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DIREITO CONSTITUCIONAL E TUTELA COLETIVA Prof.

Geisa de Assis

24.08.10 - tera-feira

AO CIVIL PBLICA Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985

Foi uma resposta do legislador brasileiro a uma mudana qualitativa e quantitativa de


nossa sociedade, que deixou de ser individualista para se tornar uma sociedade de
massas (mesmos hbitos e padres culturais e de consumo).

Ademais, essa sociedade de massa passa a ser intensamente urbana, alm de


fragmentria/plural do ponto de vista poltico (com interesses e conflitos coletivos).

Ocorre que, o processo civil no tinha mecanismos de acesso Justia para essa nova
realidade.

A ao popular foi o primeiro instrumento com essa finalidade, mas no possibilitava a


plena tutela dos direitos coletivos.

Disciplina normativa:

a) Lei n. 6.938/81 (Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente)

b) Lei n. 7.347/85 (LACP)

c) CF/88 art. 129, III

d) Lei n. 7.853/89 (ACP direitos dos portadores de deficincia)

e) Lei n. 7.913/89

f) Lei n. 8.069/90

g) Lei n. 8.078/90 (CDC)

h) Lei n. 8.429/92 (Ao Civil de Improbidade)

i) Lei n. 8.625/93 e LC n. 75/93 (Lei Orgnica do MP e Lei Orgnica do MPU)

Sistema de processo coletivo com a simbiose dos preceitos constitucionais sobre


o tema, com as normas da Lei n. 7.347/85, os dispositivos do CDC e da Ao
Popular.
Nomenclatura:

a) Ao civil pblica alguns a utilizam como termo genrico que abrange as outras
espcies de aes, outros entendem que a ao civil pblica a que tutela direito difuso
e coletivo.

b) Aes coletivas para uns seria o termo genrico de todas as aes que tutelam
direitos transindividuais, para outros seriam as aes que versam sobre direitos
individuais homogneos nos termos do CDC.

Conceito normativo de direitos transindividuais (art. 81, p.., do CDC):

Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de:

I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os


transindividuais (alm do indivduo), de natureza indivisvel (em razo da titularidade e
do contedo extrapatrimonial desse direito), de que sejam titulares pessoas
indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato;

II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os


transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe
de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;

III - interesses ou direitos indviduais homogneos, assim entendidos os decorrentes de


origem comum (com interesse social da proteo coletiva posio da Prof.)

Obs: o interesse no geraria a possibilidade de ingressar com uma ao para defend-lo;


j o direito seria o interesse tutelado pelo ordenamento jurdico.

Obs: a indisponibilidade no impede a conciliao.

Processo coletivo e direito material:

(*) Os instrumentos de tutela de interesses e direitos transindividuais dispensam a


previso expressa de tais direitos em textos normativos?

R) Prevalece o entendimento de que a lei da ao civil pblica norma processual,


sendo necessria uma lei prpria que proteja aquele direito material.

Contudo, deve-se levar em considerao a singularidade das normas de direito material


que disciplinam direitos transindividuais: conceitos jurdicos indeterminados e normas
no exaurientes. Por isso, essas normas devem ser interpretadas de forma ampliativa.

ACP como ao constitucional:


A ao civil pblica est prevista no art. 129, III, da CF, e considerada pela maior
parte da doutrina constitucionalista e processual como uma ao constitucional, sendo,
portanto, protegida pela clusula ptrea.

Legitimidade ativa na ACP:

Legitimao disjuntiva e concorrente (cada um pode atuar sozinho, e a atuao de um


no impede a do outro) clssica expresso do professor Barbosa Moreira vrios co-
legitimados.

Obs: o indivduo sozinho no tem legitimidade.

(*) Que tipo de legitimao?

R) Para uns seria a legitimao ordinria (Mancuso), para outros seria legitimao
extraordinria (maioria da doutrina e jurisprudncia) ou legitimao autnoma (Nelson
Nery Jr.)

Legitimados:

a) entes da Administrao pblica direta e indireta: Unio, Estados, DF, Municpios,


suas autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedade de economia mista. As
agncias reguladoras e as agncias executivas nada mais so que autarquias especiais e
podem propor ao civil pblica.

Organizaes sociais e OSCIP no podem propor.

Alguns rgos pblicos esto legitimados pela lei mesmo sem ter personalidade
jurdica. Ex: PROCON.

A OAB tambm pode propor ao civil pblica, perante a Justia Federal.

(*) Os rgos pblicos tm que ter pertinncia temtica para ajuizar ao civil pblica?

