Derecho Procesal Laboral

Trabajo Prctico Final

La prueba de la existencia del contrato de trabajo en la Doctrina Legal de la SCBA.

PROFESORA: JORGELINA ALIMENTI.

ALUMNA: ORNELA C. PICCINELLI.
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DERECHO PROCESAL LABORAL

(Trabajo Prctico Final)

La prueba de la existencia del contrato de trabajo

en la Doctrina Legal de la SCBA.

ORNELA C. PICCINELLI.

I.- Introduccin. II.- La Doctrina Legal de la SCBA; a) la doctrina vigente; b) la

disidencia; c) Cmo y cundo funciona la carga de la prueba? III.-Cierre.

I.- Introduccin.

Asistimos a una nueva forma de pensar el derecho. Lejos qued la

concepcin positivista que pregonaba la completitud y perfeccin de un sistema
potencialmente capaz de dar respuesta a todos los conflictos humanos. La
diversificacin de las sociedades post industriales, y la influencia de ciertas
corrientes jusfilosficas importaron asumir las deficiencias de un modelo
seriamente socavado en sus bases.

Resquebrajado el paradigma silogista, merced a los aportes de la

Teora de la Argumentacin Jurdica1, se ha abandonado la fantasa proveniente
de la tradicin de los siglos XVII y XVIII sobre el legislador racional que ha
concebido un sistema jurdico pleno y cerrado y a su vez coherente por s solo [],
a pesar de que nuestra cultura jurdica y nuestras escuelas de derecho demoren
en anunciar su muerte. Lo cerrado ha dejado paso a lo abierto del sistema, lo
coherente a la pretensin de coherencia []. La idea de sistema no surge
estrictamente de un conjunto exclusivo de normas jurdicas como un todo
completo y por tanto cerrado, sino a un concepto de sistema abierto y dinmico en
el que normas de diferentes tipos interactan todas ellas bajo otros elementos (los

1
Es con esas teoras que la idea de racionalidad, ms que diluirse y perderse, migra desde el legislador
hacia el intrprete y aqu lo trascendente, sobre todo en el mbito de la jurisprudencia, de los llamados
"casos difciles" (Cfr. GRAJALES, AMS A; Argumento sedes materiae. Un antiguo argumento para una
nueva visin del derecho. ABELEDO PERROT N: AP/DOC/4766/2012 en su versin on line.)

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principios) que les dan sentido y nos ayudan a entenderlas como un conjunto que
pretende ser sistemtico.2

La Constitucin ha dejado de ser una norma programtica, para

convertirse en un mandato operativo para todos los poderes del Estado, y en su
seno, alberga un cada vez ms amplio catlogo de derechos, cuya proteccin
resulta un cometido del ms alto rango normativo (art. 31 CN)

Y al abrigo de la Constitucin, algunas categoras (personas o bienes

jurdicos), resultan tuteladas de manera diferente.

Es que las especiales caractersticas que evidencian esas categoras, ya

por su particular naturaleza, ya por la condicin que adquieren en su vinculacin
con los dems, traducen una sensibilidad digna de ser advertida a los fines de su
regulacin. Regulacin teida de impronta tuitiva que no slo ha de observar el
derecho sustancial, en punto a las relaciones jurdicas materiales, sino con mayor
razn el derecho procesal, concebido como instrumento al servicio de la
realizacin de los derechos.

Va dicho, entonces, que dentro de nuestro sistema, las tutelas

procesales diferenciadas encuentran explcito soporte en los preceptos
constitucionales aludidos, que habilitan una verdadera justicia protectora o de
acompaamiento3.

Esa exigencia constitucional, que impone al Estado el deber de

asegurar positivamente (Art. 75 inc. 23) el desarrollo de mecanismos que
garanticen la Tutela Judicial Efectiva de los derechos de los grupos as protegidos,
no puede materializarse si las normas adjetivas no prevn dispositivos que
readecuen los institutos clsicos a las particularidades propias de la relacin
material que se tiene en mira.

En lo que aqu importa, resulta innegable que el Trabajador resulta

una de las categoras constitucional y convencionalmente tuteladas. El desarrollo
del Derecho Sustancial que regula la prestacin de trabajo en forma dependiente,

2
GRAJALES, AMS A; op. cit.

3
MORELLO A. M., La jurisdiccin protectora J. A., 1986-II, p. 305 y ss.; id., Un nuevo modelo de
justicia, La Ley, 1986-C, pp. 800 y ss.; id., El proceso justo, Lexis Nexis-LEP, Bs. As., 2005, 2a. ed., pp.
651 y ss..

