mandato legal.

b.- Da, hora y lugar para practicarlas. Art. 41 y 42 CPC

- Da: Cualquiera, sin embargo si es da inhbil (domingo o festivo) los

plazos empiezan a correr desde las cero horas del da siguiente hbil.

Debe tenerse presente que si la notificacin es personal y se practica

en recintos de libre acceso al pblico, es en cualquier da y hora. Pero
no puede efectuarse el requerimiento de pago en el juicio ejecutivo en
pblico.

- Hora: Debe hacerse en horario hbil que es de las 06:00 a las 22:00
hrs.
 66

- Lugar: En principio, en el domicilio, esto es, donde la persona

pernocta y donde trabaja (salvo esto ltimo los jueces). Si es fuera de
la comuna donde funciona el tribunal respectivo, los plazos se
aumentan segn los art. 258 y 259 CPC.

Tambin puede hacerse en el despacho del Secretario, del receptor o

el edificio (casa) del propio tribunal.

El art. 42 permite habilitar lugares si la persona no es de habitacin

conocida. Sin embargo, este rige para la primera notificacin, pues
luego rige el art. 49, que dispone que, luego de la primera notificacin,
todo litigante debe designar un domicilio dentro del radio de
competencia del tribunal (o del radio urbano), bajo apercibimiento de
notificar todo por el Estado Diario.

c.- Constancia en el proceso.

Debe dejarse constancia en el proceso, a travs de la informacin
respectiva (forma de notificacin, lugar da y hora; si es personal
anotando el medio de verificacin de la identidad del notificado); ms
la firma del notificador y del notificado, salvo que ste no quiera o no
pueda hacerlo, de lo cual se deja constancia los motivos y no invalida
la notificacin (art. 43)

d.- Actuaciones del notificado.

Es indiferente para la validez de la notificacin el consentimiento del
notificado (art. 39). Ni tampoco se necesita, salvo regla en contrario,
declaracin alguna suya (art. 57).

Sin embargo la notificacin, cualquiera que sea, debe dar la efectiva

posibilidad de que la persona tome conocimiento de lo que se
pretende notificarle.

7.- NOTIFICACIN PERSONAL

a.- Base. (Art. 40) Es aquella que consiste en la entrega de copia

ntegra de la resolucin a notificar y de la solicitud en que ella haya
recado, en forma personal a quin corresponde dar notifica.

Es el mximo resguardo posible, dado que debe estar fsicamente

presente el notificado y entregarle a l mismo copia ntegra de la
resolucin y del escrito en que ella recay.
 67

Puede ser de tres tipos:

1) La persona propiamente tal;
2) La personal sustitutiva o del 44; y
3) La notificacin por avisos.

b.- Procedencia. Respecto de:

- La primera resolucin recada en una gestin judicial.
- Cuando as lo ordene el tribunal
- Cuando se da por la ley o el tribunal la alternativa de notificar
personalmente o por cdula (art. 52 o 56)
- Cuando la ley lo disponga (en la cesin de crditos, art 1901 y ss CC;
a los acreedores hipotecarios, art. 2428 CC y 492 CPC)

Se practica entregando en persona al notificado copia ntegra de la

resolucin a notificar, ms de la solicitud (escrito) en que recay si
sta es por escrito (art. 40 inc. 1).

8.- NOTIFICACIN PERSONAL SUSTITUTIVA (DEL Art 44)

A.- Procedencia. (art. 44 a 46) Es sustitutiva de la notificacin
personal. Se hace a travs de una cdula. Es para aquellos casos en
que la persona a notificar no es habida en su domicilio (sitio habitual
de morada o trabajo actual), luego de ser buscada en l a lo menos en
dos das distintos.

El receptor que est encargado de la notificacin personal, debe dejar

constancia en el proceso de que no encontr a la persona a notificar
en su domicilio y, adems, debe hacer constar en forma fundada que
el sujeto est efectivamente en el lugar del juicio.

En todo caso, como se dijo, debe al menos previamente buscarlo en

dos das distintos.

Establecido lo anterior, a peticin de parte, el tribunal puede ordenar

practicar la notificacin en conformidad al art. 44.

b.- Forma de practicarla. Slo se puede previa orden del tribunal y

antes que el tribunal la ordene debe estar antecedida de a lo menos
dos bsquedas en das distintos y que, luego de ello, la contraparte
pide se autorice usar de este tipo de notificacin. Adems el receptor
debe dejar constancia que la persona se encuentra en el lugar del
juicio.
Una vez que el tribunal acoja la peticin de notificar por este medio, la
notificacin se practica entregando las copias (de la resolucin y de la
peticin en que recay si era escrita) a cualquier persona adulta que
se encuentre en el lugar (domicilio del sujeto a notificar) y si ello no es
posible se fijar un aviso en la puerta del lugar, con los datos de la
 68

causa, tribunal, materia, partes y copias respectivas. Si el lugar es de

acceso restringido, se le dejarn al portero o encargado del recinto,
dejando testimonio expreso de ello.

En todo caso, debe cumplirse con lo dispuesto en el art. 46, que es dar
aviso al notificado de la diligencia, mediante carta certificada, dirigida
dentro del plazo mximo de dos das. Se debe pegar en el expediente
el comprobante de aviso emitido por correos. La omisin de este aviso
no invalida la notificacin, pero obliga al receptor a indemnizar los
posibles perjuicios causados y o expone a sanciones disciplinarias.

9.- NOTIFICACIN POR CDULA

a.- Procedencia. Se emplea ya trabada la litis. Consiste en la entrega
de copia ntegra de la resolucin a notificar y de los datos necesarios
para su acertada inteligencia.

Casos Legales:
1) Para las sentencias definitivas de primera instancia (las de
segunda se notifican por el Estado Diario).
2) La resolucin que recibe la causa a prueba;
3) La que ordena la comparecencia personal de las partes (en caso
de conciliacin o de absolucin de posiciones);
4) Cuando lo disponga la ley o el tribunal;

Si en el proceso no ha existido notificacin alguna por seis meses o

ms, no vale la notificacin por el Estado Diario, si previamente no se
ha notificado personalmente o por cdula (art. 52).

b.- Forma de practicarla. La entrega misma se rige por el inc. 2 del

art. 44. Debe individualizarse a quin recibe las copias.

Se practica en el domicilio sealado en el art. 49, designacin que

debe hacerse en la primera presentacin y dentro de los lmites de
jurisdiccin o urbano del tribunal que conoce del asunto.

Si no se hace esta designacin de domicilio rige la sancin del art. 53

(esto es, todo se notifica por el Estado Diario).

10.- NOTIFICACIN POR EL ESTADO DIARIO

Consiste en la inclusin o anotacin de la resolucin en un estado o
lista que se forma y fija diariamente en la secretara del tribunal (art.
50).
 69

Es la regla general de las notificaciones (tambin las resoluciones

en 2da. Instancia o en caso de la sancin del art. 53). Por tanto, toda
resolucin que no tenga sealada por ley otro tipo de notificacin, se
notifica de este modo.

El Estado Diario contiene la individualizacin precisa de las partes y el

N de rol de todas las causas en que haya resoluciones a notificar y el
nmero de notificaciones. Se debe mantener a la vista a lo menos por
los tres das siguientes.

Se deja constancia en el expediente de esta notificacin, pero la

omisin de esta constancia no invalida la notificacin (pues sta es la
inclusin en el listado diario), pero expone al secretario a sanciones de
multa.

Debe recordarse que, por mandato del art. 52, si transcurren seis
meses sin dictarse ninguna resolucin, no es vlido notificar por el
Estado Diario sin antes de practicar una nueva notificacin personal o
por cdula.

11.- NOTIFICACIN POR AVISOS

a.- Procedencia y requisitos (art. 54) Es subsidiaria de la notificacin
personal y de la por cdula. Procede cada vez que se trata de notificar
a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o
tambin cuando su nmero haga difcil la diligencia (por ejemplo, se
trata de notificar a muchos demandados)

Requiere que exista motivo calificado (que califica el juez) y requiere

resolucin previa expresa del tribunal que debe ser fundada (previo
conocimiento de causa). Con vista previa del Ministerio Pblico
Judicial.

b.- Forma de practicarla. Con los mismos datos que la notificacin

personal, salvo que sea muy dispendiosa, en cuyo caso el secretaria
hace un extracto (debe pedirse al juez y autorizarse por ste).

Esto se publica en un peridico del lugar o de la provincia o de la

regin, no menos de tres veces. Si es la primera notificacin adems
se publica en el Diario Oficial por una vez, el da primero o el da
quince de cada mes. Debe dejarse constancia de la efectiva
publicacin de los avisos (no est en la ley, pero se exige
jurisprudencialmente), lo cual se hace por un certificado del secretario
al lado de los recortes respectivos, que se pegan al expediente.
 70

La notificacin es territorial y sigue el principio general de que debe

efectivamente poder dar noticia al o los notificados, por lo que es nula
si se trata de una persona que est en el extranjero.

12.- NOTIFICACIN TACITA

Cubre o reemplaza a todas las dems, en razn del finalismo de los
AJP (art. 55 CPC).

Consiste en realizar cualquier gestin por la persona de que se

trata de notificar, que presuponga el conocimiento de la
resolucin a notificar, sin haber reclamado antes de la falta de
notificacin o de su nulidad.

Sus requisitos son, entonces, 1) realizar cualquier acto que

presuponga el conocimiento de la resolucin de que se trata de
notificar y 2) no alegar antes la falta de notificacin o su nulidad.

Hace precluir la facultad de impetrar la nulidad procesal (art. 80 y ss),

pues se realiza un acto incompatible con tal alegacin.

Puede ser, por ejemplo, en el caso de una notificacin imperfecta (o

incluso sin ninguna notificacin) y la persona igual comparece o acta
en aquello que se le trataba de notificar.

La idea de fondo es que si de los actos de la persona se infiere que

saba de la resolucin que se le trataba de notificar, ya est cumplido
el objeto propio de la notificacin.

Regla del inc. 2 del art. 55: Si se declara la nulidad de una

notificacin, se entiende notificada la resolucin cuya notificacin fue
afectada, conjuntamente al notificarse la resolucin que declara la
nulidad. Dicho de otro modo, la notificacin de la resolucin que
declara una nulidad procesal cuyo fundamento es una falta de
notificacin, tiene el efecto de notificacin tcita respecto de esta
ltima.

Por ejemplo, si un demandado obtiene que el juez declare la nulidad

de la notificacin de la demanda, al notificarle esta declaracin de
nulidad, se entiende tambin notificada la demanda. Es un caso
evidente de economa procesal

13.- NOTIFICACIONES ESPECIALES

Como el caso del laudo y la ordenata en la particin de bienes (art.
664 CPC). Tambin la notificacin del protesto de cheque (art. 41
LCCBy Ch); la cdula de espera del juicio ejecutivo (N 1 del art. 443
CPC) y los avisos en los asuntos no contencioso como en la
 71

declaracin de muerte presunta, faccin de inventario solemne (art.

860) o solicitudes de cambio de nombre.

14.- NOTIFICACIONES EN EL PROCESO PENAL

En lo que no se prevenga especialmente, se regirn por lo sealado

en el Ttulo VI del Libro I del CPC, que son los artculos 38 a 58 (art.
32 CPP).

a.- Funcionarios Habilitados

Debern ser practicadas por aquellos funcionarios habilitados del
tribunal que expide la notificacin, designados para ello por el juez
presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del
tribunal, aunque pueden designarse otros Ministros de Fe para
determinadas resoluciones (art. 24). En Santiago existe un Centro de
Notificaciones Judiciales.

b.- Sealamiento de domicilio de los intervinientes

En su primera intervencin cada interviniente debe ser conminado por
el juez, por el Ministerio Pblico o el funcionario que practique una
notificacin (como la polica), a sealar un domicilio dentro de los
lmites urbanos de la ciudad e que funciona el tribunal, en el cual
puedan practicrsele notificaciones. Adems deben comunicar los
cambios de tal domicilio (art. 26).

Cualquier omisin, inexistencia del domicilio o inexactitud, provocar

que las resoluciones se le notificarn por el estado diario, lo que
deber ser apercibido y constar en el acta. Se apercibe de igual forma
al imputado puesto en libertad, cuyo procedimiento sigue. En esto el
art. 26 es similar al 53 CPC.

c.- Contenido de la notificacin

Debe incluir una copia ntegra de la resolucin respectiva, sealando
el proceso respectivo, a menos que la ley ordene otra mencin o que
el Juez estime agregar otros antecedentes para la debida informacin
o el ejercicio de derechos del notificado (art. 25 CPP).

d.- Notificaciones a los intervinientes

Al Ministerio Pblico se le notifica en sus oficinas, debiendo ste
informar la ubicacin dentro del radio urbano del tribunal y sus
cambios.

Si el interviniente cuenta con defensor o mandatario, se le notificar a

ste, a menos que la ley o el tribunal determinen que tambin se le
notifique directamente al interviniente (art. 27 y 28).
 72

Si se trata de un imputado privado de libertad, las notificaciones que

deban practicrsele se harn en el recinto en que permanezca privado
de libertad, por un funcionario de ese establecimiento y bajo
responsabilidad del encargado del lugar. Para estos efectos el tribual
dirigir comunicacin por medio idneo (fax, correo electrnico). Si es
analfabeto, le ser leda. Sin embargo, el tribunal puede ordenar que
la notificacin se haga en el tribunal mismo (art. 29).

Sin embargo, los intervinientes pueden proponer para s otras formas

de notificacin, que el tribunal podr aceptar si estima resultar ser
eficaz y no provocar indefensin (art. 30)

e.- Notificaciones de resoluciones en audiencias judiciales

Se entendern notificadas a los intervinientes que asistan o deban
asistir a las audiencias. Se debe dejar constancia en el estado diario
(la omisin de esto NO invalida la notificacin en audiencia). Los
interesados pueden pedir copia de las resoluciones orales en
audiencia (art. 30)

UNIDAD V LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

1.- CONCEPTO Y GENERALIDADES

Tratadas en el Ttulo XVII del Libro Primero del CPC. Art. 158 a 185

Son los actos emanados del Tribunal (incluidos los arbitrales) y tiene
por objeto sustanciar el avance del proceso o resolver las peticiones
de las partes.

Por tanto, son un tipo de acto jurdico procesal y especficamente de

actuacin judicial. Por tanto, son de un nmero indeterminado.

Sustancia el proceso las resoluciones que lo hacen avanzar

(decretos), lo resuelven las que fallan un incidente (auto o sentencia
interlocutoria) o las que determinan su destino final (sentencia
definitiva)

Definicin: Todo acto que emana del tribunal destinado a

substanciar o resolver la controversia materia del juicio.
 73

Las resoluciones judiciales son de distintas clases por lo que deben

distinguirse, segn su naturaleza jurdica.

Esto tiene importancia para:

i) Los requisitos de cada una de ellas,
ii) En cmo se notifican,
iii) Los recursos procedentes,
iv) Si producen o no cosa juzgada y su clase,
v) Sus efectos

Para ello, debe estarse al contenido de la resolucin (ms que al

momento de su dictacin, trmite sobre el que recaiga u otros
aspectos, incluyendo su ubicacin dentro del proceso. De esto se
deriva el llamado principio de la desintegracin de la sentencia
definitiva)

2.- CLASIFICACIONES

A.- Segn la nacionalidad del tribunal

Se distingue entre sentencias Nacional o Chilena y Sentencia
extranjera. Importa por los distintos requisitos para hacerlas cumplir.

B.- Segn la clase del tribunal que las dicta

Se distingue entre resoluciones ordinarias, especiales y arbitrales.
Importa por los requisitos de cada una.

C.- Por la naturaleza del asunto

Se dividen en civiles (divididas en contenciosas y no contenciosas) y
penales.

D.- Segn la instancia

Se clasifican en de nica, primera o segunda instancia (estas ltimas
pueden ser confirmatorias, revocatorias o modificatorias, en relacin
con la de primera instancia)

E.- Segn la posibilidad de ejecucin

1.- Que causan ejecutoria
Son aquellas que pueden cumplirse no obstante existir recursos
pendientes, al menos potencialmente, en su contra, como la sentencia
apelada en solo efecto devolutivo (art. 192 CPC)

2.- Ejecutoriadas o firmes

Sentencia que pueden cumplirse por ya no existir recursos pendientes
en su contra (por que no existen recursos en su contra o porque no se
interpusieron, se renunciaron o desistieron o se fallaron)
 74

3.- De trmino
Son las que ponen fin a la nica o ltima instancia. Ya dictada y
ejecutoriada, se acab el juicio (por ejemplo, no se acumulan autos,
hay cosa juzgada, etc.)

F.- Segn su contenido (art. 158 CPC)

Esta clasificacin, por sus mltiples alcances, es fundamental
para el Derecho Procesal completo.

1.- Decretos, providencias o provedos

Son aquellas que sin fallar incidentes ni resolver sobre trmites que
sirven de base pronunciamientos a una sentencia, tiene slo por
objeto permitir el avance o sustanciacin del proceso.

2.- Autos
La resolucin que recae sobre un incidente sin establecer derechos
permanentes a favor de las partes ni resolver sobre un trmite que ha
de servir de base para la dictacin de una sentencia.
Por ejemplo, la que se pronuncia sobre las medidas precautorias

3.- Sentencia interlocutoria

La resolucin que falla un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes (primera clase), o resuelve sobre
algn trmite que ha de servir de base para la dictacin de una
sentencia definitiva o interlocutoria (segunda clase)

Son ejemplo de sentencias de primera clase (falla un incidente

estableciendo derechos permanentes a favor de las partes):
- Las que resuelven sobre tachas,
- Sobre un incidente de nulidad o exclusin de prueba,
- Sobre la lista de testigos,
- Sobre la absolucin de posiciones,
- Sobre excepciones dilatorias,
- La que resuelve una cuestin o contienda de competencia,
- La que concede privilegio de pobreza,
- La que resuelve sobre el abandono del procedimiento o el
desistimiento de la demanda.

Son ejemplo de sentencias de segunda clase (resuelve sobre un

trmite que ha de servir de base para pronunciar otra sentencia
definitiva o interlocutoria):
- La que recibe la causa a prueba,
- La que orden al cumplimiento incidental del fallo,
- La que despacha o deniega despachar en el juicio ejecutivo el
mandamiento de ejecucin y embargo,
- La que designa o deniega designar partidor,
 75

- La que se pronuncia sobre la admisibilidad de las excepciones

en el juicio ejecutivo.

4.- Sentencia definitiva

La que pone fin a la instancia (nica, primera o segunda) resolviendo
el asunto debatido que ha sido objeto del juicio. (art. 162 y 170 CPC)

3.- DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EN PARTICULAR

A.- PROVIDENCIAS O DECRETOS

El art. 158 los define como el que, sin fallar sobre incidentes o
trmites que sirven de base para el pronunciamiento de una sentencia,
tiene slo por objeto determinar o arreglar la sustanciacin de un
proceso
El art. 70 COT se refiere como aquella que tiene por objeto dar curso
progresivo a los autos sin decidir ni prejuzgar ninguna cuestin
debatida entre las partes
Slo se trata de un trmite, no prejuzga nada ni conduce a la cosa
juzgada.
Por ejemplo, el traslado para contestar demanda o sobre un incidente,
tener por acompaado un comparendo, llamar a una actuacin judicial,
etc.

B.- DEL AUTO

Falla un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes.
Por tanto, ya se inicia un margen de decisin, no se trata de un mero
trmite.
La circunstancia de en qu casos establece o no derechos
permanentes, puede ser de difcil determinacin, sin embargo es
crucial saberlo, pues muta el tipo de resolucin.

Se citan como ejemplos las resoluciones sobre medidas precautorias

(art. 290 a 302 CPC) y la que fija alimentos provisorios.

C.- DE LA SENTENCIA INTERLOCUTORIA

Se refiere a la resolucin que falla materias importantes, antes de la
sentencia definitiva.
En derecho comparado, en general, no existe esta distincin con los
autos.
 76

De acuerdo con el art. 158, son:

1.- La resolucin que falla un incidente estableciendo derechos
permanentes a favor de las partes (primera clase),

2.- La que resuelve sobre algn trmite que ha de servir de base para
la dictacin de una sentencia definitiva o interlocutoria (segunda
clase)

Estas son las resoluciones que, sin ser sentencia definitiva, se

consideran ms importantes durante el proceso.

Debe tenerse presente que si la sentencia interlocutoria pone fin al

procedimiento o impide su prosecucin (desistimiento o abandono
de la demanda, acoge incidente de incompetencia absoluta), los
recursos en su contra se equipara a los de la sentencia definitiva
(casacin forma, en su caso casacin fondo)

Si hay incidentes (tachas, objeciones de documentos, competencia,

excepciones dilatorias, nulidades, etc.) resueltos en la misma
sentencia definitiva, la parte de tal sentencia que los resuelve, se
considera una sentencia interlocutoria (principio de desintegracin de
la sentencia definitiva)

D.- DE LA SENTENCIA DEFINITIVA

1.- Generalidades
La que pone fin a la instancia (nica, primera o segunda) resolviendo
el asunto debatido que ha sido objeto del juicio. (art. 162 y 170 CPC)

Por tanto debe:

a.- Poner fin al juicio, y
b.- Resolver la cuestin debatida.

Obviamente, la instancia se determinar por la existencia del recurso

de apelacin (art. 188 COT). La instancia es cada uno de los grados
de conocimiento y fallo, que en cuanto al hecho y al derecho, ha
previsto la ley.

Y que resuelva el juicio, significa que se pronuncia respecto de todas y

cada una de las peticiones, acciones y excepciones, que se hayan
hecho valer en el juicio, pudiendo slo omitir aquellas que sean
incompatibles con las aceptadas (por ejemplo, peticiones subsidiarias)
art. 170 CPC.
De no ser as, es pasible de casacin en la forma (art. 768 N 5 y 170
N 6 CPC)
 77

2.- Clasificaciones
a.- Segn la instancia: nica, primera o segunda.

b.- En relacin con la pretensin: Estimatoria, la que la acepta,

desestimatoria, la que rechaza.
c.- En relacin con el litigio: Definitiva, si lo resuelve o inhibitoria, si no
lo hace, por acoger una cuestin previa (como rechazar una demanda,
por ser la obligacin an no exigible por estar sujeta a plazo)

d.- Otros tipos de sentencias:

Determinativas, si se lleg a ellas por jurisdiccin de equidad (que No
la tenemos)
Cautelares: Si se pronuncia sobre medidas cautelares (pero se trata
de autos)

3.- Efectos
- Sentencias Simplemente Declarativas: Se limitan a declarar una
situacin prexistente. Es decir, slo consolidan o confirman una
situacin ya creada. Se llaman tambin de mera certeza. Por tanto,
se litigaba si alguna situacin jurdica exista ya.
Son una minora (por ejemplo, si deniega existir algn derecho
prexistente) o la que declara dar lugar a la jactancia, declara al
existencia o la nulidad de una obligacin. La que declara existir
derecho de dominio (por prescripcin).

- Sentencias Constitutivas: Constituyen o modifican un estado jurdico.

Por ejemplo, al declarar el divorcio, la nulidad de un matrimonio, un
estado civil. En ciertos casos, puede tener efecto erga ommes.

- Sentencias de condena: Como consecuencia de la declaracin de un

derecho, imponen al demandado una prestacin (o una abstencin).
Por ejemplo, a pagar una suma por indemnizacin de perjuicios, a
pagar una obligacin, a restituir una propiedad.
Son las sentencias propiamente ejecutables.
Tambin son aquellas que imponen una consecuencia por el
quebranto del ordenamiento jurdico (por ejemplo, en materia penal).
Una sentencia puede ser declarativa o constitutiva y, a la vez, de
condena.

4.- REQUISITOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES EN

PARTICULAR

A.- REQUISITOS GENERALES

Concurren respecto de toda resolucin judicial.
 78

1.- Ser escritas, conforme a los art. 169, 170 y 171 CPC.
Sin embargo, existe resoluciones verbales, dictadas en audiencias,
sea de debate (modelo acusatorio) o en audiencias de prueba (se
levanta acta). Aunque suene obvio, siempre su contenido debe
guardar relacin con lo pedido o con la facultad de actuar de oficio del
juez, adems de su conformidad a derecho.

2.- Indicar lugar y fecha de expedicin.

Esto importa para determinar la competencia (territorialidad del
tribunal) y el plazo para recurrir, pues debe recordarse que el plazo se
inicia al notificar (art. 38). La fecha se anota en letras (art. 169 CPC)

3.- Firma del Juez.

Si el tribunal es unipersonal, (o acta unipersonalmente) debe ser
suscrita por quin la dict. Si es colegiado, basta una firma si es
decreto, pero los autos y sentencias deben firmarlos a lo menos tres
jueces (art. 168 CPC). En la Corte Suprema, los decretos los firma el
Presidente (art. 105 N 3 COT)
Si es colegiado y ya acordada una sentencia, se imposibilita un juez
para firmar, hay que expresar esta circunstancia Art. 169 inc. 2)
El auto acordado sobre la forma de las sentencias aade otros
requisitos (como nombre de los jueces y su propiedad sobre el cargo)

4.- Firma del secretario.

Es necesaria por el auto acordado, funciones de los secretarios y por
el art. 61. Los meros decretos, en materia civil, los puede dictar el
secretario (inc. 2 art. 33 CPC)

5.- Si se trata de la primera resolucin.

- Debe expresar en nmero de orden en relacin con el ingreso. Se le
conoce como Rol, art. 51 CPC (por ello, se le da otro rol al ingresar a
una Corte)

- Determinar la cuanta. Ya no tiene efecto en cuanto los recursos de

casacin, pero s para determinar la competencia (art. 245, 698 y 703
CPC)

B.- REQUISITOS PARTICULARES

1.- Decretos
Slo deben cumplir lo indicado, ms obviamente su contenido propio.

2.- Autos y sentencias interlocutorias

 79

Deben resolver la materia debatida y, en la medida que el asunto lo

permita, contener:
i.- Las consideraciones de hecho y derecho que lo funden, y
ii.- La enunciacin de las leyes o, en su defecto, de la equidad, con
arreglo a lo cual se falla (art. 171, en relacin con el art. 170 N 4 y 5).

