Violencia de gnero: delitos de gnero en el

Cdigo Penal argentino. Estndares para una

correcta reaccin punitiva del Estado
Por Juan Manuel Snchez Santander

I.- INTRODUCCIN.

A lo largo de estos ltimos aos, se ha podido vislumbrar un alarmante crecimiento en las estadsticas
respecto de delitos de gnero. En la vorgine de nuestra sociedad abundan las denuncias que encuentran
al sexo femenino como vctimas de hechos delictivos por su sola condicin de tal.

La violencia de gnero se ha convertido en un fenmeno global, de crecimiento constante, que se

vislumbra en cada uno de los estratos de la sociedad.

Consecuencia de ello, se logr instalar la problemtica mediticamente, con una fuerte repercusin
social, y se gener as un contexto favorable para la percepcin de la real envergadura del problema por
parte de las Autoridades estatales. El Estado se encontr obligado a dar respuesta a la demanda social
sobre el conflicto en cuestin.

Al encontrarse ante un fenmeno delictual de multi-causalidad, es decir, son varios los factores que dan
origen al mismo, convirtindolo en una cuestin compleja, la reaccin estatal debe ser multidisciplinaria.
Entre sus mecanismos ms rigurosos para solucionar los conflictos sociales e individuales, el Estado
cuenta con el derecho penal. No obstante ello, debe entenderse que no toda conducta que implique
violencia de gnero es pasible de una sancin penal, existiendo conductas enmarcadas en la temtica no
siendo penalmente relevantes, toda vez que el derecho penal no siempre es el instrumento adecuado; en
muchas ocasiones, la reparacin de las vctimas de estos ataques puede provenir de otras fuentes mucho
ms eficaces[2].

En este sentido, una de las respuestas del Estado se gener en materia legislativa de punicin,
inmiscuyendo as al derecho penal en el asunto. De esta manera la violencia de gnero se incluy en
nuestro Cdigo Penal Argentino como una circunstancia calificante de figuras autnomas ya existentes,
arrogndole as una propiedad penalmente relevante.

Por intermedio del presente trabajo se buscar analizar la faz de relevancia penal de la violencia de
gnero, estudiando los delitos de gnero incluidos en nuestro Cdigo Penal robustecindola con la
Jurisprudencia y Doctrina destacada en la materia -, la normativa internacional vigente, y las medidas de
poltica criminal y de proteccin de la vctima que se deben adoptar en estos casos. Asimismo se buscar
resaltar la obligacin del Estado de intervenir en esta clase de delitos, toda vez que afecta el inters
pblico, y la obligacin de dirimirlos en un juicio plenario en aras de imponer una pena al sujeto activo.

II.- VIOLENCIA CONTRA LA MUJER O DE GNERO: PRECISIN TERMINOLGICA Y

DEFINICIN CONCEPTUAL.

Resulta necesario poder delimitar conceptualmente, con la mayor precisin posible, el trmino
introducido por la ley 26.791 en el art. 80 inc. 11 del C.P., al decir mediare violencia de gnero. As
tambin resulta indispensable definir cuando un hecho delictivo reviste la calidad de delito de gnero, es
decir, cuando se encuadra dentro de la temtica de violencia de gnero, lo cual supone la violacin a
derechos humanos del gnero femenino, exigiendo un tratamiento particular y reaccin estatal
inmediata.

Para ello es necesario recurrir a los cuerpos normativos que introducen el trmino en estudio en el
ordenamiento jurdico. Cabe destacar, asimismo, que nuestro Cdigo Penal si bien utiliza el concepto en
anlisis, no aporta una definicin del mismo, como as tampoco nos facilita herramientas terminolgicas
para obtener una definicin unvoca.

En este sentido, es que debemos recurrir a la normativa internacional. As encontramos que la

Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia contra la Mujer
(Convencin de Belm do Par[3]), en su artculo 1, establece que debe entenderse por violencia contra
la mujer: Cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento
fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en mbito pblico como en el privado. De igual manera lo
expresa el Comit de C.E.D.A.W. (Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer), en su Recomendacin General N 19, donde defini gender - based
violence (violencia por razones de gnero) como violencia dirigida contra la mujer porque es una
mujer o que afecta a la mujer desproporcionadamente, como discriminacin.

En segundo lugar, es conveniente recurrir a normativas del derecho interno en busca de una definicin.
As encontramos que la ley 26.485 de Proteccin Integral para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra las Mujeres en los mbitos en que desarrollan sus Relaciones Interpersonales, define la
violencia contra las mujeres, en su artculo 4, como toda conducta, accin u omisin, que de manera
directa o indirecta, tanto en mbito pblico como en el privado, basada en una relacin desigual de
poder, afecte su vida, libertad, dignidad, integridad fsica, psicolgica, sexual, econmica o patrimonial,
como as tambin su seguridad personal.

Por su parte, la Jurisprudencia no ha permanecido ajena al tema, y se ha expedido sobre la extensin

conceptual del trmino en estudio.

As el Mximo Tribunal de la Provincia de Mendoza ha dicho que: La violencia de gnero es aquella

que utiliza el varn contra la mujer cuando usa su poder y su injustificada supremaca cultural y/o
econmica y, se da no solamente en la pareja heterosexual de adultos, sino tambin en todos los grupos
sociales. No slo abarca la violencia domstica o actos de violencia fsica, sexual, psicolgica,
emocional, econmica, dentro del mbito familiar si no que abarca la perpetrada en la comunidad en
general, que puede ir desde los actos como el abuso sexual, la trata de mujeres o la prostitucin forzada,
hasta el acoso y las intimidaciones en el trabajo o en instituciones educacionales[4]. As tambin
expres que la violencia de gnero, cuando transcurre en una relacin de pareja, se caracteriza por
presentar a un sujeto activo varn que aparece ejerciendo todo su poder en relacin a una vctima que
convive con l, en una relacin convivencial que tiene por vctima a una mujer, a la que intimida y trata
con violencia, en virtud de la relacin vital en que se halla[5].

A nivel Nacional, estimo conveniente traer a la luz lo expresado por el Tribunal Oral en lo Criminal N
16, ya que entiendo que logra una acabada precisin conceptual, destacando que este tipo de violencia se
compone de un elemento objetivo y subjetivo. As expres que: La violencia contra las mujeres abarca
una serie de atentados cuyo comn denominador no es otro que la presencia de un sujeto pasivo
femenino que es objeto de maltrato por su pertenencia a ese gnero y cuyo agresor se caracteriza por
pertenecer al gnero opuesto. La violencia de gnero tiene tambin, adems de esta caracterizacin
binaria de sus protagonistas (hombre-mujer), un componente subjetivo, misgino, que es el que gua la
conducta del autor: causar un dao por el hecho de ser mujer. Por lo tanto y como antes se dijo, no
cualquier ejercicio de violencia contra una mujer es violencia de gnero, sino slo aqulla que se realiza
contra una persona por el hecho de pertenecer al gnero femenino.[6]

A mayor abundamiento, es dable resaltar que, en el plano internacional, la Comisin Interamericana

Derecho Humanos ha sostenido que la violencia contra las mujeres es una clara manifestacin de la
discriminacin en razn de gnero[7]; la ha descrito como un problema de derechos humanos. Adems,
la Comisin ha concluido en reiteradas oportunidades que la violencia contra las mujeres es una
manifestacin de costumbres sociales que relegan a la mujer a una posicin de subordinacin y
desigualdad, colocndola, en consecuencia, en una situacin de desventaja en comparacin con el
hombre[8].

Por su lado, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el caso Penal Castro Castro vs. Per, en
cuanto a los aspectos especficos de violencia contra la mujer, estableci que aplicar el artculo 5 de la
Convencin Americana de Derechos Humanos derecho a la integridad personal - y fijar sus alcances,
tomando en consideracin como referencia de interpretacin las disposiciones pertinentes de la
Convencin Belm Do Par y la Convencin sobre Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, ya que estos instrumentos complementan el corpus juris internacional en materia de
proteccin de la integridad personal de las mujeres, del cual forma parte la Convencin Americana[9].
Es decir, la Corte Interamericana para conceptualizar la violencia de gnero, acude a la definicin
prevista por el art. 1 de la Convencin Belem Do Par y a la CEDAW, limitndose a aplicar el art. 5 de
la CADH en funcin de dicha normativa.

En esta lnea de pensamiento, la Corte Interamericana tambin ha establecido que no toda violacin de
un derecho humano cometida en perjuicio de una mujer conlleva necesariamente una violacin de las
disposiciones de la Convencin de Belm do Par[10], exigiendo para la configuracin de violencia de
gnero que la agresin sufrida por la vctima debe tener como motivo o finalidad, o al menos alguna
connotacin o efecto, basado en el sexo o gnero de la vctima[11].

Podemos afirmar entonces que la violencia de gnero implica cualquier acto de violencia fsico, sexual,
psicolgico, moral, patrimonial, que inciden sobre la mujer por razn de su gnero, basado en la
discriminacin, en las relaciones de desigualdad y de poder asimtricas entre los sexos que subordinan a
la mujer[12].

A manera de conclusin, se puede entender del espritu de la norma nacional e internacional analizada,
como as tambin de la doctrina jurisprudencial trada a conocimiento, que los legisladores y operadores
jurdicos al definir el trmino violencia contra la mujer si bien no utiliz el trmino gnero
entendieron que la expresin violencia de gnero est circunscripta a la violencia contra la mujer, y no
a otra clase de violencia que tambin puede ser utilizada en la sociedad contra el gnero masculino. Es
decir, debemos entender que cuando nos referimos a violencia de gnero, nos estamos refiriendo a
violencia contra la mujer perpetrada por razn de su gnero. La Violencia contra la mujer no es una
cuestin biolgica ni domstica sino de gnero[13].

III.- DELITOS DE GNERO EN EL CDIGO PENAL ARGENTINO.

El da 14 de Noviembre de 2012, el Congreso Nacional sancion por unanimidad la ley 26.791, la cual
fue promulgada por el Poder Ejecutivo con fecha 11 de Diciembre de 2012, introduciendo de esta
manera en el articulado del Cdigo Penal Argentino diversos delitos de gnero.

En este sentido, la ley 26.791 estableci la sustitucin de los incisos 1 y 4 del artculo 80 del Cdigo
Penal, los cuales quedaron redactados de la siguiente forma: Artculo 80: Se impondr reclusin o
prisin perpetua, pudiendo aplicarse lo dispuesto en el artculo 52, al que matare: Inc. 1. A su
ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con quien mantiene o ha mantenido una
relacin de pareja, mediare o no convivencia.
Inc. 4. Por placer, codicia, odio racial, religioso, de gnero o a la orientacin sexual, identidad de
gnero o su expresin.

Asimismo, la normativa en estudio incorpor como incisos 11 y 12 del artculo 80 del Cdigo Penal los
siguientes textos: Inc. 11. A una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare
violencia de gnero. Inc. 12. Con el propsito de causar sufrimiento a una persona con la que se
mantiene o ha mantenido una relacin en los trminos del inciso 1.

