FUSIN

1) DEFINICIN
La fusin, es una operacin usada para unificar inversiones, es decir, cuando dos o
ms sociedades preexistentes se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva
sociedad, pero tambin se puede constituir una fusin cuando una ya existente
absorbe a otra y otras que sin liquidarse, quedan disueltas. Esta fusin se realiza
entre sociedades que tiene criterios comerciales o su rubro laboral es similar, y/o
tienen objetos compatibles. La Fusin puede hacerse igualmente mediante la
creacin de una nueva sociedad, que, por medio de los aportes, absorba a dos o
ms sociedades preexistentes.
La Fusin es la reunin de dos o ms compaas independientes en una sola, es
decir, es la reunin de dos o ms sociedades preexistentes, bien sea que una u otra
sea absorbida por otra o que sean confundidas para constituir una nueva sociedad
subsistente y esta ltima hereda a ttulo universal los derechos y obligaciones de las
sociedades intervinientes.
Roberto Montilla Molina opina que "un caso especial de la disolucin de las
sociedades, lo constituye la Fusin, mediante la cual una sociedad se extingue por la
transmisin total de su patrimonio a otra sociedad preexistente, o que se
constituye con las aportaciones de los patrimonios de dos o ms sociedades que en
ella se fusionan.
La fusin es una reforma estatutaria en la cual una o ms sociedades se disuelven
sin liquidarse y traspasan todos sus activos, pasivos, derechos y obligaciones para
ser absorbidas por otra u otras sociedades o para crear una nueva.

La fusin puede definirse como un proceso de concentracin de empresas, que da

lugar a una unin de patrimonios y de socios de las sociedades intervinientes en la
operacin, fruto de la misma se extinguen personalidades jurdicas independientes,
con el fin de ampliar el patrimonio de otra personalidad jurdica preexistente o de
nueva constitucin.
Una fusin es el procedimiento a travs del cual dos o ms sociedades mercantiles
inscritas, se integran en una nica sociedad (ya existente o de nueva creacin)
mediante la transmisin a ttulo universal de sus patrimonios, atribuyendo a los
socios de las sociedades que se extinguen, las acciones, participaciones o cuotas de
la sociedad resultante segn el tipo de canje fijado y en su caso una compensacin
econmica.

La fusin puede revestir dos modalidades distintas, por un lado nos encontramos
con la fusin por creacin o constitucin de una sociedad nueva, en la que todas las
sociedades que se fusionan desaparecen; y por otro, con la fusin por absorcin, en
la que una sociedad que subsiste, absorbe a todas las dems, que se extinguen. La
transmisin a ttulo universal de los patrimonios se har en favor de la sociedad de
nueva creacin y en favor de la sociedad absorbente respectivamente.

2) OPOSICIN

El derecho de oposicin, es el instrumento ms caracterstico entre todos los

medios de tutela de los acreedores que existen en el mbito en el que se
desenvuelve el presente anlisis, y constituye un mecanismo esencial y habitual de
proteccin de los mismos en las modificaciones estructurales, se trata de un medio
de defensa que ofrece el legislador a los acreedores sociales para la defensa de sus
derechos crediticios en aquellas operaciones, como la fusin, en las que puede
producirse una alteracin significativa de las condiciones de sus crditos

La fusin comporta una novacin subjetiva de los crditos sin el consentimiento del
acreedor, ya que se produce una transmisin a ttulo universal (una transmisin en
bloque de los patrimonios de las sociedades que se extinguen a favor de la nueva
sociedad o de la absorbente)
Segn nuestra Ley General de Sociedades, Ley N 26887, en su Art. 359, derecho de
oposicin, el acreedor de cualquier de las sociedades participantes tiene derecho de
oposicin, el que se regula por lo dispuesto en el Articulo 219.

El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo,

tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su
crdito no se encuentra adecuadamente garantizado.

El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha

de la ltima publicacin de los avisos a que se refiere el artculo 217. Es vlida la
oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; si se plantean
separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la primera oposicin.

