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Abogada especializada en Derecho Penal y Criinologa, Magster en Derecho Procesal, Jefe del Area de
Derecho Penal de la Universidad Libre de Colombia, Seccional Pereira.
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Se constituy como aspecto novedoso del procesamiento criminal, el
establecimiento de un modelo adversarial, caracterizado por el
reconocimiento de dos partes enfrentadas y debidamente
identificadas, es decir, de un fiscal como el sujeto activo de la
pretensin punitiva y de un acusado asistido por su defensor, como
sujeto resistente a esa pretensin, para que finalmente el juez como
un sujeto supra ordenado e imparcial, sea quien defina el conflicto. .
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Desde un principio y an hoy, esta forma de terminacin anticipada
del proceso ha generado serias controversias y aunque las Cortes
Constitucional y Suprema de Justicia colombianas han hecho una
verdadera pedagoga a travs de sus sentencias, an la figura no
produce los efectos esperados, pues por una parte, algunos
consideran que se trata de un proceso recortado que no puede arrojar
como resultado la verdad y la justicia que an algunos esperan del
proceso judicial. Y por otra, muchos no tienen an la suficiente
confianza en el manejo adecuado que el fiscal pueda dar a esa
discrecionalidad para la cual no se encontraba preparado.
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En el proceso penal surge una variante muy interesante en lo que
respecta al pretensor, pues en este caso no es el titular del derecho
conculcado con el delito quien inicia la persecucin penal, sino que el
Estado por medio de sus fiscales, despoja a la vctima de su natural
condicin de pretensor para ocuparse de mover la jurisdiccin en
busca de una condena para el autor de la ofensa.
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consagrados en casi la totalidad de los cdigos expedidos en los
ltimos aos en nuestros pases latinoamericanos..
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ah la importancia que ha cobrado en los ltimos tiempos el modelo
norteamericano, sistema en el que se dice que ms del 90 % de los
procesos terminan anticipadamente por negociaciones entre fiscala y
acusado
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RODRGUEZ GARCA, Nicols. La justicia penal negociada. Experiencias de Derecho
Comparado. Ediciones Universidad de Salamanca 1997. Pg.24
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Lamentablemente en este sentido apunta una de las crticas que se
hacen al actual sistema procesal penal colombiano, porque por una
parte, existe una tradicin jurdico - penal heredada de los modelos
romano- germnicos, pero por otra parte, opera un afn desmedido
por adoptar el pragmatismo propio del derecho anglonorteamericano y
es as como encontramos en nuestra ley ingredientes de ambas
tendencias, se detectan adems, elementos finalistas, funcionalistas,
garantistas, etc, sin que se pueda realmente identificar una escuela
del pensamiento.
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RODRGUEZ, Ob. cit. pag.30.
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lo rodea, trata de armonizar los fines de la pena implementando
elementos que le permitan atender a una prevencin general orientada
a los asociados y a una prevencin especial dirigida hacia el individuo,
con procesos garantistas y giles .
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en los informes de gestin del Consejo Superior de la Judicatura,
una de las expectativas de la nueva normativa procesal penal
era reducir el nmero de casos que lleguen a juicio,
Infortunadamente, llevamos cuatro ao de vigencia del nuevo
sistema en algunas regiones del pas (Bogot y el Eje Cafetero)
y aunque la congestin ha tenido un ligero alivio, an no se
cumplen las expectativas inciales.
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PREZ PINZN LVARO ORLANDO, Curso de criminologa. Ediciones Librera del Profesional.
Pg.171.
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El Estado debe hacer frente a su problema de criminalidad, en eso
consiste su poltica criminal, y si los anteriores son los fines propuestos
al instituir los preacuerdos, deben ser aceptados porque se tienen
como estrategias tiles para el diseo de la poltica criminal,
infortunadamente estos fines ni siquiera se mencionan en la
justificacin de los preacuerdos.
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Debe reconocerse que es causa determinante de este problema, que
los preacuerdos se celebran despus de la imputacin y en la mayora
de los casos, antes de la acusacin, cuando la Fiscala no ha
revelado los cargos contra el imputado y por lo tanto ste an no
puede medir el alcance de su contradiccin.
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rehabilitacin, no es posible una negociacin. Adems, se requiere
que el imputado, protagonista principal del acuerdo, tenga pleno
conocimiento y voluntad sobre el alcance de la transaccin que
siempre conlleva algn sacrificio.
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condiciones fcticas hacia el futuro, como cuando la vctima de una
tentativa de homicidio se encuentra en un estado preagnico; o
cuando la prueba pericial no ha arrojado un resultado ms o menos
definitivo sobre la gravedad y secuelas de las lesiones personales,
casos en los cuales, de producirse una consecuencia ms lesiva
contra el bien jurdico que se trata de proteger, atentara no solamente
contra los derechos de la vctima, sino contra la misma sociedad.