Tambin se puede observar que se modific el artculo 80 in fine, excepcionando la aplicacin de las
circunstancias extraordinarias de atenuacin en ciertos supuestos, quedando redactado de la siguiente
manera: Cuando en el caso del inciso 1 de este artculo, mediaren circunstancias extraordinarias de
atenuacin, el juez podr aplicar prisin o reclusin de ocho (8) a veinticinco (25) aos. Esto no ser
aplicable a quien anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer vctima. el
subrayado me pertenece e indica la reforma introducida -.

III. a.- Homicidio agravado por el vnculo y por la relacin con la vctima. Circunstancias
extraordinarias de atenuacin.

La ley 26.791 agreg al art. 80 inc. 1 como circunstancia calificante, nuevas calidades del sujeto pasivo,
respecto del sujeto activo, estableciendo la prisin o reclusin perpetua cuando se matare al ex cnyuge
o persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no convivencia.

De esta manera resulta aplicable la mayor penalidad prevista por la ley cuando el sujeto activo cometa
un homicidio que tenga como sujeto pasivo a una persona que revista la calidad de su ex cnyuge o con
quien mantuvo o mantena una relacin de pareja. Por lo tanto quedan comprendidas en la agravante el
concubinato y el noviazgo como as tambin, tal como surge de la letra del texto, el ex concubino/a y
ex novio/a - siempre que haya habido una relacin de pareja entre el agresor y la vctima, situacin
que excluye las meras relaciones pasajeras, transitorias o amistosas.

Cabe destacar que urge la necesidad de precisar la extensin del trmino relacin de pareja, en pos de
salvaguardar el principio de legalidad rector en la materia penal, el cual exige por mandato
constitucional la mayor precisin posible en la descripcin de la accin tpica.
Resulta un tanto confuso interpretar exactamente qu cualidades o caractersticas deben revestir dos
personas que llevan una relacin de pareja, porque si bien la palabra cnyuge o ex cnyuge son
conceptos definidos en el ordenamiento civil actual, no pasa lo mismo con la expresin relacin de
pareja[14]. Es por ello que este trmino siendo que no se exige que haya mediado convivencia debe
entenderse como una relacin meramente afectiva, que puede o no presuponer convivencia o vida
comn[15]. Tambin resultara viable, como lo hace parte de la doctrina, a efectos de resguardar la
precitada garanta constitucional de mxima taxatividad penal, recurrir al nuevo Cdigo Civil y
Comercial unificado de la Nacin, el cual en su art. 509 define la unin convivencial como unin
basada en relaciones afectivas de carcter singular, pblica, notoria, estable y permanente de dos
personas que conviven y comparten un proyecto de vida comn, sean del mismo o de diferente
sexo[16].

Como se puede apreciar, los noveles agravantes son circunstancias objetivas que determinan un plus de
injusto que justifica el incremento de la pena.[17] En este sentido, me permito afirmar que el tipo
subjetivo de la figura penal analizada, al tratarse de una figura dolosa resultando admisible el dolo
eventual -, se satisface nicamente con la intencin de matar a un sujeto unido vincular o
relacionalmente al sujeto activo; no exigindose en consecuencia la intencin de realizarlo con motivo
de su gnero o sexo por ende, el sujeto pasivo puede pertenecer al sexo masculino o femenino , por lo
cual esta clase de homicidios no configuran un delito de gnero.

El tipo penal no exige, en su faz subjetiva, que el homicidio se haya producido como una manifestacin
de la violencia de gnero, sino que basta con que el resultado haya tenido como sujeto activo y pasivo, a
personas unidas vincularmente o por una relacin de pareja. En caso de concurrir la circunstancia
objetiva prevista y un contexto de violencia de gnero - siendo la vctima una mujer y el autor un
hombre -, entiendo que la figura analizada deber hacerse concurrir idealmente con el inc. 11 del art. 80.

III. a. 1.- Circunstancias extraordinarias de atenuacin.

Por ltimo, debemos analizar la frmula agregada por la ley 26.791 en las circunstancias extraordinarias
de atenuacin del ltimo prrafo del art. 80[18], la cual estableci: Esto no ser aplicable a quien
anteriormente hubiera realizado actos de violencia contra la mujer vctima. De esta manera se impuso
que estas circunstancias graves e inusitadas que ocurren fuera del orden comn o natural que no
fundamentan la emocin violenta[19] y que hacen perder vigencia a los vnculos o relacin de pareja
agravantes - no son aplicables cuando el autor del homicidio realiz con anterioridad actos de violencia
contra la mujer vctima de ese delito.

El problema que plantea este precepto se sita en que la frmula semntica empleada no es precisa. Al
analizarla literalmente, observamos que el legislador ha optado por un sistema numrico de actos de
violencia[20], entendiendo que no se aplicar el atenuante de mencin cuando el autor del homicidio
haya cometido actos de violencia con anterioridad al episodio de violencia actual. Es decir, la
normativa exige que deben existir, como mnimo, para descartar el atenuante, dos actos de violencia
anteriores al homicidio actual por parte del agresor contra esa mujer vctima del homicidio.

Asimismo, se vislumbra que la frmula utilizada para exceptuar la aplicacin del atenuante pareciera no
hacer referencia a si los actos de violencia anteriores deben haber sido ya declarados como tales por una
sentencia judicial, o bien si ello no es necesario bastando con denuncias penales en las cuales el
agresor resulte sindicado, o procesos penales seguidos en su contra con imputacin formal sin que haya
recado sentencia -. En el primer supuesto, en caso de exigirse el juzgamiento anterior de estos actos, se
podra infringir el principio ne bis in dem, ya que se le estara agravando la pena por una conducta
anterior ya juzgada; mientras que en el segundo supuesto, se infringira el principio de in dubio pro reo,
toda vez que no hay sentencia condenatoria firme.

Como se puede ver, esta nueva regulacin deja en manos del operador judicial un espacio importante de
discrecionalidad, lo cual lesiona ostensiblemente la seguridad jurdica y el principio de mxima
taxatividad inherente a la materia penal.

A manera de solucin, al entender que esta decisin legislativa, que se ha concretado en el ltimo
prrafo del art. 80, es un instrumento dirigido a prevenir y castigar especficamente la violencia contra la
mujer, a mi criterio, compartiendo postura de parte de la doctrina[21], debe entenderse que estos actos
de violencia anteriores a lo que refiere la ley - pueden o no ser configurativos de delito, debiendo
encuadrar en la definicin de violencia de gnero de la ley 26.485 y la Convencin Belem Do Par, y
por lo tanto no demandan el previo dictado de una sentencia penal condenatoria en relacin con tales
circunstancias.

III. b.- Homicidio agravado por odio de gnero.

Como ya se dijera ut-supra, el inciso 4 del art. 80 fue modificado por la ley 26.791, incorporando como
calificante del homicidio, cuando se matare a otra persona por odio de gnero o a la orientacin sexual,
identidad de gnero o su expresin.

En este supuesto, la reforma legislativa tuvo por objeto imponer un plus punitivo cuando la accin de
matar conlleva la motivacin de odio que se siente por la vctima por pertenecer a un determinado
gnero, sea masculino o femenino. En este caso, el agresor mata por odio al gnero humano
constituido por los sexos masculino y femenino -, sea por las diferencias o desigualdades que ello
implica[22]. Asimismo, se incluye en este supuesto al sujeto activo que mata por misoginia[23], es
decir, tal como lo define la Real Academia Espaola, por aversin u odio a la mujer.

As tambin se castiga ms severamente a la persona que mata a otra por el odio que le genera la
orientacin sexual de la vctima, es decir, por su inclinacin sexual: homosexual, bisexual o
heterosexual. El homicida acta debido a su desprecio por el modo en que la vctima vive su sexualidad
y sus relaciones[24].

Abarca el texto penal, no solo el odio o aversin a determinada persona por su pertenencia biolgica al
gnero masculino o femenino, y su orientacin sexual, sino tambin el odio a la identidad de gnero. En
este punto resulta ineludible referirse al concepto de identidad de gnero prevista en el art. 2 de la ley
26.743, que entiende por tal, la vivencia interna e individual del gnero tal como cada persona la siente,
la cual puede corresponder o no con el sexo asignado al momento del nacimiento, incluyendo la
vivencia personal del cuerpo. Esto puede involucrar la modificacin de la apariencia o la funcin
corporal a travs de medios farmacolgicos, quirrgicos o de otra ndole, siempre que ello sea
libremente escogido. Tambin incluye otras expresiones de gnero, como la vestimenta, el modo de
hablar y los modales.

Entonces podemos afirmar que en los casos de homicidio por odio a la identidad de gnero, el autor
mata a otra persona porque odia la eleccin de identidad sexual elegida por la vctima[25]. En estos
supuestos se configurara el delito cuando el agente mata a una persona transexual; es decir, a quien
siendo hombre se ha convertido en mujer o a quien siendo mujer ha decidido ser hombre, modificando
su apariencia y/o funcin corporal por cualquier medio.

Finalmente la nueva regulacin tambin agrava la pena a quien diera muerte por odio a la expresin de
la identidad de gnero de la vctima. En este caso, a diferencia del caso precedente, la vctima no ha
cambiado de gnero sexual, pero se comporta y expresa como si perteneciera al gnero
contrario[26]. Aqu quedaran encuadrados los casos de travestismo y transformismo.

III. c.- Femicidio.

Con el nuevo texto legal introducido por la reforma, el inc. 11 del art. 80 agrava el homicidio contra
una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de gnero,
contemplando as la figura del Femicidio, tal como lo denomina la doctrina.

Esta figura penal se erige en la parte central de la reforma originada por la ley 26.791, pues el andamiaje
de argumentos legislativos se centr, justamente, en esta cuestin.

El femicidio contempla la muerte de una mujer en un contexto de gnero o sea que no se estara en
presencia de esta casustica ante un hecho de violencia de cualquier intensidad pero slo efectuado
contra una mujer. Es la muerte de una mujer en un contexto de gnero, por su pertenencia al gnero
femenino porque es una mujer , existiendo una situacin de subordinacin y sometimiento de la
mujer hacia el varn, basada en una relacin desigual de poder. En este sentido, encontramos que la ley
26.485, en su art. 4, establece que por relacin desigual de poder debe entenderse que es la relacin
que se configura por prcticas socioculturales histricas basadas en la idea de la inferioridad de las
mujeres o la superioridad de los varones, o en conductas estereotipadas de hombres y mujeres, que
limitan total o parcialmente el reconocimiento o goce de los derechos de stas, en cualquier mbito en
que desarrollen sus relaciones interpersonales.

Siguiendo lo expresado por Buompadre, podemos afirmar que estamos ante un tipo de homicidio
agravado por la condicin del sujeto pasivo y por su comisin en un contexto ambiental
determinado[27]. En consecuencia, el plus punitivo atribuido responde a la calidad de mujer del sujeto
pasivo y a que la violencia se ejerce en un contexto de gnero donde existe una relacin desigual de
poder.