La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del

acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del
juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente, la
reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una
entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido
fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses,
comisiones y dems componentes de la deuda y por el plazo que sea necesario para
que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento.

3) CLASIFICACIN DE LA FUSIN
A. Fusin Por Incorporacin o Constitucin
Es la unin de los patrimonios integrales de dos o ms sociedades con el
objeto de formar una sola sociedad. La transmisin de los patrimonios se
realiza para constituir o incorporar una nueva sociedad que los recibe.
Una vez inscrita la fusin de la(s) sociedad(es) se extingue entonces la
personalidad jurdica de las sociedades incorporadas o constituidas en
otra nueva. El traspaso de los patrimonios de las sociedades que se
extinguen se realiza en bloque a ttulo universal, pues cada uno es un
conjunto integral y nico de activos y pasivos.
 Los socios o accionistas de las sociedades que se extinguen por la fusin,
reciben a cambio de las acciones que tenan en las sociedades extintas,
otras acciones y participaciones de la nueva sociedad incorporante.

B. Fusin Por Absorcin

Este tipo de fusin, implica la absorcin por parte de una sociedad
denominada Absorbente de los patrimonios integrales de otra
sociedad denominada absorbida con el fin de formar una sola
sociedad. Inscrita fusin por absorcin se abre paso as a la extincin de
la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas.
El traspaso de los patrimonios de la sociedad o sociedades absorbidas se
realizan en bloque y a ttulo universal, pues cada uno es un conjunto
universal y nico de activos y pasivos.
Del mismo modo que en la fusin por incorporacin o constitucin, los
socios o accionistas de las sociedades absorbidas reciben a cambio de las
que tenan en stas, acciones o participaciones de la sociedad
absorbente.
 4) CARACTERSTICAS DE LA FUSIN
Extincin de la(s) sociedad(es) absorbida(s) o constituida(s).
Transmisin del patrimonio de una o unas sociedades a otra y formacin de
un patrimonio nico y unitario. Transmisin tanto de activos como de
pasivos.
Expansin econmica en cuanto a la sociedad constituida o absorbente,
pero con vinculacin igualitaria y no subordinada.
Fenmeno jurdico irreversible; una vez logrado el acuerdo de fusin,
desaparece la pluralidad de entes jurdicos para conformar un solo ente.
Disolucin sin liquidacin.
Diferencia entre Fusin y Escisin
Como bien se explic anteriormente respecto a la definicin de Fusin, que es una
reforma estatutaria en la cual una o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y
traspasan todos sus activos, pasivos, derechos y obligaciones para ser absorbidas o
para crear una nueva, ya sea por fusin pura o fusin por absorcin.
Mientras que la Escisin es una forma estatutaria por lo cual una sociedad escinde, es
decir, traspasa parte de sus activos y/o pasivos en bloque a una o varias sociedades ya
constituidas o a una o varias que se constituyen llamadas beneficiarias. Dividiendo as
su patrimonio en dos o ms partes que se transfieren a varias sociedades existentes
(escindidas) o se destinan a la creacin de nuevas sociedades. De igual manera, se
pueden realizar por intermedio de la absorcin, que se presenta cuando una sociedad,
sin disolverse, transfiere parte de su patrimonio a una empresa ya existente. Por lo que
tambin se puede aplicar la escisin por creacin, y esta figura se presenta cuando una
sociedad transfiere parte de su patrimonio para la constitucin de una o varias
empresas. La diferencia entre las diferentes formas de escisin, es que en la primera
debe existir un contrato ya que debe existir consentimiento de ambas partes, mientras
que en el segundo caso, solo podemos presenciar que es un acto unilateral, por lo que,
no ser necesario que exista una relacin contractual.
Por lo tanto, podemos llegar a la conclusin:
- La escisin se da cuando una sociedad decide dividir la totalidad o parte de su activo,
pasivo o capital social en dos o ms partes, mientras que en la fusin no existe tal
divisin sino es la unin o como su mismo nombre lo dice, fusin de dos o ms partes
- En la escisin las aportaciones son en bloque a otras sociedades de nueva creacin, en
la fusin se transfiere en su totalidad
- La sociedad escindente puede o no desaparecer, de igual manera por intermedio de la
fusin puede o no puede desaparecer la sociedad.
- La empresa escindida debe cambiar nombre o denominacin mientras sea pura, de
igual manera ocurre con la fusin, que al unirse dos sociedades, crean una nueva.
- En la escisin interviene una sola sociedad, mientras que en la fusin intervienen dos o
ms sociedades.
- En la escisin surge de la divisin de una sociedad a varias sociedades y en la fusin
surge de la unin de una o varias sociedades.
- En la escisin, puede o no extinguirse. En la fusin, la sociedad fusionada se extingue
- En la escisin se deriva de un acuerdo unilateral, mientras que en la fusin se deriva de
un acuerdo bilateral.
 VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LA FUSIN DE SOCIEDADES