3.- Sentencias definitivas de nica o primera instancia

Definidos en los art. 160 y 170 y el autoacordado de la Corte Suprema.
Se dictan slo conforme al mrito de los antecedentes (se ajustan slo
a su contenido) y no pueden referirse a asuntos no sometidos
expresamente a su decisin, salvo lo ltimo que la ley les mande o
permita proceder de oficio.

Los requisitos de forma (art. 170) son:

i.- Parte Expositiva

art. 170 N 1,2 y 3, esto es, identificar a las partes, litigantes y enunciar
brevemente las peticiones de las partes y sus fundamentos
El AA agrega sealar si se recibi a prueba y si se cit a or sentencia

ii.- Parte considerativa

Se trata de las consideraciones de hecho y derecho que funden las
sentencia, y la enunciacin de las leyes o, en su defecto, de la
equidad, con arreglo a lo cual se falla (art. 170 N 4 y 5).
Como se sabe, esto es decisivo en el Debido Proceso, pues es lo que
limita la arbitrariedad judicial, permite socializar la sentencia y el
desarrollo de la jurisprudencia.

iii.- Parte resolutiva

Debe pronunciarse respecto de todas y cada una de las peticiones,
acciones y excepciones, que se hayan expresamente hecho valer en
el juicio por las partes.
Slo puede omitir aquellas que sean incompatibles con las aceptadas
(de otro modo, al no fallar lo debatido o al extenderse a lo no resuelto,
puede ser casada, art. 768 n 5 y 4)
Y slo puede extenderse a otros puntos si la ley lo manda o faculta
para actuar de oficio.

3.A.- Sentencias definitivas de segunda instancia

Sus requisitos dependen del efecto que tengan respecto de la de
primera instancia (si la confirman, modifican o revocan)

i.- Confirmatoria, es el caso que corrobore, ratifique o mantenga lo

que se viene resolviendo. Por tanto, rechaza la apelacin. No tienen
un requisito especial, por lo que pueden limitarse a sealar la
confirmacin. Sin embargo, pueden cumplir un requisito del art. 170
 80

que haya sido omitido por la sentencia en alzada (art. 170, inc.
penltimo)

ii.- Modificatoria, es aquella que altera en parte lo resuelto. Por tanto,

acoge parcialmente una apelacin (o quizs totalmente si hay ms de
una). Segn el inc. final del art. 170, debe cumplir con todos los
requisitos del art. 170, salvo lo expositivo, si viene cumplido.

iii. -Revocatoria, que es la que deja sin efecto totalmente lo resuelve.

Debe cumplir con lo mismo ya dicho en el punto anterior.

5.- EFECTOS DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

A.- EFECTOS GENERALES

Son los propios de cada resolucin y los derechos, obligaciones o

cargas, que crea, extingue o modifica, segn su contenido y por regla
general, las resoluciones surten efectos desde que se notifican (art. 38
CPC)

1.- Decretos
Su objeto es dar curso progresivo a los autos, son meras rdenes
sobre la marcha del proceso. Se cumplen firmes (art. 181 CPC)
No tiene autoridad de cosa juzgada.
Pueden dejarse sin efecto o modificarse por el juez de oficio (art. 84) o
a peticin de parte (reposicin, art. 181 y ss)

2.- Autos
Resuelven incidentes, pero de menor importancia que las sentencia
interlocutorias, al no establecer derechos permanentes. Por tanto, son
provisionales y no conducen a cosa juzgada. Pueden tener una parte
motivada.
Se ejecutan firmes (art. 181 CPC)
Deben, en la medida que los antecedentes lo permitan, estar fundados
(art. 171, en relacin con el art. 170 N 4 y 5 CPC, esto es
consideraciones de hecho y de derecho y enunciacin de leyes que
aplica).

3.- Sentencias interlocutorias

Producen efectos ms importantes y permanentes en el proceso e
influyen en su resultado. Sus efectos tienen autoridad de cosa juzgada
 81

(art. 175 CPC). Incluso pueden poner trmino al juicio o hacer

imposible su prosecucin.
Al igual que los autos, deben, en la medida que los antecedentes lo
permitan, estar fundadas (art. 171, en relacin con el art. 170 N 4 y 5
CPC).

4.- Sentencias definitivas

Son las resoluciones ms importantes, dada su potencialidad de
resolver el conflicto objeto del juicio.

Para esto debe haber plena armona entre las peticiones de las partes
sometidas al conocimiento y pronunciamiento del tribunal, dictada por
la sntesis que se produce entre pretensin y excepcin durante el
perodo de discusin.

Por tanto el Juez debe resolver slo lo estrictamente debatido, salvo

autorizacin u orden de la ley para proceder de oficio.
El juez no debe incurrir en:
- Omitir resolver alguna peticin. Slo puede hacerlo si es
incompatible con lo resuelto (art. 170 N 6)
- No puede conceder ms de lo pedido (ultrapetita)
- No puede resolver puntos no sometidos a su decisin
(extrapetita)

En tales casaos, la sentencia es pasible de casacin en la forma (art.

768 N 4 y 5 CPC).

La sentencia debe fundarse del modo ya dicho y producen efectos

constitutivos, declarativos o de condena.

Adems producen accin y excepcin de cosa juzgada (art. 175 CPC)

y desasimiento (art. 181 CPC)

B.- EFECTOS ESPECIALES DE LAS SENTENCIAS

Segn lo visto, toda resolucin tiene su propio efecto, segn su

naturaleza (hacer avanzar el proceso, resolver un incidente,
pronunciarse sobre u trmite, resolver el asunto debatido)

Pero las sentencias tienen ciertos efectos propios (adems de los

ya vistos, especiales y particulares). Esto se aplica a las sentencias
definitivas y a todas las interlocutorias. Debe recordarse que una
sentencia interlocutoria puede poner trmino al pleito (incluso
 82

resolviendo el asunto controvertido, es el caso de la cosa juzgada o

transaccin, opuestas como excepciones mixtas, art. 304)

Estos efectos especiales de las sentencias son:

- Desasimiento
- Cosa Juzgada
- Efecto recproco de sentencias penales y civiles.

1.- Desasimiento
Se refiere, como su nombre lo indica, a desprenderse, separarse,
dejar de asir, en cuanto el tribunal, al dictar una sentencia (definitiva o
interlocutoria), ya no puede modificarla o alterarla. Una vez dictada
la resolucin, el tribunal pierde competencia sobre el asunto.

Art. 182 CPC: Notificada a una de las partes, la sentencia ya no

puede ser modificada o alterada. (por ello no rige el desasimiento para
autos y decretos, art. 181 y 184: pueden reponerse o modificarse de
oficio)

Este efecto del desasimiento tiene dos excepciones:

a.- El recurso de aclaracin, rectificacin o enmienda

Tratado en los art. 182 a 185 CPC. Para salvar omisiones, aclarar
puntos oscuros o dudosos, errores de referencia, copia o clculos
numricos, el juez puede modificarlo dentro de los siguientes a la
primera notificacin a las partes de la sentencia definitiva o
interlocutoria. Las partes para pedirlo NO tienen plazo (se discute al
alcance de esto)
Como se ve, dado su alcance (rectificar errores u omisiones, que no
alteran lo resuelto) no es una verdadera excepcin al efecto del
desasimiento.

b.- La nulidad procesal

Se trata de vicios que pudieron producirse en la notificacin o su forma
de practicarla.
Especialmente debe tenerse presente la situacin del art. 80 CPC
(nulidad por falta de emplazamiento, que conlleva la nulidad de todo lo
actuado)
Hay que considerar que tal situacin acarrear la inhabilitacin del juez.

2.- Cosa Juzgada

Tratada en los art. 175 y 180 CPC, ya vista.
Existe la accin de cosa juzgada, que favorece al que ha obtenido e
implica el cumplimiento del fallo del modo que corresponda. Y existe
en las sentencias definitivas e interlocutorias firmes o que causen
ejecutoria.
 83

Y tambin la excepcin de cosa juzgada, que corresponde a la todas

las partes y a quin aproveche el fallo. Evita segundas discusiones
sobre lo mismo. Slo existe respecto de resoluciones firmes. Exige
triple identidad (legal de partes, de cosa pedida y de causa de pedir).

Entre las clasificaciones de la cosa juzgada, existe la que distingue

entre cosa juzgada material (intraproceso, que conlleva la
inimpugnabilidad de la sentencia, esto es ya no se ataca) y la cosa
juzgada material (extraproceso, que a la inimpugnabilidad, agrega la
inmutabilidad, esto es, yo no se ataca ni se vara)

3.- Efectos recprocos de las sentencias civiles y criminales

Procesos civiles y penales son distintos (en finalidad, objetivo,
principios formativos y normas procedimentales), pero de un mismo
hecho se pueden derivar consecuencias civiles y penales.

3.1.- Sentencias penales en juicios civiles

La accin civil (art. 59 CPP) tiene que ser ejercida dentro del juico
penal slo si es para lograr la restitucin. En los dems casos la
competencia es facultativa para el actor.
Y el art. 167 CPC seala que puede suspenderse el juicio civil si lo
debatido en sede penal tiene influencia notoria.

a.- Si la sentencia penal es condenatoria, siempre produce cosa

juzgada en sede civil (art. 178 y 180 CPC). Por tanto NO se discute
delito y participacin.

b.- Si la sentencia penal es absolutoria, no producen siempre cosa

juzgada en sede civil. Incluso la regla parece ser que NO la produce,
salvo excepciones, por la redaccin del art. 179 CPC (su inc. final
seala un caso en que jams la produce, esto es, que se trata de
personas que estn al cuidado de valores o muebles de otra por un
ttulo que obligue a devolverlos)
S produce cosa juzgada en sede civil la sentencia penal que
(absuelve o sobresee) por i) la no existencia del hecho ilcito que fue
materia del pleito o ii) que se funda en que no hay relacin alguna tal
hecho ilcito y el procesado o iii) que se funda en que no hay indicio
alguno de la participacin del acusado, pero en este ltimo caso, la
cosa juzgada slo puede oponerse respecto de personas que hayan
intervenido en el proceso criminal (art. 179).

Cuando hay cosa juzgada penal en sede civil (sea sentencia

absolutoria o condenatoria), el efecto es que no se toma en cuenta
en la sede civil de consideraciones, prueba o alegaciones distintas al
mrito de lo ya resuelto en sede penal (art, 180 CPC).
 84

Para invocar esta cosa juzgada NO es necesaria la triple identidad del

art. 177 CPC (salvo en el caso iii anterior, en que debe existir
identidad de partes o personas, (art. 179 N 3)

3.2.- Sentencias civiles en juicios penales

Debe recordarse que en sede penal se debe litigar lo restitutorio, se
puede litigar parte de lo indemnizatorio (slo entre vctima e imputado)
y se prohbe litigar otros indemnizatorios.
Y existe el conocimiento de cuestiones conocidas como prejudiciales
civiles que, en ciertos casos, deben ser conocidas en materia civil y,
entretanto, suspenden el juicio criminal (art. 173 y 174 COT)

Las sentencias de sede civil, NO tiene efecto de cosa juzgada en

materia criminal, salvo que:
- Se trate de una accin civil llevada adelante antes de ejercer la
accin penal privada, es decir, sin se intenta la va civil, ya NO
se puede accionar criminalmente
- Se trat de una accin civil ya ventilada ante un juez criminal.
- El fallo de las cuestiones prejudiciales civiles (obliga al juez del
crimen)

MAS ADELANTE EN EL APUNTE SE ABORDA EN PROFUNDIDAD

LA COSA JUZGADA

6.- DEL CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

A.- GENERALIDADES
Cumplir equivale a llevar a cabo, realizar, materializar.

Por ello el cumplimiento puede clasificarse:

- Segn su finalidad, en cumplimiento y ejecucin (esto ltimo, en
apremios)
- Segn el procedimiento (especial, va incidental ejecutiva, juicio
ejecutivo, procedimientos supletorio general)
- Segn el tribunal que la dicta (chileno o extranjero)

B.- CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES DICTADAS POR

TRIBUNALES CHILENOS

1.- COMPETENCIA
Los tribunales que hayan dictado la resolucin en primera o nica
instancia, son los competentes para su cumplimiento (art. 231 CPC)

Esta regla slo tiene 3 excepciones:

 85

- Durante el conocimiento de un recurso de apelacin, casacin o

revisin por las Cortes, ellas son competentes para hacer
cumplir las resoluciones de substanciacin que dicten.
- Para la ejecucin de la sentencia definitiva, se puede hacer ante
el tribunal que la dict en procedimiento ejecutivo incidental
(dentro del plazo de un ao, art. 233) o ante quin corresponda
segn juicio ejecutivo, a eleccin del ganador.
- La sentencia que dicte un tribunal de juicio oral en lo penal la
cumple el juzgado de garanta que conoci de las etapas previas
(art. 14, letra f ,COT)

2.- REQUISITOS
Cualquiera sea la resolucin, para cumplirse requiere:
a) Estar ejecutoriada (art. 174) o causar ejecutoria (art. 231)
b) Que el mandato contenido sea exigible (sin condicin o plazo)

3.- PROCEDIMIENTOS
Se trata de procedimientos ejecutivos, se aplican segn regla de
descarte: Determinando si hay un procedimiento especial (en juicios
de arriendo, el lanzamiento; juicio hacienda, por un decreto
presidencial) luego existe la va ejecutiva incidental (231 y ss), el juicio
ejecutivo (art. 434 y ss), y por ltimo procedimientos supletorios.

C.- CUMPLIMIENTO DE LAS RESOLUCIONES DICTADAS POR

TRIBUNALES EXTRANJEROS

Elementos bsicos: Lo resuelto en otros Estados puede tener

influencia en Chile (cada vez es ms comn).

Sin embargo, en lo procesal, siempre rige en nuestro territorio la ley

chilena y no la extranjera, esto es absoluto.

Luego, no debe olvidarse que ciertos delitos cometidos en el

extranjero, pueden ser juzgados en Chile (art. 6 COT, caso de
extraterritorialidad de nuestra ley)

En el CPC se trata (art. 242 a 251) el cumplimiento de sentencia

extranjeras en Chile.

Para ello deben:

- Haber sido dictadas en el extranjero
- Contar con exequtur.

EXEQUTUR
 86

Se trata de aun autorizacin de ejecucin, que es de competencia de

la Corte Suprema.
Esta Corte basa su juicio en:
- Tratados
- Reciprocidad (que debe probarse). Art. 244 CPC. No se cumplen
en Chile las sentencias de pases que niegan efecto en su
territorio a las sentencias chilenas.
- Si no hay tratados ni reciprocidad esta ltima por no haber
experiencias) (art. 245), se cumple la sentencia extranjera si est
ejecutoriada que no se hayan dictado en rebelda, salvo contener
algo contrario al derecho chileno, o que se oponga a la
jurisdiccin nacional,

Se discute, respecto del exequtur, si se trata una simple autorizacin,

de un juicio en s mismo, o de un acto no contencioso. Otros dice que
se trata de una medida prejudicial efectiva.

El asunto tratado por la sentencia extranjera puede ser contencioso o

no contencioso.

El exequtur tambin debe obtenerse para hacer valer la cosa juzgada

en Chile, respecto de un asunto ya ventilado y resuelto en el
extranjero.

Trmite:
- Se presenta una solicitud, con todos los requisitos legales, con
copia legalizada de la sentencia (art. 247, se legaliza segn el
345
- Puede declararse inadmisible (no cumple un requisito formal),
improcedente (no hay reciprocidad o no cumple requisitos del
art, 245)
- Si es declarado admisible y es contencioso, se da traslado, por
el trmino de emplazamiento para las demandas, a quin se pide
la ejecucin, para que exponga lo que desee, se da vista fiscal y
se resuelve
- Si es declarado admisible y es NO contencioso, slo se escucha
al fiscal judicial (art. 249)
- PRUEBA, de estimarse necesaria, se abre un trmino probatorio,
del tipo incidental (art. 250 y rige entonces art. 89 a 91)

Si se da lugar al exequtur, la sentencia se ejecuta por el tribunal que

debi conocer del asunto si peste se hubiese promovido en Chile (art.
251 CPC)

Las sentencia penales dictadas en el extranjero, en cuanto su

cumplimiento de Chile, se rigen por el art. 13 CPP. Su inc. final da
cuenta que la ejecucin de la sentencias extranjeras se rige por los
 87

tratados internacionales. Ms all de ello, bsicamente se concede

cosa juzgada (tiene valor).

Por tanto, nadie puede ser juzgado por un hecho ya condenad o

absuelto en el extranjero.

Sin embargo, NO se cumplen aquellas sentencias extranjeras cuyo

juzgamiento:
- Hubiese obedecido al propsito de sustraer hechos del
conocimiento de nuestros tribunales
- Si no hubo debido proceso y solicita el no cumplimiento el
imputado
- Si no se le juzg seriamente, y solicita el no cumplimiento el
imputado

Toda pena cumplida afuera, en todo o en parte, se abona (reconoce)

ac.

7.- DE LA IMPUGNACIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES

A.- GENERALIDADES
Impugnar es atacar, y puede hacerse tanto respecto a los actos de las
partes como los del juez y, entonces, tambin las resoluciones
judiciales. Carnelutti ya adverta sobre la extensin del trmino.

En general, impugnar es un acto de parte que ataca un acto procesal,

a fin de anularlo (hacerlo desaparecer), revocarlo o modificarlo
(cambiar su contenido en todo o en parte)

Pueden ser muchas las vas de impugnacin de un acto procesal

(nulidad, inoponibilidad, recursos, excepciones). En sentido
restringido, impugnar se entiende como el recurso dirigido contra una
resolucin judicial.

Su fundamento es la bilateralidad de la audiencia, el debido proceso,

la falibilidad humana, el principio de legalidad, etc. Por ello, todo acto
procesal es impugnable.

B.- CLASES DE IMPUGNACIN

Segn i) quin la lleva adelante (juez, parte, terceros), ii) por la va
utilizada, segn el tipo de acto que se quiere anular; iii) por lo que se
pretende al impugnar; o iv) por su causa (vicio interno o externo del
acto; por ser ilegal o injusto)

C.- MEDIOS DE IMPUGNACIN

 88

1.- La excepcin dilatoria que busca corregir el procedimiento (art. 303

N 6 CPC)
2.- La excepcin perentoria, que buscar enervar la pretensin contraria
(art. 309 y 310)
3.- La objecin de instrumento pblico (art. 342 y ss CPC) y de
instrumento privado (art. 346 N 3), que busca destruir su respectivo
valor probatorio.
4.-La nulidad de un acto procesal o de parte o de todo el
procedimiento (art. 80, 82 y ss)
5.- Las tachas a los testigos (art. 356 y ss), para evitar declaren o
desvirtuar su valor probatorio.
6.- La oposicin a la designacin de peritos por inhabilidad (art. 416)
7.- Los recursos procesales

D.- LOS RECURSOS PROCESALES

1.- Generalidades
Los recursos son los medios ms utilizados para la impugnacin de
resoluciones judiciales (su nico objeto).

Son los actos de parte destinado a impugnar las resoluciones

judiciales que le causen agravio.

Lo anterior es sin perjuicio que, en ciertos casos, los jueces puedan de

oficio modificar resoluciones propias o de sus subalternos, por ejemplo
la casacin de oficio, la posibilidad de aclarar, enmendar o rectificar y
la consulta (art. 751, 753, 184 y 776 CPC), sin embargo no son
tcnicamente recursos.

2.- Caractersticas
a.- Se trata, para las partes, de una carga procesal. Requieren inicio e
impulso de parte.

b.- Es de carcter dispositivo para las partes. stas, si lo desean,

pueden renunciarlos o desistirse de ellos o simplemente no
interponerlos.

c.- En general, se interponen ante el tribunal que dict la resolucin.

Sin embargo, algunos se interponen directamente ante el tribunal que
deba conocer de los mismos (como el recurso de hecho o de queja).
Cuando se interponen ante el mismo que dict la resolucin puede ser
o para su propia resolucin (recurso de reposicin, de aclaracin,
rectificacin y enmienda) o para que conozca su superior jerrquico
(recurso de apelacin, recurso de casacin).
 89

d.- Cuando dos tribunales conocen de un recurso el interior, que dict

la resolucin se llama a quo y el que debe conocer del recurso se
denomina ad quem.

e.- Los recursos son formales. Tienen requisitos para su interposicin,

su contenido, su tramitacin y su fallo.

f.- Tienen causales o procedencia fijada por la ley. Y relacionadas con:

i.- Vicios de forma, infraccin a requisitos internos de la resolucin, en
que se busca anularla o dejarla sin efecto (apelacin, casacin en la
forma)
ii.- Vicios de fondo, relativas a falsa aplicacin de ley, falta de
aplicacin de la norma correcta, error de interpretacin o
contravencin formal de ley. Se busca anular la resolucin o revocarla
(recursos de apelacin y de casacin en el fondo)
iii- Fraude o dolo para obtener la resolucin, en que se busca anularla
(recurso de revisin)
iv- Falta o abuso grave al dictar la resolucin. Se busca modificarla o
dejarla sin efecto (recurso de queja)
v.- Para combatir una indebida amenaza o privacin de libertad
individual o seguridad corporal (recurso o accin de amparo)
vi.- Actos ilegales o arbitrarios que priven perturban o restrinjan ciertas
garantas constitucionales (recurso o accin de proteccin)

3.- Efectos
Deben considerarse los efectos del recurso respecto de la resolucin
recurrida tanto al interponerse el recurso como al fallarse.
a.- En cuanto a la interposicin, por regla general, la interposicin de
un recurso NO suspende el cumplimiento de la resolucin impugnada.
Pero hay numerosas excepciones y s lo suspenden: la reposicin (art.
181); la apelacin en ambos efectos (art. 191); la casacin en los
casos del art 773; y, cuando se concede orden de no innovar, el
recurso de hecho y la queja.
b.- En cuanto al fallo, debe distinguirse si se acoge o se rechaza. Si se
acoge, se deber estar a la clase de recurso, si era de nulidad (se deja
sin efecto, desparece la resolucin atacada) o de enmienda (modifica
o revoca). Si se rechaza, obvio se mantiene la resolucin impugnada
(se confirma o valida)

4.- Recursos existentes en la ley chilena

a.- Recurso de Reposicin, que tiene por objeto obtener que el mismo
tribunal que dict una resolucin la modifique o deje sin efecto (art.
181)

b.- Recurso de apelacin, que tiene por objeto obtener del tribunal
superior respectivo que enmiende con arreglo a derecho la resolucin
del inferior (art. 186)
 90

c.- Recurso de hecho, destinado a dejar sin efecto la resolucin que

deneg conceder un recurso de apelacin (art. 203). Tiene otros fines
secundarios.

d.- Recurso de rectificacin, aclaracin y enmienda. Su fin es aclarar

puntos oscuros o dudosos, salvar omisiones y rectificar errores de
copia, referencia o de clculos numricos.

e.- Recurso de casacin en la forma, se concede para invalidar una

sentencia por errores de procedimiento (tanto de la propia sentencia
como del procedimiento en que se dict), art. 768

f.- Recurso de casacin en el fondo, que se interpone contra

determinadas sentencias (de ciertos tribunales), en la medida que se
hayan dictado con error de derecho que haya influido sustancialmente
en lo dispositivo del fallo. Es de conocimiento nicamente por la Corte
Suprema (art. 767).

g.- Recurso de Revisin, destinado a dejar sin efecto una sentencia

firme, que se haya ganado injustamente (por ciertas y determinadas
causales) art. 810 CPC

h.- Recurso de Queja. No debe confundirse con la queja disciplinaria.

Pretender reformar ciertas resoluciones judiciales dictadas con falta o
abuso (art. 545 y ss COT)

i.- Recurso de Amparo, medio jurdico para dar proteccin a la libertad

personal y seguridad individual (art. 21 CPR)

j.- Recurso de Proteccin, protege ciertos derechos y garantas

constitucionales a de actos ilegales o arbitrarios que la priven,
perturben o restrinjan (art. 20 CPR)

K.- Recurso de Inaplicabilidad, medio procesal que se tiene para evitar

la aplicacin de una ley en un proceso, por ser aqulla contraria a la
CPR

l.- Recurso de nulidad (Penal), que se dirige a invalidar sentencias

penales, por errores o vicios en el procedimiento o contenidos en la
propia sentencia, incluyendo errores de derecho que influyan
sustancialmente su parte dispositiva.

5.- Vinculacin entre recursos y resoluciones judiciales

Cada tipo de resolucin tiene un recurso propio, sin perjuicio de que
varan segn el contenido especfico de la resolucin (por ejemplo, un
 91

auto puede ser apelado en subsidio; una sentencia interlocutoria en

caso que pone trmino al juicio o impide su prosecucin hace
procedente la casacin en el fondo y eventualmente la queja)

1.- Decretos y Autos: Reposicin.

2.- Sentencias Interlocutorias: Apelacin.
3.- Sentencias definitivas: Apelacin y Casacin (en materia penal,
recurso de nulidad)

LA COSA JUZGADA

1.- INTRODUCCION

La cosa juzgada es un concepto jurdico cuyo contenido difiere del

simple enunciado de sus dos trminos.

Al estar a la acepcin literal de los vocablos, pareciera que cosa

significa objeto, en este sentido cosa juzgada podra definirse como un
objeto que ha sido motivo de un juicio.

El concepto jurdico de cosa juzgada es algo ms que la suma de sus

dos trminos, es una forma de autoridad y una medida de eficacia.

En idioma castellano, cosa juzgada es igual a la antigua Res

Iudicata de los Romanos: Lo ya decidido, lo que ha sido materia de
decisin judicial.

Tratando, pues, de definir el concepto jurdico de cosa juzgada,

pudindose sealar, en principio, que es la autoridad (se impone su
respeto, no se discute lo resuelto) y eficacia (se puede hacer valer) de
una sentencia judicial cuando no existen contra ella medios de
impugnacin que permitan modificarla.

Autoridad de la cosa juzgada es la calidad o atributo propio del fallo

que emana de un rgano jurisdiccional, cuando ha adquirido carcter
definitivo, en sus dos aspectos: No se discute nunca ms (ni en el
mismo juicio ni en otro) y se cumple.