No desconozco el planteo de inconstitucionalidad del rgimen legal del femicidio propugnado por parte
de la doctrina, donde se alega que afecta directamente el principio constitucional de la igualdad de la ley
previsto en el art. 16 de la C.N., mencionando como principal fundamento la mayor proteccin jurdica
que se le concede en ese rgimen a una de las partes integrantes de la relacin heterosexual; en este caso
a la mujer. En tal aspecto opino que no se viola el mentado principio constitucional, toda vez que al
hombre se le conmina con una mayor pena no slo, o no necesariamente, porque le mueva un nimo
discriminatorio sino porque en general el acto del hombre hacia su pareja femenina es ms grave, y ello
se debe a dos motivos: el mayor temor que la agresin de un hombre ocasiona y la mayor posibilidad de
que se produzca un resultado lesivo[28]. No existe una desproporcin injustificada del legislador que
penaliza mayormente al gnero masculino como sujeto activo del homicidio de una mujer, debido a que
el fin por perseguido es el de brindar proteccin a determinadas personas teniendo en cuenta la
situacin de vulnerabilidad en la que se encuentran, o dicho de otra forma se busca corregir esa
desigualdad ahora dndole una proteccin a quin se la tiene como ms vulnerable en esa relacin[29].

Retomando el anlisis de la figura penal en estudio, advierto que el problema que plantea la misma,
reside en que el tipo penal objetivo posee un elemento normativo extralegal, es decir, elementos
normativos cuya definicin no se encuentra en el propio cuerpo del Cdigo Penal. El tipo penal exige
que la muerte de la mujer a manos del hombre se haya producido mediando violencia de gnero.

En este sentido, Buompadre define un contexto de gnero como un mbito especfico en el que existe
una situacin de subordinacin y sometimiento de la mujer por el varn, basada en una relacin desigual
de poder[30].

Sin embargo, se trata de un elemento normativo extralegal vinculante para el juez, por lo cual el
concepto de violencia de gnero no queda librado a su interpretacin, ni depende de creacin
jurisprudencial, sino que su definicin es la que estipula la legislacin que la regula, en el orden
internacional y nacional.

En consecuencia, para conceptualizar el trmino violencia de gnero debe recurrirse a la Convencin

Belem Do Par a nivel internacional, y a la ley 26.485 a nivel nacional, remitindome al anlisis
efectuado en el apartado II del presente trabajo, en honor a la brevedad.

Entiendo necesario recurrir a la doctrina surgida de los fallos judiciales de nuestro pas para delimitar
correctamente la aplicacin de la figura en estudio. Tenemos que ser conscientes que al ser reciente la
entrada en vigencia del Femicidio, consecuencia lgica de ello es que no exista en nuestro pas un vasto
desarrollo jurisprudencial sobre el tema.

En primer lugar, entiendo pertinente que el Tribunal Oral en lo Criminal N 9 de Capital Federal, con
fecha 23 de agosto de 2012[31], conden a un hombre a 21 aos de prisin por los delitos de Homicidio
agravado por haber sido cometido con un arma de fuego en grado de tentativa en concurso real con
tenencia ilegal de arma de fuego. No obstante, en dicho precedente, si bien al momento del hecho
delictivo y dictado de la sentencia, no se encontraba vigente la figura del Femicidio en nuestro Cdigo
Penal, el tribunal hizo referencia al mismo. Es decir, si bien no se calific el hecho delictivo en razn del
contexto de violencia de gnero, se utiliz por primera vez en nuestro pas el trmino femicidio en un
precedente judicial.

As fue que el Tribunal Oral en lo Criminal expres: No cabe duda de que la muerte de una mujer a
consecuencia de la violencia de gnero constituye una categora sociolgica claramente distinguible y
que ha adquirido especificidad normativa a partir de la Convencin de Belem do Par. No hay razn, en
consecuencia, para no darle nombre y, en tal sentido, cabe sealar que la conducta de Javier Claudio
Weber constituye un intento de femicidio, entendiendo por tal la muerte de una mujer o de una persona
con identidad femenina ejecutada por un varn en razn del gnero.

Asimismo, detall que: El femicidio es, en s mismo, la expresin extrema de la violencia de gnero
por cuanto implica la negacin de la vida misma, aclarando que la conducta del condenado es de
aquellas que constituyen el objeto de la Convencin interamericana para prevenir, sancionar y erradicar
la violencia contra la mujer. Los magistrados sostuvieron que el accionar del encartado estaba
dirigido a provocar la muerte de C. F. en razn de su condicin de mujer y fue llevada a cabo por quien
haba compartido con ella una vida en comn en el marco de una unidad familiar.

As tambin podemos observar, una vez vigente el Femicidio en nuestro Cdigo Penal, lo expresado por
el Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccin N 17 de Capital Federal en el auto de procesamiento
y prisin preventiva de fecha 06 de Marzo de 2013[32], estableciendo que: El femicidio es una figura
penal que ha sido recientemente incorporada por la ley 26.971 al catlogo punitivo y se encuentra
normativamente definido como la accin de dar muerte a una mujer llevada a cabo por un hombre
mediando violencia de gnero. En el caso resulta claro la pertenencia al gnero masculino por parte del
autor y al femenino por parte de la vctima, y para conceptualizar los alcances normativos del elemento
violencia de gnero debe considerarse especialmente la Convencin Interamericana Para Prevenir,
Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer (Convencin de Belm do Par, Repblica
Federativa del Brasil del 9 de Junio de 1994, ratificada por ley 24.632) en cuanto establece que debe
entenderse por violencia contra la mujer cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause
muerte, dao o sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el
privado (art. 1).

Por ltimo, me permito analizar un precedente del Tribunal Oral N 1 de la Provincia de Corrientes, de
fecha 06 de Abril de 2015[33], donde se conden a un hombre a la pena de prisin perpetua por
considerarlo autor penalmente responsable del homicidio de su ex pareja mediando violencia de gnero.
En este fallo, los magistrados tomaron como norte de inspiracin la cita que hace la obra EL DELITO
DE FEMICIDIO Aspectos POLITICOS CRIMINALES Y ANALISIS DOGMATICOS JURIDICOS
GUSTAVO A AROCENA JOSE D- CESANO pag. 87 Ed.Bdf -2014, entendiendo que de esta
manera se establece en forma precisa cuales son los indicadores a tener en cuenta al momento de sopesar
si en el mbito de la pareja existi o no violencia de gnero. Hago referencia a la cita en la cual se
establece que en el mbito de la Psicologa se informa que los femicidios estadsticamente son
protagonizados en la mayoras de los casos por esposos, novios, concubinos, o amantes, mas que por
otras personas y que se producen en dinmica de parejas caracterizadas por determinadas constantes, a
saber : el control de la mujer como sinnimo de posesin y con la idea de dominarla, los celos
patolgicos, el aislamiento de la victima de su familia y amigos para perpetuar la violencia, el acoso que
satura la capacidad critica y el juicio de la ofendida, la denigracin y humillaciones de la agredida, y la
indiferencia ante sus demandas afectivas, entre otras . YAVARONE, M.-GATESCO, C. BUSANIA,
C.,femicidio; ultimo escaln de la violencia en AA.VV., Compromiso social frente a las problemticas
actuales. Compilado de los trabajos presentados en el XIII Congreso Argentino de Psicologa.-Crdoba,
Argentina, 2009, Compiladoras Varias, Lerner, Crdoba, 2010, PP.637.638.

III. d.- Homicidio transversal o vinculado.

El inciso 12 del art. 80, tras la reforma legislativa en estudio, qued redactado de la siguiente manera,
agravando la pena cuando se matare: con el propsito de causar sufrimiento a una persona con la que se
mantiene o ha mantenido una relacin en los trminos del inc.1; incluyendo as la figura del homicidio
transversal o vinculado.

Este novel calificante del homicidio exige causar la muerte de una persona - sin distincin de sexo o
condicin - para causar sufrimiento a su cnyuge, ex cnyuge o persona con la que mantiene o ha
mantenido una relacin de pareja haya mediado o no convivencia -.

Es decir, se mata para que otra persona sufra por esa muerte. Esta figura del homicidio implica matar a
una persona con el propsito de lograr sufrimiento, padecimiento o dolor ajeno.

Buompadre atinadamente afirma que lo que caracteriza a este delito es su configuracin subjetiva, la que
se traduce en la finalidad perseguida por el agresor causar sufrimiento a una tercera persona -, sin que
sea necesario lograr efectivamente el fin propuesto, siendo suficiente para la consumacin del delito que
se haya matado con dicha finalidad.[34]

En este aspecto vemos que esta modalidad del homicidio aade en el tipo subjetivo un elemento
intencional. No basta con el dolo propio de todo homicidio, sino que se requiere matar para lograr que
otra persona sufra, no siendo necesario que esta persona realmente sufra por esa muerte bastando con
la intencin de hacer sufrir -.

Al momento de justificar el plus punitivo que recibe este tipo de homicidio, es posible avizorar que la
razn del mayor castigo est en que el autor mata a inocentes para hacer sufrir a un tercero (...)
Adems, de la crueldad que con ello exhibe, produce dos vctimas: el muerto y la persona que sufre por
esa muerte. Con lo cual la entidad del injusto es superior a la del homicidio simple y el reproche que se
le puede formular al autor o a la autora, ms severo[35], mxime teniendo en cuenta la relacin
vincular o de pareja que une al sujeto activo con la persona sufriente.

III. e.- Lesiones calificadas por circunstancias del art. 80 del C.P. Promocin de oficio de la accin penal
por mediar inters pblico. Desistimiento de la accin.

La incorporacin de los delitos de gnero realizada por la ley N 26.791, impact directamente en los
delitos de lesiones leves, graves y gravsimas. Ello en virtud de la tcnica legislativa preexistente
utilizada por el art. 92 del Cdigo Penal, el cual establece que Si concurriere alguna de las
circunstancias enumeradas en el artculo 80, la pena ser: en el caso del artculo 89 de seis meses a dos
aos; en el caso del artculo 90, de tres a diez aos; y en el caso del artculo 91, de tres a quince aos.

Como se puede apreciar, las lesiones se agravan en funcin de las circunstancias del art. 80 del C.P., por
lo cual la incorporacin de la cuestin de gnero como agravante del homicidio ya analizada a lo largo
del presente trabajo tambin opera como agravante de aquella figura penal. En pocas palabras, a partir
de la reforma, las lesiones se agravan por la relacin de pareja con la vctima, por odio de gnero, por
cometerse contra una mujer mediando violencia de gnero y por venganza transversal; incorporndose
de esta manera la perspectiva de gnero como circunstancia calificante merecedora de plus punitivo
en el delito de lesiones.

III. e. 1.- Promocin de oficio de la accin penal por mediar inters pblico.

Especial atencin merece el anlisis de las lesiones leves agravadas en funcin del art. 80 inc. 1, 4, 11 y
12, toda vez que siguiendo lo establecido por el art. 71 y 72 inc. 2 del Cdigo Penal, al ser lesiones
leves, dependen de la instancia privada de la vctima para la formacin de causa penal. Es decir, si las
lesiones producidas resultan leves, el Ministerio Pblico solo puede ejercer la accin penal si la vctima
promovi la misma.