R) Existem algumas decises no sentido de que no precisa haver pertinncia temtica,


uma vez que a lei no faz essa restrio. Mas h decises em sentido contrrio tambm.
Na prtica, os rgos pblicos acabam propondo a ao dentro de sua pertinncia
temtica.

b) Defensoria Pblica em virtude da Lei n. 11.448/07, que alterou o art. 5, da Lei n.


7.347/85. Antes mesmo do advento da lei j havia precedente admitindo a atuao da
Defensoria, porquanto ela integraria a administrao pblica direta do Estado (REsp
555.111/RJ). Tal lei seria inconstitucional? Para a Prof., no.

O STF j se pronunciou sobre a legitimidade da Defensoria de defender direitos


coletivos de necessitados, inclusive de consumidores necessitados e de associaes de
defesa de direito difuso que no tenham condies de arcar com custos do processo
(ADI 558 MC/RJ).

c) Associaes requisitos: pertinncia temtica (de acordo com seu estatuto) e pr-
constituio h um ano, que pode ser dispensado pelo juiz em caso da dimenso do dano
ou relevncia do bem jurdico.

Controvrsia sobre a aplicao da Lei n. 9.494/97 (alterao da MP 2.180-35) que


determina que nas aes contra o Poder Pblico so necessrios: autorizao dos
associados, relao nominal dos mesmos e respectivos endereos.

Doutrina majoritria entende inconstitucional. Precedentes do STJ dispensando a


aplicao (REsp 651037) e Smula 269 do STF (A impetrao de mandado de
segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe de
autorizao destes).

H precedente do STF de que as associaes no tm legitimidade para propor ACP


naquela Corte. (Informativo do STF n. 493 ACO-876).

Inicialmente o TST adotou uma interpretao restritiva do art. 8, III, da CF no


enunciado 310, que afastava a condio de substituto processual do Sindicato.

Tal enunciado foi cancelado pelo TST em 2003. STF posio pela ampla
legitimidade ativa do Sindicato para a propositura de ao civil pblica no MI
347- Inf. 74 e RE 202063-PR.

Pertinncia temtica para alguns s em matria estritamente trabalhista; para


outros em quaisquer questes que interessem os trabalhadores e cuja tutela esteja
prevista em seus estatutos

Aplicao do requisito da pr-constituio alguns entendem que em virtude da


unicidade sindical no seria aplicvel tal requisito, outros aplicam esse requisito
aos sindicatos.

MPE, MPF, do Trabalho, dentro da esfera de suas atribuies. Dvida em relao ao MP


eleitoral em virtude do art. 105-A, da Lei 9.504, com a redao dada pela Lei n.
12.034/09. Essa nova regra veda a utilizao dos instrumentos da LACP.

Pode o MP dos Tribunais de Contas propor ACP? Em virtude de suas caractersticas


constitucionais especficas, no pode atuar em juzo (ADI 2884/RJ)

MP e inqurito civil pblico procedimento administrativo de investigao, facultativo,


no contraditrio, no qual o MP pode fazer requisio de informaes e servios para
avaliar a existncia de justa causa para a ACP.
No h a possibilidade de aplicao de sano

No pode haver quebra de sigilo telefnico (teor das conversas)

(*) Tem o MP legitimidade para defender interesses individuais homogneos?

R) Sim, desde que haja interesse social (posio majoritria, com precedentes do STF e
do STJ)

(*) Pode o MP intentar ao civil pblica em favor de direito individual indisponvel?

R) Sim.

Aps controvrsia, ficou pacificado que o MP tem legitimidade para propor ao civil
pblica em defesa do patrimnio pblico (Smula 329 do STJ).

A ACP regida pela Lei 7.913/89 (ACP que tutela os direitos dos investidores no
mercado financeiro) s menciona o MP, mas entende-se que todos os legitimados
podem propor a ACP.

Litisconsrcio entre MPs h controvrsia principalmente doutrinria:

a) pela inconstitucionalidade viola o pacto federativo e a isonomia entre as partes

b) pela constitucionalidade a atuao de dois ramos do MP no viola nenhum valor


constitucional (REsp 382659 STJ).

Legitimidade passiva:

Qualquer pessoa natural ou jurdica, de direito pblico ou de direito privado, pode ser
ru na ao civil pblica, assim como as pessoas formais, como condomnio, massa
falida e esplio.

Litisconsrcio passivo necessrio depende da relao de direito material.

Ao contrrio dos EUA, no temos a ao coletiva passiva.