La eficacia de la cosa juzgada se resume en tres caractersticas:

1.- Inimpugnable: En cuanto la ley impide todo ataque ulterior

tendiente a obtener la revisin de la misma materia. Si ese proceso se
promoviera, puede ser detenido en su comienzo con la invocacin de
 92

la propia cosa juzgada esgrimida como excepcin dilatoria o ms

adelante por las distintas vas consagradas para ello.

2.- Inmutabilidad: Ninguna otra autoridad podr alterar los trminos

de una sentencia pasada en cosa juzgada (art. 76 CPR, art. 1 COT).

3.- Coercibilidad: Eventualidad de ejecucin forzada. Toda sentencia

de condena es susceptible de ejecucin si el acreedor o el beneficiado
lo piden.

Cosa Juzgada y Jurisdiccin

La cosa juzgada es el atributo de la jurisdiccin. La cosa juzgada es

una de las caractersticas de la jurisdiccin y requisito de su
existencia. La ley es una disposicin general que regula las relaciones
jurdicas, cuya violacin origina el conflicto que es dirimido por los
tribunales establecidos de manera definitiva y para siempre y de forma
obligatoria.
La institucin de la cosa juzgada permite que se mantenga la vigencia
del Derecho a travs de la sentencia. La jurisdiccin carece de eficacia
sin los efectos de la cosa juzgada, ya que ello implicara la posibilidad
de rever procesos ya fallados o que no se cumpla lo resuelto.

Cosa Juzgada y Proceso

La cosa juzgada es el fin del proceso. ste apunta hacia la cosa

juzgada como hacia su fin natural. Entre proceso y cosa juzgada existe
la misma relacin que entre medio y fin; entre el destino final del
derecho, de obtener la justicia, la paz, la seguridad en la convivencia,
y el instrumento idneo para obtenerlos.

Las resoluciones judiciales producen desasimiento (art. 182 CPC),

accin de cosa juzgada y excepcin de cosa juzgada (art. 175 CPC).

2.- ELEMENTOS

Los elementos de existencia de la cosa juzgada son dos: un proceso

vlido y una sentencia a la que la ley asigna el efecto de cosa juzgada.
(art. 175 CPC)

Si bien la cosa juzgada corresponde a un concepto monista, ella

presenta dos aspectos perfectamente diferenciados. La accin de
cosa juzgada (artculo 176 CPC); y la excepcin de cosa juzgada
(artculo 177 CPC).
 93

Asimismo, la cosa juzgada puede hacerse valer como accin,

excepcin o recurso.

3.- CARACTERISTICAS

a) Es atributo privativo de ciertos actos jurisdiccionales

cuando llegan al estado que la ley exige.
Producen cosa juzgada las sentencias definitivas e interlocutorias
firmes o ejecutoriadas (stas son las que seala el art. 174 CPC) y,
slo accin, las que causan ejecutoria (art. 231 parte final del inc. 1).

b) La cosa juzgada sustituye la voluntad de las partes en

conflicto en la solucin de ste.

c) Otorga certeza en las relaciones jurdicas. Mediante la cosa

juzgada la incertidumbre del Derecho se transforma en la certeza de la
sentencia. El legislador debi escoger entre la certeza absoluta y la
posible correccin del error judicial. Se inclin por la certeza, la que se
desprende de la propia definicin de la cosa juzgada. Ejemplo de esta
caracterstica es el artculo 333 del Cdigo Orgnico de Tribunales
referentes a los efectos de la sentencia de responsabilidad criminal o
civil de un juez, que no altera lo resuelto por l en el proceso (salvo
accin de revisin, art. 473 letra e, CPP y art. 810 N 3 CPC).

Y para el logro pleno de esta estabilidad, es obligatoria, puede hacerse

cumplir coercitivamente.

La excepcin a este principio la constituye el procedimiento de revisin

en materia civil (art. 810 N 4 CPC) extraordinariamente, permite rever
procesos resueltos por sentencias que se encuentran aparentemente
ejecutoriadas (siempre que No se haya alegado en el juicio cuya
sentencia se quiere rever).

d) Relatividad: Los efectos de la cosa juzgada son relativos; slo

afectan a los litigantes que son aquellos que han sido emplazados al
proceso donde se dicta la sentencia que va a producir el efecto.
Consagra esta caracterstica el artculo 3 del Cdigo Civil.

Constituyen excepciones a esta relatividad los art. 315 CC

(declaraciones sobre maternidad o paternidad), art. 1.246 CC
(declaracin sobre la calidad de heredero) y art, 2.513 CC (declaracin
de adquisicin por prescripcin), que son todos casos de Cosa
Juzgada Absoluta, clase de Cosa Juzgada que requiere texto expreso.
Y tambin lo son los casos del efecto reflejo de la sentencia.
 94

Por tanto, la presuncin de verdad de la cosa juzgada afecta slo a los

que litigaron.

e) Renunciabilidad: La cosa juzgada es renunciable de acuerdo a la

regla general contenida en el artculo 12 del Cdigo Civil. La renuncia
puede ser expresa o tctica, producindose esta ltima cuando la cosa
juzgada no se invoca en la forma y oportunidades previstas por la ley.
No puede renunciarse cuando hay inters pblico comprometido.

f) Inmutabilidad o Irrevocabilidad: La cosa juzgada produce efectos

permanentes, ya no puede alterarse. Le es prohibido al Poder Judicial
y a los otros Poderes del Estado alterar o rever las sentencias firmes
(ver art. 9 CC y art. 76 CPR).
Son excepciones de lo anterior la accin de revisin (art. 810 N 4
CPC) y, en materia penal, el caso del art. 164 COT

4.- CONCEPTO

Cada autor tiene su propia definicin de cosa juzgada.

SAVIGNY: es la ficcin de verdad que protege las sentencias contra

todo ataque y toda modificacin.

POTHIER, contenido de la sentencia que es presuncin de verdad

que no admite prueba en contrario.

COUTURE, cosa juzgada es la autoridad y eficacia de una sentencia

judicial cuando no existen contra ella medios de impugnacin que
permitan modificarla.
CHIOVENDA, es la afirmacin indiscutible y obligatoria para los
jueces de todos los juicios futuros, de una voluntad concreta de ley,
que reconoce o desconoce un bien de la vida a una de las partes. Es
la mxima preclusin.

Es el efecto de las resoluciones judiciales sealadas por la ley

en virtud del cual su contenido puede cumplirse a favor del que
ha obtenido en el pleito, e invocarse por todos aquellos a quienes
aprovecha el fallo para impedir que la cuestin resuelta pueda
ser objeto de un nuevo proceso.

Se ha discutido y a veces con considerables efectos prcticos, si slo

la parte expositiva produce cosa juzgada o si tambin produce este
efecto su motivacin, fundamento o considerandos. Por ejemplo
puede hacerse cumplir un considerando (no renviado por lo
 95

dispositivo) o puede discutirse en un fallo posterior lo que afirma un

considerando de uno anterior?
No est resuelto en la ley.

5.- RESOLUCIONES QUE PRODUCEN COSA JUZGADA.

La cosa juzgada es un efecto propio de ciertas resoluciones judiciales.

En nuestro Derecho lo producen las sentencias definitivas e
interlocutorias y solamente cuando llegan al estado que la ley seala.

Accin: Producen accin de cosa juzgada las sentencias definitivas e

interlocutorias firmes y aquellas que causan ejecutoria entendindose
por tales las que pueden cumplirse no obstante no encontrarse
ejecutoriadas (ver parte final del 1 art. 231).
Tambin pueden hacerse cumplir las sentencias extranjeras, a travs
del exequtur (art. 242 a 250 CPC) (ver art. 13 CPP)

Excepcin: la producen slo las sentencias definitivas e

interlocutorias firmes (NO las que causen ejecutoria).

Los autos y decretos, NO generan cosa juzgada, pues pueden

dejarse sin efecto por la reposicin (art. 181 inc. 2 CPC). Art. 175 los
excluye.

6.- CLASES DE COSA JUZGADA.

La cosa juzgada es un concepto unitario; puede no obstante

estudiarse desde diversos aspectos que dan origen a sus diversas
manifestaciones.

a.- COSA JUZGADA SUSTANCIAL Y COSA JUZGADA FORMAL

a.1- Cosa juzgada sustancial o material.

Es aquella que produce efectos en y fuera del proceso donde se

dicta la resolucin respectiva. Es inatacable, coercible e inmutable. A
ella se refiere la reglamentacin general de la ley chilena, en especial
los artculos 175 a 177 CPC.

Sin embargo, en ciertos casos lo debatido puede volver a discutirse,

no obstante haber recado sentencia de trmino ejecutoriada en el
pleito, por ejemplo, en el juicio alimentos; y, aunque ms
impropiamente, juicio de tuicin; en el desahucio del arrendatario (art.
16 de la Ley N 18.101, si se declarare sin lugar el desahucio o la
 96

restitucin, el actor no podr intentar nuevamente tales acciones sino

transcurrido seis meses desde que haya quedado ejecutoriada la
sentencia de rechazo, a menos que se funden en hechos acaecidos
con posterioridad a la fecha de presentacin de la demanda). Tambin
en los juicios posesorios; en la reserva de acciones en el juicio
ejecutivo y se dice tambin de la accin constitucional de proteccin.
Se llama Cosa Juzgada Sustancial Provisional.

a.2.- Cosa juzgada formal.

Produce sus efectos dentro del proceso en que se dicta la resolucin.

La cosa juzgada formal es supuesto indispensable de la cosa juzgada
sustancial. Es el aspecto procesal de la cosa juzgada.

Puede definirse como el efecto de inatacabilidad de una resolucin

firme a travs de algn recurso o medio, sin perjuicio de su
revocabilidad o modificacin por sentencia dictada en otro proceso.

De otro modo, los procesos podran estar siendo constante objeto de

sufrir retrocesos, volver a etapas superadas, en su avance. Un
aspecto en ello es la preclusin.

b.- COSA JUZGADA REAL Y COSA JUZGADA APARENTE

b.1.- Cosa juzgada real

Es aquella que emana de una sentencia dictada en un proceso vlido.

b.2.- Cosa juzgada aparente

Es la que se produce en un proceso en que falta un requisito de
existencia. Ejemplo tpico es la falta de emplazamiento regulada por
los Artculos 80, 182 y 234, inc. 2 CPC. Sin este concepto de cosa
juzgada resulta inexplicable la posibilidad de anular un proceso una
vez firme la sentencia. Ello ha ocurrido en Chile reiteradamente en
juicios sobre nulidad de matrimonio.

c.- COSA JUZGADA RELATIVA Y COSA JUZGADA ABSOLUTA O

UNIVERSAL

c.1.- Cosa juzgada relativa.

Es la que produce efectos en relacin a las partes, objeto y causa del

litigio. Constituye la regla general.
 97

c.2.- Cosa juzgada absoluta.

Es la que produce efectos universales. Es excepcional, se da en los

casos preceptuados en los Artculos 315, 1.246 y 2.513 del Cdigo
Civil.

c.- COSA JUZGADA DIRECTA Y COSA JUZGADA REFLEJA

d.1.- Cosa juzgada directa.

Est contenida en el artculo 177 CPC, siendo por lo tanto la regla

general (la que afecta a las partes).

d.2.- Cosa juzgada refleja o efectos reflejos de la cosa juzgada.

Es el efecto de la sentencia respecto de aquel que sin ser parte en el

proceso en que ella recae ve afectada una relacin jurdica, en que
tiene inters y que es conexa o dependiente de aquella sobre la que
se pronunci la sentencia que produjo la cosa juzgada. Ejemplos son
la nulidad de un testamento en relacin a un legatario; un juicio de
validez sobre una obligacin en relacin al fiador de la misma.

7.- ACCION Y EXCEPCION DE COSA JUZGADA.

A.- ACCION DE COSA JUZGADA.

Es el efecto en virtud del cual aquel que ha obtenido en el pleito puede

solicitar el cumplimiento de la sentencia por los procedimientos que la
ley seala.
Tiene por el objeto el exigir el cumplimiento de una resolucin judicial.
Art. 176 CPC

Est ligada a la facultad de imperio o facultad de hacer cumplir, lo

juzgado a que se refieren los art. 76 CPR y 1 COT.

Producen esta accin las sentencias definitivas e interlocutorias firmes

o ejecutoriadas y las que causan ejecutorias, que la generan en forma
condicional (art. 231 en la parte final de su inc. 1, CPC).

Los autos y decretos, como se vio y obstante que tambin pueden, en

su caso, hacerse cumplir, NO generan cosa juzgada, pues pueden
dejarse sin efecto por la reposicin (art. 181 inc. 2 CPC). Por ello el
art. 175 CPC los excluye.
 98

Cuando las sentencias estn ejecutoriadas (art. 174 CPC).

No procede recurso, se ejerci, se renunci (el imputado, requiere
poder especial), no se interpuso (se dej pasar el plazo).

Cuando los fallos causan ejecutoria art. 231, inc. 1 CPC (por ejemplo,
apelacin solo devolutiva, art 192 CPC; la casacin, art. 773 CPC).
NUNCA lo producen las sentencias criminales (art.468 CPP).

Titulares de la accin de cosa juzgada

Son aquellos a cuyo favor se ha declarado un derecho en el juicio (art.
176 CPC). El sujeto pasivo es aquel a quien afecta el fallo, quin debe
soportar la pretensin del actor.

Forma de hacerse valer la accin de Cosa Juzgada

La ley seala diversos procedimientos para hacer efectiva la accin de
cosa juzgada.

a) Las resoluciones dictadas por tribunales nacionales pueden

cumplirse de acuerdo a la ley por los procedimientos ejecutivo (art. 434
N 1 CPC, incidental, especiales o en subsidio y a falta de ellos, por un
procedimiento judicial, al tenor del artculo 238 del Cdigo de
Procedimiento Civil (Ttulo XIX, Libro I CPC, art. 231 a 251 CPC).

b) Las resoluciones dictadas por tribunales extranjeros, para que

produzcan esta accin requieren de un exequtur previo de la Corte
Suprema. Se cumplen conforme a los Artculos 242 y siguientes CPC.

En definitiva, para que exista accin de Cosa Juzgada, se requiere:

- Una sentencia definitiva o interlocutoria firme o que cause
ejecutoria.
- Que sea condenatoria
- Que exista peticin de quin obtuvo
- Que la pretensin sea actualmente exigible

B.- EXCEPCION DE COSA JUZGADA.

Se confunde con el concepto de cosa juzgada, en el sentido de lo ya

resulto (Res Iudicata). Efecto que producen las sentencias definitivas
e interlocutorias firmes, en virtud del cual no puede volver a discutirse
lo ya debatido y resuelto, lo que ya ha sido objeto de juicio.

Es la facultad que tienen aquellos que han sido parte en un pleito, para
impedir que la cuestin resuelta pueda ser objeto de un nuevo
 99

proceso, incluyendo al demandado, pues podra verse expuesto a una

nueva demanda, Chiovenda lo ha sealado y no hay doctrina
contraria.

Definicin: Efecto que producen determinadas resoluciones

judiciales, en virtud de lo cual no puede volver a discutirse lo
resulto entre las mismas partes, respecto de lo que fue materia
del juicio y por el mismo fundamento

Es la obvia necesidad de lograr la certeza jurdica, esencial para la paz

social, la consolidacin de los derechos. Pero tambin busca el evitar
los fallos contradictorios (no es la nica institucin, tambin la litis
pendencia, mientras el pleito est vigente).

Dado que la jurisdiccin es una sola, en teora podra haber un solo

juez, por tanto, no se le puede colocar en situacin de que vuelva a
resolver lo mismo.

Este efecto es universal en los distintos ordenamientos jurdicos.

Podr tener ms o menos requisitos, pero todos lo contemplan.

En definitiva, se vuelve a discutir lo mismo?, el juez deber

confirmar o contrariar un fallo ya dictado?.

RESOLUCIONES QUE PRODUCEN LA EXCEPCIN DE COSA

JUZGADA.
Las sentencias definitivas e interlocutorias firmes en su parte
dispositiva (art. 175 CPC) y excepcionalmente en sus parte
considerativa. No lo producen los decretos ni los autos (art. 181 inc. 2
y, a contrario sensu el propio 175).

CARACTERSTICAS DE LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA.

Son las generales; pero, adems, es imprescriptible y se encuentra
reglamentada especialmente.

TITULARES DE LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA.

Son las partes del juicio en que se dicta (o necesariamente el que ha
obtenido; el perdidoso tambin puede evitar otro juicio, por ejemplo,
para no estar en una situacin ms desfavorable). Pueden invocarla
adems todos aquellos que sin ser partes les aproveche el fallo. Para
las personas que no queden comprendidas en la regla del Artculo
177, la excepcin es inoponible.
Sobre el particular, la jurisprudencia se encuentra ordenada en el
Repertorio del Cdigo de Procedimiento Civil, en el artculo citado.
 100

LIMITES A LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA

El art. 177 CPC exige para la procedencia de la Excepcin de Cosa

Juzgada una triple identidad:

- Identidad legal de personas

- Identidad de cosa pedida
- Identidad de la causa de pedir (fundamento inmediato del derecho
que se reclama)

Se trata de reunir los aspectos de quin pide?; qu pide?, por qu

o sobre qu base lo pide?. Si la respuesta jurdica a las tres preguntas
es idntica, respecto de los dos juicios (el terminado y el nuevo), hay
excepcin de cosa juzgada.

Se les conoce como lmites de la cosa juzgada y se agrupan en

subjetivo y objetivos.

Algunos autores y textos los mencionan como Requisitos de la

Cosa Juzgada

a.- Subjetivos:
Identidad legal de personas. La jurisprudencia ha precisado el
concepto de identidad reafirmando a su vez que ella debe ser legal y
no material. Dicho de otro modo, es indiferente si se trata de las
mismas personas jurdicas, lo que cuenta es que representen el mismo
inters jurdico.

Obviamente, no hay mayor margen de duda cuando coinciden persona

fsica e inters jurdico (en ambos juicios concurre la misma persona
por s misma).

Sin embargo, existen casos ms dudosos, qu sucede si acta en el

segundo juicio el heredero del primer juicio (la parte fue su causante).
No suele haber discusin si se trata de un heredero a ttulo universal
(ocupa idntica posicin de su causante).

Pero si lo es a ttulo singular (un legatario). Se acepta que si adquiere

el derecho ya existiendo sentencia ejecutoriada, le afecta la cosa
juzgada.

Pero, qu sucede si est ya trabada la litis (notificacin, ms trmino

de emplazamiento), pero an no hay sentencia ejecutoriada?. Existen
posturas a favor y en contra, pero el problema parece ser ms
 101

aparente que real, pues an no hay fallo ejecutoriado, por tanto, en

realidad, no hay an cosa juzgada para nadie.

Lugo, en que situacin quedan los coacreedores solidarios con los

codeudores solidarios, les afecta a unos y otros?. Pareciera que no
hay duda que tratndose de distintas acciones de coacreedores
solidarios, el codeudor solidario puede oponerles la cosa juzgada si ya
mantuvo pleito con uno de ellos.

Pero si un acreedor solidario demanda primero a un codeudor solidario

y luego a otro, puede este ltimo oponer la cosa juzgada (en cuanto el
primero hizo valer una excepcin comn, como nulidad del ttulo,
pago, prescripcin). Hay posturas que indican que s, otros estn por
la negativa y hay quienes opinan si lo resuelto fue a favor o n contra
de los codeudores solidarios. La mayora se inclina (insisto, en cuanto
una excepcin comn) que s hay cosa juzgada.

Luego, como ya se vio, la doctrina advierte sobre el Efecto Reflejo

del Fallo, que se produce cuando la sentencia puede ser invocada
por quienes fueron terceros ajenos al pleito (heredero respecto de un
legado declarado nulo; codeudor de una obligacin declarada nula)

b.- Objetivos: Son la cosa pedida y la causa de pedir. Ambas deben

ser idnticas entre un juicio y otro para que pueda hacerse valer la
excepcin.

Cosa pedida es el beneficio jurdico que se reclama y al cual se

pretende tener derecho, materialmente, equivale a la accin y a la
excepcin, ventiladas en el proceso. (qu se pide?)

No es la cosa u objeto material sobre el que recae el derecho que se

discute sino el intento final de las partes contenidas en la demanda y
contestacin las que forman el concepto de objeto para los efectos de
esta disposicin. Esto pues puedo reclamar dominio sobre una cosa
como heredero, luego por haberla comprado, luego por adquirirla por
prescripcin; O puedo reclamar sobre una misma cosa distintos
derechos reales, como dominio o usufructo, etc.

Y, por el contrario, puedo pedir un objeto material distinto, pero

haciendo valer el mismo derecho (reclamo diversos bienes
sucesivamente, siempre sobre la base de argir ser heredero), igual
hay cosa juzgada, pues ya se discuti el beneficio jurdico (ser
heredero).

Causa de pedir es el fundamento inmediato del derecho deducido

en juicio. La causa existe no obstante la diferencia de motivos
internos, los medios de prueba o los fines prcticos que se persigan.
 102

La entidad debe referirse precisamente al fundamento jurdico. Por

qu se sostiene la pretensin?, por qu se dice ser titular del derecho
que se reclama?

Cuando se hace valer un mismo fundamento en igual situacin, no se

presentan problemas. Por ejemplo, pretendo dos juicios aduciendo ser
heredero.

Pero qu sucede si se hace valer igual fundamento, pero por una

causal distinta? Por ejemplo, pido la resolucin de un contrato por
consentimiento viciado por dolo, puedo luego pedir la resolucin del
mismo contrato, por vicio del consentimiento, pero esta vez por
fuerza?, y puedo hacer lo mismo una tercera vez, pero ahora aduzco
que el vicio es error?. O puedo demandar dos o ms veces de tuicin
por cuanto habra desamparo de los menores por quin los a tiene su
cargo, pero fundado en que no hay cuidado mdico, luego en que no
hay escolaridad, ms tarde en que hay maltrato?, etc.

La doctrina en estos casos distingue entre la causa prxima (fundar

la pretensin de nulidad en vicio del consentimiento y la causa
remota (viciado por dolo).

Cierta doctrina (Marcad) indica que slo debe atenerse a la causa

prxima (vicio del consentimiento). No importa que lo haga valer por
distintos motivos.

Otra (Laurent) indica que, por el contrario, para que exista excepcin
de cosa juzgada debe haber identidad tanto entre la cusa prxima
como la remota. As, no hay excepcin de cosa juzgada si se el
fundamento jurdico es el vicio del consentimiento y primero se
demanda por fuerza y luego por dolo. La doctrina chilena se inclina por
este argumento (Alessandri, Somarriva), pero la jurisprudencia ha sido
vacilante. Se argumenta que no se trata de volver a resolver lo mismo,
dado que los aspectos involucrados pueden ni haberse mencionado
en el primer pleito. En definitiva, no se trata de confirmar o contrariar lo
ya resuelto.

EXCEPCIN DE COSA JUZGADA Y CASO DE LOS DERECHOS

DIFUSOS

Se discute en doctrina moderna este tipo de situaciones, que se trata

de derechos que pertenecen a toda la colectividad o a una gran masa
de personas.
 103

La duda surge cuando, tratndose de derechos difusos, se pide la

misma cosa, por la misma causa de pedir, contra jurdicamente el
mismo demandado, pero, sin embargo, quin hace valer la pretensin
es otro.

Por ejemplo, los distintos dueos de un edificio defectuosos, si uno de

ellos demand porque estaba construido contra norma y se resuelve
que no, puede otro demandar exactamente lo mismo?. O si distinto
habitantes de un pueblo demandan al Estado por la contaminacin de
un lago; por excesiva congestin vehicular, o si distintos afectados por
un Tsunami demandan por no dar alerta temprana, los varios
afectados por la Talidomida, etc.

Por conveniente que pareciera ser el aplicar la cosa juzgada, el texto

del art. 177 es claro en exigir identidad legal de parte: Por tanto NO
existe Cosa Juzgada (otra cosa es que, lege ferenda, se declarase
identidad legal entre los eventuales titulares de un derecho difuso).

Solucin: Publicidad del fallo y estabilidad de la jurisprudencia.

FORMAS DE HACER VALER LA EXCEPCIN DE COSA

JUZGADA.

La excepcin de cosa juzgada puede hacerse valer en nuestra

legislacin de variadas formas, demostrando la intencin de legislador
que jams se vuelva a litigar lo ya resuelto:

- Excepcin mixta, es decir perentoria pero tramitada como dilatoria

(art. 304)

- Excepcin perentoria, al contestar la demanda (art. 309).

. Como excepcin anmala, es decir, perentoria que puede hacerse

valer hasta la citacin para or sentencia en primera instancia o hasta
la vista de la causa en segunda (art. 310). (recordar que para algunos
autores la excepcin anmala es lo m ismo que una mixta)

- Fundamento del recurso de apelacin.

- Es causal del recurso de Casacin en la Forma (art. 768 N 6 CPC).

Pero debe haberse preparado el recurso.

- Puede invocarse tambin como causal del recurso de Casacin en el

Fondo (art. 767 CPC)
 104

- Accin de Revisin (art. 810 N 4 CPC), siempre que no se haya

alegado durante la secuela del juicio cuya sentencia que se trata de
revisar.

Excepcin de Cosa Juzgada y Sentencia Extranjera

Se puede hacer valer una sentencia extranjera para oponer
excepcin de Cosa Juzgada?
Hay consenso que s, en la medida que concurran los mismos
requisitos que un fallo nacional.
Requiere exequtur?
No resuelto por la ley. Se opina que s, pues ello se exige para hacer
valer la sentencia (y la cosa juzgada es una sola, con distintos efectos)

LA EXCEPCIN DE COSA JUZGADA EN MATERIA PENAL

Las razones para que exista en el proceso penal cobra mayor fuerza
an en El mbito penal, dada la naturaleza de los bienes jurdicos que
estn en juego, que hacen an ms necesaria la estabilidad o certeza
jurdica.

De entrada, est prohibido el doble juzgamiento (art. 1 CPP),

teniendo el efecto tanto la condena (no s posible volverlo a juzgar), la
absolucin y el sobreseimiento definitivo (art. 250 CPP).

