CONTROLADORIA-GERAL DA UNIO

DIRETORIA DE GESTO INTERNA

Pedido de Impugnao N 01 PE N 21/2014

Segue abaixo a resposta ao Pedido de Impugnao n 01 PE n 21/2014:

Trata-se de Impugnao ao Edital frente s seguintes exigncias editalcias:

Item do Edital:

(...) 1.2. Em relao ao conceito de veculos novos (zero quilmetro), esta

controladoria Geral da Unio adota o entendimento constante do Anexo da
Deliberao CONTRAN n 64/2008. Assim, sero considerados veculos novos (zero
quilmetro) aqueles ofertados por concessionria autorizada pelo fabricante ou
pelo prprio fabricante.

1.2.1. O primeiro registro e o primeiro emplacamento/licenciamento devero

ser efetuados em nome da Controladoria Geral da Unio, cujos custos correro a
expensas da licitante vencedora. (...).

Em respeito presente questo, imperioso destacar que, a Constituio Federal no

art. 170, caput e inciso IV preconizam a LIVRE CONCORRNCIA, donde se conclui que
qualquer ato contrrio incompatvel com tal regime, e constitui reserva de mercado.
Corroborando com este entendimento, citem-se as decises do Supremo Tribunal
Federal e TRF2:
EMENTA: AUTONOMIA MUNICIPAL. DISCIPLINA LEGAL DE ASSUNTO DE INTERESSE
LOCAL. LEI MUNICIPAL DE JOINVILLE, QUE PROBE A INSTALAO DE NOVA
FARMCIA A MENOS DE 500 METROS DE ESTABELECIMENTO DA MESMA NATUREZA.
Extremo a que no pode levar a competncia municipal para o zoneamento da
cidade, por redundar em reserva de mercado, ainda que relativa, e,
conseqentemente, em afronta aos princpios da livre concorrncia, da defesa do
consumidor e da liberdade do exerccio das atividades econmicas, que informam o
modelo de ordem econmica consagrado pela Carta da Repblica (art.170 e
pargrafo, da CF). Recurso no conhecido.(RE 203909.STF. Rel. Min. Ilmar
Galvo.1997). Ementa
CONSTITUCIONAL. APELAO EM MANDADO DE SEGURANA. PORTARIAS
DETERMINANDO AQUISIO DE DERIVADOS DE PETRLEO DE DISTRIBUIDORAS DA
MESMA UNIDADE DA FEDERAO. DECRETO-LEI 395/38 NO RECEPCIONADO PELA
ATUAL CONSTITUIO. ART. 170, PARGRAFO NICO DA CRFB/88. - Trata-se de
apelao em face de sentena que denegou a segurana, fundando-se legalidade
das
Portarias MME n 10/97 e ANP n 201/99. - Nos termos do art. 170, pargrafo nico,
da Carta Magna de 1988, somente a lei pode estabelecer casos nos quais
restries podem ser impostas ao desempenho de atividade econmica. Inexiste,
ento, lei a emprestar
fundamento Portaria, cuja aplicao impugnada pela impetrante. - As
restries, impostas s TRR''s, de aquisio de produtos e derivados de petrleo
somente das distribuidoras da mesma unidade da federao, previstas nas
Portarias atacadas, no encontram amparo legal, considerando-se que a
Constituio da Repblica vigente no recepcionou o Decreto-lei n 395/38, no qual
se amparam. - O assunto guerreado no presente trata justamente sobre a
observncia das fronteiras da legalidade e da razoabilidade, vez que a redao das
citadas Portarias, parece realmente querer criar uma reserva de mercado, em
afronta s diversas garantias insculpidas no texto constitucional, dispondo, ainda,
sobre matria que depende de lei que expressamente trate do assunto. - Denegar
a segurana seria o caso de manter privilgio incompatvel com o regime de livre
concorrncia, consagrado pelo art. 170, inciso IV, da atual Constituio. - Recurso
provido para conceder a segurana.(TRF 2 Regio.Des. Fed. Ricardo
Regueira.Primeira turma.2002).
De outro lado, a Lei 8.666/93 estabelece a competitividade como um dos princpios do
procedimento Licitatrio:
Transcreve:
Art. 3 - A licitao destina-se a garantir a observncia ao princpio constitucional
da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a
promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e julgada
em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da
impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade
administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do
julgamento objetivo e dos que lhe so correlatos.
1 vedado aos agentes pblicos:
I admitir, prever, incluir ou tolerar, nos atos de convocao, clusulas ou
condies que comprometam, restrinjam ou frustrem o seu carter competitivo,
inclusive nos casos de sociedades cooperativas, e estabeleam preferncias ou
distines em razo da naturalidade, da sede ou domiclio dos licitantes ou de
qualquer outra circunstncia impertinente ou irrelevante para o especfico objeto
do contrato, ressalvado o disposto nos 5o a 12 deste artigo e no art. 3o da Lei no
8.248, de 23 de outubro de 1991;
II - estabelecer tratamento diferenciado de natureza comercial, legal, trabalhista,
previdenciria ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras,
inclusive no que se refere a moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo
quando envolvidos
financiamentos de agncias internacionais, ressalvado o disposto no pargrafo
seguinte e no art. 3o da Lei no 8.248, de 23 de outubro de 1991.