Litisconsrcio e interveno de terceiros na ao civil pblica:


No plo passivo, s se admite a assistncia litisconsorcial.....

Possibilidade de litisconsrcios s entre co-legitimados

Assistncia s possvel dos co-legitimados. A vtima pode ser assistente quando se


trata de ao que tutele direito individual homogneo, e desde que no comprometa a
tutela coletiva- art. 94 do CDC. O entendimento dominante que s admissvel a
assistncia litisconsorcial.

Pode haver nomeao autoria.

Inadmissibilidade da oposio em virtude da natureza dos direitos tutelados.

Tendncia em no se admitir denunciao da lide e o chamamento ao processo.


(precedente inadmitindo a denunciao da lide: REsp 232187).

Defesa do ru:

Pode apresentar contestao, impugnao do valor da causa, exceo de incompetncia,


exceo de suspeio e ao declaratria incidental.

No pode reconvir (no existe no Brasil a legitimao passiva extraordinria).

Objeto:

Inicialmente previa

Aps o CDC, ficou muito mais amplo.

Hoje a ACP protege todos os direitos difusos, coletivos e individuais homogneos.

Pode promover a tutela do patrimnio pblico.

A ao civil de improbidade uma espcie de ao civil pblica (REsp 510150)

Pode a ACP promover o controle da omisso na implementao de poltica pblica? (RE


436996/SP)

O princpio ou clusula da reserva do possvel limitaria a efetivao dos direitos na


tutela coletiva? (RE 436996/SP)

possvel o controle incidental de inconstitucionalidade na ACP? Sim.

Dano moral coletivo (art. 2, da Lei n. 7.347, com a redao da Lei n. 8.884/94)
controvrsia na doutrina e na jurisprudncia sobre esse conceito.

A vedao legal da propositura de ACP, prevista no p.., do art. 1, da LACP, para


veicular pretenso que envolvam tributos, contribuies previdencirias, FGTS ou
outros fundos constitucional? Para o STF, constitucional; para a doutrina,
inconstitucional.

Controvrsia benefcio previdencirio.

A jurisprudncia dominante tem aplicado tal restrio, embora significativa parcela da


doutrina a entenda inconstitucional.

Competncia:

Local do dano uma competncia territorial funcional absoluta.

A competncia do juiz onde o dano ocorreu ou onde deva ocorrer, quando de mbito
local (art. 2, da Lei n. 7.347/85)

Seria essa uma competncia territorial-funcional absoluta?

Exceo competncia do STF - controvrsia que envolva princpio federativo. No h


prerrogativa de foro na ACP.

Quando for o caso a ACP deve ser proposta perante Justia especializada que seja
competente territorialmente. Ex. Justia do Trabalho. Dvida sobre a justia eleitoral em
virtude do art. da lei.

Nos casos do artigo 109 da CF a competncia do juiz federal da seo judiciria que
abrange o local do dano de acordo com o art. 93 do CDC.

Regra geral. Em sendo o dano regional o foro competente o da capital do Estado, e


sendo de mbito nacional a ao pode ser proposta na vara federal da capital ou na vara
federal do Distrito Federal, segundo determina o inciso II do artigo 93 (CDC)

O pargrafo nico do artigo 2 da Lei 7.347/85 determina que a propositura da ao


previne o juzo para as aes conexas. No h litispendncia. (STJ RESP 208680 2 T.
DJU 31/05/2004 pg. 253 Min. Peanha Martins). Ocorre a conexo desde que o mesmo
juzo seja competente para julgar as causas. (CC 41.953-PR, DJ 13/9/2004; CC 20.535-
MG, DJ 17/4/2002, e CC 20.024-MG, DJ 23/10/2000. CC 53.435-RJ. Rel. Min. Castro
Filho, julgado em 8/11/2006.)

No h litispendncia em relao s aes individuais nem conexo.

Pedido na ao civil pblica

Segundo o artigo 83 do CDC, aplicvel a todo sistema de tutela coletiva, so


admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva
tutela.
Possibilidade de cumulao de pedidos na ACP.

Medida liminar na ao civil pblica

A liminar na ACP pode ter natureza cautelar ou de antecipao de tutela.

O art. 2 da Lei 8.437 impe a oitiva prvia do representante da pessoa jurdica de


direito pblico que tem 72 horas para se pronunciar.

Tutela inibitria (antes da ocorrncia do dano) e ao civil pblica.

Alm do recurso de agravo, a pessoa jurdica de direito pblico pode deduzir pedido de
suspenso de liminar em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante
ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia
pblicas.