Entiendo en este caso, que al resultar las lesiones leves agravadas por perspectivas de gnero,
corresponde proceder de oficio prescindiendo de la instancia de la accin penal por parte de la vctima
-, toda vez que media una razn de inters pblico, de conformidad con lo preceptuado por el art. 72 inc.
2 in fine del C.P.[36]

Nuestro Cdigo Penal, en lo relativo al delito de lesiones leves, cede la limitacin de improcedencia de
oficio, cuando mediaren en el caso, razones de seguridad o razones de inters pblico, refirindose este
ltimo supuesto cuando el hecho excede el marco de lo individual respecto de la vctima, su
conocimiento y juzgamiento resulte til, conveniente o necesario para el orden o bienestar de la
comunidad; supuesto en el cual podr procederse de oficio.

En definitiva, son las conductas antisociales que por tanto, irradian sus efectos ms all de las partes
involucradas en el conflicto, las que habilitan el ingreso del ius poenale al tratamiento de una cuestin
que, por regla, hubiere quedado reducida al mbito privado.[37]

Como ya se adelantara, estimo que el juzgamiento del tipo de conductas delictuales que se producen en
un contexto de violencia de gnero superan el mbito de lo privado o de lo individual respecto de la
vctima, resultando de inters pblico y social su juzgamiento, en cumplimiento de los compromisos
contrados internacionalmente.

La actuacin del Estado frente a las acciones delictivas acontecidas en un marco de este tipo de
violencia fue evolucionando bajo el acogimiento de nuevos paradigmas, entre los cuales juega un papel
relevante la internacionalizacin del reconocimiento de los derechos humanos. Nos ilustra en este
aspecto la Convencin de las Naciones Unidas sobre la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer (C.E.D.A.W.). Esta Convencin y los dems tratados incorporados
configuran el llamado bloque de constitucionalidad a los que se les reconoce operatividad y, como
corresponde, dentro de todo el sistema normativo, que es jerarquizado, todos los comportamientos deben
encontrar una solucin tal dentro del mismo que guarde coherencia con las normas de jerarqua superior.
Por ello, desde la perspectiva sealada, corresponde acudir tambin a la Convencin Interamericana para
Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia Contra la Mujer o "Convencin de Belem do Par",
(ratificada por Ley N 24.632 del ao 1996), siendo su objetivo proteger los derechos de las mujeres
frente a las situaciones de violencia que puedan afectarlas.

En este contexto, se dict la Ley Nacional 26.485 de Proteccin Integral de las Mujeres, la cual
establece en su artculo 1 Las disposiciones de la presente ley son de orden pblico y, a nivel
provincial, el acogimiento de los nuevos paradigmas referenciados se vio reflejado a travs de la sancin
de la Ley 8226, la cual adhiere expresamente a la normativa nacional de mencin.

Surge del anlisis de todo el plexo normativo que el rgano estatal encargado de la persecucin penal
est obligado a actuar en aquellas situaciones que comprometen el inters pblico, entre las cuales se
encuentra las de violencia de gnero, por lo que considero que se salva as el obstculo de procedibilidad
correspondiendo la intervencin de oficio.

En la ltima dcada se percibi un necesario cambio cultural, de entender y considerar a la Violencia de

Gnero como un asunto de inters pblico, no ntimo y privado, que afecta a un sector de la sociedad
que lucha para garantizar y hacer respetar sus Derechos.

En apoyo a la postura formulada, la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal tiene dicho, de

manera contundente, que en casos de lesiones sufridas por una mujer en un contexto de violencia de
gnero: Potencialmente se vislumbra un riesgo que afecta su integridad psquica o fsica - y as se ve
excedido el marco de intimidad en que se vea protegida y autoriza, que en garanta de un inters
pblico que la involucra la accin pueda ser ejercida de manera oficiosa () De momento y en el caso
concreto existe ese inters pblico que habilita al Ministerio pblico a actuar sin que se haya instado la
accin () la Convencin conocida como de Belem Do Par en su afirmacin introductoria y los
artculos 3, 4, 5, 7 (especialmente inciso f) y 13, entre otros, vienen para m a darle a estos sucesos el
alcance del inters pblico previsto en el ordenamiento sustantivo (art. 72 inc. 2 del Cdigo Penal).
[38]

Adems de la razones de congruencia normativa, es necesario entender que las lesiones sufridas por la
mujer vctima, suele ostentar carcter domstico, es decir, se produce intramuros, y cometida a manos de
su cnyuge, ex cnyuge o persona con quien tiene o ha tenido una relacin de pareja. Ello implica que,
generalmente, la vctima siente un temor reverencial ante su agresor, ya sea por el contexto de violencia
cotidiano que sufre, porque aquel es el sostn econmico del hogar o por la falsa creencia de una
necesidad de conservar la familia pasando por alto estos hechos. As tambin, es comn que la mujer
vctima tema la inaccin de la justicia, sabiendo que ella deber regresar a su hogar y enfrentar
nuevamente a su agresor, quien probablemente tomar conocimiento de la denuncia penal que se radic,
con las represalias que ello genera. Estos factores son lo que influyen a la vctima de violencia de gnero
al momento de decidir radicar una denuncia penal. Estos factores son lo que hacen creer a la vctima que
recurrir a la Justicia Penal no ser una solucin a su problema, por el contrario, le traer mayores
consecuencias.

Es ah donde el Estado debe intervenir, dejando de lado todo tipo de formalismos legales. Si bien no
desconozco que un sector importante de los operadores jurdicos niega la posibilidad de proceder en
estos casos si no se ha instado debidamente la accin penal, entiendo que estos no logran comprender la
real envergadura de la problemtica.

Esta clase de delitos lesiones leves - son el comienzo de una violencia sistemtica que la vctima
sufrir a manos de su pareja, la cual va en constante progreso, aumentando su intensidad. A caso
esperamos a que la lesin sea grave para poder investigar de oficio y sancionar? Y si en el lugar de ser
graves o gravsimas resulta un femicidio? Puede justificarse esta inaccin estatal por tecnicismos
legislativos?

El inters pblico en investigar este primer escaln de la violencia de gnero no solo se vislumbra en los
compromisos internacionales asumidos, sino tambin en la situacin de vulnerabilidad en que se
encuentra la vctima frente a su agresor. La defensa del gnero femenino, la proteccin de la mujer
vctima de violencia fsica dentro de su hogar por parte de su pareja, por ms leve que sea la lesin, son
de inters pblico, incumbiendo a la sociedad en su conjunto y al Estado su prevencin y sancin.

Es por ello, que propongo como mejora normativa, a efectos de evitar la discusin sobre la procedencia
de oficio en esta clase de delitos, legislar en tal sentido, reconociendo expresamente la violencia de
gnero como de inters pblico, posibilitando al Estado a ejercer la accin penal sin necesidad de
instancia privada.
 III. e. 2.- Desistimiento de la accin penal por parte de la vctima.

Por otra parte, es dable analizar el supuesto en que la mujer vctima que denunci penalmente e inst la
accin penal por las lesiones sufridas por su pareja, luego decide retractarse, solicitando que la causa
penal no siga su curso.

Entiendo que lo solicitado por la vctima en cuanto a la interrupcin del proceso penal por ella iniciado,
no resulta procedente, siendo que el delito de lesiones leves es de accin penal pblica, aunque
dependiente de instancia privada. Por ende, instada la accin por el legitimado a hacerlo, la accin penal
queda en manos del Estado, quien la ejercer de oficio - sin perjuicio de la postura adoptada en el
apartado precedente, donde se considera que la accin debe promoverse por el Estado desde la comisin
del hecho delictivo por razones de inters pblico -. La instancia privada motiva la intervencin del
acusador pblico una vez instada la accin penal por el particular ofendido; dicha accin penal tiende a
la sancin y encierra un inters pblico[39]

En este sentido me permito analizar un precedente de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo

Criminal, en el cual la defensa cuestion el auto de procesamiento de su pupilo procesal, toda vez que no
se habra contemplado la rectificacin de la denunciante e incluso su desistimiento de la accin penal ya
que al efectuar la denuncia, supuestamente se encontraba en un momento de confusin y nerviosismo.
Estas actuaciones penales se iniciaron con la denuncia que formul la vctima ante la Oficina de
Violencia Domstica donde, tras relatar detalladamente el hecho sucedido, fue interrogada
especficamente acerca de su deseo de instar la accin penal, respondiendo afirmativamente. En ese
sentido, a criterio de los magistrados intervinientes, estas posteriores manifestaciones de la denunciante
carecen de virtualidad suficiente para detener el proceso de las presentes actuaciones, habida cuenta
que la intervencin del acusador pblico obtuvo virtualidad una vez instada la accin penal por el
particular ofendido. Por ello, encontrndonos ante un delito de accin pblica pero de instancia privada
y por ende de carcter irretractable, superado el obstculo procesal, la titularidad de la accin penal
pertenece al Estado, consistiendo la voluntad de la ofendida en un mero requisito de habilitacin del
ejercicio de la accin penal por su titular. En consecuencia, lo manifestado por la denunciante no resulta
idneo para finalizar el trmite de esta investigacin (ver de esta Sala, recurso n 33.903, Portillo, rto:
6/6/08), como pretende la defensa.[40]

IV.- ESTANDARES PARA UNA CORRECTA REACCIN PUNITIVA DEL ESTADO.

IV. a.- IMPOSIBILIDAD DE APLICACIN DE SUSPENSIN DE JUICIO A PRUEBA, CRITERIOS

DE OPORTUNIDAD Y METODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS SIN
PENA, EN CASOS DE VIOLENCIA DE GNERO.

Resulta indispensable analizar, a la luz de la jurisprudencia de los tribunales nacionales, la posibilidad

de interrupcin del ejercicio de la accin penal por parte del Estado como excepcin al principio de
legalidad procesal -, cuando se investigan delitos de gnero. En otras palabras, analizar si resulta posible
la aplicacin de criterios de oportunidad o mtodos alternativos de resolucin de conflicto sin pena
como suspensin de juicio a prueba, solucin de conflicto, mediacin que hacen cesar, suspenden o
interrumpen el ejercicio de la accin penal a manos del Estado, en casos donde se investigan actos de
violencia contra las mujeres.

Para encontrar uno de los primeros precedentes judiciales en la materia, es necesario remontarse al ao
2010. Encontramos as que la Cmara Nacional de Casacin Penal sala II -rechaz la suspensin del
juicio a prueba en un caso de abuso sexual simple, por considerar que la aplicacin del instituto de la
probation en estos supuestos, constituira una infraccin a los deberes del Estado asumidos por los
instrumentos internacionales, en cuanto establecen el deber de actuar con la debida diligencia para
prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer y establecer procedimientos legales y
ecaces, como medidas de proteccin, un juicio oportuno y el acceso efectivo a tales procedimientos, de
conformidad con la Convencin de Belm do Par y la CEDAW. Surge de la doctrina del mentado fallo
que los jueces, como integrantes del Poder Judicial del Estado, deben interpretar la ley y fundar sus
decisiones con arreglo a este compromiso estatal.