Neste Diapaso, vejamos o que diz a doutrina:

A competio um dos principais elementos do procedimento licitatrio. Deve-se
compreender que a disputa entre eventuais interessados possibilita
administrao alcanar um melhor resultado no certame, auferindo uma proposta
vantajosa. Alm da
competitividade, que reconhecida pela ampla doutrina e (enquanto princpio)
pode ser compreendida de acordo com os outros princpios pertinente, este
dispositivo deve ser encarado pelo gestor como regra, sendo expressamente
vedadas clusulas ou condies restritivas do carter competitivo, motivadas por
situaes impertinente ou irrelevantes para a obteno do objeto contratual.
( Charles, Ronny.Leis de Licitaes Pblicas comentadas.2 Ed. Jus
Podivm.2009.Salvador).
Maral Justen Filho prefere falar em isonomia, Transcreve:
Isonomia significa o direito de cada particular de participar na disputa pela
contratao administrativa, configurando-se a inviabilidade de restries abusivas,
desnecessrias ou
injustificadas. Trata-se, ento, da isonomia como tutela aos interesses individuais
de cada sujeito particular potencialmente interessado em ser contratado peal
Administrao. A ampliao da disputa significa a multiplicao de ofertas e a
efetiva competio entre os agentes econmicos. (Comentrios Lei de Licitaes
e Contratos Administrativos.14 Ed. Dialtica.So Paulo.2010).
Neste mesmo norte, temos o Tribunal de Contas da Unio que determinou a um rgo
da Administrao que se abstivesse de fixar exigncia de declarao de que
determinada empresa licitante distribuidora ou revendedora autorizada de
determinado produto ofertado, como condio de habilitao ou de classificao, por
falta de amparo legal e por constituir restrio ao carter competitivo de licitao
( Acrdo n 2.375/2006-2 cmara).
uanto a definio de veculo novo, no item 2.2 do anexo da Resoluo CONTRAN
290/2008, h que se considerar que esta definio se d, conforme ela mesmo
menciona: para efeito desta Resoluo . Vejamos, portanto, o objetivo desta
Resoluo: Disciplina a inscrio de pesos e
capacidades em veculos de trao, de carga e de transporte coletivo de
passageiros, de acordo com os artigos 117, 230-XXI,231-V e X, do Cdigo de
Trnsito Brasileiro.
Da mesma forma, veja-se o objetivo da Lei 6.729/79: Dispe sobre a concesso
comercial entre produtores e distribuidores de veculos automotores de via
terrestre. Em nenhum momento esta lei restringe a venda de veculos novos somente
por concessionrias, nem mesmo quando fala em veculos novos, seno vejamos:
Art . 12. O concessionrio s poder realizar a venda de veculos automotores
novos diretamente a consumidor, vedada a comercializao para fins de revenda.
Em sendo assim, observa-se que destas duas normas, nem mesmo da mais pobre das
interpretaes, pode-se concluir que Veculo 0 Km, para efeito de aquisio pela
Administrao Pblica, corresponde a veculo sem licenciamento e que somente
concessionrias podem vender veculos novos. A contrrio senso tem-se da
interpretao sistemtica e teleolgica da Carta
Constitucional e da Lei 8.666/93, que no h que se restringir a participao em
licitaes e a contratao de empresas por estas no serem concessionrias.
Ademais, h que observar os princpios da legalidade, razoabilidade e proporcionalidade
nas decises administrativas, em consonncia com o disposto no art. 2 da Lei
9.784/99. Seno vejamos:
A legalidade, como princpio de administrao, significa que o administrador
pblico est, em toda sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei, e s
exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de
praticar ato invlido e exporse
responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso.Na Administrao
Pblica no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao
particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s
permitido fazer o que a lei autoriza.( Meirelles, Hely Lopes. Direito Administrativo
Brasileiro. 28 Ed. So Paulo.Malheiros.2003).
A razoabilidade expressa, em primeiro lugar, a racionalidade que deve existir
entre os meios utilizados para o alcance de fins perante motivos circunstancias
impostos atuao
administrativa.(Figueiredo, Lcia Valle. Comentrios Lei Federal de Processo
Administrativo.Ed.Frum.2 Ed. 2008).
As exigncias de razoabilidade e proporcionalidade da atuao administrativa
constituem pautas axiolgicas fundamentais de um legtimo proceder estatal em
um Estado Democrtico. Integram o direito positivo enquanto princpios jurdicos
estruturadores do
regime jurdico-administrativo, do qual recebem uma determinada compostura, a
partir da qual delineia todo o desenvolvimento da funo administrativa.
( Oliveira, Jos Roberto Pimenta. Os Princpios da Razoabilidade e da
Proporcionalidade na Administrao Pblica Brasileira. Malheiros. 2006).
Em sendo assim, em respeito livre concorrncia preceituada no art. 170, IV da C.F., ao
princpio da competitividade disposto no art. 3, I e II da Lei 8.666/96, bem como
considerando os princpios da legalidade, razoabilidade e proporcionalidade previstos no
art. 2 da Lei 9.784/99, conclui-se que inexiste amparo fatdico e legal que vede a
UBERMAC, ao fornecimento dos bens em questo.
Ademais, de suma importncia salientar, que caso venha a ser mantido tal
entendimento, cria-se um mercado margem da Legislao, onde apenas Fabricantes e
Concessionrios poderiam comercializar veculos com rgos Pblicos, vindo em total
desacordo com os princpios basilares do Procedimento Licitatrio, como a livre
concorrncia-(competitividade ), o da probidade administrativa, da igualdade, e da