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parti del reconocimiento de la asimetra gentica que se verifica en los polos de la

relacin material, y fue adquiriendo perfiles propios de un derecho tuitivo que
lejos de la declamada neutralidad de las normas ha de proteger a la parte ms
dbil de esta particular relacin contractual.4

Naturalmente, el carcter tuitivo del derecho sustancial al que se ha

aludido, requiere de un acompaamiento de normas adjetivas que dejen traslucir
la impronta del derecho que acta, pues el proceso, como instrumento de
realizacin de los derechos ha de impregnarse de los principios de la materia que
constituye el objeto de la pretensin deducida para no frustrar los fines tenidos en
miras por el legislador de fondo.

De all que en lo que nos interesa, en el mbito del proceso laboral,

encontremos particularidades propias de la regulacin sustancial, traspoladas a
las reglas adjetivas, con el objeto de hacer eficaz esa manda tuitiva en resguardo de
los derechos del Trabajador.

Como una derivacin del principio protectorio que emana de los

artculos 14 bis de la Constitucin Nacional, y 39 de la Constitucin local, una de
las manifestaciones de la tutela especfica a la que nos venimos refiriendo finca en
la vigencia del principio de primaca de la realidad 5, que impone a los jueces, al
momento de analizar el tipo de vinculacin que pudo haber unido a las partes en

4
As encontramos que, en la regulacin sustancial, el legislador ha estipulado diversos preceptos
que tienen por norte la proteccin del Trabajador, que parten de reconocer su situacin de
inferioridad respecto de la organizacin empresarial en la que se inserta. De all que limite
fuertemente la autonoma de la voluntad en el campo contractual laboral estableciendo un piso
mnimo de condiciones de contratacin, bajo sancin de nulidad (Arts. 7 y 44 de la LCT), y
habilitando, en cambio que las convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales
puedan convenir condiciones ms faborables al trabajador (art. 8 LCT). Asimismo, al ocuparse de
la interpretacin normativa consagra el principio de la norma ms favorable al trabajador, y
precepta a los jueces que cuando una cuestin no pueda resolverse por aplicacin de las
normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes anlogas, deban resolver conforme a los
principios de la justicia social, a los generales del derecho del trabajo, la equidad y la buena fe,
propios de la materia del Trabajo. (ver. art 9 y 11 de la LCT). Tambin se ha recogido el principio
de irrenunciabilidad declarando nula y sin valor toda convencin de partes que suprima o
reduzca los derechos previstos en esta ley, los estatutos profesionales, las convenciones
colectivas o los contratos individuales de trabajo, ya sea al tiempo de su celebracin o de su
ejecucin, o del ejercicio de derechos provenientes de su extincin (art. 12); y la gratuidad en los
procedimientos judiciales o administrativos derivados de la aplicacin de la ley, estatutos
profesionales o convenciones colectivas de trabajo (art. 20 LCT), entre otros aspectos.

5
Edicta el artculo 14 de la Ley de fondo Nulidad por fraude laboral. Ser nulo todo contrato
por el cual las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando
normas contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio. En tal
caso, la relacin quedar regida por esta ley.

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conflicto, estar a las notas tipificantes del vnculo, prescindiendo de lo que

pudieron haber declarado las partes al respecto, en tanto la calificacin o vnculo
que las partes hayan querido o credo establecer no puede desnaturalizar ni
modificar la verdadera modalidad que se infiere de las condiciones con que se
desenvolvi o pudo desenvolverse dicha vinculacin contractual.6

En el marco del proceso laboral, el principio de marras se proyecta en

materia probatoria, introduciendo modificaciones al rgimen procesal que en
materia civil y comercial constituye la regla.

As es que el artculo 23 de la Ley de Contrato de Trabajo edicta

Presuncin de la existencia del contrato de trabajo: El hecho de la prestacin
de servicios hace presumir la existencia de un contrato de trabajo, salvo que por las
circunstancias, las relaciones o causas que lo motiven se demostrase lo contrario.
Esa presuncin operar igualmente an cuando se utilicen figuras no laborales, para
caracterizar al contrato, y en tanto que por las circunstancias no sea dado calificar
de empresario a quien presta el servicio.