Luego, la cosa juzgada puede hacerse valer como excepcin de previo

y especial pronunciamiento (art. 264 letra c, CPP). El Juez puede
dejarla para ser ventilada en el juicio oral (art. 271 CPP).

Y tambin puede hacerse valer como fundamento o causal del recurso

de nulidad (art. 374 letra g CPP).

La cosa juzgada, en materia penal NO es fundamento del recurso de

revisin (ver art. 473 CPP).

Constituye una excepcin a la excepcin d cosa juzgada (y a varios

principios base de la jurisdiccin, como inavocabilidad, competencia,
desasimiento, etc.), la situacin del art. 164 COT, llamada
comnmente unificacin de penas. La razn es su fundamento de
justicia, dado que se buscar evitar la diferencia que se puede producir
en contra del condenado que lo ha sido en procesos distintos, cuyas
penas pudieron acumularse por efecto del art. 351 CPP si hubiese sido
objeto de un solo enjuiciamiento.
 105

8.- DIFERENCIAS ENTRE LOS EFECTOS DE ACCION Y DE

EXCEPCION DE LA COSA JUZGADA.

1) La accin requiere sentencia condenatoria; la excepcin,

absolutoria o condenatoria.

2) La accin la producen las sentencias definitivas o interlocutorias

firmes y las que causan ejecutoria; la excepcin, slo las firmes.

3) La accin corresponde a quien ha obtenido en el juicio; la excepcin

es ms amplia, al extenderse a toda parte del primer pleito (artculo
177, C.P.C.).

4) La accin se hace efectiva mediante procedimientos compulsivos; la

excepcin en las formas que se expuso.

5) La accin prescribe en cinco o diez aos, segn los casos; la

excepcin es imprescriptible.

9.- LA COSA JUZGADA EN LO NO CONTENCIOSO

Los asuntos no contencioso son aquellas que no existe controversia

entre partes. Se trata de asuntos administrativos conocidos por los
tribunales (art. 817 CPC). Por esto mismo, buena parte de la doctrina
opina que no es propio hablar de cosa juzgada en esta clase de
asuntos.

En principio, no existe cosa juzgada (art. 821 CPC), sin embargo se

distingue entre resoluciones negativas (no se dio lugar a lo pedido),
decisin que siempre puede revertirse, en la medida que se hagan
valer nuevos antecedentes.

Si se trata de resoluciones afirmativas (se dio lugar a lo pedido)

tambin puede modificarse, siempre que est pendiente la ejecucin.
Es evidente que ya no puede revertirse (por la va no contenciosa) lo
cumplido.
 106

UNIDAD VI LOS INCIDENTES

Titulo IX, Libro I CPC

1.- GENERALIDADES

El Derecho Procesal tiene como fundamento el hecho que la colisin

de intereses entre los sujetos en su vida diaria provoca controversias
que, de no resolverse por composicin mutua, generan el llamamiento
a la accin de los tribunales a travs de la accin, a fin que se lleven
adelante los juicios correspondientes.

La potestad jurisdiccional del Estado se traduce en que existe el

proceso, como concepto genrico, serie de actos de parte, tribunal
y terceros que se desarrollan progresivamente a fin de solucionar
una controversia en el orden temporal de relevancia jurdica, a
travs de una sentencia o de un equivalente jurisdiccional.

Y, luego, existen lo diversos procedimientos, que son la

materializacin del proceso, que determinan, segn la naturaleza de la
cuestin debatida y su trascendencia, los acto precisos del proceso,
los plazos, el orden de las actuaciones, forma d notificaciones, los
medios de prueba, la forma de cumplimiento de las resoluciones, etc.,
todo ello sobre la base de tres etapas (momentos) bsicas, que son de
conocimiento (discusin y prueba), fallo y cumplimento de lo fallado.

Sin embargo, dentro de cada pleito (enmarcado en el procedimiento

respectivo) se debe distinguir las controversias sobre lo principal
(el objeto del pleito) de lo accesorio, pero cmo se determina?

Lo cual ocurre slo una vez trabada la relacin procesal, es decir, que
exista emplazamiento, que se manifiesta a travs de:
- Presentar la demanda
- Dictacin de la resolucin judicial que la tiene por presentada y
manda ponerla en conocimiento del afectado
- La notificacin de la demanda.
- Y el transcurso del trmino para contestarla.

Luego, enfrentadas la pretensin del actor con la contestacin (y la

contrapretensin) del demandado, se fijan los puntos sometidos a la
decisin del tribunal (en cuanto la materia y las personas). Ello, ahora
s, determina el objeto principal del pleito que deber ser resuelto
en la sentencia.
 107

El resto de las controversias que se plantean para poder solucionar el

litigio y que va surgiendo en su transcurso (o que la ley llama a
resolver, como las costas), son los INCIDENTES. Tambin se les
llama Artculos

2.- BREVE NOTICIA DE LOS INCIDENTES

El sistema procesal griego no los contemplaba ni tampoco existieron

como tales en Roma, slo ciertas instituciones parecidas, que sin ser
lo principal, eran resueltas por el Juez, pero sin un tratamiento
orgnico.
Las Leyes de las Siete Partidas, en el Derecho Medieval Espaol, s
los contemplaba y en lo sucesivo fueron desarrolladas por los distintos
instrumentos jurdicos o cuerpos legales posteriores.

3.- DEFINICIN
.
La palabra incidente viene de in (durante, en o dentro de) y
cadere (lo principal, lo que sucede)

La RAE los define como cuestin distinta del principal asunto del
juicio, pero con l relacionada, que se ventila y decide por
separado, suspendiendo a veces el curso de aqul y
denominndose entonces de previo y especial pronunciamiento.

VIVALDI: Toda cuestin distinta y accesoria del asunto principal

de un juicio, que presentndose durante el curso del proceso
puede en ciertos casos suspenderlo y sobre el cual debe recaer
una resolucin especial del tribunal.

Incidente es Toda cuestin accesoria al juicio que requiere de un

pronunciamiento especial del tribunal, con o sin audiencia de las
partes.

Por tanto, no todo incidente requiere de audiencia de las partes, que si

bien es un punto doctrinariamente discutido, queda zanjado por la
redaccin del art. 89 CPC, que seala que pueden resolverse de plano
aquellas cuestiones cuyo fallo puede fundarse en antecedentes que
consten en el propio proceso o sean de pblica notoriedad.

Los incidentes estn tratados en el Libro I, Ttulo IX, art. 82 a 91 del

CPC y el art. 82 CPC, seala que toda cuestin accesoria al juicio que
requiere pronunciamiento especial del tribunal se tramitar como
incidente y se sujetar a lo dispuesto en el Ttulo IX del Libro I, salvo
que tenga sealada por ley una tramitacin especial.
 108

.
Y existen muchos artculos del CPC que se refieren a ellos: 69, 79, 81,
92, 157, 158, 167, 171, 210, 233, 302, 307, 323, 336, 424, 519, 521,
690.

4.- CARACTERSTICAS

a.- Cuestin accesoria: Depende de otra principal, sin ella no puede

haber incidente alguno, por tanto es distinta de la cuestin principal.

b.- En cualquier juicio: Dado que, por su naturaleza, pueden existir en

todo pleito, por ello estn tratados en el Libro I que son normas cunes
a todo procedimiento.

c.- La resolucin que lo resuelve (intervencin del tribunal): Es una

sentencia interlocutoria o un auto. Nunca se trata de la sentencia
definitiva, an cuando all est contenida la resolucin misma (principio
de la descomposicin de la sentencia) Art. 690 CPC.

d.- No necesariamente requieren de audiencia previa ni de prueba

especial.

5.- ELEMENTOS DE LOS INCIDENTES

a.- Accesoriedad

En cuanto requieren la existencia de una controversia principal. Por

tanto, es necesario que ya haya nacido el juicio, exista relacin
procesal (est trabada la litis), as no pueden interponerse ni
originarse incidentes antes del transcurso del trmino de
emplazamiento, salvo que la ley lo autorice, como en el caso que se
inicie la controversia a travs de una medida prejudicial precautoria.

Por lo mismo, los incidentes dependen de la cuestin principal, no

pueden ser en s tal cuestin. Ni tampoco pueden ser independientes
o desvinculados de la controversia principal, lo que se llama
incidentes inconexos.

Por ello, hay que tener presente que si bien la ley, en ciertas materias,
permite utilizar el procedimiento incidental, no se trata de incidentes
propiamente tales, como el cobro de honorarios o las terceras de
pago y prelacin en el juicio ejecutivo.
 109

Esta accesoriedad da origen a la regla de la extensin, que seala

que el tribunal competente para conocer de lo principal, tambin lo es
para conocer de las incidencias (art. 111 COT)

Los elementos de la accesoriedad son: i) la existencia de un juicio, y

ii) la dependencia o vinculacin con l.

b.- Pronunciamiento del Tribunal

Requieren de una resolucin expresa sobre el punto debatido. Puede
ir en la misma sentencia definitiva, aunque tcnicamente no sea lo
ms adecuado (salvo que se trate de un procedimiento breve y
concentrado).

Sin embargo, la resolucin que lo resuelve puede ser una sentencia

interlocutoria o un auto (jams ni decreto ni sentencia definitiva), lo
cual importa por la procedencia de recursos (incluyendo, en su caso,
la casacin, cuando la resolucin del incidente pone trmino al juicio o
hace imposible su prosecucin)

6.- NACIMIENTO DE LOS INCIDENTES

En el sentido de cmo se originan o en qu situaciones estamos en

presencia de un incidente.

a.- Por Ley, en cuanto a que determinadas materias estn

expresamente reconocidas por la ley como incidentes. Por ejemplo,
las excepciones dilatorias (art. 303 y 307 inciso 1); la peticin de
ampliacin del trmino probatorio (art. 336); los casos de nulidad de
los art. 79 y 80 (ver art. 81).

b.- Por el Tribunal, al proveerse traslado frente a una presentacin

o solicitud de una parte o de un tercero. Se trata de la forma de
conocimiento con audiencia.

c.- Por la actividad de una parte, en el sentido de oponerse o

manifestar lo que estime convenirle, luego de haberse dado lugar a
una solicitud o presentacin de la contraria con citacin.

7.- LIMITACIN A LOS INCIDENTES

a.- Base
Se trata de que el incidente es una institucin bsica para el avance
del procedimiento, pues permite su regulacin, en el sentido de dirimir
las controversias que se presenten durante tal avance o en su razn, y
el mantener la igualdad entre las partes. Sin embargo, tambin puede
 110

ser un instrumento de dilacin, de mala fe, al perturbar el curso regular

del juicio. Tambin puede provocar retraso, confusin, desgaste, al
tribunal y a las partes.

Por tanto, la ley ha restringido o delimitado su posibilidad de

interposicin.

b.- Limitaciones

b.1.- Conexin con el asunto materia del juicio

Si bien no debe tratarse de la controversia misma, debe tener una
relacin con ella, en caso contrario implica la posibilidad de rechazo
inmediato (art. 84 inc. 1), dado que se entiende que tienen carcter
de dilatorios, inconducentes e incluso de mala fe procesal, lo cual ser
una cuestin de hecho que debe ser declarada y resuelta por el juez
de la instancia. Se les conoce como incidentes inconexos

b.2.- Oportunidad en su interposicin

- El incidente que nace de un hecho anterior al juicio o es coetneo
con su principio, debe promoverse antes de hace cualquier gestin
principal en el pleito (art. 84 inc. 2)

- Incidente que nace de hechos que acontezcan durante el juicio (art.

85 inc. 1) debe promoverse tan pronto como se tenga noticia de los
hechos. Si s trata de hechos que originan nulidad, dentro del plazo de
5to. da (art. 83 inc. 2)

- Sancin por incumplimiento de los dos puntos anteriores, el incidente

debe rechazarse de inmediato por extemporneo, incluyendo la
preclusin sealada en inc. final art. 85. Sin embargo, existe un plazo
de cinco das para reclamar la nulidad procesal, salvo que se trate de
un vicio que anule el procedimiento completo o de una circunstancia
esencial para la ritualidad o marcha del juicio, en que no existe plazo,
debiendo el juez tomar las medidas para asegurar el curso legal de la
causa (art. 83 y 84 CPC).

- Posibilidad que nazcan varios incidentes por unos mismos hechos,

deben promoverse todos a la vez, en caso contrario a los posteriores
se les aplica el art. 84 inc. 3, esto es, se rechazan, salvo la excepcin
(art. 86).

La idea central es evitar la reserva de incidentes para ir

plantendolos sucesivamente en el futuro, a fin de que el proceso, en
cada uno de sus pasos, se consolide lo antes posible.
 111

b.3.- Carga del art. 88 CPC

Se trata de la sancin para quin haya promovido y perdido dos o ms
incidentes en el mismo juicio.

Y, en tal caso, puede promover otro slo si previamente ha depositado

entre 1 y 10 UTM como caucin, cantidad fijada de oficio por el juez al
desechar el segundo incidente, la cual se aplica como multa al
rechazar el nuevo incidente (inc. 1)

Los incidentes que requieren de depsito previo siempre se tramitan

en cuaderno separado, sin afectar el curso de la cuestin principal u
otro incidente (inc. 5)

Si no se efecta el depsito, se tiene por no interpuesto el incidente y

precluye la posibilidad de interponerlo nuevamente (inc. 3)

La cuanta del depsito (entre 1 y 10 UTM) la fija el juez segn la

actuacin procesal de la parte y puede elevarse hasta el doble si se
observa mala fe.

Los litigantes con privilegio de pobreza no estn obligados a depsito

alguno, pero si se observa mala fe o claro propsito de dilatar con
nuevos incidentes, al rechazarlos el juez puede imponer al abogado o
mandatario una multa personal de 1 a 10 UTM

Son inapelables la resoluciones en cuanto el monto de los depsitos o

multas.

b.4.- Otros medios de control

A travs de la condena en costas (art. 144), a lo cual debe condenarse
el vencido totalmente (salvo motivo plausible para litigar).

Sin perjuicio de lo anotado, debe recordarse que el art. 84 faculta al

juez para, de oficio, corregir los errores que observare en la
tramitacin del proceso y puede, adems, tomar medidas que tiendan
a evitar la nulidad de los actos del proceso. Sin embrago, jams puede
validar actuaciones viciadas en razn de haberse realizado fuera del
plazo fatal indicado por la ley.

8.- CLASIFICACIN DE LOS INCIDENTES

a.- Ordinarios y especiales

Son ordinarios todos los sometidos a las reglas generales dl Ttulo IX
del Libro I del CPCV. Son tantos como la oportunidad o requerimientos
del procedimiento los haga nacer.
 112

Son especiales aquellos que se han sometido a una particular y

determinada regulacin y tramitacin. Es decir, tiene una
reglamentacin propia y obviamente son slo los que la ley seala.
Por esto, la ley los seala taxativamente (Ttulos X a XVI), es decir, la
acumulacin de autos, las cuestiones de competencia, las implicancias
y recusaciones, el privilegio de pobreza, el abandono del
procedimiento y el desistimiento de la demanda. Tambin se menciona
a la nulidad procesal (aunque se trata de una materia ms amplia)
Todos los que no son especiales son ordinarios y les rige la
reglamentacin general.

b.- De previo y especial pronunciamiento y los que no tienen tal

carcter.
Esta clasificacin es segn si su conocimiento suspende o no la
tramitacin del asunto principal (sin olvidar el caso del art. 88 CPC) Y
debe tenerse presente la regla del art. 87, en cuanto a que slo
suspende la tramitacin si no puede avanzarse hasta que se resuelva.

El carcter de previo y especial pronunciamiento es una cuestin de

hecho, que debe resolverse por el tribunal de la instancia.

Si embargo hay materias que siempre tienen tal carcter, como el

recurrir contra la resolucin que recibe la causa a prueba (art. 320); el
incidente sobre competencia (art. 112); las excepciones dilatorias (art.
307 y 308). Tambin, jurisprudencialmente, el incidente de nulidad de
lo obrado y el de ampliacin de la demanda.

La tramitacin de un incidente de previo y especial pronunciamiento es

siempre en el mismo cuaderno principal y, sabemos, suspende el
curso de la causa principal, la cual slo se reanuda al fallar el
incidente.

Cuando no tiene este carcter, se tramita en cuaderno separado (y no

suspende).

c.- Conexo e Inconexos

Esta clasificacin apunta a si deben rechazarse de plano, segn su
relacin de dependencia con el asunto principal. Si no hay relacin
directa de dependencia (inconexo) deben ser rechazados de plano
(art. 84 inc. 1).
 113

d.- Incidentes que pueden tramitarse e Incidentes que pueden

resolverse de plano.
La regla general es que necesitan tramitacin completa previa antes
de resolverse por el juez, es decir, si se da traslado, se contesta,
eventualmente hay un perodo de prueba y se falla.

Sin embargo, el art. 89, segunda parte, da la posibilidad de resolver de

plano (esto significa omitir el probatorio) en aquellos casos en que el
fallo se puede fundar en hecho que consten en el proceso o n hechos
que sean de pblica notoriedad.

Esta regla da bastante amplitud a la posibilidad de fallar de plano, por

ser muy frecuente que el propio mrito del expediente baste para
resolver la cuestin, aunque debe anotarse que los tribunales son
reacios a fallar de plano.

El hecho notorio es aquel que forma parte de la cultura general de un

pueblo o sector social de determinada poca.

Debe observarse que el art. 89 determina la posibilidad de fallar o no

de plano, segn sea necesario, o no, prueba especial o adicional a la
que se dispone en la propia causa.

9.- TRAMITACIN DE LOS INCIDENTES (art. 89)

a.- Generalidades
Pueden hacerse valer desde que se traba la relacin procesal, hasta la
citacin a or sentencia (salvo impetrar nulidad de lo obrado) y el
desasimiento.

Se tramita ante el mismo tribunal que conoce de la causa principal (art.

111 COT).

Los incidentes pueden plantearlos el demandante y el demandado y

tambin terceros, a estos ltimos, jurisprudencialmente, existe
obligacin de orlos cuando la resolucin puede afectarlos.

El procedimiento de tramitacin de los incidentes, (llamado

procedimiento incidental), contempla las tres etapas conocidas de todo
procedimiento (art. 89 y 90 CPC):
- Discusin, que se inicia con el traslado, resolucin originada por la
peticin que lo origina, y luego existe un plazo de tres das para
evacuar su contestacin por la contraparte,
- Prueba, existe un trmino probatorio de ocho das, pero debe
observarse que, por economa procesal, puede omitirse esta etapa, y
- Fallo, que lo dicta el tribunal sin esperar que se solicite.
 114

b.- Interposicin y tramitacin

Originada por una actuacin accesoria que requiere pronunciamiento
expreso del tribunal.

El tribunal debe revisar (art. 83, 84 y 87 a 89):

- Que la cuestin sea conexa (art. 84)
- Que su planteamiento sea oportuno (art. 83 y 84)
- Si hubo necesidad de consignacin previa, ste se haya
cumplido, art. 88 (si no cumple lo hasta ac anotado, debe
rechazarlo de inmediato y NO admitirlo a tramitacin).
- Si el incidente tiene o no calidad de previo y especial
pronunciamiento.
- Y se tiene la facultad de fallarlo de plano (es decir, omite la etapa
de prueba, segn si el fallo se apoya en un hecho notorio o en
hechos que constan en el propio proceso, art. 89 CPC).

Si se acepta a tramitacin (art. 89) se provee traslado y se notifica

por el estado diario (tambin pueden nacer si se ha accedido a la
peticin de una parte con citacin y, dentro del plazo de tres das,
la contraparte se opone a lo resuelto, en tal caso, se provee traslado
a la oposicin y as se inicia el incidente),
El plazo para contestar es por tres das fatales, contados desde la
notificacin por el estado diario del traslado y se forma o no cuaderno
separado y se suspende o no el procedimiento segn si se determina,
o no, que se trata de un incidente de previo y especial
pronunciamiento.

Lugo, la contestacin al traslado (o su rebelda) determina la materia

exacta a resolver.

c.- Prueba
De ser ella necesaria, es decir, de existir hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos (sin olvidar que puede fallarse sin etapa
de prueba si se trata de hechos notorios o que consten en el
expediente), el tribunal dicta una resolucin ordenando recibir el
incidente a prueba y fija los puntos de prueba (art 323 CPC).

Dicho de otro modo, contestado el incidente o en rebelda de quin

deba contestar, el tribunal debe o i) recibirlo a prueba o ii) resolverlo,
segn si hay o no hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

Esta resolucin es susceptible de reposicin (que se falla de plano) y

NO es apelable (at. 90 CPC). Se notifica por el estado diario (art. 323).
 115

Trmino Probatorio: Se inicia al notificar por el estado diario la

resolucin que recibe el incidente a prueba (tiene norma expresa, art.
323 inc. 2) y es de 8 das (comunes segn art. 327, y fatales),
Dentro de los dos primeros das de este probatorio las partes deben
presentarse la lista de los testigos de que piensen valerse (art. 90 inc.
2), y slo se examinarn a los presentados en tal oportunidad.
Dentro de este trmino probatorio deben rendirse todas las pruebas
que se posean, incluidas las que versen sobre tachas, art. 90 inc. 1).
Procede un trmino de prueba extraordinario, para rendir prueba fuera
del territorio del tribunal, hasta por 30 das (dicho expresamente en el
inc. 1 art. 90), el cual debe pedirse dentro del trmino probatorio
ordinario, sealando la prueba de que se trate y el lugar en que debe
rendirse, lo que puede hacerse por una vez y por motivos fundados.
Respecto de un trmino probatorio especial, todos los autores estiman
que es procedente, por el nmero de das que dure el entorpecimiento,
pero el tema no est tratado en la ley.

El art. 90 inc. final prohbe apelar respecto de las materias que trata.

La prueba se rinde igual que la causa principal, es decir, segn reglas

generales, por lo que importa en qu tipo de procedimiento se ventila
la cuestin. Los testigos se deben examinar dentro del trmino
probatorio, en la audiencia fijada por el tribunal para ello.

d.- Fallo
Oportunidad (art. 91): Tan pronto como venza el trmino probatorio o
dentro de tercero da. El tribunal no necesita esperar a que se le pida
fallo, pues la ley le exige dictarlo.
No existe el trmite de citar a or sentencia ni tampoco se contempla
especficamente la posibilidad de dictar medidas para mejor resolver,
aunque el art. 159 parece permitirlo y la doctrina y la jurisprudencia se
han pronunciado por la afirmativa.

La resolucin y sus recursos (art. 158).

Si se trata de un auto (art. 158, es decir, una resolucin que resuelve
un incidente sin establecer derechos permanentes a favor de las
partes ni resuelve un trmite que haya de servir de base a la dictacin
de una sentencia definitiva o interlocutoria, es susceptible de
reposicin y, eventualmente, con apelacin subsidiaria, si esta ltima
procede segn las reglas generales, art. 188, esto, es altera la
substanciacin regular del juicio o recae sobre un trmite no ordenado
expresamente por la ley .

Si se trata de una sentencia interlocutoria (art. 158 resolucin que

resuelve un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, o que resuelve sobre algn trmite que haya de servir de
base a la dictacin de una sentencia definitiva o interlocutoria), es
 116

apelable (art. 187). Si pone trmino al juicio o hace imposible su

prosecucin, es adems procedente la casacin (forma y fondo, art.
766 y 767).

Hay que tener presente que, extraordinariamente, procede la

reposicin, a pesar de establecer derechos permanentes a favor de las
partes, cuando:
a) se declara la prescripcin de la apelacin (art. 212);
b) se declare la desercin del recurso de apelacin (art. 201); y
c) se declare la inadmisibilidad del mismo (art. 201: por no contener
peticiones concretas, no estar fundado; ser extemporneo; o
improcedente, es decir, deducido contra resolucin que no lo admita).

e.- La condena en costas al resolver un incidente

Es posible que exista la condena respecto del perdidoso,
independientemente del resultado final sobre las costa en la sentencia
de trmino, por texto expreso, art. 144, aunque el punto es discutido
por la doctrina (Chiovenda opina que es inconveniente).

Se condenar en costas al vencido totalmente, independientemente de

quin origin el incidente, salvo que el tribunal estime que tuvo motivo
plausible para litigar el incidente, lo que debe sealar expresamente.

Es imperativa la condena al rechazarse un incidente calificado como

dilatorio (es decir, para quin lo promovi). Jurisprudencia ha indicado
que es dilatorio aquel que alter o suspendi la regular sustanciacin
del juicio, como uno de previo y especial pronunciamiento.

No procede la sancin de condena en costas a quin, ante un tribunal

colegiado, obtuvo al menos un voto favorable (art. 146)

El procedimiento incidental, por su brevedad y simpleza, est sealado

en muchas leyes como un procedimiento aplicable a determinados
asuntos.

10- INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA

Se trata de las cuestiones accesorias deducidas o provocadas en

segunda instancia.

Se tramitan segn el art. 220, siempre pueden fallarse de plano (por

tanto, no slo en los casos de la parte final del art. 89), cualquiera sea
la materia debatida.

Sin embargo, igualmente puede drseles tramitacin completa,

incluida la etapa de prueba. Para resolverlos, si la Corte lo estima,
 117

pueden traerse los autos en relacin o verse en cuenta, que es la regla

general.

Las resoluciones de dictan slo por el tribunal de alzada (art. 210), es

decir, nunca son apelables (s, en su caso, procede la casacin)

LOS INCIDENTES ESPECIALES

I.- GENERALIDADES

Son aquellas cuestiones accesorias al juicio que, taxativamente

sealadas por la ley, tienen una tramitacin particular y
determinada.

Slo a falta de norma especial se recurre a las generales que rigen los
incidentes.

Por lo tanto, lo que los caracteriza es su tratamiento particularizado en

la ley y todo incidente que no tenga una tramitacin especial, se trata
de un incidente ordinario, que se rige por las reglas generales ya
vistas.

II.- LA ACUMULACIN DE AUTOS

(Ttulo X, Libro I del CPC, art. 92 a 100)

1.- Concepto
Reunin de dos o ms procesos, a fin de que constituyan un solo juicio
y terminen por una sola sentencia, para i) mantener la continuidad o la
unidad de una causa (art. 92 inc. 1), ii) cuando las partes o el objeto
de los juicios sean idnticos, aunque las acciones sean distintas, y, en
general, iii) en los casos que en un juicio su resultado produzca cosa
juzgada en otro.