legalidade.
A Empresa UBERMAC possui autorizao da Receita Federal e Junta Comercial do Estado
de Minas Gerais para comercializao de veculos. Estes veculos tm como origem a
Fbrica ou uma Concessionria da marca; A garantia e assistncia tcnica permanecem
inalteradas.
A Nota Fiscal da empresa UBERMAC por no ser uma concessionria, no pode ser
usada para fazer o primeiro emplacamento de veculos novos - 0 km que comercializa,
por este motivo, faz o primeiro emplacamento em seu nome e posteriormente, realiza a
transferncia do veculo
para o rgo adquirente, suportando todos os custos e despesas. Entretanto, aproveita-
se esta oportunidade para com todo respeito e lisura, elevar um importantssimo fato.
O que ser mais interessante ou conveniente ao interesse pblico, Administrao
Pblica em Geral:
A AMPLA COMPETITIVIDADE / CONCORRNCIA; em busca da proposta mais
SATISFATRIO-VANTAJOSA? Ou, tornar-se REFN de um mercado exclusivo de
Concessionrios? Conforme facilmente se atesta in casu, o descrito na Proposta
Comercial da Empresa, ora Recorrida, est coerente com o descritivo editalcio e no
configura em nenhuma desvantagem Administrao Pblica. A bem da verdade, o que
de fato ocorre nestes casos, que em momento oportuno, ou seja, na fase de disputas
de preo nos certames, Para a manuteno de suas altssimas margens de
lucratividadeNO ofertou a esta Administrao o MENOR PREO AO ITEM LICITADO, e
utiliza-se do instrumento recursal no intuito de que caso logre em xito, esta nobre
Administrao Pblica reste uma contratao mais NEROSA.
Desta feita, corroborando ao pleito da Empresa Recorrida, latente o reconhecimento
de que o que caracteriza o veculo como novo - 0 km o fato de nunca ter sido
utilizado, a simples transao formal de documentao, no o descaracteriza como
veculo novo - 0 km. O que deve prevalecer nesse aspecto o estado de
conservao do bem, e no o nmero de proprietrios constantes de sua cadeia
dominial. Corroborando, citamos o seguinte julgado:
Transcreve:
(...) Com efeito, o fato de o veculo ter sido transferido para a r para posterior
revenda ao consumidor final no basta para descaracterizar o bem como novo. A
rigor, para ser 0 km, no necessrio que o veculo seja transferido diretamente
do nome do fabricante ou de uma revenda concessionria para o consumidor. A
mera transferncia formal de domnio do bem para intermedirios, por si s, no
torna o bem materialmente novo em usado. O que deve prevalecer nesse aspecto
o estado de conservao do bem, e no o nmero de proprietrios constantes de
sua cadeia dominial.(...) (Grifos Nossos).(Apelao Cvel 20080110023148APC,
Acrdo342.445, Relator Desembargador LCIO RESENDE, da 1 Turma Cvel)
No aceitvel que a Empresa UBERMAC seja impedida de comercializar veculos
novos, sendo que detm autorizao da Receita Federal e Junta Comercial do Estado de
Minas Gerais para tanto. Igualmente, no existe na Constituio Federal, nada que
impea esta Sociedade Empresria de comercializar, aquilo que adquiriu legalmente e
de forma Lcita. Foi com base nos princpios que regem as licitaes que o Edital no
exigiu que a aquisio do veculo, fosse realizada exclusivamente por fabricantes e
concessionrios, pois apenas eles poderiam fazer o primeiro emplacamento deste bem,
configurando de forma clara um direcionamento e ferindo de morte o disposto o
pargrafo primeiro do artigo 3 da Lei 8666/93. Destaque-se ainda, que no a
primeira vez que existem dvidas quanto ao caso in tela. Nesse sentido, para um
melhor entendimento e esclarecimento a este nobre Julgador desta respeitvel
Administrao Pblica, abaixo passamos a demonstrar demais jurisprudncias, decises
e julgados que corroboram com o alegado.
Passamos a transcrever a DECISO DO MINISTRIO DA JUSTIA, de um recurso
apresentado contra uma Empresa em Enquadramento Similar UBERMAC, pela COMIL,
alegando dentre outras inverdades, que o veculo que ofertado no seria considerado 0
Km, pelas mesmas razes. Conforme acima relatado, o Ministrio da Justia, no apenas
deu provimento/razo a referida Empresa, bem como, contratou e recebeu 10
veculos/nibus.
O teor completo do recurso, da contra razo e a presente deciso que estamos
apresentando, pode ser conhecido no site www.comprasnet.gov.br em
CESSOLIVRE/PREGES/CONSULTA ATA/ANEXOS informando: UASG 200005 PREGO
142012.
Vejamos:
DECISO DO PREGOEIRO:
Primeiramente, informo que integra da deciso encontra-se acostado aos autos e
disponveis no site do Ministrio da Justia. A recorrente insurge-se contra ato
administrativo que entende equivocado face ao no cumprimento de itens do
Edital e, por
conseguinte, da legislao pertinente aos processos licitatrios.Encontram-se, pelo
exposto, presentes os requisitos para o conhecimento da pea, afastando-se a
preliminar de no
conhecimento da manifestao de inteno de recurso alegado pela recorrida
USATEC BSB.Em resumo, a recorrente COMIL NIBUS S/A. alega por meio do
recurso impetrado contra as licitantes
EMPORIUM CONSTRUTORA COMRCIO E SERVIOS LTDAME
e USATEC BSB INDUSTRIA E COMRCIO, julgando pela irregularidade das mesmas
perante o objeto social em seu registro.
Para fornecer o objeto, a licitante dever, uma, ter em seu objeto social a
caracterstica de fabricante ou comerciante de veculo nibus novo, situao que
permitir adquirir a carroceria a ser transformada; a duas, dever a licitante,
adquirindo ou fabricando o
veculo novo, realizar as transformaes necessrias para inserir os equipamentos
que iro caracterizar o veculo como base mvel. Em breve observao do mercado