La fusin de sociedades as como puede generar ventajas, tambin puede traer como
consecuencia de la fusin, desventajas para la sociedad.

VENTAJAS:

MAYOR POSICIONAMIENTO EN EL MERCADO:

Lo cual es obtenida con el aumento de produccin y la disminucin de costos y
gastos.

DIVERSIFICACIN:
Que permite reducir los riesgos del negocio al no depender de solo un
generador de ingresos.

LA OBTENCIN DE ACTIVOS INTANGIBLES:

Como personal clave, patentes y marcas, equipo de investigacin, prestigio e
ingreso rpido a mercado deseables.

MEJORAMIENTO FINANCIERO:
Como la obtencin de liquidez o aumento del valor de mercado de las acciones
de las sociedades participantes.

MAYOR RENTABILIDAD
Debido a que los instrumentos de produccin son ms convenientemente
utilizados, cuando son manejados bajo una gestin nica, reducindose
consecuentemente los costos.

La compaa absorbente se convierte en una sociedad ms slida, con disfrute

de mayor crdito comercial.
DESVENTAJAS:

Cambio de las condiciones de operacin y forma de trabajo

Prdida de poder y control administrativo de los accionistas.

La fusin de sociedades puede crear monopolios y oligopolios.

 Las fusiones improvisadas, mal concebidas o ejecutadas, pueden favorecer al
alza de los precios del producto y hasta la calidad de los bienes producidos.

Por lo tanto el hacer una inadecuada eleccin del candidato a fusionar, por no hacer
una investigacin de su situacin financiera y comercial, suele hacer que una fusin
fracase en sus intenciones

5) PROCEDIMIENTO PARA LA FUSIN DE SOCIEDADES

La fusin se lleva a cabo en virtud al acuerdo que deben adoptar las juntas de socios de
cada una de las sociedades participantes. Este acuerdo deber contar con los requisitos
establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin
de su pacto social y estatuto.

As mismo el proyecto de fusin se compone de las siguientes fases y/o

procedimientos:

Proyecto de Fusin
Aprobacin del proyecto por la Junta de Socios
Fecha de entrada en vigencia de la fusin
Balances
Publicacin de los acuerdos
Derecho de separacin
Escritura pblica de fusin
Inscripcin

PROYECTO DE FUSIN

Antes de la toma del acuerdo, se deber aprobar el proyecto de la fusin. Esta

aprobacin deber realizarla el directorio de cada una de las sociedades que participan
en la fusin, con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros. Cuando
participen sociedades que no tengan directorio, el proyecto de fusin deber ser
aprobado por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de
la sociedad, como los gerentes. El proyecto de fusin deber contener:

a) La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en los Registros

Pblicos de las sociedades participantes.
b) La forma de la fusin.
c) La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y
econmicos y los criterios de valorizacin, empleados para la determinacin de la
relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades
participantes en la fusin.
d) El nmero y la clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante
o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin del monto del
capital de esta ltima.
e) Las compensaciones complementarias, si fuera necesario.
f) El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso.
g) La fecha prevista para su entrada en vigencia.
h) Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones.
i) Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades
participantes, si los hubiere.
j) Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso.
k) Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores
consideren pertinente consignar.