De todo lo expresado, la posibilidad ms importante es el evitar

sentencias contradictorias, es por esto que la ley prev varias
instituciones para evitarlo, a ms de la que se estudia, como la
excepcin de litispendencia (en el caso de procesos pendientes
simultneamente) o la excepcin de cosa juzgada (si ya termin uno
de los procesos).
 118

Por tanto, su fundamento es tanto la economa procesal como la

seguridad jurdica.

2.- Generalidades
Supone la existencia de varios juicios ventilados a la vez, pero, para
evitar el desgate jurisdiccional o la posibilidad de sentencias
contradictorias y concurriendo los requisitos legales, la ley autoriza
refundirlos en uno solo, es decir, los tramite y falle un solo juez como
un solo proceso. Par que proceda, se requiere que se renan
copulativamente todos sus requisitos.

3.- Requisitos

A.- Existencia de causa legal (art. 92)

Debe recordarse que toda accin conlleva una pretensin, compuesta
o dada por las partes involucradas, el objeto pedido (materia del pleito)
y la causa de pedir, por lo que de ello pueden nacer mltiples
vinculaciones, que pueden enlazar dos o ms juicios, que, sin
embargo, pueden (y deben) ser resueltas en un solo juicio.
Sin embargo, la causa legal de la acumulacin de autos es una sola y
genrica (las que siguen en el art. 92 son ejemplos de esta causa
genrica), cual es: siempre que se tramiten separadamente dos o
ms procesos que deban constituir una sola causa, para
mantener la continencia o la unidad de la causa

La jurisprudencia ha sealado que la continencia y la unidad de la

causa se rompe cuando existen separadamente a lo menos dos de
tres de estas circunstancias: a) partes, b) objeto de la accin y c)
causa de pedir.

Casos sealados por la norma:

a.- Si la accin o acciones son iguales en dos o ms juicios o

cuando emanen directa o inmediatamente de unos mismos
hechos (art. 92 N 1)
En revalidad, se trata de dos casos distintos:
- Accin o acciones iguales en dos o ms juicios. Habr lugar cuando
existe identidad entre los tres elementos (parte, objeto, causa de
pedir), pero tambin la hay en los casos en, a lo menos, dos de ellas
(por ejemplo, en un caso A y B disputan por el dominio de un predio, al
paso que hay un juicio por lo mismo entre A y C; o A demanda en dos
juicios a B por el dominio de u predio, en uno por ser dueo por
compraventa y en el otro por ser dueo por herencia)
 119

- O si el juicio emana de los mismos hechos (como un accidente de

trnsito con resultado mltiple o por un acto de autoridad que afecte a
muchos), en cuyo caso incluso podra demandarse en forma conjunta
(art. 18 CPC).

b.- Cuando las partes o el objeto de los juicios sean idnticos,

aunque las acciones sean distintas (art. 92 N 2).
No es ms que un caso particularizado del requisito anterior. No se
requiere identidad de causa de pedir, Hay que hacer notar que ms
que acciones debi decir causa de pedir (por ejemplo, A y B
existen juicios para el trmino de un usufructo, en un caso por evento
de una condicin y en el otro por nulidad del pacto constituyente).

c.- En general, si en un juicio su resultado produce excepcin de

cosa juzgada en otro (art. 92 N| 3).
Como en el caso de existir la triple identidad; o en un juicio se cobra
un pagar al aval y en el otro al deudor principal; o dos acreedores
hereditarios demandan, en juicio distintos, a una persona para que
declare su calidad de heredero. Pero tambin se trata de cualquier
otro caso que exista cosa juzgada, aunque no haya triple identidad,
como es el caso de la cosa juzgada absoluta (art. 315, 1246 y 2513
CC)

B.- Identidad de Procedimiento (Art. 95)

Es una exigencia obvia, dado que seguir como un slo juicio, por lo
que se necesita igual tramitacin (por ejemplo: ordinario, sumario,
ejecutivo, hacienda, interdicto posesorio). De otro modo, adems, no
podra cumplirse la regla del art. 97, cual es que, acumulados, se
suspender la tramitacin del ms avanzado, hasta que todos
alcancen el mismo estado,

C.- Analoga de Instancias

Ambos o todos, en la misma, sea primera o segunda o nica (art. 95)
Se supone que esta regla es para evitar que, avanzado un juicio a
segunda instancia, se inicie un segundo juicio para retardarlo. Sin
embargo, no puede desconocerse que esta exigencia puede atentar
contra el fundamento o motivos base de la institucin (atentar contra la
cosa juzgada, sentencias contradictorias, etc.)

4.- Procedencia
La Iniciativa (art. 94) puede ser de oficio, pero slo si los todos los
procesos a acumular se conocen en el mismo tribunal, es facultativo
para el Juez; o a peticin de parte, pudiendo pedirlo cualquiera que
sea parte en alguno de los pleitos a acumularse. Basta que lo sea en
uno de ellos, pero no puede pedirlo si es un simple tercero.
 120

El inc. 2 del art 94 seala que puede pedirlo cualquiera que haya sido
aceptado como parte en cualquiera de los juicios a acumularse, lo que
se ha prestado a discusin, por ejemplo, en lo relativo a los terceros
coadyuvantes. Como se indic, la jurisprudencia se ha inclinado por
aceptar slo a partes propiamente tales.

Tribunal que debe seguir la tramitacin. Quin debe continuar

conociendo de los procesos acumulados depende de si estaban
conociendo de ellos tribunales de distinta jerarqua, en cuyo caso lo es
el superior (art. 96). Si todos son de la misma jerarqua, es el que
conoca del proceso ms antiguo (no importa estado de avance)

La oportunidad slo es hasta antes de la sentencia de trmino (art.

98 primera parte). Y en el juicio ejecutivo es hasta antes del pago de la
obligacin.

Juicio de quiebras. Hay que tener presente que en el procedimiento

de quiebras (Ley N 18.705) posee reglas propias, dado su carcter de
juicio universal, segn el art. 52 N 4, que orden acumular todos los
juicios que se sigan contra el fallido en otros tribunales, de cualquier
jurisdiccin y que pueda afectar sus bienes, salvo las excepciones
legales (art. 93 CPC)

5.- Tramitacin
Se pide por cualquiera de los legitimados, de acuerdo con lo ya visto,
nicamente ante el tribunal que deba seguir conociendo de los juicios
acumulados (art. 98), segn la regla ya vista del art. 96.

Pedida la acumulacin, que es un incidente de previo y especial

pronunciamiento (art. 99), se confiere traslado por tres das, luego,
evacuado o no el traslado, el tribunal resuelve, pero si hay juicio(s)
pendiente(s) ante l, debe imperativamente traerlos a la vista y si no
se conocen ante el tribunal la trada a la vista es facultativa. Por tanto,
lo cierto es que la tramitacin slo se aparta de la de los incidentes
ordinarios, en la circunstancia de poder (o deber) de traer a la vista los
procesos de cuya acumulacin se trata,

Recursos: Tanto si se acepta o rechaza la acumulacin, es apelable

(slo devolutivamente, art. 100).

6.- Efectos de la Acumulacin

Respecto del Tribunal, si conoca de todos los juicios, contina su
tramitacin. Si no es as, la competencia se radica en un solo tribunal,
alterando la regla de la radicacin, segn art. 96.
 121

Respecto del procedimiento, se suspende la tramitacin del (o de los)

ms avanzados, hasta que el ms atrasado llegue a igual estado y
luego se sigue una tramitacin comn y se fallan por una sola
sentencia (art. 97).

Dado que la (eventual) apelacin es solo devolutiva, los efectos se

producen desde la notificacin de la resolucin que ordena la
acumulacin. Obvio que, si se rechaza, los procesos siguen su
tramitacin separadamente.

III.- LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA

(Ttulo XI, Libro I del CPC, art. 101 a 112)

1.- Generalidades
Art. 108 COT: La competencia es la facultad que tiene cada juez de
conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de
sus atribuciones. Todo juez tiene jurisdiccin (de otro modo, no es
juez), pero la ejerce para ciertos casos, segn la ley determine.

Por tanto, es inconcebible hablar de un juez falto de jurisdiccin, pero

s de falta de competencia, que es el conocer de un caso que la ley no
ha determinado que conozca.

La Competencia se determina segn las reglas de la competencia

absoluta (cuyos elementos son la cuanta, la materia y el fuero) y las
de la competencia relativa (cuyo nico elemento es el territorio). Y slo
se admite prorrogar la competencia (de forma expresa o tcita) en el
caso de la relativa y para los asuntos contenciosos civiles de primera
instancia (art. 182 y 187 COT). Lo anterior, unido a la competencia
especfica (determinada por el mbito de discusin y controversia de
las partes), circunscribe y fija la competencia del Juez para cada cao
en particular.

Cuando no se respetan las normas anteriores, tenemos una

incompetencia, y la ley ha sealado normas para hacer valer la
infraccin, tales son las contiendas de competencia

Deben diferenciarse las contiendas de competencia (que se suscitan

entre tribunales) de las cuestiones de competencia (que se
promueven por las partes)
 122

2.- Forma de alegar la incompetencia del Tribunal

Art. 101 CPC. Existen dos vas: por inhibitoria y por declinatoria. La va
inhibitoria es aquella que se intenta ante el tribunal que se cree
competente para que asuma el conocimiento de un asunto que se
ventila ante otro tribunal al que se cree incompetente, a fin de que ste
se inhiba de tal conocimiento y le enva la causa al primero. A su turno,
la va declinatoria es aquella que se intenta ante el propio tribunal
que est conociendo del negocio (y se lo estima incompetente) a fin de
que deje de conocer del mismo y lo enva al tribunal que se le indica
como el que s sera competente.

El inc. 2 del art. 101 indica que la incompetencia puede alegarse por
una de las dos frmulas propuestas, a eleccin del que la intenta, pero
jams se puede usar ambas, ni de forma sucesiva ni simultnea ni
abandonar la intenta para asumir la otra.

III.-A.- LA DECLINATORIA

1.- Concepto
Art. 111 CPC: La declinatoria se propone ante el tribunal al que se cree
incompetente (y que est conociendo del asunto) para que se
abstenga de proseguir conociendo de la causa, indicndole el tribunal
que se estima competente para su continuacin.

2.- Oportunidad para incidentar

Depende de si se va a alegar incompetencia absoluta o relativa.

Incompetencia Absoluta: Puede hacerse valer en cualquier momento,

dado que se trata siempre de normas de orden pblico (y no procede
la prrroga de competencia del art. 182 COT).
Adems se trata de un vicio que anula el procedimiento, por lo que no
necesita hacerse valer antes de hacer cualquier gestin en el pleito
(entonces, no se le aplica la preclusin del inc. 2 del art. 84 CPC)

Incompetencia Relativa: Slo puede hacerse valer, en los casos que

procede la prrroga de la competencia, antes de cualquier gestin en
el pleito. De otro modo, precluye, pues se entiende prorrogada (N 2
del art. 187 COT).

3.- Tramitacin

Se tramita como un incidente ordinario (art. 111 CPC) y tiene el

carcter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en
 123

el cuaderno principal y suspende entretanto se resuelva el curso de la

causa principal (art. 112 inc. 1).

La doctrina y la jurisprudencia han sealado que pueden resolverse

asuntos urgentes, no obstante tratarse de incidentes PyEP, como sera
una solicitud de medidas precautorias.

Si se desecha el incidente, la apelacin es solo devolutiva (art. 112,

inc. 2)

Si se acoge, todo lo actuado ante el tribunal incompetente es nulo, por

lo que debe reiniciarse el proceso ante el juez competente.

III.-B.- LA INHIBITORIA

1.- Concepto
(art. 102 inc. 1 CPC) La inhibitoria es la solicitud dirigida al tribunal
que se cree competente para conocer de un asunto que est siendo
ventilado ante otro tribunal, a fin de que se dirija a ste para que le
remita el asunto.
Es decir, se reclama de la incompetencia ante el tribunal que se estima
competente por ley.

Si se desea probar la competencia con documentos o testigos, deben

acompaarse o pedirse su declaracin en la solicitud misma de
inhibitoria (inc. 2 art. 102 CPC)

2.- Resolucin que debe recaer sobre la solicitud de inhibitoria

El tribunal presuntamente competente debe resolver la solicitud con el
slo mrito de lo que se expuso en ella y de los documentos
acompaados (o los que, de oficio y segn lo estime, mande agregar)
Es decir, no da tramitacin incidental (art. 103 CPC)

Si la rechaza, es apelable (art. 107 CPC)

Si la acoge, debe dirigir un exhorto al tribunal que est conociendo del

asunto, para que se inhiba y le remita la causa (art. 104),
acompaando la solicitud acogida, los documentos que la fundan y su
propia resolucin.

Se llama requirente al que reclama la competencia y requerido el

tribunal que est conociendo del asunto y que sera presuntamente
incompetente.
 124

3.- Tramitacin ante el tribunal requerido (el que est conociendo

del negocio), una vez recibido el exhorto
Debe acompaar el exhorto a la causa y oyendo a las partes que ante
l litigan (traslado y autos), debe resolver (art. 105)

Si, en definitiva, accede a la inhibicin, debe remitir la causa al

requirente, una vez ejecutoriada, pues es apelable, solo
devolutivamente (inc. 1 del art. 106 y art. 107).

En cambio, si la deniega, lo que sucede es que existen dos tribunales

que se estiman competentes para conocer del asunto (el requirente al
aceptar la inhibitoria y el requerido al rechazarla).

Por tanto, el requerido debe comunicar su negativa al requirente y

ambos, con citacin de las partes, debern elevar sus autos al tribunal
que debe dirimir la contienda (para a ser contienda, al estar
involucrados los dos tribunales, en conflicto entre ellos). Mientras, el
requerido sigue conociendo de la causa (art. 112 inc. final), pero sujeto
al resultado de la contienda, por lo que se trata de una competencia
condicional, pues si le es desfavorable su resultado, lo as actuado es
siempre nulo.

4.- Tribunal al que corresponde resolver la contienda de

competencia
(art. 190 y 191 COT) En caso que ambos tribunales se estimen
competentes.
Para esto se distingue si se trata de tribunales de igual o distinta
jerarqua.

Si son de distinta jerarqua, debe resolver la contienda el superior

jerrquico de aqul de los dos tribunales en contienda que sea de
mayor jerarqua (por lo comn, la Corte Suprema).

Si son de igual jerarqua, debe determinarse si dependen de un mismo

superior jerrquico.
De ser as, se le remite a este superior jerrquico comn.

Si tienen distinto superior jerrquico, resuelve el del tribunal que

previno (esto es, el que primero comenz a conocer del asunto), por lo
que se enva al superior del tribunal requerido.

El superior de todo Juez rbitro (de nica, primera o segunda

instancia) es la Corte de Apelaciones respectiva (inc. final del art. 190
COT).
 125

Si se trata de contienda de competencia entre tribunales especiales o

entre stos y tribunales ordinarios, resuelve la Corte de Apelaciones, si
es superior comn de los tribunales en conflicto.

Si dependen de distintas Cortes de Apelaciones, resuelve la que sea

superior del tribunal que previno (primero conoci del asunto)

Si no se puede aplicar las reglas precedentes (por ejemplo, porque

alguno no depende de una Corte de Apelaciones), resuelve la Corte
Suprema.

Toda contienda de competencia se resuelve en nica instancia (art.

192 COT)

5.- Tribunal competente para conocer de las apelaciones

interpuestas en contra de las resoluciones que se dicten en
cuestiones de competencia
Son apelables tanto la resolucin que dicta el tribunal requerido
rechazando formular la inhibitoria, como la del requerido que la acepta.

Y el art. 108 CPC determina que la apelacin debe conocerla el

tribunal que dirima una contienda de competencia entre los mismos
tribunales, salvo que cada uno dependa de distinto superior (pero
superiores iguales en jerarqua), en cuyo caso la apelacin sigue la
regla general (de la jerarqua o grado, art. 110 COT y 186 CPC)

Lo cierto es que esta regla excepcional provoca que siempre se siga la

regla del grado, salvo que la cuestin sea entre tribunales de desigual
jerarqua y el que dicte la resolucin apelada sea el de ms baja
jerarqua, pues esta apelacin la ve la Corte Suprema (art. 108 CPC y
190 COT).

Quin deba resolver la apelacin, debe declarar cual es el tribunal

competente y ordenar remitirle los autos (art. 109 CPC). Incluso puede
dar tramitacin incidental y abrir trmino de prueba. Si se trata de
tribunales de distinta clase de jurisdiccin, debe or al fiscal judicial.

6.- Remisin de los autos al tribunal declarado competente

Una vez resuelta la contienda competencia o que se falle la apelacin
(si se interpuso), se deben remitir los autos al tribunal en definitiva
determinado competente, para que comience a conocer del asunto o
prosiga el conocimiento (art. 110 CPC)
 126

Dado que lo actuado ante tribunal incompetente es nulo, se

comenzar a conocer del asunto si en definitiva, debe encargarse de
ello el requirente.

Por el contrario, si se determina como competente el que ya estaba

conociendo del asunto, esto es, el requerido, solo resta que lo
prosiga. Y lo que se haya actuado ante l mientras estaba pendiente
la apelacin devolutiva del rechazo de la inhibitoria, el incidente, se
convalidar (inc. final del art. 112).

IV.- LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

(Ttulo XII, Libro I del CPC, art. 113 a 128)
(Prrafo 11 del Ttulo VII, art. 194 a 205 del COT)

1.- Generalidades
Es una condicin imprescindible para la correcta administracin de
justicia que el tribunal llamado a conocer de un asunto sea imparcial,
es decir, no tenga otro norte que resolver un asunto segn su propio
mrito.

Por este motivo, el Juez debe ser neutro y no tener cercana o

enemistad con ninguna de las partes o con el asunto ventilado que
afecte su imparcialidad.

Por esta razn, las implicancias y las recusaciones son los medios que
la ley prev y dispone para impedir que un juez que no tiene esta
necesaria imparcialidad entre a conocer de un asunto.

De este modo, se trata de inhabilidades especiales de los jueces y

estn tratadas en el Prrafo 11 del Ttulo VII, art. 194 a 205 del COT

2.- De las Implicancias y de las Recusaciones

En su virtud, en la medida que sean declaradas por causas legales,
hacen perder la competencia del juez para conocer del asunto (art.
194 COT)

A.- De las Implicancias

Son de orden pblico e irrenunciables, pues, por su evidente efecto de
despojar de imparcialidad, se estima indispensable que el juez se
abstenga de conocer el asunto.
 127

Por esto, el Juez implicado que falla a sabiendas de ello, comete delito
de prevaricacin (art. 224 N 7, Cdigo Penal) y es causal de casacin
en la forma la sola circunstancia de existir la causal de implicancia, sin
importar si se dedujo o no reclamacin y su estado de tramitacin (art.
768 N 2 CPC)

Las causales de implicancia estn taxativamente sealadas en el art.

195 COT, tales como que el juez sea parte o tenga inters en la causa;
sea pariente cercano o cnyuge de una parte; Que el juez haya sido
apoderado de una de las partes en un juicio anterior; tener el juez o
sus parientes cercanos causa contra una de las partes o una de stas
sea juez del juez en otra causa; si el juez ha dictaminado su parecer
sobre la cuestin ventilada con antecedentes suficientes para dictar
sentencia.
En causa criminal si el juez ha sido antes fiscal o defensor en el pleito
o respecto del imputado, haberlo acusado como fiscal o defendido en
otro pleito o haber sido juez de garanta respecto de actuar en el TOP.

B.- De las Recusaciones

Al contrario de las implicancias, son renunciables (art. 125 CPC) y,
para que proceda el recurso de casacin en la forma, la recusacin
debe estar declarada o, a lo menos, estar pendiente la incidencia (art.
768 N 2 CPC)

Las causales de recusacin estn taxativamente sealadas en el art.

196 COT, y son circunstancias que no afectan tan gravemente como
las de recusacin la imparcialidad del juez, tales como que el juez
tanga un parentesco ms lejano con las partes; tenga parentesco con
los abogados litigantes; sea el juez o sus parientes cercanos deudor o
acreedor de una de las partes o sus abogados; sea el juez socio de
una de las partes; si el juez ha recibido regalos importantes o tenga
amistad o enemistad manifiesta de una de las partes; si el juez
manifest su parecer sobre el asunto, con conocimiento sobre l. Y
que la parte tenga juicio contra el juez, pero solo si la inici con
anterioridad al pleito en que se trata de recusar al juez.

A los abogados integrantes, adems de serles aplicables las normas

generales de implicancias y recusaciones, pueden ser recusados si
patrocinan causas en que se ventile la misma cuestin que deben
resolver y, asimismo, pueden recusados por las partes sin expresin
de causa (pagando un impuesto de timbres y estampillas), pero hasta
dos de ellos, aunque litiguen ms partes (art. 198 COT).

Peritos y auxiliares de la administracin de justicia (secretarios,

relatores) tambin son afectos a las normas sobre implicancias y
recusaciones (art. 483 a 489 COT)
 128

3.- Obligaciones de los jueces ante causales de implicancia o de

recusacin.
Tan pronto tengan noticia de ella, deben ponerla en conocimiento de
las partes y hacerlo constar en el proceso (art. 109 COT)

Sin embargo, debe esperarse que se haga valer la inhabilidad por la

parte correspondiente si sta se funda en que juez es parte de una
sociedad annima.

Asimismo, si se trata de un juez unipersonal, siempre debe declararse

inhabilitado si le afecta una causal de implicancia o recusacin (salvo
el caso de una sociedad annima), al paso que si se trata de un
miembro de un tribunal colegiado (Corte, TOP) slo tiene la obligacin
de pedir al tribunal de que formen parte que los declare inhabilitados
cuando los afecte una causal de implicancia.

4.- Solicitudes de las partes para obtener la declaracin de

inhabilidad de un juez
Si no lo hace el juez de oficio, las partes pueden pedir la declaracin
de inhabilidad (a ellos mismos o al tribunal colegiado de que forman
parte).

La causal de recusacin slo puede hacerla valer la parte que sea

afectada por la misma y si afecta a varias partes o a todas ellas, la
puede pedir cualquiera de las partes (art. 200 COT).

5.- Tribunal competente para conocer de las Implicancias y de las

Recusaciones
Si se trata de implicancias y son jueces unipersonales, conocen ellos
mismos. Si son tribunales colegiados, conocen stos, con
prescindencia del miembro afectado (art. 202 COT)

Si se trata de recusaciones y el afectado es un juez de letras, conoce

su Corte de Apelaciones; si el afectado es un miembro de Corte de
Apelaciones conoce la Corte Suprema y si el afectado es miembro de
la Corte Suprema, conoce la Corte de Apelaciones de Santiago. De un
juez rbitro, el juez de letras del lugar (art. 204 COT).

6.- De la recusacin amistosa (o graciosa)

Antes de pedirse formalmente la recusacin, puede la parte afectada
por ella, pedirle al recusado o al tribunal de que ste forma parte si es
colegiado, que la declare sin ms trmite.
Si no se acepta, se puede alegarla formalmente (art. 124 CPC)
 129

7.- Oportunidad para deducir incidente sobre Implicancias y

Recusaciones
Las partes deben deducirlos antes de hacer cualquier gestin principal
en el pleito o antes de que empiece a actuar el juez afectado

Si la causal surge posteriormente o se toma conocimiento de ella

despus, el incidente se debe deducir tan pronto como se tenga
noticia de estas situaciones.

Si no se cumple con lo anterior, el incidente se desecha de inmediato,

a menos de que se trate de una casual de implicancia, pero se puede
imponer una multa a la parte que maliciosamente retard deducir el
incidente (art. 114 CPC)

8.- Requisitos de las solicitudes para declarar Implicancias y

Recusaciones
La solicitud incidental para declararlas debe expresar (art. 115 a 118
CPC):
i) La causal en que se apoya,
ii) Los hechos que la fundan (a menos que no se exijan, como
en el caso de la recusacin a los abogados integrantes),
iii) Debe acompaarse u ofrecerse la prueba de que se piensa
valer,
iv) Debe pedirse que se declare la casual de implicancia o
recusacin,
v) Y debe acompaarse una boleta de consignacin o depsito
en la cuenta corriente del tribunal para responder a la multa
que debe imponerse, por el art. 122 CPC, si se rechaza la
solicitud, que es de a 1 UTM, consignacin que se eleva al
doble para le segunda solicitud, al triple para la tercera, etc.
(recordar que para el caso de recusacin a un abogado
integrante se debe pagar un impuesto)

Si la solicitud debe surtir efectos en distintos juicios entre las mismas

partes, puede hacerse slo en uno de ellos (art. 127 CPC)

Y si son varios demandantes o varios demandados, la solicitud que

pierda uno de ellos, no puede renovarse por el resto, a menos que se
funde en una causal personal (art. 128 CPC)
 130

9.- Tramitacin de las solicitudes para declarar Implicancias y

Recusaciones
Una vez deducida la solicitud incidental, el tribunal que debe conocer
de la misma debe examinar su admisibilidad, en relacin con los
requisitos arriba analizados. Si no los cumple, las desecha de
inmediato (art. 119 CPC)

Caso contrario, la admite a trmite, declarndola bastante (esto slo

significa que la acoge a tramitacin, no que se haya aceptado en
definitiva)

Incluso, si la causal aparece de los antecedentes hechos valer u

acompaados, puede acogerla de inmediato y declara la existencia de
la implicancia o de la recusacin.

Caso contrario, se pasar a la tramitacin segn las reglas generales

de los incidentes. NO constituyen incidentes de previo y especial
pronunciamiento (art. 119 CPC)

No olvidar que si no se necesita fundamento, se acogen de inmediato

(art. 117 CPC), como el caso de recusacin de funcionarios
subalternos.