El aspecto sealado constituye el objeto de este breve trabajo. En

efecto, como manifestacin procesal del principio apuntado, el ordenamiento
sustancial se garantiza su observancia, introduciendo en la Ley de fondo una
presuncin que entra a jugar en la faena de probatoria a hora de determinar la
existencia de un contrato de trabajo.

Lo expuesto reviste una gran relevancia, pues como es sabido

merced a la existencia de una presuncin legal iuris tantum, en el caso se
alteran los principios generales que rigen en torno a la carga de la prueba,
trasladando su peso de quien, colocndose en la situacin de hecho que alega
reclama la aplicacin del estatuto laboral a quien, en el polo pasivo de la relacin
procesal, resiste su aplicacin.

La presuncin de marras, apoyada en el principio de primaca de la

realidad asume que, generalmente, es el empleador quien se encuentra en mejores
condiciones de probar, pues es l quien debera llevar los registros en debida
forma, completos y acordes con la real prestacin del servicio.

6
Cfr. causa L. 84.622, CAFERRA, Hctor Arnaldo c. Laboratorios IQP SRL s. Indemnizacin por
despido. Ley 24013. Sentencia del 19 de septiembre de 2007.

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Pero, pese a la claridad con que pareciera haberse introducido la

presuncin en cuestin, ha suscitado contrapuntos en punto a su alcance al
momento de dirimirse judicialmente los conflictos de la naturaleza apuntada.

La Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires ha fijado su

posicin al respecto, interpretando los alcances del artculo 23 de la LCT., y
sentando doctrina legal en la especie. En lo que sigue nos dedicaremos a precisar
cul ha sido el entendimiento que el mximo tribunal local ha fijado respecto del
alcance del dispositivo que comentamos.

II.- La Doctrina Legal de la SCBA.

Como se anticipara, la SCBA., con motivo del ejercicio de su

competencia recursiva extraordinaria en materia laboral, ha interpretado la manda
contenida en el artculo 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, fijando su posicin al
respecto.

En lo que sigue nos ocuparemos de precisar el alcance de la postura

adoptada por la mayora, y asimismo, de explicitar las razones del voto en
disidencia. Adems, parangonaremos el funcionamiento de las cargas probatorias
en una y otra propuesta.

a.- La Doctrina Legal vigente

La casacin bonaerense, merced a la hermenutica aplicada a la

norma de cita, ha limitado sustancialmente el alcance de su proyeccin,
circunscribiendo el campo de supuestos de hecho a partir de los cuales ha de
cobrar operatividad.

En efecto, si bien parecera que el mencionado artculo 23 no trae ms

requisitos de aplicacin que la acreditacin de la prestacin de servicios al fijar
postura sobre la tpica, el voto de la mayora exigi que para que la presuncin a
favor del trabajador se torne operativa, de las pruebas rendidas en la causa ha de
surgir no solamente la prestacin de servicios como estipula la norma sino
asimismo, que las tareas desempeadas hayan sido en relacin de dependencia.

En reiteradas oportunidades ha dicho el Alto Cuerpo que la prestacin

de servicios que torna operativa la presuncin del artculo 23 de la LCT es la de

6
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servicios desarrollados en relacin de dependencia7advirtiendo que ella

queda neutralizada si la prueba producida acredita que la actividad desarrollada
por el actor no lo fue en relacin de dependencia, elemento indispensable en la
tipificacin del contrato de trabajo, sino como un empresario o contratista autnomo8.
(El destacado es personal).

De all que haya sostenido completando la doctrina legal antes

sealada que, admitida la prestacin de servicios por la demandada, pero negada
su naturaleza laboral, incumbe a esta ltima la prueba de la particular vinculacin
alegada en virtud de lo dispuesto por el art. 375 del CPCC, y no habindolo hecho,
rige la presuncin de que los trabajos fueran realizados en relacin de dependencia9.

En otras palabras, para hacer efectiva la presuncin que trae el 23 de

la LCT, debe haberse acreditado que el trabajador efectu tareas para otro.
Solamente frente a dicha comprobacin (ya surja de la prueba rendida, ya del
reconocimiento efectuado por el demandado) la carga de la prueba se trasladar al
demandado, quien deber a su turno evidenciar que las tareas cumplidas no lo
fueron en razn de la celebracin de un contrato de trabajo.