As los magistrados intervinientes categricamente determinaron que la suspensin del proceso a prueba
es inconciliable con el deber que tiene el Estado de investigar, esclarecer los hechos de violencia contra
la mujer, y de sancionar a sus responsables en un juicio con las debidas garantas () la suspensin del
juicio a prueba obsta a la efectiva dilucidacin de hechos que constituiran un delito, este instituto debe
ser considerado en relacin con las obligaciones asumidas respecto de la concreta respuesta penal frente
a los sucesos que impliquen de alguna forma violencia contra la mujer, pues en estos casos, suspender
el juicio a prueba implicara afectar las obligaciones de prevenir, investigar y sancionar, circunstancia
que pondra en crisis el compromiso asumido por el Estado al aprobarlas.[41]

Avanzando en el tiempo encontramos que la Jurisprudencia mantuvo la lnea de respeto por los
compromisos internacionales asumidos, entendiendo que la accin penal no debe suspenderse ni
interrumpirse en delitos de gnero. Podemos observar as que la Sala I de la Cmara Nacional de
Casacin Penal, en el ao 2012, en virtud el recurso incoado por la defensa tcnica por no concederse la
suspensin de juicio a prueba por falta del consentimiento del Agente Fiscal, estableci que son
legtimas las razones de poltica criminal enunciadas por el fiscal para oponerse a la concesin de la
suspensin del juicio a prueba si el hecho atribuido - configurativo de los delitos de los arts. 90 y 149 bis
CP, () enmarca en lo que doctrinariamente se conoce como violencia de gnero, habiendo nuestro pas
asumido un compromiso internacional a los fines de erradicar la violencia contra la mujer.[42]

Ya en el ao 2013, ante la discusin ya instaurada entre los operadores jurdicos sobre la procedencia de
criterios de oportunidad y suspensin del ejercicio de la accin en casos de violencia de gnero, se
expidi la Corte Federal en forma clara y precisa sobre el tpico en cuestin.

En el fallo Gngora[43], en consonancia con la lnea jurisprudencial analizada ut supra, la Corte

entendi que en delitos vinculados a todo tipo de violencia contra la mujer, en los trminos de la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la violencia contra la Mujer
(Convencin de Belm do Par), la adopcin de alternativas distintas a la definicin del caso en la
instancia del debate oral es improcedente. En otras palabras, estableci que todo pas que ha aprobado
la Convencin Belem Do Par - reconociendo su operatividad -, en delitos de gnero, se ve obligado a
ejercer la accin penal hasta la realizacin de juicio plenario, no pudiendo hacerse cesar ni interrumpir la
misma, sino que el proceso iniciado deber culminar en un debate oral y pblico, y con una sentencia
absolutoria o condenatoria.

Son dos los fundamentos que verti nuestro Mximo Tribunal para llegar a su conclusin. En primer
lugar, recurri a una interpretacin que vincula los objetivos o finalidades generales de prevenir,
sancionar y erradicar todas las formas de violencia contra la mujer (art. 7, 1 prrafo de la Convencin
Belm Do Par), con la necesidad de establecer un procedimiento legal justo y eficaz para la mujer
que incluya un juicio oportuno (art. 7 inciso f). En este contexto, la Corte asimil el trmino juicio
utilizado por la Convencin a la etapa final de procedimiento criminal, con el argumento de que
nicamente de all puede derivar el pronunciamiento definitivo sobre la culpabilidad o inocencia del
imputado, es decir, verificarse la posibilidad de sancionar esta clase de hechos exigida por la
Convencin.

Y en segundo lugar, la Corte aleg que el desarrollo del debate es de trascendencia capital a efectos de
posibilitar que la vctima asuma la facultad de comparecer para efectivizar el "acceso efectivo" al
proceso (cfr. tambin el inciso "f" del artculo 7 de la Convencin) de la manera ms amplia posible, en
pos de hacer valer su pretensin sancionatoria. Cuestin esta ltima que no integra, en ninguna forma, el
marco legal sustantivo y procesal que regula la suspensin del proceso a prueba. Prescindir en el sub lite
de la sustanciacin del debate implicara contrariar una de las obligaciones que asumi el Estado al
aprobar la Convencin de Belem do Par para cumplir con los deberes de prevenir, investigar y
sancionar sucesos como los aqu considerados.

Ya desarrollado el precedente del Mximo Tribunal de Justicia de la Nacin, me permito analizar fallos
judiciales posteriores a este, emanados de rganos Jurisdiccionales inferiores, donde se vislumbra el
acatamiento de los lineamientos sentados por la Corte Federal.

As observamos el fallo de la Sala IV de la Cmara Nacional de Casacin Penal, del mes de agosto del
2013, donde expres: Los hechos descriptos en el requerimiento de elevacin a juicio poseen suma
trascendencia por tratarse de acciones que pueden ser encuadradas en la denominada violencia de
gnero (). Por ello, es que no resulta viable la probation cuando el delito investigado implica un caso
de violencia de gnero, por tratarse de supuestos en los cuales la normativa involucrada en la cuestin
impone la realizacin del plenario.[44]

En idntico sentido, se expidi nuevamente la Sala IV de la Cmara de Casacin[45], pero con fecha 24
de Junio de 2015, donde ratific su postura y confirm el fallo del Tribunal Oral en lo Criminal N 24 de
Capital Federal, por el cual se rechaz la suspensin de juicio a prueba a favor de un hombre imputado
por lesiones y amenazas contra una mujer mediando violencia de gnero. Lo hizo con fundamento en las
prescripciones de la Convencin Belm Do Par que obligan en estos casos a la realizacin de un juicio
plenario, y citando la doctrina sentada por la Corte Federal en el fallo Gngora.

Para finalizar este apartado, entiendo indispensable hacer una propuesta de mejora normativa relativa a
la temtica aqu analizada. Ello en virtud de que resulta evidente la necesidad de plasmar
legislativamente en el derecho interno, lo que surge del anlisis de la normativa internacional y la
Jurisprudencia Nacional desarrollada, en el nico sentido de eliminar toda posibilidad de duda respecto
de la prohibicin de la aplicacin de los institutos alternativos de resolucin de conflictos probation,
criterios de oportunidad, conciliacin, entre otros en casos de delitos que suponen violencia contra la
mujer.

En tal aspecto, la Novena Reunin del Comit de Expertos del ao 2012 abord expresamente el asunto
de la prohibicin de la conciliacin, mediacin o cualquier otro mtodo alternativo que busque una
solucin extrajudicial. En consecuencia, se dijo: Prohibir tanto el uso de mtodos de conciliacin,
mediacin y otros orientados a resolver extrajudicialmente casos de violencia contra las mujeres, como
el uso del criterio o principio de oportunidad, y armonizar la legislacin procesal con estas
prohibiciones. Si existieran estos impedimentos solo para casos de violencia familiar, intrafamiliar
o domstica, ampliar dichas prohibiciones a otros casos de violencia contra las mujeres.[46] En
idntico sentido se expres el informe del mes de mayo de 2013 sobre Indicadores de Progreso para la
implementacin de la medicin de la implementacin de la Convencin. El informe de mencin hace
una recomendacin sobre el tema en anlisis, diciendo: Sancin de legislacin que prohba en forma
explcita el uso de mtodos de conciliacin, mediacin, probation, suspensin de juicio a prueba,
aplicacin del criterio de oportunidad, conmutacin de penas u otros orientados a resolver
extrajudicialmente casos de violencia[47]

No desconozco que ha habido un avance en la materia, como lo es el caso de las directivas impartidas
por la Procuracin General de la Nacin, mediante Resolucin N 97/09, a sus Agentes Fiscales,
impidiendo prestar su conformidad para la suspensin de juicio a prueba en casos de delitos que
presentan connotaciones de violencia contra la mujer. A su vez, en esta lnea de pensamiento, tambin se
encuentra la Procuracin General de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, la cual
mediante la Resolucin N 148/12, estableci como directiva general dirigida a los Sres. Fiscales de
Cmara, Fiscales de Instruccin, Fiscales en lo Penal de Menores y Fiscales Correccionales, que en lo
sucesivo, se abstengan de propiciar la aplicacin de principios de oportunidad - establecidos en el
artculo 26 del C.P.P de la Ley 6730 y de prestar el consentimiento fiscal correspondiente al momento
de contestar la vista relativa al pedido de Suspensin del Juicio a Prueba prevista en el artculo 76 bis
del C.P. - en los casos en que el delito investigado implique cualquier forma de violencia de gnero,
intrafamiliar o domstica, ajustndose a los trminos de la Convencin Belm Do Para.

Otro avance en la materia fue la derogacin del avenimiento que se estipulaba en el art. 132 del Cdigo
Penal posibilidad de conciliacin, convenio o acuerdo entre la vctima y el imputado de delito contra la
integridad sexual -. Con la ley 26.738, promulgada en el ao 2012, se derog este instituto que
estableca que en delitos contra la integridad sexual sufrido por una mujer El Tribunal podr
excepcionalmente aceptar la propuesta que haya sido libremente formulada y en condiciones de plena
igualdad, cuando, en consideracin a la especial y comprobada relacin afectiva preexistente, considere
que es un modo ms equitativo de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima,
producindose as la extensin de la accin penal.

En conclusin, si bien las resoluciones de Procuracin Nacional y de Mendoza, receptan la normativa

internacional y la jurisprudencia imperante en la materia, no son ms que directivas internas obligatorias
para los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal, y responden a cuestiones de poltica criminal. Es
necesario plasmar normativamente los lineamientos analizados tal como se procedi con la derogacin
del avenimiento -, insertando expresamente en los Cdigos de Procedimientos la prohibicin de aplicar
criterios de oportunidad y dems mtodos alternativos de resolucin de conflicto, como as tambin
prever en el Cdigo Penal la imposibilidad de suspensin de juicio a prueba, en los casos de delitos
enmarcados dentro de violencia de gnero.

IV. b.- AMPLITUD PROBATORIA EN DELITOS DE GNERO. TESTIGO NICO.

Especial relevancia adquiere la cuestin probatoria en los delitos que encuentran a las mujeres como
vctimas y que se cometen en un contexto de violencia de gnero.

Sabido es que, en la mayora de los casos, esta clase de delitos reviste calidad de domstica, toda vez
que se producen intramuros, es decir, en el interior del hogar, en la intimidad de la pareja, en el ncleo
familiar. Consecuencia de ello, la prueba de cargo se ve limitada por la naturaleza del propio caso,
siendo comn que no existan testigos oculares de lo ocurrido que sean ajenos al conflicto.

En virtud de ello, es preciso revestir de fuerza probatoria la declaracin de la mujer vctima, quien
resulta ser el nico testigo del hecho delictivo, con la entidad necesaria para reunir los elementos de
conviccin que requiere la ley adjetiva para llevar adelante el proceso penal.

As tambin lo han entendido los operadores jurdicos, creando vasta doctrina judicial respecto de la
problemtica que en este apartado nos convoca.