10.- Efectos de declararse bastante la causal invocada

Se comunica al juez afectado, a fin de que se abstenga de actuar o
intervenir en el negocio, hasta que el incidente se haya resuelto (art.
120 CPC)

Y desde este momento existe la causal de casacin en la forma

respecto de las recusaciones, pues para las implicancias, basta existir
la causal (art. 768 N 2 CPC)

Si el juez afectado es uno de tribunal unipersonal, el subrogante debe

avanzar el pleito hasta el estado de sentencia y all paralizarlo, hasta
que se resuelva (inc. 1 art. 121 CPC)

Si se trata de tribunal colegiado, se acta con prescindencia del

afectado, hasta el estado de sentencia, en que se procede del mismo
modo (inc. 2 art. 121 CPC)

Debe observarse, entonces, que ya declarada bastante la causal y

mientras est pendiente la resolucin del incidente, el juez cuya
inhabilitacin se busca, debe abstenerse de actuar en la causa, y sta
se sigue adelante, pero slo hasta el estado de dictar sentencia, etapa
en la cual se paraliza la tramitacin hasta la resolucin del incidente.
Esta circunstancia se justifica por evitar que a los jueces simplemente
 131

se les recuse o implique para evitar que dicten sentencia en la causa.

Ya resuelta la inhabilidad, el juez dictar o no sentencia, obviamente
dependiendo del resultado.

11.- De la resolucin del incidente

Si se acoge, el juez afectado ya no puede volver a actuar en el pleito.
Se devuelve la consignacin.

Si se rechaza, el juez puede volver a actuar, se condena en costas al

perdidoso y se impone una multa de no menos de la mitad ni ms del
doble que la suma consignada al interponer el incidente (art. 122 CPC)

Toda sentencia sobre estos incidentes se transcribe al juez afectado

(art. 126 CPC)

Si se pierden dos o ms incidentes de esta naturaleza, a peticin de

parte o de oficio, se le puede fijar un plazo al perdidoso para que,
dentro de l, deduzca todo otro incidente de implicancia o recusacin
fundado en un hecho anterior a este decreto. Los que no oponga
dentro del plazo fijado, precluyen.

Todo incidente de este tipo que permanezca ms de 10 das sin

tramitacin de parte, debe declararse abandonado de oficio, con
citacin del recusante (art. 123 CPC)

Recursos: Las sentencias sobre implicancias o recusaciones son

inapelables (art. 126 CPC y 205 COT),
Salvo:
i) La sentencia que pronuncie el juez unipersonal desechando la
implicancia deducida en su contra;
ii) La que acepta la recusacin amistosa del art. 124 CPC
iii) La sentencia que, de oficio, declara inhabilitacin por alguna
causal de recusacin.

En los tres casos de excepcin, conoce de la apelacin el tribunal al

que le corresponde la segunda instancia en el negocio principal (art.
205 COT)

V.- EL PRIVILEGIO DE POBREZA

(Ttulo XIII, Libro I del CPC, art. 129 a 137)
(Ttulo XVII, art. 591 a 602 del COT)

1.- Concepto y contenido del beneficio

Se trata de un beneficio jurdico, concedido a las personas de escasos
recursos econmicos, por el cual se les exime del pago de ciertos
 132

gastos durante la tramitacin de un juicio. Sin duda es una mala

denominacin, dado que es difcil concebir a la pobreza como un
privilegio (debiese llamarse exencin de costas u otro nombre
semejante).

Los beneficios estn sealados en art. 591 COT, y consisten en litigar

en papel simple (ya no tiene efecto, se suprimi la exigencia de papel
sellado), el ser atendido gratuitamente por todos los funcionarios
judiciales (secretarios, receptores, notarios, conservadores) y tambin
por abogados y procuradores designados para la defensa de pobres.

Tambin quedan exentos del pago de multas, salvo norma en

contrario, pero si el Juez observa en las personas beneficiadas notoria
malicia (mala fe) puede imponrseles igualmente la multa (con sistema
de conmutacin multa-da)

Segn el art. 600 COT las personas representadas por la Corporacin

de Asistencia Judicial y por entidades pblicas o privadas que presten
servicio gratuito a pobres, gozan del privilegio de pobreza por el solo
ministerio de la ley. En este caso, los abogados y procuradores no
respondern por las costas u otras cargas pecuniarias a que sean
condenados sus representados. Para comprobar la situacin a los
representados se les otorga un certificado de patrocinio.

Y segn el mismo art. 600 COT las personas que gozan de privilegio
de pobreza no sern condenadas en costas, a menos que, por
resolucin fundada, el juez se las imponga por considerar que han
obrado como litigantes temerarios o maliciosos.

Las personas privadas de libertad se presumen pobres (art. 593 COT y

135 CPC), tanto si cumplen condena como si se trata de prisin
preventiva.

2.- Situacin si el litigante pobre obtiene en el juicio

En este caso est obligado a destinar una dcima parte (1/10) del
valor lquido que resulte a su favor al pago de derechos y honorarios,
que se distribuirn a prorrata entre los interesados si el monto no
alcanza a cubrirlos a todos (art. 594 COT)

3.- Aspectos procesales

a.- Solicitud
El privilegio de pobreza, en aquellos casos en que no se obtiene por el
solo ministerio de la ley, se trata de un incidente, que NO es de previo
y especial pronunciamiento, por lo que se tramita en cuaderno
 133

separado y no suspende el curso de la causa principal (art. 131 CPC y

591 COT)

Se puede solicitar en cualquier estado del juicio e incluso antes de su

inicio (como un otros en la demanda) y es siempre ante el tribunal que
debe conocer en primera instancia el negocio principal. Incluso si entre
las mismas partes hay varios juicios en el mismo tribunal, se puede
solicitar en una misma vez para todos ellos (art. 130 CPC)

b.- Tramitacin
La solicitud incidental debe expresar los motivos de la peticin.

El tribunal debe dar traslado a la contraparte y puede suceder que esta

se oponga o no lo haga. Si se opone, se trata de un incidente que se
tramita en forma ordinaria (inc. 2 art. 132 CPC)

Si no se opone la contraparte, el tribunal debe ordenar se rinda

informacin para acreditar los fundamentos invocados y se resolver
con estos antecedentes, ms otros que se puedan acompaar o que el
tribunal mande agregar (art. 132 inc. 1)

Tanto la prueba o, en su caso, la informacin que se rinda, debe

referirse a Las circunstancias que se invoquen y a la situacin
econmica, social y familiar del solicitante (art. 134 CPC)

Durante la gestin es obligatorio el or a los funcionarios judiciales que

comparezcan oponindose al otorgamiento del privilegio (art. 133
CPC)

c.- Fallo del incidente

Luego de la prueba o informacin, debe resolverse la solicitud.

Debe tenerse presente que, para su concesin, no es necesario que la

persona carezca absolutamente de bienes o de medios de
subsistencia. Lo que interesa es determinar si est en condiciones de
afrontar los gastos del juicio.

La apelacin de la sentencia incidental es slo devolutiva (art. 132 inc.

final) y slo una vez ejecutoriada la resolucin se obtiene el privilegio
(art. 591 COT)

Esta resolucin solamente produce cosa juzgada sustancial

provisional (no es inmutable), dado que, si cambian las condiciones
que fundaron el otorgamiento de privilegio de pobreza, ste puede ser
dejado sin efecto o, si se neg, puede esta vez otorgarse (art. 136
CPC)
 134

Si la persona tiene privilegio de pobreza y no litiga personalmente, el

tribunal debe procurarle un representante (art. 137 CPC)

VI.- LAS COSTAS

(Ttulo XIV, Libro I del CPC, art. 138 a 147)

Esta materia ya fue tratada al revisar las actuaciones judiciales.

Veremos nuevamente el tema.

Las Costas y cargas pecuniarias de la partes

(art. 25 a 28 y 138 a 147 CPC)

a.- Generalidades y concepto de costas

Todo juicio involucra un cierto nivel de gastos (honorarios del abogado,
procurador, peritos, funcionarios habilitados para percibir remuneracin
o arancel, como receptor u otros como un depositario, gasto de
testigos, secretario del tribunal, etc.).

La gratuidad no va mucho ms all de los gastos propios del juez y de

las instalaciones.

Pero se impone a las partes el gasto mismo del juicio (forma de evitar
litigios aventurados, abusos y traspasos de costos a la comunidad).

Por tanto, las costas son los gastos que se originan durante la
tramitacin del juicio, pero slo ello. No involucra los perjuicios que
sufre el demandado por ser llevado a juicio o el demandante por tener
que hacer el juicio (ellos son pretensiones de fondo).

b.- Obligacin al pago de las costas

En principio, cada parte solventa los gastos que genera y si se trata de
una actuacin en que concurren varias litigantes, se dividen en partes
iguales (costas individuales y comunes), art. 25 CPC, salvo que la ley
o el tribunal manden pagarlas o rembolsarlas.

Los pagos deben hacerse tan pronto se genere el gasto, pero sin
entorpecer nunca la marcha del juicio (art. 26 CPC). Y si hay
colitigantes (litis consorcio) las pagan solidariamente, sin perjuicio del
rembolso a prorrata (art. 27 CPC).

Las costas se dividen (art. 139 CPC) en personales (honorarios del

abogado, procurador y dems que intervienen) y procesales (todas las
dems), y el procurador responde del pago de las procesales que
 135

correspondan a su mandante, aunque puede pedir rembolso (art. 28

CPC).

c.- Del pago y de la condena en costas

En principio, como se dijo, cada parte solventa sus propios gastos. Y
ponga a prorrata los gastos comunes.

Sin embargo, como se ver, se puede (y en ocasiones es imperativo)

condenar a la parte vencida que pague las costas de la causa y,
entonces, solventar adems las de su contraparte.

La condena es costas es siempre a travs de una sentencia

interlocutoria, aunque no exista una tramitacin propiamente incidental
sobre el tema. De ah es que sean tratadas por la doctrina como un
incidente especial (y el CPC as lo entiende, dada la ubicacin espacial
de la materia)

La parte vencida debe soportar el pago de las costas causadas por su

contraparte (es un rembolso, pues ya se vio deben pagarse a medida
se generen). Pero ello es por resolucin expresa (an de oficio, por
interpretacin del art. 144 CPC) y puede recaer en la cuestin principal
o en cada incidente.

Es apelable lo relativo a las costas.

La condena se aplica al litigante totalmente vencido en el juicio o

incidente (art. 144 CPC) (se pidi una cosa, se pidieron varias o se
pidieron subsidiariamente). Se excepciona:
- Cuando una parte es vencida completamente, pero el tribunal
considere que consta que tuvo motivo plausible para litigar y as
lo expresa (facultativo y condicionado), art. 144 y 145 CPC
- Si se trata del fallo de un tribunal colegiado y el perdidoso obtuvo
al menos un voto favorable (art. 146 CPC), no se puede
condenar en costas.
- Si se trata de un litigante con privilegio de pobreza, a menos que
el tribunal, por considerarlo litigante malicioso o temerario,
dedica imponerlas por resolucin fundada (art. 600 inc. 3 COT)
- Lo que se disponga en normas especiales.

Si se perdi un incidente considerado dilatorio es obligatoria la

condena en costas (art. 148 CPC). Tambin en el juicio ejecutivo,
recursos de casacin, interdictos posesorios, etc.

d.- Tasacin de las costas

Es necesario para determinar el monto a pagar por quin fue
condenado en costas. Se tasan en cada instancia (art. 140 inc. 1).
 136

Las personales son determinadas por el juez, pero pertenecen a la

parte y pueden imputarse al honorario del abogado (art. 139 inc. final).

Las procesales puede delegarlas en el secretario, pero slo se

consideran las tiles (art. 140 CPC) por el secretario, que entonces
elimina las innecesarias o no autorizadas por la ley.

e.- Objeciones a la tasacin

Hecha las tasaciones, se entienden aceptadas si nada se indica dentro
de terco da, y si hay objecin puede tramitarse como incidente. (art.
141 y 142 CPC)

f.- Las costas en materia penal: Regladas en los art. 45 a 51 del

CPP, con los mismos principios, se aplican a la sentencia e incidentes,
son personales y procesales, se condena al perdidoso (o que
abandon querella o demanda civil), pero se puede eximir por motivo
plausible a los actores y por razones fundadas al imputado.
Si hay varios condenados en costas, el tribunal fija las proporciones
(art. 49 CPP).

No se aplican a los abogados, mandatarios ni fiscales, salvo, total o

parcialmente, mediante resolucin fundada por negligencia grave o
notorio desconocimiento del derecho (art. 50 CPP).

Si es necesario un pago, el tribunal puede fijar su monto y

consignacin anticipada y el estado para al litigante con privilegio de
pobreza (art. 51 CPC).

VII.- EL DESISTIMENTO DE LA DEMANDA

(Ttulo XV, Libro I del CPC, art. 148 a 151)

1.- Concepto y Generalidades

La accin no es otra cosa que el llamamiento que hace una persona a
los tribunales para que stos ejerzan su ministerio (jurisdiccin), en
orden a resolver el conflicto de intereses de relevancia jurdica
planteado a travs de la accin.

El demandante lo que desea es obtener algo del demandado, que

llamamos pretensin y que, en general, podemos caracterizar como la
intencin de subordinar el inters ajeno al propio (que se prefiera el
propio inters frente al del demandado)
 137

A travs de la notificacin de la demanda y del transcurso del trmino

de emplazamiento (que constituye el emplazamiento propiamente tal)
la demanda pasa a dar lugar a la relacin procesal, que es vnculo que
ligar a las partes entre s y con el juez, que obliga ste ltimo a
resolver el conflicto planteado.

Sin embargo, antes de ello, la demanda contina siendo un acto

unilateral y, entonces, el actor puede, si lo desea, simplemente retirarla
(o modificarla) a su placer. En tal caso, el nico efecto es que se tiene
por no deducida (art. 148 CPC)

Pero, una vez notificada, ya no puede simplemente retirarla, pues se

convirti, de acto unilateral, en un conflicto de intereses al cual el
rgano del Estado jurisdiccional est llamado y obligado a resolver.

Concepto: Es la intencin del actor de retirar su demanda ya notificada

al demandado.

No debe confundir con desistirse de un recurso, que es simplemente

renunciar al mismo una vez interpuesto. La diferencia importa pues
ste no requiere poder especial, en cambio el desistirse en primera
instancia de la accin deducida requiere mandato especial (inc. 2, art.
7 CPC)

2.- Tramitacin
La solicitud de retirar la demanda se tramita como incidente (art. 138
CPC)

Ante esta solicitud, el demandado puede o aceptarla o rechazarla total

o parcialmente, segn le interese que sobre la materia debatida
recaiga o no un pronunciamiento del tribunal. Tambin puede aceptarla
condicionadamente

Si hay oposicin o se acept condicionalmente, el tribunal debe

resolver si continua o no con el juicio o la forma en que debe tenerse
por desistido al actor (art. 149 CPC=)

La resolucin es siempre una sentencia interlocutoria (art. 158 inc. 3),

contra la que proceden todos los recursos legales (incluso casacin, si
dio lugar al desistimiento)

3.- Efectos de la resolucin

Si se da lugar al desistimiento solicitado, se termina el juicio y se
extinguen las pretensiones hechas valer, respecto de las partes y
de todos los que afectare la sentencia definitiva que debi recaer en la
causa a que se pone fin (art. 150 CPC)
 138

Por tanto, ejecutoriado que sea el fallo que acogi el desistimiento, ya

no se puede volver a iniciar otro juicio sobre la misma materia. De
ocurrir as, el demandado podr oponer excepcin de cosa juzgada.

Obviamente si se rechaza total o parcialmente, prosigue el juicio.

4.- De la solicitud de desistimiento de la reconvencin

Sabemos que la reconvencin es la demanda del demanda que se
tramita dentro del juicio original (art. 314 y ss CPC) Puede ser un
asunto totalmente inconexo con el original, siempre que est sometido
al mismo procedimiento.
Entonces, el demandado que pasa a ser actor reconvencional puede,
a su vez, desistirse de su reconvencin.

La tramitacin difiere de la solicitud de desistimiento del actor original,

pues se entiende aceptada, salvo que exista oposicin del demandado
reconvencional (actor principal).

Slo en caso de existir esta oposicin del demandado reconvencional,

se genera un incidente, el cual se puede dejar para resolucin en
definitiva, esto es, es la sentencia definitiva (art. 151 CPC)

Dicho de otro modo, este desistimiento se entiende aceptado por el

solo hecho de proponerse, salvo que haya una posterior oposicin.
Dentro del plazo de tres das para ello.

En la prctica, sobre la solicitud del actor principal se provee

traslado, al paso que la del actor reconvencional se provee Como se
pide, con citacin. Y la otra diferencia es que una debe resolverse de
inmediato y la otra puede dejarse para la sentencia definitiva.

VIII.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

(Ttulo XVI, Libro I del CPC, art. 152 a 157)

1.- Concepto
Es el efecto que produce la inactividad durante cierto tiempo de todas
las partes del juicio, en virtud de las cuales pierden el derecho de
continuar el juicio y de hacerlo valer en uno nuevo.

Se trata de una sancin legal frente a la inactividad de las partes, en

cuya virtud se termina el juicio. Es una suerte de consolidacin de la
situacin de desinters de las partes por el resultado del juicio. Acta
tanto la economa procesal, como el inters de consolidar las
 139

situaciones jurdicas. La ley presume que si las partes no hacen

avanzar el proceso es que perdieron el inters por el mismo.

2.- Requisitos (art. 152 CPC)

a.- Que todas las partes hayan cesado en la prosecucin del
juicio
Se requiere una inactividad de todas las partes, por lo que no se trata
solo de que el actor ya no haga avanzar el proceso.

Sin embargo, el plazo, por mandato legal, empieza a contarse desde

la ltima resolucin recada sobre una gestin til. Por ello, no toda
gestin ser til y, entonces, tendr la virtud de impedir que se cuente
(o interrumpa) el plazo de 6 meses y, entonces, ser apto para renovar
el procedimiento e impedir que se le declare abandonado.

Lo anterior, provoca que sea necesario discriminar entre lo que es

gestin til y lo que no posea tal calidad, dado que sobre ello recae la
vital importancia de distinguir el momento en se entiende abandonado
(o renovado) el procedimiento.

La ley no proporciona un criterio y, por tanto, este ha quedado

totalmente librado a la jurisprudencia. En general el criterio rector ha
sido distinguir si la gestin hace avanzar o no el procedimiento, es
decir, si ella permite que el proceso pase a otro estadio procesal o, a lo
menos, haga que en la etapa que se encuentre, avance en ella. Es un
criterio caso a caso y no son totalmente desconocidos los criterios
jurisprudenciales contradictorios (no lo seran delegar poder, pedir
desarchivo, pedir una copia, fijar domicilio, un escrito de tngase
presente).

b.- Que tal cese haya durado a lo menos 6 meses

Este plazo debe contarse desde la ltima resolucin recada sobre una
gestin til y debe ser de 6 meses a lo menos.
Segn el art. 48 CC, los plazos corren completos, hasta la medianoche
del ltimo da del plazo y si son de meses tienen el mismo nmero de
das en el mes que se inician que en el que terminan y si se inician un
da que el otro mes no tiene, corren hasta el ltimo da del mes en que
vencen.

c.- Que sobre la causa no haya recado aun sentencia de trmino

ejecutoriada.
Lo cierto es que se trata de un requisito obvio, dado que si el juicio ya
est terminado, no cabe hablar de abandonar el procedimiento.

3.- Persona que puede alegarlo

 140

El abandono slo puede alegarlo el demandado y hasta que se haya

dictado sentencia ejecutoriada en la causa (art. 153 CPC)
Es indiferente la instancia (primera, segunda o nica), pero si se
declara el abandono en segunda instancia, se pierde todo lo actuado
en el juicio desde su inicio, incluido, entonces, la primera instancia.

4.- Juicios en que NO procede el abandono del procedimiento (art.

157 CPC)
Se prohbe en los juicios de quiebras y en los juicios sobre divisin o
liquidacin de herencias, sociedades y comunidades.
Se entiende que, en el ltimo caso, no hay demandantes o
demandados, sino que todos estn interesados en la liquidacin o
divisin.

5.- Tramitacin (art. 152 CPC)

El demandado puede alegarlo por va de accin o por va de
excepcin. Depender ello de si, transcurrido el plazo de 6 meses y
cumplidos los dems requisitos legales, presenta la solicitud de
abandono ante el mero transcurso del plazo (por va de accin)

En cambio, ser por va de excepcin, si ya transcurrido el plazo y

cumplidos los dems requisitos, el actor ha renovado el procedimiento
y, entonces, se solicita reactivamente frente a tal renovacin. En este
caso, el demandado pierde el derecho a solicitar el abandono si, frente
a la renovacin, hace cualquier gestin distinta a la alegacin de
abandono (se trata de una renuncia tcita legal, art. 155)

En ambos casos, se le otorga tramitacin incidental, (art. 154) Hay

acuerdo que se trata de un incidente de previo y especial
pronunciamiento.

6.- La sentencia y sus efectos (art. 156 CPC)

Se trata de una sentencia interlocutoria, afecta a los recursos
correspondientes.

Si rechaza la solicitud de abandono, simplemente se contina el juicio.

Si se acoge, se pierde el derecho de continuar el juico (por tanto, le
pone fin) y no se puede invocar nada de lo actuado en un futuro juicio.
Sin embargo, no se afectan las situaciones (actos y contratos) de los
que resulten derechos definitivamente constituidos, lo cual se produce
por seguridad jurdica, podr ser, por ejemplo, el caso de derechos
que nazcan de una conciliacin parcial o el cobro de unas costas
incidentales.

Sin embargo, no se entienden extinguidas las acciones o excepciones,

por lo que el actor podr iniciar un nuevo juicio y el demandado no
 141

podr invocar la excepcin de cosa juzgada. Empero, ni uno ni otro

pueden invocar lo actuado en el juicio declarado abandonado.

7.- Situacin especial de abandono en los procedimientos

ejecutivos (art. 153 inc. 3 CPC)
Los procedimientos ejecutivos son aquellos que tiene por objeto lograr
el cumplimiento de una obligacin que conste en un ttulo inobjetable y
que la ley le otorgue mrito para servir de antecedente a la ejecucin
(ttulo ejecutivo) En definitiva, se trata de procedimientos de cobro de
una obligacin.

Presentada la demanda, sobre la base del ttulo ejecutivo respectivo,

el demandado puede oponer excepciones. Si se rechazan o no se
oponen, resta slo la ejecucin (apremio), fase que podra seguir
indefinidamente.

Frente a esta situacin, por seguridad jurdica, si el procedimiento de

apremio se ha detenido por 3 aos, el inc. 2 del art. 153 CPC, permite
al ejecutado, tanto por va de accin como por va de excepcin,
alegar el abandono del procedimiento de apremio.

Tambin se cuenta desde la ltima resolucin que recay sobre una

gestin til, la cual, en todo caso, no puede ser anterior a la sentencia
de trmino o a la hiptesis del art. 472 (certificacin de no oponerse
excepciones)

Si se acoge sin oposicin del actor, no se le condena en costas.

Es una situacin especial, pues se refiere al abandono de un proceso

en el cual ya recay sentencia ejecutoriada (o su conversin jurdico
procesal del art. 472 CPC, es decir, no se dicta sentencia por la simple
razn de que no hubo oposicin de excepciones)

UNIDAD VII LA NULIDAD PROCESAL

LA INEFICACIA PROCESAL

GENERALIDADES

Si entendemos que un procedimiento es, en lneas generales, un

conjunto de actos procesales que culmina con la dictacin de una
sentencia, en el sentido de una concatenacin de determinados actos
 142

sucesivos que marcha en una progresin continua (conocimiento,

prueba y fallo, luego cumplimiento de lo fallado) hasta la resolucin
definitiva de lo debatido, se subentiende que se trata de actos
procesales vlidos.

En este sentido es necesario recordar que un juicio es una

controversia jurdica (del orden temporal) actual, producida entre dos o
ms partes y sometida al imperio de un tribunal.

Y todo proceso posee Presupuestos Procesales, que permiten su

existencia y validez, lo cual le otorga real y efectiva eficacia.

Son presupuestos procesales de existencia:

- Contienda o controversia jurdica
- Partes
- Tribunal

Y de validez:
- Competencia del tribunal
- Capacidad de las partes
- Observancia de las solemnidades legales de cada uno de los
actos procesales.

Cuando alguno de estos elementos no concurre nos encontramos, en

sentido lato, ante un caso de ineficacia procesal.

La razn de fondo es que, en definitiva, el derecho le otorga proteccin

a aquello que ha sido realizado dentro de l, pero no a lo que lo ha
contrario o inobservado.

Dems est decir que si no existiera sancin alguna frente a los casos
de incumplimiento de estos presupuestos, no tendra sentido el
respetarlos y, entonces, sera indiferente actuar en conformidad o en
contra del Derecho.

En definitiva, ineficacia, significa que el acto no tiene efectos. Y no los

tiene por no ser perfecto (no estar provisto de todos sus requisitos).

Existen 3 tipos de ineficacia procesal: Inexistencia, nulidad e

inoponibilidad, todas procesal.

Para algunos la preclusin es una forma de ineficacia (exacto en

cuanto un acto no vale por haber sido realizado fuera de sus lmites;
ya se efectu, se hizo fuera del plazo; se hizo algo incompatible).
 143

Como requisitos generales de ineficacia, se requiere:

1) Que exista un acto procesal;

2) Una norma que le imponga requisitos que no se verifiquen;

3) Que se impetre la ineficacia, sin perjuicio de su declaracin de

oficio

Puede afectar el procedimiento en s (como una universalidad

jurdica); determinados actos procesales (una notificacin, una
resolucin, una diligencia de prueba) y tambin a los equivalentes
jurisdiccionales.

ESPECIES DE INEFICACIA PROCESAL

1.- INEXISTENCIA PROCESAL

En este caso solamente existe una apariencia de proceso, pues no

existe (todos o alguno) de sus presupuestos procesales de existencia.

Por ejemplo, no hay tribunal (rgano que ejerce jurisdiccin), falta el

conflicto; falta la accin de la parte.

Ninguno de los actos realizados ni todos en su conjunto posee eficacia

procesal, no hay ni siquiera nacimiento de un proceso, podrn existir
responsabilidades o sanciones por esta apariencia, pero en caso
alguno tienen, por s mismos, ninguna validez, trascendencia ni efecto
procesal alguno.