atual, possvel verificar que existem empresas capazes de fabricar a carroceria
necessria bem como
realizar a transformao especfica, bem como existem empresas que podem
adquirir o veculo novo, fabricado por outra empresa, e proceder transformao
necessria para a produo da base mvel. Observe-se, nessa linha, que ao menos
quatro licitantes
apresentaram atestados comprovando sua possibilidade de apresentar o produto,
seja na condio de fabricante e transformadora, seja na condio de comerciante
e transformadora.Assim, restam claro que o item 2.4.2 do Edital e demais anexos,
ao requerer objeto social pertinente, no restringiu a participao apenas
fabricantes, adequando-se ao mercado atual que dispe de diferentes empresas
capazes de realizar o objeto.Da anlise realizada pela Equipe Tcnica deste
Ministrio, ficou demonstrado conforme Atestados de Capacitao Tcnica e
consulta ao Comprovante de Inscrio e de Situao Cadastral que empresa
EMPORIUM CONSTRUTORA COMERCIO E SERVICOS LTDA ME e USATEC BSB
INDUSTRIA E COMRCIO, conforme juntada de documentos, apresentaram todas as
documentaes necessrias para nossa concluso.Diante dos fatos apresentados,
declaramos serem improcedentes as razes levantadas pela empresa COMIL
NIBUS S/A contra as recorridas.A empresa COMIL NIBUS S/A continuou com seus
apontamentos referentes s
irregularidades relativas s propostas manifestamente inexequveis.
A rea demandante deste Ministrio manifestou-se exarando seu posicionamento
quanto s alegaes fundamentadas da recorrente. O edital exige como
caracterstica do objeto que seja novo, de primeiro uso. Ou seja, que no tenha
sido usado ainda em suas atividades
fins. A eficincia nas licitaes no significa somente o menor preo, sua extenso
alcana a melhor soluo pelo menor preo. Analisando o objeto, bem como sua
finalidade, resta indubitvel que o objeto que melhor atender as demandas do
servio consiste em veculo de primeiro uso equipado com os equipamentos e
instrumentos embarcados capazes de subsidiar a atuaes de segurana pblica.
Considerando que a caractersticas de novo, de primeiro uso, importa na
configurao material, e no meramente formal, da vantajosidade
a ser alcanada na presente compra. Considerando a questo de registro e
licenciamento dos veculos a serem adquiridas suscitadas pela reclamante, no
interfere na especificao exigida no edital, desde que os veculos nunca tenham
rodado.Nesse entendimento,
seguindo o posicionamento exarado pela rea demandante, que este pregoeiro
nega provimento s alegaes exaradas pela recorrente COMIL NIBUS S/A, por
entendermos que para ser de primeiro uso, no necessrio que o veculo seja
transferido diretamente do nome do fabricante ou de uma revenda concessionria
para o consumidor, visto que a mera transferncia formal de domnio do bem para
intermedirios, por si s, no torna o bem materialmente novo em bem usado,
alm, ainda, de entendermos que as recorridas
atenderam todas as exigncias do edital.Complementando o nosso entendimento,
a rea demandante tambm exarou em Nota Tcnica seu entendimento ao tratar
da garantia do objeto, alegando que as empresas recorridas declararam atender
todas as exigncias do
Edital e seus anexos, visto que o instrumento convocatrio no mencionou que a
garantia deveria ser exclusivamente prestada pelo fabricante, bastando, no
entanto, que as manutenes preventivas e corretivas sejam prestadas de acordo
com os manuais e normas
tcnicas especficas do fabricante, conforme subitem 23.4 do edital.Nesse
diapaso, prosseguimos com a anlise das razes expostas pela empresa COMIL
NIBUS S/A, que suscitou a hiptese de quebra de isonomia ante a condio do
regime de micro empresa e
empresas de pequeno porte ME/EPP.Em sntese, a recorrente alega que o
montante da contratao extrapola os limites concedidos pela legislao vigente,
no que tange s Empresas de Pequeno Porte, sugerindo, ainda, que seja auferida a
situao das recorridas perante os sistemas informatizados da Administrao
Pblica Federal.
Ocorre que as documentaes e declaraes expedidas pelas empresas recorridas
foram analisadas, quando do envio ao rgo, de modo que atenderam em sua
plenitude os requisitos estabelecidos em lei, sendo obedecido por este pregoeiro o
tratamento diferenciado, quando nele se enquadrarem.Assim, na presente data, as
recorridas so detentoras dos direitos estabelecidos pela lei complementar 123/06,
sendo regidas pela mesma legislao e, portanto, esto aptas a licitar sob essa
condio. A legislao no impe limites de valores para a contratao futura, no
devendo, portanto, este pregoeiro
fazer juzo de desenquadramento das empresas recorridas, em razo dos valores
a serem contratados. Basta que seja feita avaliao das empresas quanto ao seu
enquadramento aos requisitos da legislao vigente e, conforme regramento
interno, tais anlises
foram auferidas, nada tendo bice a declarar. Desta feita, tendo em vista as
contrarrazes trazidas baila pelas empresas USATEC BSB - INDUSTRIA E
COMERCIO LTDA - ME e EMPORIUM CONSTRUTORA COMRCIO E SERVIOS LTDA
ME, para os itens 02 e 03 do Prego n 14/2012, considerando o posicionamento da
rea demandante que entendeu pelo indeferimento das alegaes da empresa
COMIL NIBUS S/A, atravs de Nota Tcnica, no verifico elementos para a reforma
do ato impugnado.Na conformidade do
exposto, CONHEO DAS RAZES interpostas pela licitante COMIL NIBUS S/A e, por
conseguinte, NEGO PROVIMENTO, pois considero hgida e plenamente vlidas as
decises anteriormente tomadas em seu inteiro teor.