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el preacuerdo sea vlido se requiere que exista la defensa tcnica, es
decir, la permanente asistencia del profesional del derecho durante
todo el proceso de negociaciones, exigencia que en el sistema
colombiano tiene un carcter absoluto y de la cual no se puede
prescindir porque su ausencia genera la invalidez de la actuacin.
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El derecho de las vctimas tiene rango de garanta internacional y por
lo tanto corresponde al Estado velar por su proteccin en el proceso
penal. As lo disponen, no solamente nuestra Constitucin Poltica,
sino tambin los distintos instrumentos internacionales de proteccin a
los derechos humanos ratificados por Colombia y por lo tanto
integrantes del llamado bloque de constitucionalidad.
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A juicio de la Corte Constitucional, son cuatro las cuestiones que interesan a propsito de este
tema, a saber: (i) La posibilidad de intervencin de las vctimas y los perjudicados, en el proceso
penal.(ii)La posibilidad que las vctimas y los perjudicados impulsen el proceso penal ante la
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La Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia colombiana, ha
llamado reiteradamente la atencin a los jueces y fiscales, por la
desatencin hacia la vctima ya que la fiscala ofrece o acepta
concesiones sin contemplar las necesidades de los ofendidos o
perjudicados con el delito, sin pensar que as sea de manera informal
se adelanten tambin con ellos conversaciones para conocer sus
necesidades respecto a la definicin del conflicto.
omisin del Estado; (iii)La finalidad de la intervencin de la vctima y los perjudicados dentro del
proceso penal: (iv) el mbito de proteccin de los derechos de la vctima y de los perjudicados
dentro del proceso penal y (v) los mecanismos a travs de los cuales se puede garantizar la
reparacin integral. (Corte Constitucional. Sentencia C-228 de 2002. M. P. Jos Manuel Cepeda y
Eduardo Montealegre L.
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a los derechos fundamentales de la dignidad humana y de una tutela
judicial efectiva.
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pronunciado sobre obligacin que tiene el ente acusador de respetar el
principio de reserva legal y adecuar los hechos a la norma jurdica que
corresponda, sin crear nuevas figuras que violara el principio de
tipicidad o de taxatividad.7
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En el presente caso, el numeral 2 del artculo 350 cuestionado, refiere expresamente a que el
Fiscal y el imputado, a travs de su defensor, podrn adelantar conversaciones para llegar a un
acuerdo, en el cual el imputado se declarar culpable del delito imputado, o de uno relacionado de
pena menor, a cambio de que el fiscal, entre otro, tipifique la conducta, dentro de su alegacin
conclusiva, de una forma especfica con miras a disminuir la pena. Una interpretacin sistemtica
de la norma en su conjunto permite concluir que no se trata de entregarle al Fiscal la facultad de
crear tipos penales nuevos, es decir, por fuera de los establecidos en el Cdigo Penal, con el fin de
llegar a un preacuerdo con el imputado, desconocindose de esta manera el principio de reserva
legal, as como el de taxatividad penal. (Corte Constitucional. Sentencia C-1260 /05)
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bienes jurdicos de mayor relevancia y describe el supuesto de hecho
junto con la consecuencia que de ste se deriva. Tales funciones
tienen carcter constitucional y por ello, el fiscal carece de facultad
para crear tipos penales o de adecuar las conductas a descripciones
tpicas diferentes a los actualizados por el infractor8.
( iv) CONCLUSIONES:
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As mismo, en torno al entendimiento que debe darse a los principios de reserva legal y de
tipicidad o taxatividad de la pena en cuanto a la garanta constitucional del debido proceso, se ha
indicado por la Corte que el principio de legalidad penal tiene dentro de sus dimensiones y
alcances la ms natural como es la reserva legal consistente en que la definicin de las conductas
sancionables compete al legislador y no a los jueces ni a la administracin en virtud de que se
persigue que la imposicin de penas provenga de criterios establecidos por los representantes del
pueblo y no de la voluntad individual y de la apreciacin personal de los jueces o del poder
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ejecutivo . (Corte Constitucional. Sentencia C-1260 /05)
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La Corte reafirma que la facultad otorgada al fiscal de tipificar la conducta con miras a disminuir
la pena es una simple labor de adecuacin y no de construccin del tipo penal por el mismo. Las
normas positivas deben consagrar previamente las conductas punibles y concretar igualmente las
sanciones que sern objeto de aplicacin por el fiscal. Por ende, se cumple a cabalidad con el
principio de legalidad penal cuando se interpreta en correspondencia con el de tipicidad plena o
taxatividad en la medida que la labor, en este caso del fiscal, se limita a verificar si una
determinada conducta se enmarca en la descripcin tpica legal previamente establecida por el
legislador o en una relacionada de pena menor(..) (Corte Constitucional. Sentencia C-1260 /05)..
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Dentro de muchos problemas que se advierten en la prctica, y que
han impedido que los preacuerdos tengan la eficacia esperada, se
han destacado:
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BIBLIOGRAFA
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Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Manuel Osorio, Editorial
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