Estos actos no podrn jams acercarse entonces a los efectos de un

proceso vlido, ni podrn invocarse de modo alguno para ningn fin de
ninguna naturaleza.

Por esto, en su mrito, no hay emplazamiento, litispendencia, no hay

sentencia, no hay cosa juzgada, no se interrumpe ni suspende
prescripcin alguna, etc.

Ante ello, de haberse presentado ante un tribunal real, no se provee la

demanda ni se acepta contestacin.

No se sanea, no se convalida. Nunca adquiere eficacia.

 144

En rigor, tampoco necesita ser declarado inexistente, basta

desconocerlo (a lo ms, se constata la inexistencia, por va de accin
o por va de defensa).

En definitiva, la nada jurdica.

2.- INOPONIBILIDAD PROCESAL

Escuela Francesa. Se define como la facultad de un tercero para

enervar los efectos de actos jurdicos procesales por no ser parte en el
proceso ni haberse cumplido los requisitos necesarios para su
afectacin.

Es decir, a diferencia del anterior, el acto existe y es vlido, pero en

forma relativa, pues no afecta a un tercero, por no ser parte en el
proceso (obvio, es un tercero), ni haberse cumplido con las
formalidades que puedan ser necesarias para que la eficacia del acto
lo alcance o afecte (por eso se llam nulidad relativa procesal por
antigua doctrina alemana). Por tanto, la inoponibilidad no ataca al acto
n s, slo a sus efectos, en cuanto circunscribirlo a las partes.

La oponibilidad es la produccin de efectos del acto procesal, lo que

depender de a quienes vaya destinado. Normalmente alcanzar a las
partes (pero puede ser un tercero, como citar a un testigo). Por tanto,
en un sentido amplio, es la regla general de los actos procesales (en
cuanto slo afecta a las partes).

Es una consecuencia de la relatividad del proceso (slo alcanzan sus

efectos a las partes, salvo situaciones erga omnes).

De ah que si al tercero se le puede afectar con la sentencia, pero si es

mal emplazado, es ms bien un asunto de nulidad procesal que de
inoponibilidad (no est bien emplazado, pudiendo estarlo).

Art. 3 inc. segundo CC, las sentencias judiciales no tienen fuerza

obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se
pronunciaren.

Por ello, el art. 177 CPC, al establecer la excepcin de cosa juzgada,

indica que afecta al litigante que obtuvo y a quienes aproveche el fallo.

Por ejemplo, el art. 234 CPC, que regula el cumplimiento incidental de

unan sentencia. Si se dirige contra la parte puede interponer
determinadas excepciones, pero si se hace valer contra un tercero,
 145

ste, adems, puede hacer valer la excepcin de no empecerle la

sentencia (en el plazo de 10 das).

Otras normas: Art. 80 CPC, pero para algunos es un tipo de nulidad

procesal (al fijar plazo). Art. 303 N 2 CPC;

Tambin puede referirse a una parte, en el caso del no haber sido

vlidamente notificada, pues el art. 38 CPC determina que las
resoluciones judiciales slo producen efecto en virtud de notificacin
hecha con arreglo a la ley (salvo las excepciones legales).

Por eso, el acto es inoponible, no surte sus efectos, pese a ser vlido.

No puede ser un acto vlido para unos (partes) y no para otros

(terceros), de ah es que slo se afecte su eficacia.

La ley acepta que sin la intervencin de un tercero se le pueda afectar,

como en la promesa del hecho ajeno o en la agencia oficiosa (art. 6
CPC), pero esto en la medida que se entiende que tal intervencin sea
en su beneficio.

Sujeto activo de la inoponibilidad: Todo tercero afectado por el acto sin

previo emplazamiento o sin cumplirse a su respecto requisito de
afectacin. Por supuesto puede aceptarlo (por ejemplo, si le es
beneficioso). Y puede dirigirse contra quin quiera afectarlo, que
puede ser una parte u otro tercero. Obviamente, no pueden invocarla
las partes originarias del juicio. No existe una accin especfica de
debido proceso, por lo tanto la forma de atacarla depender de la
naturaleza del acto de que se trate. (puede ser una accin ordinaria,
un incidente, un recurso de queja, forma del art. 80 CPC, etc.)

Caractersticas:
- Sancin de ineficacia.
- Garanta y consecuencia del debido proceso
- Para hacerla valer no existe plazo y no convalida por el paso del
tiempo.
- Est sujeta a los lmites de la cosa juzgada.

3.- NULIDAD PROCESAL

A.- CONCEPTO

Sancin de Ineficacia para los actos jurdicos procesales que se

realizan sin reunir los requisitos exigidos por la ley y para las
resoluciones judiciales cuando adolecen en un vicio en s mismas, se
dictaron en un proceso viciado, se omiti al dictarlas un trmite
 146

declarado esencial por la ley o se omiti un trmite cuya sancin

expresa es la nulidad.

Presupuestos u ocasiones de nulidad:

- Actos jurdicos procesales realizados sin reunir los requisitos exigidos
por la ley

- Resoluciones judiciales cuando adolecen en un vicio en s mismas,

- Resoluciones judiciales que se dictaron en un proceso viciado,

- Resoluciones judiciales en que se omiti al dictarlas un trmite

declarado esencial por la ley

- Resoluciones judiciales que al dictarlas se omiti un trmite cuya

sancin expresa es la nulidad

Sancin de ineficacia para invalidar los actos procesales viciados.

Sancin de ineficacia que afecta a los acto procesales realizados con

falta de alguno de los requisitos previstos por la ley para su validez.

Sin embargo, aunque protege las formas jurdicas, lo que en realidad

cautela son los fines que tienen tales formalidades, pues, dado que,
como veremos, no hay nulidad sin perjuicio, lo que interesa es si el
acto cumpli sus fines. Aunque, claro est, si no se cumplen las
formas lo normal y lo que se espera es la nulidad.

B.- FUNDAMENTOS

Doctrinarios:
Respetar y asegurarla igualdad ante la ley; asegurar el respecto hacia
las formas jurdicas; lo que se hace contra o fuera de la ley no merece
su tutela.

Legales:
A diferencia de la nulidad civil (art. 1567 N 8 y art. 1681 a 1697 CC)
en materia procesal civil no hay normas genricas u orgnicas, como
s existen en materia penal, pues se tratan orgnicamente en slo en
el CPP (art. 159 a 165 CPP). En otros cuerpos legales hay abundantes
preceptos aislados.

Se requiere que exista un acto, pero sin cumplir sus requisitos. Por
tanto, no hay presupuestos de validez.

Juez puede cometer error al aplicar el derecho sustantivo (error in

iudicando) o en los formas (in procedendo).
 147

Para que opere la Nulidad Procesal es necesario (al igual que en

toda ineficacia):

- Preexistencia de la norma que indique o imponga requisitos para el

acto, ya sea para s mismo o en cuanto presupuesto para su dictacin.

- La presencia de un acto procesal (dentro de un proceso, exista le

relacin procesal) incompleto en cuanto tales requisitos, es decir que
adolezca de un vicio, que sea en el procedimiento mismo (in
procediendo) o en la decisin (in indicando).

- Que el vicio cause un perjuicio slo reparable con la declaracin de

nulidad, de tal manera que el vicio cause el perjuicio (con relacin de
causalidad).

- Impugnacin por parte legitimada, que corresponde en principio a

quin sea afectado por el acto y no haya concurrido a su formacin o
no lo haya convalidado o no se haya aprovechado de sus efectos. Y
ello sin perjuicio de su declaracin de oficio.

El vicio puede estar:

- En las actuaciones procesales
- En la voluntad del sujeto.
- En la correspondencia entre el contenido del acto y la forma del
acto.
- En la forma del acto

C.- CARACTERSTICAS DE LA NULIDAD PROCESAL

- Sancin de ineficacia que slo afecta actos procesales (los

realizados dentro del proceso y los equivalentes jurisdiccionales).

- Es autnoma, en cuanto su naturaleza, consecuencias y naturaleza

se rige por la ley procesal (y no el derecho sustantivo)

- Requiere de una declaracin judicial expresa. Art. 72 CPC, por tanto,

mientras no se declare, se presume que el acto es vlido y debe surtir
todos sus efectos propios. Por ello, no opera de pleno derecho y
precluye la posibilidad de alegarla
 148

- Requiere que al acto le falten requisitos de validez (genrica) o

adolezca de un vicio expresamente sancionado con la nulidad
(especfica).

- Que acarree perjuicio para quin la sufre o alega. No la hay sin l.

Por tanto, si puede corregirse, el Juez debe preferir tal camino. Art.
767 y 768 inc. penltimo CPC y 159 y 375 CPP. No causa perjuicio si,
por ejemplo, igual cumpli sus fines.

- Por lo anterior (necesidad de perjuicio) la parte que la alegue debe

tener inters en ella, al ver menoscabas sus posibilidades procesales
por el vicio.

- Puede ser convalidada o ratificada.

- Debe ser alegada dentro plazo o la oportunidad prevista para ello. Es

decir, precluye (la excepcin, es su declaracin de oficio).

- El vicio que la motiva se sanea porque se rechaza declarar la

nulidad; se acept (convalidacin expresa o tcita, sta ltima por
hacer algo incompatible con la solicitud de nulidad); se concurri a su
formacin (se la origin); se aprovech su resultado; no se aleg
oportunamente (preclusin).

- Por lo anterior, quin la alegue debe estar legitimado para ello (no
haberla provocado, aprovechado o convalidado)

- Slo puede alegarse dentro del proceso. Por tanto, precluye al

terminar el juicio (su excepcin es el recurso de revisin y la situacin
del art. 80 CPC).

- No puede renunciarse anticipadamente, dado que cautela la

legalidad del juicio, aspecto de orden pblico.

D.- CLASES DE NULIDAD PRCESAL

1.- Nulidad y Anulabilidad

La Nulidad puede declararse de oficio (y, obvio, a peticin de parte):

Incompetencia absoluta, implicancias (art. 113 y ss CPC; art. 195
COT); casacin de oficio (art. 379 inc. 2 CPP y 775 CPC); caso del art
84 CPC.

La anulabilidad, slo puede declararse a peticin de parte.

 149

2.- Nulidad propia y Nulidad extensiva o derivada.

La Nulidad propia es la que afecta al acto mismo; se afecta por un

vicio propio del acto.

La Nulidad extensiva es la que se deriva de un vicio que no est

radicado en el acto mismo. Puede ser porque se anula todo el proceso
o una parte de l (extensiva propiamente tal) o porque se anula al ser
derivada de la nulidad de un acto del cual se depende (derivada)

E.- EFECTOS

De efecto extensivo: Anula el acto mismo y todos lo posteriores y

consecuenciales a l. Por ejemplo, la nulidad de la notificacin de la
demanda anula lo actuado posteriormente. Sin embargo, debe
restringirse a lo efectivamente afectado por el vicio, repercutiendo en
la menor medida posible en la secuencia del procedimiento.

De efecto aislado: Slo anula el acto mismo defectuoso. Y no otro

(por ejemplo, una diligencia o actuacin de prueba).

En definitiva, se trata de anular slo aquello afectado por el vicio o que

emane o dependa de ello (art. 83 CPC y 165 CPP).

F.- NULIDAD CIVIL Y NULIDAD PROCESAL

- NC tiene una reglamentacin orgnica; no la NP (normas dispersas,

salvo en el CPP, art. 159 y ss.).

- NC Busca anular actos o contratos que no cumplan requisitos

legales; NP Busca anular actos procesales viciosos y sus derivados o
consecuenciales.

- NC se sanea por el tiempo o la ratificacin; NP, por la Cosa Juzgada

y la Preclusin

- NC se clasifica en absoluta y relativa, NP no.

- NC normalmente no puede ser declarada de oficio; NP S se declara

de oficio.

- NC Se hace valer en juicio por la accin ordinaria de nulidad (del acto

o contrato); NP se hace valer slo en el juicio y por los medios
contemplados por la ley.
 150

En definitiva, se diferencian bsicamente en los medios y modos de

hacerla valer, pero no por sus efectos, pues ambas hacen
desaparecer el acto anulado, como si nunca hubiese existido.

G.- FORMAS PARA DECLARAR LA NULIDAD PROCESAL

a.- Premisas Bsicas

La nulidad procesal slo opera cuando hay perjuicio para la parte que
la invoca, que est causado por el vicio que se trata de remediar. Ello,
pues nunca hay nulidad sin perjuicio (art. 83 CPC y 159 CPP).

La nulidad slo puede alegarse dentro del juicio en que se produjeron

los actos procesales viciados (art. 161 CPP).

La nulidad slo puede alegarse por medio de los recursos dados por la
ley e interpuestos mientras el juicio est vigente. Es decir, mientras
an no opere la cosa juzgada. (ver arts. 80 y 83 CPC)

La nulidad no puede ser alegada por quin produjo o convalid el vicio

(por ejemplo, lo acept o se benefici con l). Ni tampoco por quin
concurri a la formacin del vicio, pues nadie puede beneficiarse de su
propio dolo (art. 162 CPP).

Se puede declarar de oficio. Jurisprudencialmente se ha entendido

que se refiere a los vicios que afecten la relacin procesal o
absolutamente para la estructura del proceso y, en especial, a los que
afecten el debido proceso. En definitiva, los que puedan acarrear la
nulidad de la sentencia que se dicte. No puede extender a actos no
realizados o lo que voluntariamente se mal efectuaron.

Ejemplos de declaracin de ofocio son:

- Art. 84 CPC y 163 CPP.
- La declaracin de nulidad del art. 775 CPC (llamada casacin de
oficio, que es una declaracin de nulidad, no una casacin
propiamente tal)
- En materia penal, la nulidad de oficio del art. 379 inc. 2 CPP.
- La casacin en el fondo de oficio (art. 785 inc. 2 CPC)

Puede sanearse si no se alega oportunamente; si se aceptan o

convalidan lo efectos del acto nulo o cuando, pese al vicio, el acto
igualmente cumple su finalidad respecto de todas las partes (art. 164
CPP)
 151

b.- Medios Legales para hacer valer la Nulidad Procesal

b.1.- Declaracin de Nulidad de Oficio

Es la facultad del tribunal de corregir por s mismo los vicios de

procedimiento. Tambin puede tomar medidas para evitar vicios
futuros.

Tiene como limitacin que se est dentro del proceso. Basta el

desasimiento, es decir, que ya se haya notificado la sentencia
definitiva. Ni tampoco se puede sanear actuaciones ejecutadas ya
vencido el plazo fatal para ello.

b.2.- Incidente de Nulidad Procesal

Cuestin accesoria al juicio, promovida por las partes, dentro del

pleito, acerca de la nulidad de la relacin procesal o de determinados
actos de procedimiento.

Se trata de la discusin precisa sobre la validez de una determinada

parte del procedimiento. Puede promoverse en cualquier estado del
mismo. Art. 83 CPC.

Es legitimada en causa la parte que no concurri al vicio, que est

perjudicada por el mismo y que no lo haya convalidado o no se haya
aprovechado de l.

Debe promoverse en el plazo de 5 das desde que se tom

conocimiento del vicio (salvo que se trate de incompetencia absoluta).

Requisitos:
-Que existe un proceso

- Que exista un acto procesal afectado por un vicio, que No sea una
resolucin que debe atacarse por sus recursos propios (art. 83 inc. 1
y art. 84 inc. final CPC)

- Que se alegue dentro de plazo (5 das)

- Que el vicio no haya sido convalidado expresa o tcitamente.

 152

Son incidentes especiales dentro del CPC:

Art. 79: Puede pedirse la rescisin de lo obrado en rebelda, si se

prueba que se estuvo impedido por fuerza mayor. Y slo puede
reclamarse dentro de tercero da de cesado el impedimento y pudo
hacerse valer la reclamacin. (se trata de enfermedad, accidente,
calamidad natural, acto de autoridad, etc.). Se llama Nulidad por
Fuerza Mayor o Entorpecimiento.

Art. 80: Si al litigante rebelde no se le ha notificado nunca en persona,

podr pedir rescisin de todo lo obrado si acredita que por un hecho
no imputable a l, no han llegado a sus manos las copias de las
notificaciones practicadas en el juicio. Como requisitos: El litigante
debe estar rebelde; nunca notificado personalmente de actuacin
alguna; que ofrezca probar (y pruebe) el hecho no imputable de que
no le llegaron las copias de las notificaciones. Y debe pedirse al quinto
da de conocido el juicio. Se llama Nulidad por falta o vicio en la
Notificacin.

b.3.- Recurso de Casacin en la Forma

Se dirige precisamente contra defectos de la sentencia definitiva (o de

aquellas que ponen trmino al juicio o hacen imposible su
prosecucin), ya sea por una causa extrnseca (en cuanto al modo o
forma de dictarla) o por una causa intrnseca (propia, interna de la
sentencia). Es, por esencia, un recurso contra la nulidad procesal. Ver
N 9 art. 768 CPC.

Debe tenerse presente que el Tribunal Constitucional ha dicho que la

Casacin en el fondo (art. 768 CPC) es un recurso que asegura la
igualdad ante la ley y el principio de legalidad (sentencia del ao
1995), por tanto no debe excluirse su aplicacin (principios de
jurisdiccin de derecho y del debido proceso). Su fundamento es la
infraccin de ley que ha influido en lo dispositivo del fallo.

b.4.- Recurso de Nulidad

Se trata del recurso propio a deducir en contra de las sentencias
penales (la apelacin es excepcional) . Art. 372 y ss.

b.5.- Otros recursos, como la apelacin (art. 186 CPC) o,

excepcionalmente, la queja (art. 545 COT).
 153

b.6.- Otros incidentes especiales, como, por ejemplo, las

excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal; de falta de
personera; de falta de capacidad del demandado (art. 303 CPC); la
inhibitoria (todas del art. 303 CPC) y el incidente especial de la
declinatoria de competencia.

H.- ALGUNAS NORMAS RELATIVAS A LA NULIDAD

a.- CPC
39; 46; 50 inc. final; 52; 54 inc. final; 55 inc. final; 79; 83; 84; 245 y 263.
Nulidad por cusa sobreviviente: 280 y 302.

b.- CPP
35; 42 inc. 2; 73; 76 inc. final; 103; 225 (suerte de inutilizabilidad o
inoponibilidad); 269; 283 inc. 3; 284 inc. final; 286 inc. 1 y 344.

UNIDAD VIII TEORIA GENERAL DE LA PRUEBA

I.- INTRODUCCION

La prueba, en sentido general es la comprobacin de si un hecho ha

existido cierta y determinadamente.

Acepciones de la palabra prueba:

a) Como sinnimo de medio de prueba en particular, es decir,
como elemento para obtener la conviccin del Juez acerca de un
hecho; por ejemplo, la prueba testimonial.

b) Tambin se utiliza en algunos casos para referirse al perodo

de prueba. As el ttulo XII del libro II habla de procedimientos
posteriores a la prueba, para referirse a procedimientos posteriores al
trmino probatorio.

c) Se emplea tambin para referirse a la accin o acto mismo de

acreditar un hecho y as se dice, por ejemplo, que el demandante
prueba sus afirmaciones.

d) Por ltimo, tambin se utiliza para aludir al resultado obtenido

y se dice, por ejemplo, que el demandado no rindi prueba que
acreditara los hechos.
 154

Como estas acepciones se encuentran ntimamente ligadas, se dice

que utilizando la prueba (medio de prueba) en la prueba (trmino
probatorio), se tiene que probar (acreditar) para que s de un hecho
por probado (establecido).

Siguiendo a Couture podemos sealar que la prueba plantea los

siguientes aspectos:
a) Qu es la prueba?, Se refiere al concepto de prueba;
b) Qu se prueba? , Alude al objeto de la prueba;
c) Quin prueba?, Problema de la carga o peso de la prueba;
d) Cmo se prueba?, Se refiere al procedimiento probatorio;
e) Qu valor tiene la prueba?, Valoracin de la prueba.

Tambin se puede sealar que es La determinacin en el proceso

de los hechos invocados por las partes en apoyo de sus
pretensiones, por los medios y sistemas que la ley seale y en
conformidad a las normas del procedimiento.

Tambin Producir un estado de certeza de la existencia de un hecho o

de la verdad o falsedad de una proposicin fctica.

Otra: Establecimiento judicial de un hecho del cual depende la

pretensin o la oposicin a la pretensin, por los medios y el la forma
legal.

Se prueba la verdad de los hechos configurativos del conflicto. El

Juez reconstruye tales hechos, alcanzando la verdad suficiente,
nunca la verdad absoluta. Esta bsqueda es a travs de los hechos
planteados y la prueba hecha valer por ellos. Y, en principio, slo
puede alcanzar conviccin a travs de la prueba rendida (la excepcin
son los hechos evidentes y el hecho notorio).

II.- ETAPAS EN LA CONFRONTACIN DE LOS HECHOS

INVOCADOS Y LA PRUEBA PRODUCIDA

1.- Etapa de Proposicin: Se ofrecen los medios de prueba por las

partes.

2.- Etapa de Admisin: Et Tribunal acepta la produccin de la prueba,

calificando: La oportunidad procesal,
La Pertinencia de la Prueba,
La Admisibilidad de la Prueba y
Las Formas Procesales.
 155

3.- Etapa de Ejecucin o de Produccin de Prueba: La prueba se

lleva al tribunal en la oportunidad legal fijada para ello (art. 341:
Medios de Prueba).
- Instrumentos: En cualquier estado del juicio, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia y hasta
la vista de la causa en segunda (art. 348)
- Testigos: Slo se admiten los ofrecidos en la lista que debe
presentarse al inicio del trmino probatorio. (art. 320 y 372)
- Confesin: En cualquier estado del juicio, hasta el vencimiento
del trmino probatorio en primera instancia y hasta la vista de la
causa en segunda (art. 385 inc. 2)
- Inspeccin personal del Tribunal: Se decreta en cuanto se estime
necesaria (art. 403). An de oficio (art. 406).
- Informe de Peritos: Puede decretarse de oficio en cualquier
estado del juicio, pero las partes slo pueden solicitarlo (no
rendirlo) dentro del trmino probatorio (art. 412)
- Presunciones: Recaen en la Sentencia, las construye el Juez.

4.- Etapa de Apreciacin (valoracin) de la Prueba: Son los actos

del Tribunal para formar su conviccin o certeza, que efecta mediante
la comparacin o contraste de los hechos invocados y la prueba
producida (en la sentencia).

III.- SISTEMAS PROBATORIOS

Como se vio al tratar de los principios formativos del procedimiento, se

distingue los sistemas de prueba formal, legal o tasada y prueba
racional.

Se refiere a:
- Los medios de Prueba (cualquiera, ciertos medios)
- La forma de apreciarla (si el Juez tiene mayor o menor grado de
libertad)

a) Sistema de prueba formal, legal o tasada:

Conforme a este sistema es la ley la que seala en forma taxativa los
medios de prueba que pueden ser utilizados en un proceso, la forma y
oportunidad de rendir la prueba y, al mismo tiempo, va expresando en
cada caso, en forma abstracta, el valor que el Juez debe asignarle a
cada uno de esos medios.

Es decir, segn este sistema, el Juez se encuentra limitado en su

funcin con normas fijas que, en general, se denominan Leyes
Reguladoras de la Prueba, conforme a las cuales deben establecer
los hechos que se han controvertido.
 156

Este sistema fue establecido con la finalidad de evitar todo posible

abuso de parte de Juez en el ejercicio de sus funciones, pero tiene la
grave limitante que en muchos casos el Juez deber fallar contra su
propio convencimiento, so pena de incurrir en vicio de nulidad por
infraccin de ley.

Nuestro CPC sigue este sistema y as enumera y seala el valor de

cada uno de los medios probatorios; el Juez necesariamente debe
dar por establecido un hecho determinado si existen medios
probatorios que conforme a la ley lo acreditan, an cuando a l estos
medios no lo convenzan; en todo caso, la ley permite que cuando
aparezcan dos o ms pruebas contradictorias a las cuales le ha
significado el mismo valor, el Juez pueda preferir aquella que estime
ms acorde con la verdad (art.428), siempre que la ley no solucione
expresamente el conflicto.

b) Prueba racional:
Conforme a este sistema, en trminos generales, se otorga al Juez
facultades ms amplias ya sea en cuanto a los medios probatorios
como en cuanto al valor que puede asignar a cada uno de ellos; dentro
de estos sistemas se distingue:

b-1.- Sistema de sana crtica:

Tambin se le da el nombre de sistema de persuasin racional o en
conciencia; en la actualidad no se discute que cuando la ley emplea
las frases sana crtica o en conciencia est aludiendo a este
sistema probatorio, ya que ambas expresiones son sinnimas. En
general en estos sistemas se autoriza al Juez para apreciar la prueba
conforme a las reglas de la lgica y mximas de la experiencia (y
conocimientos cientficamente afianzados), sin tener que sujetarse a
normas reguladoras de la prueba.

Dentro de los sistemas de sana crtica se distingue las siguientes

variantes:
a) El sistema en que la ley seala los medios probatorios, pero
que autoriza al Juez para apreciarlos conforme a la sana crtica, es
decir, conforme a las reglas de la lgica y mximas de la experiencia,
debiendo en la sentencia expresar las razones que lo llevan al
convencimiento. Por mximas de la experiencia se entiende el
conjunto de juicios fundados en la observacin de lo que ocurre
normalmente y que pueden formularse observando por toda persona
de nivel medio.

La legislacin chilena, en los procedimientos ms recientes, tiende a

establecer el primero de estos sistemas de sana crtica, adoptando la
forma en conciencia.
 157

b) El que permite al Juez determinar los medios probatorios,

facultndolo asimismo para apreciarlos conforme a las reglas de la
lgica y las mximas de la experiencia, y los conocimientos
cientficamente afianzados, las que deber indicar en su sentencia.

b.2.- Sistema de Libre Conviccin o Prueba Libre:

El sistema de libre conviccin total o sistema de jurado, en que no se

sealan los medios de prueba ni su valor y no se le exige al Juez que
seala razonamiento alguno (aunque esto ltimo no es absoluto).
Este sistema de jurado se aplica en Chile tratndose del juicio poltico,
en que el Senado dictas sentencia apreciando los antecedentes
conforme a la ntima conviccin de los Senadores y en el caso del art.
12 CPR. Y ante rbitros arbitradores (sujeto a pacto). Se le critica por
el espacio de arbitrariedad que puede abrir.