A concessionria Braslia Motors, teve um recurso, quase idntico, em que alegava que
os veculos de uma empresa que no concessionria no seriam considerados novos -
0 KM e que os mesmos no teriam garantia, julgado desfavoravelmente a ela, pelo
prprio MINISTRIO DA JUSTIA.
Inconformada, recorreu justia e teve, NOVAMENTE, deciso desfavorvel, na tentativa
de obter uma liminar que impedisse a contratao. Abaixo apresentaremos a deciso do
recurso pelo MINISTRIO DA JUSTIA, e a deciso do Tribunal Regional Federal, pode ser
conhecida na integra no site www.trf1.jus.br processo 0053492-72.2010.4.01.3400. A
ASSOCIAO BRASILEIRA DOS DISTRIBUIDORES VOLKSWAGEN E NIBUS-ACAV, tambm
teve deciso desfavorvel ela, pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, na
tentativa de conseguir liminar impedindo a contratao de empresa que no era
Concessionria, para
o fornecimento de caminho 0 km.
Em ambos os casos, restou claro que os veculos no perdem a sua condio de 0 km,
por serem comercializados por empresas que no so Fabricantes / Concessionrias.
Que a garantia tambm permanece inalterada, pois a mesma pertence ao
veculo/caminho, INDEPENDENTEMENTE de quem o tenha comercializado.
Tratando da condio de ser ou no novo, de primeiro uso, do licenciamento e da
garantia, destacamos a deciso do MINISTRIO DA JUSTIA, proferida em situao
semelhante, no processo 08020.001245/2010- 16, referente a deciso do recurso
administrativo referente ao Prego Eletrnico n 057/2010.
Tal problemtica tambm pode ser esclarecida pela deciso do Tribunal De Justia Do
Estado De So Paulo, no processo 0012538- 05.2010.8.26.0053, que pode ser visto na
integra em www.tj.sp.gov.br , provando que um veculo no perde a sua condio de 0
KM por ter sido refaturado, provando tambm que a assistncia tcnica e garantia
pertencem ao veculo e que o mesmo no deixa de ter direito a elas, por no ter sido
comercializado por Concessionrios ou Fabricantes:
Visto. ASSOCIAO BRASILEIRA DOS DISTRIBUIDORES VOLKSWAGEN E NIBUS-
ACAV, qualificada nos autos, impetrou mandado de segurana coletivo contra ato
praticado pelo SENHOR CHEFE DE GABINETE DA SECRETARIA DE SANEAMENTO E
ENERGIA DO ESTADO DE SO PAULO alegando, em sntese, que associao de
classe, sem fins econmicos, e representa empresas ligadas ao setor
automobilstico, de acordo com a Lei n 6.729/79, parcialmente alterada pela Lei n
8.132/90. Argumenta que por
ocasio do prego eletrnico SSE n 003/2009, Processo n 285/2009, da Secretaria
de Saneamento e Energia do Estado de So Paulo para aquisio de 01 p
carregadeira de rodas, 01 caminho coletor, 03 caminhes basculantes e 3
caminhes ba, a empresa Ubermac- Construtora e Comrcio de Equipamentos
Ltda. sagrou-se vencedora com relao ao item caminho coletor/compactador
pelo valor de R$251.500,00. Sustenta a existncia de irregularidades, de modo que
objetiva a concesso de liminar para o fim de anular a aquisio do caminho do
caminho coletor/compactador, placa HIG 6748, com expedio de ofcio ao
Detran/SP; determinar que a autoridade coatora se abstenha de efetuar qualquer
pagamento empresa Ubermac- Construtora e Comrcio de Equipamentos Ltda.
Com relao a aquisio do referido bem at deciso judicial transitada em julgado;
garantir o direito das concessionrias associadas da impetrante e outras
autorizadas de outras marcas, alm das montadoras/fabricantes de veculos
apresentem propostas visando a participao no referido prego. Requereu, ao
final, a concesso da segurana. Juntou documentos. A liminar foi indeferida (fls.
95/96).
A autoridade coatora prestou informaes, alegando, em preliminar, inexistncia
de direito lquido e certo. No mrito, sustentou a inexistncia de qualquer
irregularidade no procedimento licitatrio. Requereu a extino do processo sem
julgamento do mrito, ou a
denegao da segurana. Juntou documentos. Foi determinada a citao da
empresa UBERMAC-Construtora e Comrcio de Equipamentos Ltda. (fls. 174). A
Empresa UBERMAC-Construtora e Comrcio de Equipamentos Ltda., citada,
contestou a ao sustentando a inexistncia de qualquer irregularidade a amparar
a pretenso da impetrante. Pediu a improcedncia da ao. Juntou documentos. A
Representante do Ministrio Pblico opinou pela denegao da segurana. o
relatrio. DECIDO. A preliminar suscitada na contestao confunde-se com o mrito
e com ele ser apreciada. A impetrante objetiva a anulao da aquisio do veculo
descrito na inicial, por meio de prego eletrnico. Alega, para tanto, que o
fornecedor do veculo somente poderia ser uma concessionria autorizada, visto
que apenas elas tm condies de fornecer um veculo zero quilmetro, bem como
de dar a garantia necessria. O edital, em momento algum, prev que as empresas
licitantes sejam concessionrias autorizadas. Assim, nada impede que a
Administrao contrate com outras empresas. Caso fosse irregular a contratao
de empresa que no fosse concessionria autorizada, competia impetrante
impugnar o edital no prazo previsto para tanto, pois no se pode admitir que as
regras sejam aceitas em um primeiro momento, e somente quando concludo o
certame, ou seja, quando a situao particular convm interessada, apresente
impugnao. Ademais, se a regra contida no edital no respeita comando
constitucional, como sustentado na exordial, cabvel no caso somente a anulao
do certame, sob pena de flagrante violao aos princpios da isonomia, legalidade,
impessoalidade, moralidade e publicidade. Alm disso, no se verifica qualquer
irregularidade no edital. No colhe o argumento de que a empresa vencedora no