Una vez aprobado el proyecto de fusin por los directorios o los administradores de las
sociedades participantes, estas se debern abstener de realizar cualquier acto o
contrato que pueda comprometer la aprobacin del proyecto o alterar
significativamente la relacin de canje de las acciones o participaciones, hasta la fecha
de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes.
APROBACIN DEL PROYECTO POR LA JUNTA DE SOCIOS

Posteriormente a la aprobacin del directorio o los administradores, el proyecto de

fusin debe ser aprobado por las juntas generales o asambleas de las sociedades
participantes. Para tal fin, se deber realizar la convocatoria mediante aviso publicado
por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de
la celebracin de la junta o asamblea. Para efectos de la aprobacin del proyecto de
fusin, desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada una de las sociedades
participantes debe poner a disposicin de sus socios, obligacionistas y dems titulares
de derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los siguientes
documentos:

a) El proyecto de fusin.
b) Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades
participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que
se acuerda la fusin presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del
mes previo al de la aprobacin del proyecto de fusin.
c) El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las
modificaciones a los de la sociedad absorbente; y
d) La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las
sociedades participantes.

La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes debe aprobar
el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden y fijar una
fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Previamente a la aprobacin por las
juntas o asambleas, los directores o administradores debern informar sobre cualquier
variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes
desde la fecha en que se estableci la relacin de canje de acciones o participaciones. El
proceso de fusin se extingue si no es aprobado por las juntas generales o asambleas
de las sociedades participantes dentro de los plazos previstos en el proyecto de fusin
y en todo caso a los tres meses de la fecha del proyecto.
FECHA DE ENTRADA EN VIGENCIA DE LA FUSIN

Como se ha mencionado, las juntas o asambleas deben fijar en los acuerdos de

aprobacin del proyecto de fusin, una fecha comn de entrada en vigencia. De esta
manera, la fusin entrar en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin. A
partir de dicho momento, cesan las operaciones y los derechos y obligaciones de las
sociedades que se extinguen, los que son asumidos por la sociedad absorbente o
incorporante. Sin perjuicio de su inmediata entrada en vigencia, la fusin est
supeditada a la inscripcin de la escritura pblica en el Registro, en la partida
correspondiente a las sociedades participantes. Con la inscripcin de la fusin se
produce la extincin de las sociedades absorbidas o incorporadas, segn sea el caso.
Por su solo mrito se inscriben tambin en los respectivos registros, cuando
corresponda, la transferencia de los bienes, derechos y obligaciones individuales que
integran los patrimonios transferidos.

BALANCES

Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin debe formular un balance al
da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o
incorporante, en su caso, deber formular un balance de apertura al da de entrada en
vigencia de la fusin. No es necesario insertar estos balances en la escritura pblica de
fusin, pero deben ser aprobados por el directorio de la sociedad respectiva o, cuando
este no exista, por el gerente.

PUBLICACIN DE LOS ACUERDOS

Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de
intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o
conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de
separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.
DERECHO DE SEPARACIN

El acuerdo de fusin da a los socios y accionistas de las sociedades que se fusionan el

derecho de separacin regulado por el artculo 200 de la Ley General de Sociedades.

ESCRITURA PBLICA DE FUSIN

La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das,
contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso referido en el punto
anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del
citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido
el proceso que declara infundada la oposicin.

En dicha escritura pblica se deber sealar lo siguiente:

a) Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades

participantes.
b) El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto
social y del estatuto de la sociedad absorbente.
c) La fecha de entrada en vigencia de la fusin
d) La constancia de la publicacin de los avisos prescritos en el artculo 355.
e) Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.

INSCRIPCIN

Una vez otorgada la escritura pblica de la fusin, se deber presentar a los Registros
Pblicos para su inscripcin1.