IV.- LOS GRADOS DE CONOCIMIENTO Y LA PRUEBA

El Juez, para resolver la controversia, pasa normalmente por

diferentes etapas de conocimiento, partiendo de la base que los
hechos a probar son anteriores, es decir es una labor de Historiador,
hay que reconstruir los hechos. Dentro de los lmites u obligaciones
que impone la ley. En materia civil basta con la verdad mnina,
llamada tambin Verdad Suficiente, dada por el aporte de las partes.
En materia penal se adopt la forma de conviccin ms all de la
duda razonable.

No hay que olvidar que la prueba es una parte o etapa fundamental

del procedimientos (discusin, prueba y fallo) y tambin englobada
dentro de las etapas de la Jurisdiccin (Conocimiento, Fallo y
Cumplimento de lo resuelto).:

a.- Ignorancia de los hechos:

En los procesos civiles normalmente este estado se mantiene hasta el
momento en que finaliza la etapa de discusin, en la cual deber
examinar el expuesto por las partes en sus diferentes escritos y
deducir de ellos si existen o no hechos controvertidos que corresponda
acreditar.

El Juez ignora los hechos, aunque conoce la discusin (el conflicto). El

Juez ignora respecto de los hechos que revisten tales caracteres, lo
que no puede saber hasta la dplica.

b.- Etapa de duda (de credibilidad):

Se produce cuando el Juez, examinados los antecedentes en un
proceso civil, determina que existen hechos controvertidos o cuando
 158

en un proceso penal concluye que es necesario establecer la

efectividad de la existencia de los hechos que revisten apariencias de
delito y que han motivado la instruccin del sumario.

Dicho de otro modo, en esta etapa el Juez ya sabe lo que ignora.

c.- Probabilidad de certeza:

Existe ella, cuando el Juez, despus de examinar los antecedentes,
estima probable que el hecho sea efectivo, si bien no se forma el
convencimiento definitivo, pues alguna prueba debe examinar al
efecto.

Por ejemplo, en materia civil, cuando se solicita una medida

precautoria es necesario que la parte acompaa antecedentes que
constituyan presuncin grave del derecho que reclama; en material
penal, para someter a proceso a un individuo, debe encontrarse
justificada la existencia del delito y existir presunciones fundadas de
que el inculpado ha tenido participacin en l en calidad de autor,
cmplice o encubridor. Dicho de otro modo, es una suerte de verdad
provisional.

d.- Certeza:
Consiste en el proceso volitivo de dar por cierto la existencia de
hechos y la forma en que ocurrieron.

El Juez la adquiere en el momento en que, examinando las pruebas

recibidas y valorndolas, concluye que el hecho ha ocurrido en tal o
cual forma. Esta valoracin se efecta en los razonamientos de la
sentencia definitiva. Es un estado de representacin mental de la
existencia de terminados hechos. Para ello debe apreciar la prueba,
esto es, determinar su grado o fuerza de persuasin.

e.- Conviccin (Algunos dicen que est inmersa en la anterior,

que es lo mismo en dos caras: Convencimiento del Juez y
socializacin de la Sentencia):
El Juez a travs de los razonamientos de su sentencia, debe
convencer a los miembros de la sociedad que el grado de certeza que
ha adquirido se ajusta al mrito de los antecedentes. Esto ltimo lo
denomina la doctrina socializacin de la sentencia. En la prctica se
dice por ejemplo que la sentencia convence plenamente al imputado
de su culpabilidad.
La conviccin es la legalizacin de la certeza.

V.- VERDAD Y CERTEZA

Obviamente, lo ideal es que a travs del proceso se pueda llegar a la

verdad; sin embargo, ella constituye un concepto objetivo, que resulta
 159

inasequible al ser humano, el que slo puede alcanzar la certeza de

un hecho, lo que constituye un concepto subjetivo. Ningn sistema
jurdico exige la verdad, sino fija estndares de conviccin y la
vincula al caso respectivo.

Por esto reconstruyen conceptos como la verdad real (la

verificacin de los hechos tal como ocurrieron) y de la verdad
formal (la reconstruida a travs de la prueba reunida en la causa) y,
dentro de la ltima, la de verdad suficiente (la verdad mnima, a
travs de la prueba, para dar por establecida un hecho). En sistemas
comparados existe la de preponderancia de la evidencia (o mejor
prueba).

En materia penal rige la certeza, ms all de la duda razonable.

VI.- CONTROL DE CONVICCIN

Para evitar el arbitrio del Juez y establecer que efectivamente se ha

llegado a la conviccin, la legislacin contemplada dos medios de
control:

a) Los fundamentos de la sentencia, en los cuales, como

hemos expresado, el Juez debe sealar los razonamientos que lo han
llevado a la certeza, los que estn destinado a convencer a terceros
de la Justicia de ese fallo.

b) Los recursos procsales: son los medios con los cuales

cuentan las partes para los efectos de obtener que un Tribunal
superior proceda a revisar la sentencia y a controlar que ella se ajusta
al mrito de los antecedentes y a la ley. Estos recursos son:
Apelacin, en que se revisan en una segunda instancia los hechos y el
derecho;
Casacin, en la forma en que se revisa si en la sustanciacin del
proceso o en la sentencia misma se ha incurrido en alguna infraccin
de la ley procesal que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo;
El recurso de queja, que procede cuando la sentencia ha sido dictada
incurriendo el Tribunal en falta o abuso y
El recurso de revisin, el que persigue invalidar o modificar una
sentencia ejecutoriada, cuando sta ha sido obtenida en forma
fraudulenta.
En materia penal, el recurso de apelacin y el de Nulidad.

VII.- PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCEDIMENTO Y LA

PRUEBA
 160

1.- Bilateralidad o Unilateralidad de la Audiencia

En principio, en nuestros procedimientos y especialmente en materia
civil, rige la Bilateralidad, pues de toda actuacin de prueba debe
tomar conocimiento la contraria (art. 324 CPC)
Slo resta la excepcin del sumario en materia criminal del sistema
antiguo.

2.- Inquisitivo y Dispositivo

Probatoriamente en materia civil (y es la regla general) rige el principio
de aportacin de las partes o Demostracin.

Hay un atisbo de lo inquisitivo en las Medidas para Mejor Resolver

(art.159 CPC).

Tambin pueden decretarse de oficio el informe pericial, art. 412 CPC

(en la prctica no se hace) y la Inspeccin personal del tribunal
(art.406 CPC)

Es evidente que como procedimiento para encontrar la verdad puede

ser ms eficiente la investigacin, pero se desecha en pro de la
imparcialidad y de dejar el resguardo del inters propio a cada parte.

En materia penal est circunscrita a la posibilidad del TOP de

interrogar a los testigos y peritos al trmino de su declaracin (esto es,
luego que han sido interrogados por los intervinientes)

En cuanto a la prueba, si la bsqueda y el parte lo hace el Juez (Ppio.

Inquisitivo) se llama Principio de la Investigacin y busca la verdad
material; si lo hacen las partes se llama Principio del aporte de las
partes o demostracin y busca la verdad formal (en el Ppio.
Dispositivo)

Luego, en relacin a cunta es la verdad de lo sucedido que debe

recrearse en el proceso, se debe tener presente que el objeto de la
prueba es que el juez adquiera conviccin sobre el efectivo
acaecimiento de ciertos hechos, por lo que cabe preguntarse en qu
medida los hechos que acaecieron y que constituyen el conflicto
deben quedar acreditados. En primer lugar debe considerarse que
nunca es posible establecer toda la verdad de lo sucedido (hasta en
su ms mnimo detalle). Una exigencia de esta naturaleza conllevara
denegacin de justicia (se trata de algo no slo perjudicial, sino
derechamente intil) Por esto, en materia civil se habla de la verdad
suficiente, que es la mnima verdad necesaria para poder aplicar el
derecho respectivo (se trata, entonces, de un mnimo de hechos
acreditados), a la cual se llega mediante la preponderancia de la
evidencia, en cuanto a preferir la versin de una parte sobre la de la
 161

otra, pero, naturalmente, por el respaldo correlativo que tenga en la

prueba rendida. En materia penal se trata de establecer una
conviccin ms all de toda duda razonable sobre el hecho punible y
la participacin penal (art. 340 CPP)

En el procedimiento civil las invocaciones fcticas, la iniciativa

probatoria y el lmite de lo que debe probarse (campo fctico de las
respectiva discusin), lo determinan exclusivamente las partes. Esto
guarda estrecha relacin con los conceptos de verdad formal y verdad
material, de acuerdo a lo sostenido por la doctrina clsica en esta
materia. As, donde rige el principio dispositivo se va tras la verdad
formal, en tanto que en los procedimientos donde rige el principio
inquisitivo se va tras la verdad material. Tambin en el campo del
derecho es relevante determinar si estamos frente a un proceso donde
prima el principio dispositivo o el inquisitivo, porque los planteamientos
de hecho (sobre los que recae el derecho) que fijan las pretensiones
de las partes no pueden ser sobrepasados por el Tribunal, quien de lo
contrario caer en ultra petita. Con todo, es claro que las partes
pueden limitar sus pretensiones pero no limitar al juez en cuanto a la
aplicacin del derecho, ya que dentro del mbito de la respectiva
pretensin el juez es libre para aplica el derecho que a su parecer
corresponde, no quedando ligado por las invocaciones de las partes
(iura noi vicuria).

En el procedimiento donde est presente el principio dispositivo es

perfectamente posible que surjan acuerdos expresos o tcitos entre
las partes que digan relacin con los hechos de la causa, acuerdos
que limitan la labor investigativa del rgano quien los da por ciertos.
Por ejemplo, las convenciones probatorias en materia penal, art. 275
CPP. En caso contrario, lo debatido nacer de las discrepancias
fcticas de las partes, hechos que fija el tribunal, a travs de la
resolucin que recibe la causa a prueba, art. 318 CPC, que fija los
hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.

Cuando rige el procedimiento dispositivo, adquiere una enorme

importancia el principio del onus probandi, en cambio en los que rige
el principio inquisitivo tiene muy poca importancia, pues en ellos el
juez se encarga de reunir la prueba y en consecuencia gracias a su
actividad llegar al esclarecimiento completo.

3.- Publicidad y Secreto

La regla es la del art. 9 COT, esto es, la publicidad.

4.- Oralidad, escriturizacin y Protocolizacin

 162

En los procedimientos orales rige la oralidad. Y, en cuanto evidencia

material, la inmediacin.

En los procedimientos escritos, la correlacin es con la escriturizacin,

siendo la prueba de testigos y la confesin (pero tambin la Inspeccin
Personal del Tribunal) a travs de la protocolizacin.

5.- Principio del Orden Consecutivo Legal, Discrecional o

Convencional
Rige el principio de OC Legal, salvo excepciones, como el juicio
arbitral ante rbitros arbitradores.

6.- Probidad o Buena Fe

Se controla a travs de determinadas instancias, como la caucin que
debe rendirse para producir prueba fuera del territorio de la Repblica
(TP extraordinario), las tachas a los testigos (anacronismo), el recurso
de revisin, el art. 321 (ampliacin de prueba a hechos nuevos o no
conocidos)

7.- Preclusin
Ligada al OC Legal.

8.- Adquisicin Procesal

Este principio implica que lo desfavorable que aparezca al rendir una
prueba respecto de quin la rinde, es susceptible de ser utilizado a
favor de la contraria (por ejemplo, declaraciones contradictorias de los
testigos propios)

9.- Apreciacin (prueba legal o tasada, sana crtica o libre

conviccin)
Ya visto.

10.- Mediacin e Inmediacin

Por supuesto, depende de si se trate de un procedimiento escrito o
uno oral, rigiendo en el ltimo en plenitud la inmediacin.

En el caso de los procedimientos escritos la regla es inversa, pero hay

inmediacin en la prueba de testigos (no se aplica) y en la inspeccin
personal del tribunal. Tambin se puede solicitar que la confesin
provocada sea en presencia del Juez.

VIII.- OBJETO DE LA PRUEBA (QUE SE PRUEBA?)

Normalmente en un proceso judicial, adems de la controversia

jurdica propiamente tal, se suscita discusin entre las partes respecto
 163

de la existencia y forma como habran acaecido los hechos a los

cuales corresponder aplicar el derecho que cada parte invoca.

Es decir, la prueba recae respecto de los hechos controvertidos y

no respecto del derecho, ya que se supone que el Juez conoce el
derecho (Jura novit curia).

Sin embargo, el principio general antes indicado tiene las siguientes

excepciones:

A.- Casos en que el derecho debe ser probado:

a) La costumbre: es decir, la repeticin de una conducta

realizada por la generalidad de los miembros de un grupo social, de
manera constante y uniforme, con la finalidad de cumplir un imperativo
jurdico.

En aquellos casos en que nuestro derecho la costumbre constituye

norma jurdica, ella deber probarse para que el Juez pueda aplicarla,
caso del art. 2 del CC. Puede hacerse por cualquier medio.

En materia mercantil, el Art. 5 Cdigo de Comercio indica que si la

costumbre mercantil no consta la autenticidad de la costumbre que se
invoca, ella slo podr ser probada a travs de un testimonio
fehaciente de dos sentencias que aseveran la existencia de tal
costumbre o por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que
motivan el juicio.

b) La ley extranjera: el Juez no est obligado a conocerla, motivo

por el cual ella debe ser invocada y probada. Dicho de otra forma, la
ley extranjera se considera un hecho. La prueba indicada es la de
peritos o un jurista del pas de que se trate.

B.- Hechos que no es necesario probar:

1.- Los hechos aceptados o no controvertidos (art.313). En razn

de no existir debate respecto de ellos.

Sin embargo, si en el juicio de que se trate se encuentra

comprometido el inters pblico, no basta la aceptacin de los hechos
de la demanda por parte del demandado para darlos por establecidos,
sino que adems es necesario que se aporten los medios de prueba
necesarios para acreditarlos.

2.- Los hechos no sustanciales

Porque carecen de relevancia para la solucin del asunto convertido.
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3.- Los hechos impertinentes

Porque igualmente carecen de relevancia para la solucin del asunto
controvertido.

4.- Los hechos que la ley presume

Las presunciones son legales (y stas de derecho o simplemente
legales, segn si admiten o no prueba en contrario) y judiciales.

Las presunciones de derecho conllevan la necesidad de probar los

hechos de los cuales deriva la presuncin, como por ejemplo la
presuncin relativa a la fecha de la concepcin, en que deber
acreditarse la fecha en que ocurri el nacimiento, para colegir de ella
la de la concepcin. Sin embargo, una vez probado el hecho base, no
es posible tratar de destruir la presuncin de derecho.

Tratndose de presunciones simplemente legales, igual debe

acreditarse el hecho base y ser la parte contraria quien deber
acreditar el hecho contrario para desvirtuarlas o destruir los hechos
fundantes de la presuncin.

Las presunciones judiciales las construye el juez en su sentencia,

sobre la base de hechos acreditados mediante la prueba rendida.

5.- Los hechos evidentes

Son aquellos hechos vinculados al progreso cientfico en el momento
histrico en que se producen o por su cotidianeidad o evidente forma
de acaecer, todos los cuales no necesitan acreditarse por estar
incorporados al acervo cultural de la generalidad de los hombres y, en
consecuencia, el Juez. Por tanto, se trata de hechos generales (no
particulares) es que es esperable que ocurran de determinada
manera, sin relacin a un asunto en particular.

As, por ejemplo, es evidente que cinco son ms que cuatro o que no
puede irse a Pars a pie o que un nio de tres aos no conduce un
tren.

El hecho evidente no requiere ser probado, pero ello no excluye que

en un caso determinado pueda probarse que el hecho evidente, por
circunstancias extraordinarias, no ha sido efectivo, como por ejemplo
el que un automvil pueda recorrer 1.000 km. en 20 minutos.

6.- Los hechos notorios

Son aquellos cuyo conocimiento forma parte de la cultura normal
propia de un determinado crculo social al momento del proceso.
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El conocimiento de este hecho no es necesario que haya llegado a

todas las personas, ni que stas lo hayan presenciado o comprobado.
As, por ejemplo, ser un hecho notorio un terremoto, el hecho que
una persona sea Presidente de un pas, una determinada noticia de
alto impacto y profunda trascendencia, un hecho histrico indubitado,
etc.

A diferencia de lo que sucede con los hechos evidentes, el CPC hace

referencia expresa a los hechos notorios en el art.89 al referirse a los
incidentes, en que seala que no ser necesario recibirlo a prueba
cuando los hechos consten en el proceso o sean de pblica
notoriedad.

Los hechos notorios, al igual que los evidentes, han sido aceptados
por la doctrina y la jurisprudencia por razones de economa procesal,
as como para velar por el prestigio de la judicatura, evitando de este
modo que ella pueda vivir a espaldas del saber comn del pueblo.

Si el hecho notorio se invoca el perodo de discusin, y se incluye en

la resolucin que recibe la causa a prueba, debe pedirse su exclusin.

Situacin del hecho notorio no discutido por las partes?, en el

sentido que no se invoc en el perodo de discusin o se trata de un
hecho acaecido posteriormente a ste. Se debate si puede o no ser
tomado en cuenta al resolver por el Juez, por contraposicin del art.
161 CPC.

7.- Los hechos negativos

Los hechos que NO ocurrieron son de ardua, sino imposible prueba.
Se trata de la alegacin de hechos negativos (tal situacin que no
ocurri)

No confundir con la situacin que el demandado niegue los hechos de

la demanda, cuyo efecto es el de trasladar la carga de la prueba al
actor.

Sin embargo, es posible probar el hecho positivo contrario. Por

ejemplo, se alega que una persona no estuvo en tal ciudad un da
determinado. No puede probarse, pero s se puede probar que estuvo
en otra.

IX.- LA CARGA O PESO DE LA PRUEBA (QUIEN PRUEBA?)

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Tambin se le llama Onus Probandi. Es el ejercicio de una facultad

necesaria por las partes en su propio inters de producir la prueba
requerida para probar los hechos que invoca.

Se indica como facultad necesaria en cuanto no es obligatorio el

rendirla (no hay compulsividad), pero, como toda carga, debe ser
sobrellevada para obtener el beneficio correlativo, en este caso, probar
sus asertos.

En esto debe distinguirse entre la Carga de Afirmacin, en el sentido

que no slo deben exponerse los hechos que constituyan una
pretensin (o una excepcin), sino que, adems, deben probarse, de
la Carga de Defensa, la cual, en cuanto ser negativa, no es
obligatoria la prueba de defensa.

Por tanto, en definitiva, la carga de la prueba afecta a una parte (no

al juez ni su contraparte) que debe sobrellevarse si desea obtener una
sentencia favorable.

En el Sistema Chileno, conforme al artculo 1698 del CC, incumbe

probar la existencia de las obligaciones o su extincin a quien alegue
aquellas o stas. Naturalmente es incompleto, al hablar de
obligaciones, pero se extiende a cualquier posicin de parte frente a
proposiciones fcticas. Debe probar un hecho quin alegue un
beneficio jurdico derivado de l.

Aplicada esa norma al proceso civil podemos decir que el actor deber
probar los hechos en los cuales funda su demanda y el demandado
los que, por su parte, sirven de fundamento a las excepciones que
deduce.

Si el demandado se limita a negar los fundamentos de la demanda o

no la contesta, el demandante deber probar todas sus afirmaciones
de hecho.

Debe recordarse que en los casos en los cuales la ley establece

alguna presuncin simplemente legal, se invierte el peso de la prueba
y deber probarse lo contrario para desvirtuarla. Pero slo ocurre en
el evento que se haya probado el hecho base.

Dicho de otro modo, estas presunciones slo operan una vez

establecidos los hechos de los cuales dependa.

As, en un proceso de reconocimiento de paternidad legtima, el hijo

demandante acreditando que naci despus de los 180 das de la
celebracin del matrimonio, podr impetrar la calidad de legtimo, sin
acreditar otra circunstancia, porque la ley presume en este caso en
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forma simplemente legal que se reputa concebido en el matrimonio; el

demandado deber probar que durante el tiempo en que pudo
presumirse la concepcin no tuvo acceso a la mujer por imposibilidad
fsica absoluta.
No existe carga de la prueba en cuanto las presunciones de derecho,
dado que no es admisible la prueba contraria. Naturalmente que quin
desee aprovechar o invocar estas presunciones de derecho deber
sobrellevar la carga de probar los hechos base (regla general)

Prueba de los Hechos

Todo debe ser probado por quin invoca el hecho como apoyo de su
inters.

- Hechos Constitutivos, que son lo que fundamentan la pretensin,

para crear una nueva relacin jurdica, por tanto son de carga del
actor.

- Hechos Extintivos, Fundamentan las excepciones que hace valer el

demandado, por tanto son de su carga.

- Hechos Invalidativos, Referidos a la nulidad civil (no procesal), por o

que es de carga de quin invoca el hecho.

- Hechos Convalidativos, Son elementos fcticos que se invocan para

impedir los efectos de un hecho invalidativo. Son de carga de quin los
invoca, pues su mencin implica reconocer la nulidad del acto.

- Hechos Impeditivos, Son los hechos que evitan el desarrollo del

proceso desde su inicio (como la incompetencia absoluta). Son del
cargo del demandado.

- Hecho Negativo, No se prueban, pero s el hecho positivo correlativo

contrario.

Principios bsicos sobre la Prueba

El que afirma un hecho, lo prueba. El que lo niega no.

El demandante prueba las acciones, el demandado las excepciones.
El que pretende modificar un estado jurdico o una situacin jurdica
debe probar los fundamentos jurdicas para ello.
El que alega una nulidad, lo debe probar
El que alega la extincin de un derecho (como implcitamente
reconoce que al menos existi), debe probarlo.
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En materia de Contratos

Se prueban las afirmaciones segn lo visto, pero, en principio los

elementos generales (como objeto, causa, consentimiento, perfeccin)
de est al mrito del instrumento o la aplicacin y las condiciones
especiales deben ser probadas siempre (como circunstancias de la
naturaleza o pactos accidentales).

Pactos que alteran la Carga de la Prueba

La situacin se plantea en el caso que las partes alteren, por va de

una convencin, los criterios expuestos sobre la carga de la prueba.
No hay unanimidad sobre el punto, pero se tiende a considerar la regla
general del principio dispositivo que rige en materia civil, dispositivo,
por lo que estos pactos valen. Sin perjuicio, no es extensivo a aquellas
situaciones en que haya un inters pblico envuelto o comprometido.

Sin embargo, otra corriente de pensamiento, indica que al estar

establecida por ley la carga de la prueba (art. 1698 CC), seala que
estos pactos no son vlidos.

Debe recordarse que es legalmente permitido el suspender o acortar

el trmino probatorio; que no se incorpora prueba no ofrecida (salvo
aquellas que el Juez puede actuar de oficio, como las MMR o
determinadas pruebas, como la IPT o el informe de peritos) y que la
ley permite reconocer hechos, liberando a la contraparte de probarlos.

La nica sentencia que existe al respecto de la Corte Suprema, los

rechaz, pues indic que tales pactos son inoponibles al Juez.

En caso alguno estos pactos rigen en materia penal, en el cual es de

cargo del ente acusador (y, en su caso, del querellante) la carga de
acreditar el hecho punible y la participacin (art 340 CPP, inc. 2: El
tribunal formar su conviccin sobre la base de la prueba producida en
el juicio oral).

X.- GENERALIDADES DEL SISTEMA CHILENO SOBRE LA

PRUEBA

En materia civil rige el sistema de prueba legal o tasada. Es la ley la

que determina los medios de prueba, la oportunidad y forma de
rendirla y su valoracin.

Sin embargo, respecto de lo ltimo (valoracin) es difcil el control, a

travs de recursos que no constituyan instancia (como la casacin en
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el fondo o la nulidad). Raramente prosperan en cuanto pretenden

infraccin legal en cuanto el modo de apreciar la prueba.

La ley en determinados casos acepta otros criterios: Como ante

rbitros arbitradores, que exige prudencia y equidad al valorar la
prueba, en los juicios de mnima cuanta se aprecia en conciencia. Y
tambin los testigos, cuando se trata de apreciar sus discordancias y
para la prueba pericial y la confesional.

En los procedimientos orales (familia, laboral, penal) existe el

sistema de libertad de prueba en cuanto los medios, en el sentido de
que cualquiera de ellos, en la medida que sea producido e incorporado
legalmente, contribuye a formar conviccin. Sin embargo est reglada
la oportunidad probatoria. La apreciacin es a travs de sana crtica
(reglas de la lgica, mximas de la experiencia y conocimientos
cientficamente afianzados). Toda sentencia debe ser fundada y est
sujeta a recursos.

Reglas de Aplicacin de Prueba para el Juez (apreciacin forzosa)

1.- Determinar si existe un medio de prueba exclusivo y excluyente

Como en el caso del testamento escrito: Se necesita el documento. O
frente al contrato de promesa (debe constar por escrito). Obviamente
en estos casos slo se puede empelar el medio respectivo.

2.- Determinar si se est frente a prueba prohibida

Como el caso de la confesin entre cnyuges o determinadas
obligaciones (por monto) no mercantiles a travs de testigos.

3.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin de

derecho
No admite prueba en contrario. El hecho base se debe/puede probar
por cualquier medio

4.- Determinar si el hecho est revestido de una presuncin

simplemente legal
En cuyo caso, probado el hecho base, puede aportarse cualquier
prueba para destruirlo.

5.- Caso de la Confesin sobre hechos personales

No cabe prueba en contrario

Luego de que el Juez descarte la existencia de alguna de las cinco

reglas anteriores, rige en plenitud su facultad de apreciar la prueba.

Contradiccin de prueba
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En los casos de prueba legal o tasada, frente a dos ms pruebas

contradictorias, de igual valor y sin norma que lo resuelva, el tribunal
debe resolver segn la prueba que le parezca ms conforme con la
verdad, aplicando la lgica y la experiencia, fundamentando su
decisin en la sentencia.

En los sistemas de sana crtica o libre conviccin, obra del mismo

modo cada vez que exista prueba contradictoria de cualquier tipo
frente a la reconstruccin de los hechos.