tem condies de fornecer a mesma garantia que a concessionria, pois a garantia
se refere ao produto e no ao adquirente, e deve atender as exigncias do Cdigo
de Defesa do Consumidor, em qualquer caso. Tampouco colhe o argumento de que
o veculo fornecido no era novo, zero quilmetro.O fato do caminho ter sido
primeiramente transferido r no o torna usado visto que a mera transferncia
do formal de domnio do bem para intermedirios, por si s, no o torna usado,
mas sim sua utilizao. Se o veculo nunca foi utilizado permanece a caracterstica
de zero quilmetro. A Lei 6.729/79 no se aplica ao caso visto que vincula apenas
as concessionrias e montadoras, e no a Administrao Pblica nas contrataes
para aquisio de veculos. Como bem ressaltado pela litisconsorte necessria, "A
lei no criou nas licitaes uma classe especial de empresas concessionrias para
ela todas as empresas so iguais, respeitadas suas particularidades definidas pelo
prprio ordenamento jurdico". Como se v, de rigor a denegao da segurana.
Ante o exposto e considerando tudo o mais que dos autos consta, DENEGO A
SEGURANA impetrada por ASSOCIAO BRASILEIRA DOS DISTRIBUIDORES
VOLKSWAGEN E NIBUSACAV contra ato praticado pelo SENHOR CHEFE DE
GABINETE DA SECRETARIA DE SANEAMENTO E ENERGIA DO ESTADO DE SO PAULO.
Custas na forma da lei, descabida a condenao em honorrios. P. R. I. So Paulo,
21 de maro de 2011. CYNTHIA THOM Juza de Direito Mesmo posicionamento,
teve o pregoeiro do Tribunal Regional Eleitoral do Rio Grande do Norte, conforme
publicado no site Comprasnet. Seno Vejamos:
DECISO DO PREGOEIRO:
REF.: PREGO 48/2010 - SRP -- PROCESSO N. 164/2010 PROTOCOLO N.
4079/2010
Trata-se de resposta ao recurso interposto pela empresa JR Comrcio de Caminhes
e Peas Ltda. No qual quer que seja revogada a deciso do pregoeiro que
desclassificou a recorrente.
A recorrente encaminhou eletronicamente, via sistema, sua inteno de recorrer
bem como apresentou seu recurso do prazo. Verifica-se, preliminarmente, que os
pressupostos para o seu julgamento encontram-se presentes.
A empresa recorrente alega que os veculos apresentados pelas empresas
vencedoras dos itens 1 e 2 no cumprem fielmente as regras do objeto licitado,
uma vez que os mesmos no so reconhecidos tecnicamente e juridicamente como
veculos zero quilmetro, segundo dispem as regras emitidas pela Deliberao 64
do CONTRAN, de 30/05/2008 e pelos artigos 121 e 123 do Cdigo de Trnsito
Brasileiro.Afirma que para realizar a entrega dos referidos objetos licitados, as
empresas recorridas tero primeiramente que adquirir os veculos perante alguma
concessionria ou fabricante, vindo a registrlos perante o DETRAN, da sede de
suas matrizes ou filiais. Nesse momento ser realizado o primeiro registro e o
primeiro licenciamento do veculo em nome de cada empresa. Que, somente a
partir de ento, as recorridas podero transferir os veculos para o Tribunal
Regional Eleitoral do Rio Grande do Norte, de modo a gerar um segundo
emplacamento e licenciamento sobre os veculos; transformando-os com isso em
veculos semi-novos.
Sustenta que, conforme a disposio legal acima citada, veculos zero quilmetro
so aqueles sujeitos ao primeiro emplacamento e concomitantemente ao primeiro
licenciamento perante o rgo de trnsito competente (DETRAN).
Por sua vez, o primeiro emplacamento somente ocorre no caso do veculo ser
adquirido perante a fbrica ou atravs de uma concessionria fato este que no
acontecer caso as aquisies sejam realizadas junto s recorridas, j que as
mesmas, conforme provam as prprias documentaes por elas apresentadas, no
so fabricantes de veculos nem tampouco Concessionrias autorizadas por uma
fabricante. Requer por fim, que o Pregoeiro Oficial, reconsidere a deciso que
classificou as empresas recorridas, passando, por conseguinte a desclassific-las e,
por fim, declarar a recorrente classificada, habilitada e vencedora do certame em
questo
DA ANLISE DO PREGOEIRO
Em anlise, a redao dos artigos 123 e 125 do CTB e a Deliberao n 64 do
Contran. Observa-se que os artigos 123 e 125 no fazem meno ao conceito de
veculo 0 Km. Apenas estabelecem regras para a expedio do Certificado de
Registro de Veculos e as informaes sobre o veculo que devero ser prestadas ao
RENAVAM. Da mesma maneira, a Deliberao n 64 do CONTRAN conceitua veculo
novo para fins de emisso do CRLV Certificado de Registro e Licenciamento de
Veculo - , circulao e fiscalizao de veculos de trao, de carga e os de
transporte coletivo de passageiros, no tendo portanto aplicao para fins de
licitaes pblicas. A questo de registro e licenciamento dos veculos a serem
adquiridos, suscitada pela recorrente, no interfere na especificao exigida no
edital, desde que os veculos nunca tenham rodado. A rigor, para ser 0 km, no
necessrio que o veculo seja transferido diretamente do nome do fabricante ou de
uma revenda concessionria para o consumidor. A mera transferncia formal do
domnio do bem para intermedirios, por si s, no torna o bem materialmente
novo em usado.O que caracteriza o veculo como 0 km o fato de nunca ter sido
utilizado e no a data de seu registro e licenciamento.
Uma licitao deve ser regida pelo princpio da vinculao ao edital e do
julgamento objetivo, sendo observado o princpio constitucional da isonomia e de
forma a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao. De outra
forma, estar-se-ia criando uma reserva de mercado restrita as concessionrias,
subvertendo o princpio constitucional da ampla concorrncia, que a base legal
para a Administrao Pblica em todas as formas de licitao.