En esta lnea de pensamiento, el Mximo Tribunal de Capital Federal, en un caso de amenazas

cometidas contra una mujer en la intimidad del hogar, que encontraba la declaracin de la vctima como
elemento probatorio nico, expres que el antiguo adagio testis unus, testis nullus - con arreglo al cual
el testimonio de un solo testigo no reviste calidad de prueba suficiente para acreditar la participacin en
un hecho delictivo - no tiene gravitacin actualmente en la normativa procesal vigente. Afirma esto en
virtud de que el Cdigo de rito de Capital Federal adopta como reglas generales la "amplitud
probatoria" para demostrar los hechos y circunstancias; y el sistema de la sana crtica racional, como
mtodo para valorar la prueba producida[48]. En este sentido, entiende el tribunal que la conviccin
judicial para resolver no depende de la cantidad de los elementos de prueba que se producen durante el
juicio sino del valor y la fuerza probatoria que - fundada y racionalmente- se le asigne a los mismos,
incluso cuando ella principalmente se asiente en el relato de la vctima. Continua diciendo el Tribunal
Superior que El testimonio de la vctima en estos supuestos tiene en s mismo valor de prueba para
enervar la presuncin de inocencia, siempre que se efecte con las debidas garantas de manera tal que el
involucrado pueda desvirtuar el relato de la denunciante. El valor probatorio del testimonio de la vctima
en casos donde por su especial modo de comisin no puedan ser corroborados por otros medios, no
puede ser soslayado o descalificado dado que ello constituira una forma de violencia institucional
revictimizante contraria a los parmetros internacionales en la materia.[49]

De igual manera se expidi la Cmara Nacional de Casacin Penal, en respuesta al agravio planteado
por la defensa tcnica de un hombre acusado de cometer el delito de coacciones en un contexto de
violencia de gnero; agravio consistente en que fuera el testimonio de la vctima el elemento de juicio
determinante de la imputacin. Al respecto, expres la Cmara, cabe considerar que en todo caso, la
vctima de un hecho llevado a cabo en solitario - sin terceros presenciales- donde slo el atacante y la
mujer estuvieron presentes, justifica que la fuente de comprobacin remita a la denunciante[50].

No debemos olvidar que la ley marco 26.485 de Proteccin Integral de la mujer, ms precisamente en su
art. 16 inc. 1, tambin consagra la amplitud probatoria imperante en la materia en estudio. En este
sentido, en un caso de lesiones leves cometido contra una mujer mediando violencia de gnero, se
expres la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal, diciendo que la prueba ms trascendental
es lo dicho por la vctima, y la ausencia de testigos no descarta la existencia del evento. No debe
soslayarse que este tipo de conductas suelen llevarse a cabo en el mbito de intimidad de la pareja ()
El Estado tiene el deber de cumplir con la obligacin de tutela real y efectiva de las pautas establecidas
en el artculo 16 de la ley 26.485, que incluye el derecho de las mujeres a vivir una vida sin
violencia.[51] As tambin ya lo haba expresado con anterioridad, en un caso de violencia domstica
que encontraba a la mujer como vctima de amenazas, afirmando que En virtud de que existe un criterio
de amplitud probatoria para acreditar los hechos de este tipo, teniendo en cuenta las circunstancias
especiales en la que se desarrollan los actos de violencia y quines son sus testigos naturales (artculo
16, apartado i de la ley n 26.485), entendemos que el anlisis del caso no puede hacerse como intenta
la defensa, esto es, en la cantidad de prueba que hay en el sumario o en la inexistencia de testigos, sino
en una pauta inobjetable que es la conducta metdica y violenta que habra practicado el acusado hacia
la denunciante durante un plazo que se extiende por aos.[52]

Podemos concluir entonces que la mxima de que el testigo nico no es suficiente para constituir una
prueba, pierde vigor en los casos de violencia domstica, atento al contexto de intimidad donde suelen
producirse los mismos, lo cual supone una limitacin obvia en materia probatoria. Es as que la palabra
de la vctima adquiere relevancia, siendo autorizada a crear por s misma la prueba de un hecho punible,
en virtud de la amplitud probatoria prevista por los Cdigos Procedimentales y la ley de Proteccin
Integral de las Mujeres, como as tambin por el sistema de sana crtica racional y libre conviccin
imperante en materia probatoria en nuestro sistema.

IV. c.- LINEAMIENTOS DE POLITICA CRIMINAL Y MEDIDAS DE PROTECCIN DE LA

VCTIMA. RESOLUCIONES DE PROCURACIN DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE
LA PROVINCIA DE MENDOZA.
Las particulares circunstancias que rodean los casos de violencia contra las mujeres, que suponen la
indefensin de la mujer vctima ante su agresor que en muchos casos proviene de su pareja
conviviente -, y la situacin de vulnerabilidad que ostenta frente a su victimario, exigen una reaccin
punitiva especial y multidisciplinaria por parte del Estado para mitigar los efectos del delito, y evitar
posteriores hechos delictivos de idntica naturaleza.

Es por ello que resulta indispensable la fijacin de criterios de poltica criminal que atiendan las
circunstancias especiales que suponen estos casos, y la adopcin de medidas de proteccin de la mujer
vctima a fin de evitar consecuencias mayores y la reiteracin delictual.

Recurriendo al plano internacional, encontramos que en este aspecto, la Comisin Interamericana de

Derechos Humanos, en su informe sobre Acceso a la Justicia para las Mujeres vctimas de Violencia en
las Amricas[53], ofreci un diagnstico sobre los principales obstculos que las mujeres enfrentan
cuando intentan acceder a una tutela judicial efectiva para remediar actos de violencia. En este sentido,
la Comisin formul conclusiones y recomendaciones a fin de que los Estados acten con debida
diligencia para ofrecer una respuesta judicial efectiva y oportuna ante estos incidentes, fijando
estndares importantes de poltica criminal para los Estados.

Entre los ms destacables, la C.I.D.H. hizo hincapi en el deber de los Estados de actuar con la debida
diligencia requerida ante actos de violencia contra las mujeres, tanto cometidos por agentes estatales
como particulares; el deber de investigar actos de violencia de forma pronta y exhaustiva; la obligacin
de erradicar patrones socioculturales discriminatorios que pueden influir la labor de fiscales, jueces, y
otros funcionarios judiciales en la judicializacin de casos de violencia contra las mujeres; el deber de
garantizar que la actuacin del sistema de justicia sea imparcial, independiente, y libre de
discriminacin; y el deber de garantizar que los familiares de las vctimas tengan un tratamiento digno
en el sistema de justicia, entre otros aspectos relevantes.

Por su parte, la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en el precedente Campo Algodonero[54]

del ao 2009 - donde se declar la responsabilidad del Estado Mexicano por una serie de femicidios
cometidos en Ciudad de Jurez -, estableci una serie de reglas para conducir eficazmente el proceso
penal en los delitos de gnero. As fij que el Estado deber conducir eficazmente el proceso penal en
curso conforme a las siguientes directrices: i) se deber remover todos los obstculos de jure o de facto
que impidan la debida investigacin de los hechos y el desarrollo de los respectivos procesos judiciales,
y usar todos los medios disponibles para hacer que las investigaciones y procesos judiciales sean
expeditos a fin de evitar la repeticin de hechos iguales o anlogos a los del presente caso; ii) la
investigacin deber incluir una perspectiva de gnero; emprender lneas de investigacin especficas
respecto a violencia sexual, para lo cul se deben involucrar las lneas de investigacin sobre los
patrones respectivos en la zona; realizarse conforme a protocolos y manuales que cumplan con los
lineamientos de esta Sentencia; proveer regularmente de informacin a los familiares de las vctimas
sobre los avances en la investigacin y darles pleno acceso a los expedientes, y realizarse por
funcionarios altamente capacitados en casos similares y en atencin a vctimas de discriminacin y
violencia por razn de gnero; iii) deber asegurarse que los distintos rganos que participen en el
procedimiento de investigacin y los procesos judiciales cuenten con los recursos humanos y materiales
necesarios para desempear las tareas de manera adecuada, independiente e imparcial, y que las
personas que participen en la investigacin cuenten con las debidas garantas de seguridad, y iv) los
resultados de los procesos debern ser pblicamente divulgados para que la sociedad mexicana conozca
los hechos objeto del presente caso.

La Corte Interamericana tambin estableci la obligatoriedad de programas y cursos de capacitacin

sobre los instrumentos internacionales de Derechos Humanos en especial la Convencin Belm Do
Par y la C.E.D.A.W. y la doctrina surgida de este fallo, destinados a policas, fiscales, jueces,
militares, funcionarios encargados de la atencin y asistencia legal a vctimas del delito y a cualquier
funcionario pblico, tanto a nivel local como federal, que participe directa o indirectamente en la
prevencin, investigacin, procesamiento, sancin y reparacin en casos de delitos que impliquen
violencia contra las mujeres. Adems destac necesidad de educar a la poblacin Mexicana para
enfrentar la discriminacin del gnero femenino, intimando a que el Estado realice un programa de
educacin destinado a la poblacin en general, con el fin de superar dicha situacin.

En definitiva, esta sentencia de la Corte Interamericana en el caso del Campo Algodonero sent una
doctrina jurisprudencial trascendental para la comprensin y la interpretacin de los hechos criminales
que se cometen contra las mujeres y sobre todo para dimensionar los contextos de violencia e impunidad
que acompaan estos hechos, fijando parmetros y polticas criminales que deben adoptarse en los
procesos penales destinados a investigar y sancionar este tipo de conductas, con el nico fin de
garantizar el acceso a la justicia de las mujeres y su derecho a la reparacin de los daos causados.

En este sentido, el Ministerio Pblico Fiscal de la Provincia de Mendoza, adopt los lineamientos
fijados internacionalmente, en pos de lograr una mayor eficacia en la persecucin de delitos de gnero y
asegurar la proteccin fsica y psicolgica de la vctima, en concordancia con lo dispuesto por el artculo
7 inc. b de la Convencin de Belm do Par, que impone la necesidad disponer mecanismos para
actuar con debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia contra la mujer.

As observamos que la Procuracin General del Mximo Tribunal de Mendoza, dict lineamientos
generales de actuacin con el objetivo de sostener la unidad funcional de los miembros del Ministerio
Pblico.

A travs de la Resolucin N 16/12, como primera medida de poltica criminal, a efectos de logar la
mayor eficacia posible en el impulso procesal, dispuso la obligacin de consultar en el buscador de
personas del Sistema de Gestin informtico, la existencia de causas que se tramiten contra el mismo
imputado por causa de violencia de gnero en todas las Unidades Fiscales de la Provincia, con el nico
sentido de darle un tratamiento conjunto por la conexidad subjetiva existente.

As tambin, mediante Resolucin N 148/12, como ya se analizara anteriormente, estableci como

directiva general dirigida a los Agentes Fiscales del Ministerio Pblico, que en lo sucesivo, se abstengan
de propiciar la aplicacin de principios de oportunidad y de prestar el consentimiento fiscal
correspondiente al momento de contestar la vista relativa al pedido de Suspensin del Juicio a Prueba,
en los casos en que el delito investigado implique cualquier forma de violencia de gnero, ajustndose a
los trminos de la Convencin Beln Do Para y de las leyes nacionales y provinciales vigentes en la
materia.