Es decir, que la doctrina legal imperante, sostiene la denominada tesis

restringida, que supone en torno a la interpretacin del artculo 23 de la LCT que
la prestacin de servicios por si sola no habilita a tener por acreditada la existencia
del contrato de trabajo, requiriendo que el trabajador pruebe adems que dicha
actividad fue realizada, necesariamente, bajo la direccin del empleador.

La tesitura adoptada considera, pues, que el hecho determinante de la

presuncin prevista en el artculo 23 de la LCT es la prestacin de servicios en
relacin de dependencia. En sus trminos, de la sola constatacin de la realizacin
de tareas, no puede derivarse la existencia de un contrato de trabajo, pues existen
diversas formas de vinculacin contractual que no revisten las notas a las que
alude la LCT (dependencia tcnica, jurdica y econmica).

7
Cfr. SCBA, en causas L. 43473, sentencia del 26 de marzo de 1985, L. 39.519 sentencia del 25
de octubre de 1988, L. 82046, sentencia del 1 de septiembre de 2004, entre muchas otras.
8
Cfr. SCBA, en causas L.98322, Torres, sentencia del 4 de noviembre de 2009; L. 96248,
Ceballos, sentencia del 11 de marzo de 2009, entre otras.
9
Conf. SCBA, L 32808, sentencia del 29 de mayo de 1984; L80.713, sentencia del 11 de agosto
de 2004, entre varias otras.

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Desde esa mirada, que la presuncin opere sin cortapisa (sin probar la
relacin de dependencia) traera como consecuencia una laboralizacin
excesiva10, sobrepasando los lmites del mbito de aplicacin de la legislacin
laboral e involucrando situaciones que por su naturaleza han de quedar
excluidas de su esfera.

b.- La disidencia.

La postura sealada precedentemente es la que constituye la doctrina

legal de la SCBA en la materia. No obstante, la interpretacin comentada registra
un voto disidente, pronunciado por la Dra. Kogan.

La ministra de referencia, apartndose de la postura mayoritaria, ha

levantado bandera de la tesis amplia, invocando razones de orden constitucional.
Apoyndose en los principios rectores de la materia, ha advertido que el dispositivo
en anlisis es una herramienta que constituye una garanta destinada a proteger
los derechos del trabajador, que no debe ser cercenada con requisitos que la propia
ley no trae.

En efecto, en varias ocasiones ha dicho que una de las aplicaciones del

principio protectorio que emana del art. 14 bis de la Constitucin nacional y del art.
39 de la Constitucin provincial, lo constituye la regla de facilitacin al trabajador de
la prueba en el proceso y el principio de la realidad, expresado a travs de distintas
presunciones contenidas en la Ley de Contrato de Trabajo y en las leyes procesales,
con el firme propsito de excluir las hiptesis de fraude, y de constituir garantas que
refuercen los derechos sustanciales, de all que, sobre dicha base, deber ser
interpretado y analizado el art. 23 de la Ley de Contrato de Trabajo, sin adicionar
cuestiones que la ley no impone para su aplicacin.11

El voto que qued en minora sostuvo que, merced lo prescripto por el

artculo 50 de la LCT, en cuanto a que el contrato de trabajo no slo se prueba
por los modos autorizados por las leyes procesales, sino asimismo por lo edictado
por el artculo 23 de la LCT, se robustece la virtualidad de la presuncin que no
puede coartarse imponindose requisitos que la reglamentacin no prev.
10
Machado, Jos Daniel, La presuncin del art. 23 de la LCT, RDL, N 2, 2005, pgina 100.

11
Cfr. voto en disidencia en causa L90472 Fernandez sentencia del 17 de mayo de 2006, L.
81266 Ponce, sentencia 16 de agosto de 2006; L 104.112 Raffaeli, sentencia del 6 de
noviembre de 2012, entre otras.

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La magistrada en consecuencia, entendi que si claramente la ley

prev que la prestacin de servicios hace presumir la existencia de una relacin
laboral, quien pretenda negarla deber ofrecer y producir la prueba que la
contradiga (Art. 23 LCT). Exigir al trabajador demostrar que la prestacin de
servicios fue bajo relacin de dependencia importara desnaturalizar la presuncin y
darle un alcance diverso a las normas que reglamentan las garantas
constitucionales de proteccin laboral12

De all que, para la minora, el hecho determinante de la presuncin

legal sea simplemente la prueba de la realizacin de un servicio.