DA DECISO DO PREGOEIRO:
Do exposto, considero que o recurso impetrado pela empresa JR Comrcio de
Caminhes e Peas Ltda tempestivo por ter sido apresentado no prazo legal, para
no mrito julgar improcedente, mantendo inalterada a deciso de declarar como
vencedoras dos itens 1
e 2 as empresas Coserlog e Ubermac, respectivamente. Direo-Geral, para
anlise e deciso. Natal/RN, 10/09/2010. Anselmo Pereira Silva Pregoeiro.
Acatando integralmente com estes entendimentos, esto os departamentos jurdicos de
diversos rgos e Entes da Administrao Pblica em Geral que j contrataram e
receberam bens desta espcie empresarial, citese: EXRCITO, AERONUTICA,
MARINHA, SECRETARIAS DA SEGURANA PBLICA E DA DEFESA SOCIAL, PREFEITURAS.
Todos atendidos atravs de processos licitatrios, e que j receberam diversos veculos,
sem nenhum tipo de problema, ou qualquer questionamento sobre o fato dos mesmos
serem novos - 0 KM, ou mesmo qualquer problema com a qualidade e garantia destes.
Desta forma, tendo em vista que Contrato Social da Recorrida prev a comercializao
de veculos novos, bem como, seu CNPJ est autorizado pela Junta Comercial do Estado,
e pela Receita Federal a comercializao destes, o respeito aos descritivos do
instrumento convocatrio, INEXISTEM IMPEDIMENTOS PARA QUE A UBERMAC REALIZE O
FORNECIMENTO DO VECULO OBJETO DO CERTAME EM QUESTO.
Portanto, considerando a todo o acima exposto, Urge, o reconhecimento e aceite das
razes neles inseridas, acatando de plano o pleito da UBERMAC, no que tange sua
possibilidade e capacidade de fornecer os veculos, em sua caracterizao como novos,
0 KM e de primeira utilizao, sob pena de ofensa aos princpios norteadores do
procedimento licitatrio, e contraposio s decises e julgados apresentados. Quanto
s questes acima debatidas, com fincas reforma dos descritivos do edital,
salientamos que em momento algum intentamos em
afrontar-lhes ou at mesmo prejudicar o regular andamento do procedimento in casu,
nossa real inteno e poder informar e esclarecer a esta. R. Administrao Pblica e
seus servidores.
Busca-se com a presente manifestao, salvaguardar a igualdade de condies entre os
concorrentes que participaro da disputa nos moldes do artigo 37. XXIda CF; a isonomia
e eficincia, princpios estes basilares do procedimento licitatrio. Salientamos ainda
que, os nobres servidores desta nobre Administrao no momento da elaborao do
instrumento convocatrio, buscando atender sua necessidade, hipoteticamente
concentraram-se apenas na
finalidade do objeto de aquisio, e por no deterem de conhecimento especfico vieram
a estipular tal exigncia que nos moldes mercadolgicos atuais demonstra-se
demasiadamente exguo para cumprir. Deste modo, tal exigncia para maior eficincia
e efetividade desta aquisio pblica carece de reforma e alterao. Consubstanciados
em todo acima exposto, citamos neste momento, a ponderada anlise do Prof. Luiz
Alberto Blanchet:
O que a boa Administrao exige de seus agentes (...) a utilizao de toda a
percia, objetividade, prudncia, eficincia e critrio necessrios satisfao de
cada necessidade concreta ensejadora de licitao. No se quer com isto dizer que
deva ser um gnio infalvel
ou um super-homem, mas ele tem absoluta obrigao de utilizar todas as
qualidades e habilidades humanamente possveis ao homemnormal (Licitao O
Edital Luz da Nova Lei, Curitiba, Juru, 1994, pg. 34).
Assim, se a esta nobre Comisso que formulou o Instrumento Convocatrio, se
equivocou, data vnia, exigir a entrega em prazo demasiadamente exguo, a falha por
ns, considerada inevitvel dentro das possibilidades normais. Conhecidas as presentes
razes, acreditamos, todavia, que Impugnao aos termos do edital ora formulada
haver de merecer o acolhimento que se espera, ainda que reconheamos ser mais
difcil para o agente reconhecer o erro e mais fcil encontrar motivos para manter o seu
posicionamento, contudo, confiamos que o bom senso de Vossa Senhoria dever
prevalecer.
Portanto, considerando a todo o acima exposto, Urge, a desconsiderao de tal
exigncia editalcia, sob pena de ofensa constituio e aos princpios norteadores do
procedimento licitatrio.
III DO PEDIDO.
Por fim, ante a todo o exposto a Ubermac Const. e Comercio de Equipamentos Ltda
requer:
a) Que sejam analisados os pontos detalhados nesta impugnao, com a correo
necessria do ato convocatrio para que se afaste qualquer antijuridicidade que macule
todo o procedimento que se iniciar.
b) Requer outrossim, caso no corrigido o edital no ponto ora invocado, seja mantida a
irresignao da ora Impugnante, para posterior juzo de anulao por parte da
autoridade competente para tanto.
Termos em que, Pedimos Deferimento!
Uberlndia-MG, 11 de novembro de 2014.
_________________________________________________________________________
UBERMAC CONSTRUTORA E COMRCIO DE EQUIPAMENTOS LTDA
Jos Ricardo Paes Leme
Pedido de Impugnao 1: RESPOSTA 1:

A Deliberao CONTRAN n. 64, de 30 de Maio de 2008, em seu Anexo, define veculo novo
como veculo de trao, de carga e transporte coletivo de passageiros, reboque e semi-reboque,
antes do seu registro e licenciamento (grifos nossos).

Ainda que a citada Deliberao trate de regras dirigidas a nibus, caminho ou trator, no se
pode perder de vista o disposto no art. 2 da Lei n. 6.729/79 (Lei Ferrari), que conceitua como veculo
automotor, de via terrestre, o automvel, caminho, nibus, trator, motocicleta e similares (grifos
nossos).

Assim, a anlise sistemtica desses normativos nos permite concluir que a definio utilizada
pelo CONTRAN, para veculos novos, tambm aplicvel para automveis, pois, logicamente, no
faria sentido que o legislador criasse definies distintas de veculos novos para caminho, nibus e
trator e outra apenas para automvel, j que, segundo a Lei n. 6.729/79 (lei Ferrari), so todos
veculos automotores.

O art. 1 da Lei Ferrari deixa claro que a distribuio de veculos automotores, de via
terrestre, efetivar-se- atravs de concesso comercial entre produtores e distribuidores
(grifamos). Alm disso, o inciso II, do art. 2 da mesma norma, define distribuidor com sendo a (...)
a empresa comercial pertencente respectiva categoria econmica, que realiza a comercializao de
veculos automotores, implementos e componentes novos, presta assistncia tcnica a esses
produtos e exerce outras funes pertinentes atividade; (grifamos).

Ressalto que o art. 12 da citada Lei taxativo ao proibir ao concessionrio/distribuidor a

venda de veculos novos para fins de revenda. Isso significa que a venda deve ser feita apenas ao
consumidor final.

O art. 15 da Lei Ferrari prev uma regra de exceo, ao permitir que o concedente (fabricante)
efetue vendas diretas, independente da atuao do concessionrio, apenas Administrao
Pblica, ao Corpo Diplomtico ou a compradores especiais. Dessa forma, quando o veculo for
revendido por no concessionrio ou no fabricante (que na cadeia tambm se caracteriza como
consumidor final), a outro consumidor final (nesse caso, a Administrao Pblica), restaria
descaracterizado o conceito jurdico de veculo novo.

Destarte, entendo que as regras Editalcias foram fixadas com a observncia s normas que
regem o assunto, sendo que, diante dos fatos apresentados, INDEFIRO o pedido de impugnao.