En pos de asegurar los derechos de las vctimas, emiti la Resolucin N 300/13, estableciendo que el
Ministerio Pblico Fiscal, debe atender y asesorar a las vctimas, brindndole informacin respecto el
estado de la causa, situacin del imputado y facultades que puede ejercer en el proceso penal.

A su vez, en vista de lograr la mayor eficacia del proceso iniciado y mayor celeridad, priorizando el
tratamiento conjunto de causas penales contra un mismo imputado, dict la Resolucin N 300/14,
donde imparti como directiva general dirigida a los Fiscales de Instruccin, que en los casos de
denuncia por violencia de gnero el agente fiscal en turno deber consultar a fin de corroborar la
existencia de otros procesos en trmite o archivados que existan en la Unidad Fiscal, respecto
del agresor, debiendo acumularse en un solo agente fiscal todas las causas en trmite o archivadas de
violencia de gnero o intrafamiliar, seguidas contra el mismo, previo tomar las medidas urgentes que
garanticen la integridad fsica de las personas agredidas.

Ya a fines del ao 2014, se logra observar que el Procurador General de Mendoza insisti en el
perfeccionamiento de la poltica criminal en casos de violencia contra la mujer y el nfasis en priorizar
las medidas de proteccin de las vctimas de este flagelo. As, a travs de la Resolucin N 629/14,
destac expresamente la necesidad de consolidar la implementacin de polticas dirigidas al abordaje de
la violencia de gnero de acuerdo al rol que tiene el Ministerio Pblico Fiscal, de conformidad con los
instrumentos internacionales de promocin y proteccin de los derechos de las mujeres suscriptos por la
Nacin Argentina y con la normativa legal nacional y provincial relativa a esta problemtica. A su vez
resalt el deber de suministrar la debida atencin y el tratamiento apropiado y especfico a las mujeres
vctimas cuando toman el primer contacto con el Ministerio Pblico Fiscal, con el objeto de
salvaguardar el acceso a la justicia, disponer rpidamente la realizacin de exmenes periciales con el
objeto de preservar las pruebas y proporcionarle a las vctimas el acompaamiento necesario por parte
de los organismos pertinentes; resaltando que uno de los ejes principales en los casos de atencin de
vctimas de violencia de gnero, es facilitar el acceso a la justicia y minimizar la victimizacin
secundaria, realizando todos los esfuerzos para que el proceso penal no incremente el padecimiento
experimentado como consecuencia del delito.

Es por ello que por intermedio de esta Resolucin del ao 2014, se estableci como directiva general
dirigida a los Fiscales de Instruccin, Ayudantes Fiscales, Secretarios de Unidades Fiscales y Personal
Administrativo integrantes del Ministerio Pblico:
a.- Profundizar el enfoque de gnero e intensificar los esfuerzos dirigidos a facilitar el acceso a la
justicia a las vctimas de violencia de gnero e intrafamiliar.

b.- Reducir los tiempos de espera y tornar mnimas las molestias propias del proceso penal que
pudieren ocasionarse a las vctimas de violencia de gnero o intrafamiliar.

c.- Realizar las correspondientes comunicaciones y derivaciones a los organismos de Asistencia a

Vctimas de carcter municipal y/o provincial, a fin de su abordaje y contencin. De esta manera se
busca dar intervencin a los diferentes rganos estatales especializados en la materia, destinados a
realizar un abordaje multidisciplinario y contencin psicolgica sobre las vctimas. As encontramos, a
nivel provincial, la Direccin de la Mujer dependiente de la Suprema Corte de Justicia de Mendoza[55],
la cual presta un servicio gratuito de acceso a la justicia dirigido a la mujeres vctima de violencia de
gnero; mientras que a nivel municipal, algunos Municipios de la Provincia cuentan con un sector
denominado rea de la Mujer, que reviste la calidad de organismo de asistencia multidisciplinaria a la
vctima de violencia contra la mujer. Ineludiblemente, debo hacer referencia, en el orden nacional, a la
Oficina de la Mujer[56], creada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin mediante la Acordada N
13/2009.

d. Tener en consideracin el resguardo de la seguridad de las vctimas de violencia de gnero o

intrafamiliar, disponiendo las medidas pertinentes que excluyan el contacto del imputado con la
vctima. Ello implica la obligacin del Agente Fiscal avocado a la investigacin del caso, de
adoptar de manera inmediata las medidas de proteccin de la integridad fsica y psicolgica de la
vctima. En este sentido, se busca imponer al imputado la prohibicin de contacto y acercamiento a la
mujer vctima, el establecimiento de rondines policiales en el domicilio de aquella asegurando la
prevencin de nuevos hechos delictivos, entre otras medidas que se estimen oportunas en el caso
concreto.

V.- CONCLUSIONES.

Analizada la normativa nacional e internacional que regula la violencia contra la mujer, como as
tambin la doctrina de autores reconocidos en la materia y jurisprudencia imperante, para finalizar el
presente trabajo de investigacin, se extraen las siguientes conclusiones:

- A efectos de definir conceptualmente el trmino violencia de gnero, se puede afirmar que esta
terminologa implica cualquier acto de violencia fsico, sexual, psicolgico, moral, patrimonial, que
inciden sobre la mujer por razn de su gnero, basado en la discriminacin, en las relaciones de
desigualdad y de poder asimtricas entre los sexos que subordinan a la mujer. Surge del espritu de la
normativa nacional ley 26.485 - e internacional Convencin Belm Do Par y C.E.D.A.W. - que
regula la materia, y de la doctrina jurisprudencial analizada, que los legisladores y operadores jurdicos
entienden que la expresin violencia de gnero est circunscripta a la violencia contra la mujer,
perpetrada por razn de su gnero.

- La ley 26.791 agreg al art. 80 inc. 1 como circunstancia calificante, nuevas calidades del sujeto
pasivo, respecto del sujeto activo, estableciendo la prisin o reclusin perpetua cuando se matare al ex
cnyuge o persona con quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no
convivencia. Este agravante exige circunstancias objetivas que determinan justifican un plus de injusto,
como lo son el concubinato y el noviazgo incluso el ex concubino/a y ex novio/a - siempre que haya
habido una relacin de pareja entre el agresor y la vctima, situacin que excluye las meras relaciones
pasajeras, transitorias o amistosas. El tipo subjetivo de la figura penal analizada se satisface nicamente
con la intencin de matar a un sujeto unido vincular o relacionalmente al sujeto activo; no exigindose
en consecuencia la intencin de realizarlo con motivo de su gnero o sexo por ende, el sujeto pasivo
puede pertenecer al sexo masculino o femenino , por lo cual esta clase de homicidios no configuran un
delito de gnero.

- A travs de la frmula agregada por la ley 26.791 en las circunstancias extraordinarias de

atenuacin del art. 80, la cual estableci: Esto no ser aplicable a quien anteriormente hubiera realizado
actos de violencia contra la mujer vctima, se impuso que estas circunstancias graves e inusitadas no
son aplicables cuando el autor del homicidio realiz con anterioridad actos de violencia contra la mujer
vctima de ese delito. Debe entenderse que estos actos de violencia anteriores a lo que refiere la ley -
pueden o no ser configurativos de delito, debiendo encuadrar en la definicin de violencia de gnero de
la ley 26.485 y la Convencin Belem Do Par, y por lo tanto no demandan el previo dictado de una
sentencia penal condenatoria sobre esos actos.
- El inciso 4 del art. 80 modificado por la ley 26.791, incorpora como calificante del homicidio,
cuando se matare a otra persona por odio de gnero - cuando la accin de matar conlleva la motivacin
de odio que se siente por la vctima por pertenecer a un determinado gnero, sea masculino o femenino -
; por odio a la orientacin sexual - por su inclinacin sexual: homosexual, bisexual o heterosexual -; por
odio a la identidad de gnero se mata a otra persona porque odia la eleccin de identidad sexual
elegida por la vctima, es decir, una persona transexual ; o por odio a la expresin de identidad de
gnero - la vctima no ha cambiado de gnero sexual, pero se comporta y expresa como si perteneciera
al gnero contrario, es decir, travestismo y transformismo -.

- Con la reforma en estudio, se incorpor el inc. 11 al art. 80, el cual agrava el homicidio contra
una mujer cuando el hecho sea perpetrado por un hombre y mediare violencia de gnero,
contemplando as la figura del Femicidio. Este novel tipo de homicidio contempla la muerte de una
mujer en un contexto de gnero, es decir, prev la muerte de una mujer, por su pertenencia al gnero
femenino porque es una mujer , existiendo un contexto de subordinacin y sometimiento de la mujer
hacia el varn, basada en una relacin desigual de poder.

- El inciso 12 del art. 80, tras la reforma legislativa, agrava la pena del homicidio cuando se matare:
con el propsito de causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o ha mantenido una
relacin en los trminos del inc.1; incluyendo as la figura del homicidio transversal o vinculado. Se
exige causar la muerte de una persona - sin distincin de sexo o condicin con el nico fin de causar
sufrimiento a su cnyuge, ex cnyuge o persona con la que mantiene o ha mantenido una relacin de
pareja haya mediado o no convivencia -.

- La incorporacin de los delitos de gnero realizada por la ley N 26.791, impact directamente en
los delitos de lesiones leves, graves y gravsimas, toda vez que en funcin del art. 92 se agravan por las
circunstancias del art. 80 del C.P. En este sentido, la incorporacin de la cuestin de gnero como
agravante del homicidio tambin opera como agravante de aquella figura penal. En pocas palabras, las
lesiones se agravan por la relacin de pareja con la vctima, por odio de gnero, por cometerse contra
una mujer mediando violencia de gnero y por venganza transversal; incorporndose de esta manera la
perspectiva de gnero como circunstancia calificante merecedora de plus punitivo en el delito de
lesiones.

- Resulta pertinente entender que en caso de lesiones leves agravadas por perspectivas de gnero,
corresponde promover de oficio la accin penal prescindiendo de la instancia por parte de la vctima -,
toda vez que media una razn de inters pblico, de conformidad con lo preceptuado por el art. 72 inc. 2
in fine del C.P., en virtud de los compromisos internacionales asumidos y la situacin de vulnerabilidad
en que se encuentra la vctima frente a su agresor. Por otra parte, no se admite el desistimiento de la
accin penal por parte de la vctima, toda vez que una vez instada por la mujer vctima, dicha accin
penal tiende a la sancin y encierra un inters pblico.

- La normativa internacional a travs de la interpretacin de la jurisprudencia imperante en la

materia, establece la prohibicin de aplicar criterios de oportunidad y dems mtodos alternativos de
resolucin de conflicto es especial la suspensin de juicio a prueba -, en los casos de delitos
enmarcados dentro de violencia de gnero. En este sentido se han expedido la Procuracin Nacional y de
la Provincia de Mendoza, mediante resoluciones internas obligatorias para los miembros del Ministerio
Pblico Fiscal. No obstante ello, es necesario plasmar normativamente los lineamientos analizados tal
como se procedi con la derogacin del avenimiento en delitos contra la integridad sexual -,
insertndolos expresamente en los Cdigos de Procedimientos, como as tambin prever en el Cdigo
Penal la imposibilidad de suspensin de juicio a prueba en este tipo de casos.