De ese modo, en la construccin minoritaria, el trabajador slo

debera acreditar la prestacin de tareas, esto es, la realizacin de algn servicio,
para que se dispare la presuncin de la existencia del contrato de trabajo. Al
demandado que lo negara incumbira la carga de probar que esos trabajos no
responden a una naturaleza de orden laboral.

c.- Cmo y cuando funciona la carga de la prueba?

Como ya se insinuara, la hermenutica efectuada respecto del hecho

determinante de la presuncin, reviste cabal relevancia, habida cuenta que la
adopcin de una u otra postura se traduce en una diferente aplicacin de la carga
de probatoria.

La doctrina legal vigente, conforme fuera expuesto precedentemente,

exige que de las constancias de la causa surja que los trabajos cumplidos por el
actor lo fueron en relacin de dependencia para tornar aplicable la presuncin
iuris tantum del artculo en estudio.

Ello importa que, en el esquema propuesto, recae sobre el trabajador

el imperativo de probar la prestacin de trabajo subordinado. Acreditado ese
extremo, (o reconocido por la accionada) incumbir al demandado que lo niegue,
traer al expediente las constancias que evidencien que dichas prestaciones no
revistieron las notas propias de un contrato laboral (cfr. art. 375 CPCC). Si el
accionado incumple con la carga que pesa a su respecto, cobra virtualidad la
presuncin del artculo 23 de la LCT.

12
Cfr. voto en disidencia, causa ; L 104.112 Raffaeli, sentencia del 6 de noviembre de 2012.

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Para completar el cuadro de anlisis, resta apuntar que existen

asimismo supuestos en que la presuncin se neutraliza. Efectivamente, si la
prueba producida acredita que la actividad desarrollada por el actor no fue en
relacin de dependencia, elemento indispensable en la tipificacin del contrato de
trabajo, sino como un empresario o contratista autnomo, 13 el dispositivo no se
aplica.

En otras palabras ...la regla bsica del artculo 23 de la LCT admite su

propio desplazamiento cuando por las circunstancias, las relaciones o causas que
motiven la prestacin de los servicios se demostrase lo contrario de la existencia de
un contrato de trabajo 14

III.- Cierre.

No cabe duda que la evolucin de que se diera cuenta al principio de

este trabajo, impone un avance gradual y progresivo hacia el reconocimiento de
mayores derechos y garantas. Derechos y garantas que, en algunos casos, han
sido elevados al mayor rango normativo, recogidos en el bloque constitucional.

Los derechos del trabajador, se insertan en ese esquema, y han de ser

tutelados conforme el imperativo constitucional y convencional. La proteccin ha
de compensar normativamente la asimetra gentica de su posicin frente al
empleador.

Pero no basta con tener previsiones sustantivas aplicables a la especie,

pues si la faz procesal no acompaa al derecho que por su intermedio se acta el
reconocimiento de los derechos queda en amague.

Tampoco basta un proceso especial. Se requiere adems que los

jueces, en la aplicacin de las normas, observen los principios fundantes de la
disciplina con el fin ltimo de lograr la paz social merced la justa composicin del
conflicto; pero sin perder de vista que la nica manera de lograrlo es procurando la
igualdad de armas compensando la falta de isonoma entre las partes.

13
Cfr. SCBA., en causa L98322 Torres, sentencia del 4 de noviembre de 2009.

14
Cfr. SCBA., en causa L. 84622 Caferra, sentencia del 19 de septiembre de 2007.

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El dispositivo analizado es una buena herramienta a tales fines. De la

interpretacin que a su respecto se efecte depende en buena medida su
efectividad.

Creemos que la hermenutica propuesta por la doctrina legal de la

SCBA. sesga la virtualidad de la presuncin legal, exigindole al trabajador la
prueba de un requisito que las palabras de la ley parecieran no imponerle.

Como consecuencia, la operatividad del artculo 23 queda

circunscripta a los casos que i) el actor pueda probar que ha mediado trabajo
dependiente o que ii) el demandado reconozca su existencia.

Ello antes que igualar a las partes del conflicto, coloca al trabajador en
una situacin ms gravosa, habida cuenta que es el empleador quien se encuentra
en mejores condiciones de probar, quien dispone de los medios idneos a tales
fines, y quien, en definitiva corre con la ventaja de la organizacin empresarial.

Consideramos en cambio, que la postura esgrimida en la disidencia

que comentamos es una construccin respetuosa no slo de la letra de la ley, sino
de los principios rectores de la materia que imponen proteger al trabajador, e
interpretar las normas de la manera ms favorable a sus intereses.

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