1
NORTHCOTE SANDOVAL, CRISTHIAN, Los procedimientos de fusin y escisin de sociedades.
Actualidad Empresarial N 272 - Primera Quincena de Febrero 2013
Los efectos de la fusin
Los efectos surgidos a consecuencia de la fusin de dos sociedades estar en estricta
relacin a que si la funcin ha sido por absorcin o por constitucin o incorporacin
(pura y simple).
A. Fusin por absorcin
Situacin de la Compaa Absorbida. Cuando la Fusin resulte de la absorcin
de una o varias compaas por acciones por otra ya existente, la Fusin implica
la disolucin de las sociedades absorbidas, las cuales desaparecen despus de
haber transferido la universalidad de sus bienes, derechos y obligaciones a la
sociedad absorbente.
Situacin de la Sociedad Absorbente. La sociedad absorbente absorbe a ttulo
universal el patrimonio de la sociedad absorbida. Esta transmisin del
patrimonio ocurre en el mismo estado en que se hallaba el da de la Fusin.
Los activos netos aportados por la compaa absorbida a la sociedad
absorbente producirn un aumento en el capital social de la sociedad, la cual
emitir acciones a los accionistas de la o las sociedades absorbidas, en
representacin de los aportes netos efectuados por stas ltimas, segn se
haya convenido.
La sociedad absorbente queda obligada a pagar el pasivo de la sociedad
absorbida, regularmente enunciado en el contrato de Fusin, sin que el
reemplazo constituya una novacin frente a los acreedores aun cuando el
pasivo no sea enumerado en el contrato de Fusin, la compaa absorbente
estar obligada frente a los acreedores de la compaa absorbida.
Los rganos sociales (Direccin y Administracin) de la compaa sobreviviente,
sufrirn cambios en su conformacin y no en su estructura.

B. Fusin por constitucin o incorporacin (pura y simple)

La Fusin de dos o ms compaas para la creacin de una compaa por
acciones nueva, a la cual aportan cada una la totalidad de su patrimonio, y que
produce la disolucin anticipada de cada una de stas, es en caso de sucesin
universal de los derechos y obligaciones de aquellas.
 Cuando se trate de una Fusin Pura o por Combinacin, por la creacin de una
compaa nueva, las sociedades fusionantes se disuelven al mismo tiempo, para
constituir esa sociedad nueva, formada por los activos y pasivos de esas
compaas fusionantes.
C. Efecto Sobre los Terceros.
El patrimonio de las sociedades tienen su origen en un supuesto especial
de transmisin realizndose en bloque por sucesin universal, lo que
comporta una excepcin a la transmisin singular u aporte propia de los
negocios jurdicos, procedindose a la transmisin de la totalidad del activo y
del pasivo como unidad econmica dinmica en un solo acto, subrogndose la
sociedad resultante a ttulo universal en los patrimonios de las sociedades que
se disuelven
En este contexto el Profesor uruguayo Amrico Pl Rodrguez, quien al
desarrollar la figura de la sustitucin del empleador como expresin
del principio de continuidad seala que: La idea directriz es que la empresa
constituye una universalidad cuyos elementos pueden cambiar sin que se altere
la unidad del conjunto. El empleador puede transferir a otro la empresa, los
miembros del personal se renuevan sin que se altere esa unidad. Cuando el
nuevo empleador contina la explotacin en las mismas condiciones que su
predecesor, la unidad econmica y social que constituye la empresa permanece
(siendo) la misma., principio que principio de continuidad, permitiendo la
continuidad de la actividad econmica de los participantes o ampliar el objeto
social de la sociedad, mencin que justifica que la accin que inicie el trabajador
pueda ser ejercida contra la empresa absorbente o la creada por fusin,
constituyendo la nica excepcin el hecho de que la sociedad extinguida haya
cumplido con arreglo a ley con el pago de las remuneraciones, indemnizaciones
y beneficios sociales que corresponden en su caso al trabajador. Dicho en otras
palabras las empresas creadas por fusin y las absorventes, responden por los
crditos laborales de los trabajadores por los servicios prestados a la empresa
primigenia.
Con respecto a los Acreedores Sociales, los acreedores sociales de la entidad
que desaparece debern ejercer sus acciones frente a la sociedad absorbente
ya que la primera no tiene personalidad jurdica y, por lo tanto, no es ya sujeto
ni de derechos ni de obligaciones.