- La mxima de que el testigo nico no es suficiente para constituir una prueba, pierde vigor en los
casos de violencia domstica, atento al contexto de intimidad donde suelen producirse los mismos, lo
cual supone una limitacin obvia en materia probatoria. Es por ello que el testimonio de la vctima como
nica evidencia posee fuerza probatoria en el proceso penal, en virtud de la amplitud probatoria prevista
por los Cdigos Procedimentales y la ley de Proteccin Integral de las Mujeres, como as tambin por el
sistema de sana crtica racional y libre conviccin imperante en materia probatoria en nuestro sistema.

- Resulta indispensable la fijacin de criterios de poltica criminal que atiendan las circunstancias
especiales que suponen estos casos, y la adopcin de medidas de proteccin de la mujer vctima a fin de
evitar consecuencias mayores y la reiteracin delictual. As la Corte Interamericana de Derechos
Humanos estableci una serie de reglas destinadas a los Estados para conducir eficazmente el proceso
penal en los delitos de gnero. En este sentido la Procuracin de la Suprema Corte de Mendoza dict
resoluciones de poltica criminal determinando lineamientos generales de actuacin con el objetivo de
sostener la unidad funcional de los miembros del Ministerio Pblico y lograr mayor celeridad y eficacia
del proceso penal en casos de violencia de gnero. As tambin, la Mxima autoridad del Ministerio
Pbico emiti resoluciones dirigidas a priorizar la adopcin de medidas de proteccin de integridad
fsica y psicolgica de la mujer vctima en los actos iniciales del proceso penal.

VI.- BIBLIOGRAFIA.

- AA. VV.; La Misoginia Medieval y su repercusin en el concepto de enfermedad mental de la mujer; en Revista de Historia de la Psicologa; volumen
13; 1992; pg. 329.

- Arocena, Gustavo Cesano, Jos; El delito de femicidio. Aspectos poltico-criminales y anlisis dogmtico - jurdico; Ed. B de F, Buenos Aires-
Montevideo, 2013, pg. 73 nota 12.

- Breglia Arias, Omar; "Cdigo Penal Comentado"; Ed. Astrea; 2006; pg. 146.

- Buompadre, Jorge Eduardo; Violencia de Gnero, Femicidio y Derecho Penal Los nuevos delitos del Cdigo Penal , Ed. Alveroni; 2013; Crdoba.

- Buompadre, Jorge Eduardo; Violencia de Gnero, Femicidio y Derecho Penal Los nuevos delitos del Cdigo Penal , Ed. Alveroni; 2013; Crdoba;
pg. 143.

- Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional - SALA 6 ; B., C. M., Incidente de falta de accin; Resolucin del 20/08/2013; CCC
58017935/2012/1/CA1.

- Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sala I ; P., J. V.; Sentencia del 06/06/2008.

- Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sala I -; L., S. P.; Sentencia de fecha 20/12/2012.

- Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sala VI -; R., C. J. s/procesamiento; Sentencia del 19/04/2013.

- Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Sala V -; R. B., J. s/amenazas y otros; Sentencia del 07/06/2011.

- Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala II -; A.O., R.V. S/RECURSO DE CASACIN; Expte N 13.245; Sentencia del 07/12/2010.

- Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala I -; P., S. S/RECURSO DE CASACIN; Sentencia del 27/11/2012.

- Cmara Nacional de Casacin Penal - Sala II -; A., A. C. s/recurso de casacin; Sentencia del 09/05/2012.

- Cmara Nacional de Casacin Penal Sala IV -; R., M. F. s/ Recurso de Casacin; Sentencia del 20/08/2013.

- Cmara Nacional de Casacin Penal- Sala IV-; D., H. J. s/ Recurso de Casacin; Sentencia del 24/06/2015.

- Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Acceso a la Justicia para las Mujeres Vctimas de Violencia en las Amricas, OEA/Ser.L/V.II.Doc. 68,
20 de enero de 2007, seccin sobre Violencia y Discriminacin, pg. 26; Informe de Hait de 2009, prr. 44.

- Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Acceso a la Justicia para las Mujeres Vctimas de Violencia en las Amricas, OEA/Ser.L/V/II.; Doc.
68, 20 de enero de 2007.

- Comisin Interamericana de Derechos Humanos; Segundo Informe sobre la Situacin de Derechos Humanos en el Per (2000), pg. 18; Informe sobre
los Derechos de las Mujeres en Chile: La Igualdad en la Familia, el Trabajo y la Poltica (2009), prr. 43.

- Corte Interamericana de Derechos Humanos; Caso del Penal Miguel Castro Castro vs. Per; Fondo, Reparaciones y Costas; Sentencia del 25 de
Noviembre de 2006; Serie C N 160; prr. 276.

- Corte Interamericana de Derechos Humanos; Caso Perozo y otros vs. Venezuela; Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones Costas; Sentencia del
28 de Enero de 2009; prr. 295.

- Corte Interamericana de Derechos Humanos; Caso Perozo y otros vs. Venezuela; Excepciones preliminares, Fondo, Reparaciones Costas; Sentencia del
28 de Enero de 2009; prr. 293.

- Corte Interamericana de Derechos Humanos; El caso Gonzlez y otros vs. Mxico (Campo Algodonero); Sentencia del 16 de noviembre de 2009.

- Corte Suprema de Justicia de la Nacin; Gngora, Gabriel A. s/Causa 14.092; G, 61, XLIII; Sentencia del 23/04/2012.

- DIRECCIN DE LA MUJER "DRA CARMEN MARA ARGIBAY" SUPREMA CORTE DE JUSTICIA; Cmo es el servicio que se brinda?;
http://www.jus.mendoza.gov.ar/web/direccion-de-la-mujer/inicio

- Estrella, Oscar Alberto Godoy Lemos, Roberto; Cdigo Penal Parte Especial: De los delitos en particular; Ed. Hammurabi; 2 Edicin actualizada;
Bs. As.; 2007; pg. 73.

- Garca Blanco, Mariano; Homicidio agravados. Artculo 80 inc. 4 y 11 C. Penal. Anteproyecto; Marzo del 2015; http://www.justodevoz.com.ar

- Gmez Fernndez, Itziar; La accin legislativa para erradicar la violencia gnero en Iberoamrcia; Compilacin iberoamericana de leyes contra la
violencia de gnero; Tirant lo Blanch; Valencia; 2008; pg. 25.

- Indicadores de Progreso para la Medicin de la Implementacin de la Convencion Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la Violencia
contra la Mujer "Convencion de Belm do Par"; (Aprobado por el Comit de Expertas-CEVI, el 21 de Mayo de 2013); http://www.oas.org

- Juzgado Nacional en lo Criminal de Instruccion N 17 de Capital Federal; M. G. G. s/ procesamiento femicidio; sentencia del 06 de Marzo de 2013;
Magistrados: Javier Feliciano Ros; Id Infojus: FA13060006.

- Kemelmajer de Carlucci, Ada; La violencia contra la mujer en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos; publicado en
Revista Online Voces en el Fnix; http://www.vocesenelfenix.com/content/la-violencia-contra-la-mujer-en-la-jurisprudencia-de-la-corte-interamericana-
de-derechos-hum

- Larruri Pijoan, Elena; Igualdad y Violencia de Gnero. Comentario a la STC 59/08; pg. 11- Cita en El delito de Femicidio y su Constitucionalidad
de Luciano Censori, pg. 52; Publicado en Edicin 177- 30/6/14 Revista de Pensamiento Penal (www.pensamientopenal.com.ar.)

- Maqueda Abreu, Mara Luisa; La violencia de gnero. Entre el concepto jurdico y la realidad social; RECPC; 08/02/2006; publicado en
www.criminet.ugr.es.

- Mecanismo de Seguimiento Convencin Belm do Par (MESECVI); Novena Reunin del Comit de Expertas/os 12-14 de noviembre de 2012, Ciudad
de Mxico. www.oas.org/es/mesecvi/docs/CEVI9-Agenda-SP.doc

- Molina, Magdalena Trotta, Federico; Delito de femicidio y nuevos homicidios agravados; La Ley; 2013 A 493.

- Qu es la Oficina de la Mujer?; http://www.csjn.gov.ar/om/om.html

- Suprema Corte de Justicia de Mendoza; FISCAL C/MARAVILLA, JULIO ALBERTO; VIDELA, ROSANA PETRONA POR ABUSO SEXUAL
SIMPLE AGRAVADO POR LA GUARDA Y POR LA CONVIVENCIA REITERADO EN CONCURSO REAL CON ABUSO SEXUAL
GRAVEMENTE ULTRAJANTE AGRAVADO POR LA GUARDA Y POR LA CONVIVENCIA PREEXISTENTE; Sala N 2; Fecha: 30/08/2012;
ubicacin: LS442-014.

- Suprema Corte de Justicia de Mendoza; SPILA MARIA VICTORIA C/ DIRECCION GENERAL DE ESCUELAS P/ ACCION DE AMPARO; Sala
N 1; Expte. N 110.161; Fecha: 25/06/2014.

- Tazza, Alejandro; El homicidio por odio de gnero y el femicidio; 02 de Abril de 2014; http://penaldosmdq.blogspot.com.ar/2014/04/el-homicidio-
agravado-por-odio-de.html

- Terragni, Marco Antonio; Homicidio agravado por venganza transversal; pg. 4; en Revista Online Pensamiento Penal;
www.pensamientopenal.com.ar

- Tribunal Oral en lo Criminal N 9 de Capital Federal; F. C/ WEBER CARLOS JAVIER P/ HOMICIDIO AGRAVADO POR EL USO DE ARMA DE
FUEGO EN GRADO DE TENTATIVA; sentencia del 23 de Agosto de 2012; Magistrados: Luis M. Garca, Fernando R. Ramrez y Ana Dieta de
Herrero.

- Tribunal Oral en lo Criminal N 16; Causa N 4.026; H., A. E.; Sentencia del 31/05/2013.

- Tribunal Oral Penal N 1 de la Provincia de Corrientes; "SOSA GARCA, ADRIN WALTER EDGARDO P/ SUP. HOMICIDIO AGRAVADO POR
LA RELACION DE PAREJA CON LA VICTIMA, COMETIDO CONTRA UNA MUJER MEDIANDO VIOLENCIA DE GNERO; Expte N 97877/13;
Sentencia del 06 de Abril de 2015.

- Tribunal Oral Penal N 1 de la Provincia de Corrientes; "SOSA GARCA, ADRIN WALTER EDGARDO P/ SUP. HOMICIDIO AGRAVADO POR
LA RELACION DE PAREJA CON LA VICTIMA, COMETIDO CONTRA UNA MUJER MEDIANDO VIOLENCIA DE GNERO; Expte N 97877/13;
Sentencia del 06 de Abril de 2015.

- Tribunal Superior de Justicia de Capital Federal; Ministerio Pblico. Defensora General de la C.A.B.A. s/queja por recurso de inconstitucionalidad
denegado en autos N. G., G. E. s/ inf. art. 149 bis CP - Expte. 8796/12; Sentencia del 11/09/2013.